经济法（2019）考试辅导 第四章+合同法律制度

 
第八单元  其他合同
 
本单元考点框架

考点 1：承揽合同（★）（P114）
1.承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
2.交由第三人完成
（1）承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经
定作人同意的，定作人可以解除合同。
（2）承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人负责。

3.材料
（1）合同约定由承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人的检验。
（2）合同约定由定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及
时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定
作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。
4.承揽人应当按照定作人的要求保守秘密，未经定作人许可，不得留存复制品或者技术资料。
5.定作人可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失。
考点 2：建设工程合同（★★）（P115）
1.阴阳合同
采用招投标方式订立合同，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实
质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
2.建设工程合同的无效
（1）情形
① 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；但承包人超越资质等级许可的业务范围签订建
设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，不按无效合同处理；（2018 年案例分析题）
② 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
③ 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
【提示】承包人完全无资质、借用资质，合同 100%无效，而承包人超越资质的，在建设工程竣工前取得相应
资质等级，不按无效合同处理。
（2）无效合同的处理
① 合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。
② 合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的：修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人可以请求承
包人承担修复费用；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人无权请求支付工程价款。
3.分包、转包
（1）建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
（2）经发包人同意，总承包人可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与
总承包人向发包人承担连带责任。
（3）承包人不得将其承包的建设工程全部转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义
分别转包给第三人。（变相转包）

原创不易，侵权必究 第1页
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（4）禁止分包人将其承包的工程再分包。
4.委托监理合同
（1）监理人代表发包人对承包人的工程建设情况进行监督。
（2）建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同；发包人与监理人的权利
和义务以及法律责任，应当依照委托合同的有关规定以及其他法律、行政法规的规定执行。

5.竣工日期
当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（1）建设工程经验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
6.工程垫资
（1）当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人可以请求按照约定返还垫资及利息，但约定的利息计算标准
应当符合相关规定；
（2）当事人对垫资没有约定，按照工程欠款处理（当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约
定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）；
（3）当事人（约定了垫资但）对垫资利息没有约定的，承包人无权请求支付利息。

7.付款时间
当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（1）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
8.承包人的优先受偿权

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（1）发包人未按照约定支付工程价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支
付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民
法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。（2018 年案例分析题）

（2）建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括
承包人因发包人违约造成的损失。
（3）承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权；但消费者支付购买商品房的全部或者大部分款项后，承
包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。
（4）优先受偿权的行使期限为 6 个月，自建设工程竣工之日起（或者建设工程合同约定的竣工之日起）计
算。
【2016 年·单选题】1.根据合同法律制度的规定，建设工程合同当事人对工程实际竣工日期有争议时，下列
处理规则中，正确的是（    ）。
A.工程竣工验收合格的，以工程转移占有之日为竣工日期
B.工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以开始使用之日为竣工日期
C.工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以工程封顶之日为竣工日期
D.承包人已提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期
【答案】D
【2014 年·单选题】2.建设工程监理是指工程监理人代表发包人对承包人的工程建设情况进行监督。发包人
与监理人之间的权利、义务以及法律责任应当依照特定类型的有名合同处理。该有名合同是（    ）。
A.技术服务合同
B.承揽合同
C.建设工程合同
D.委托合同
【答案】D
考点 3：委托合同（★）（P118）
1.转委托
（1）经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三
人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。

（2）转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委
托人的利益需要转委托的除外。
2.隐名代理（受托人“以自己名义”从事代理行为）
（1）第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有
确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。
（2）第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的：

① 受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使
受托人对第三人的权利，但第三人如果知道该委托人存在，就不会与受托人订立合同的除外。

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② 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择
受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。
3.费用和报酬
（1）委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费
用及其利息。
（2）受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。
（3）因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应
的报酬；当事人另有约定的，按照其约定。
4.损失赔偿
（1）有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。
（2）无偿的委托合同，因受托人的故意或重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。
（3）两个以上的受托人共同处理委托事务的，对委托人承担连带责任。
5.委托合同的随时解除
委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由
以外，应当赔偿损失。
【2015 年·单选题】根据合同法律制度的规定，下列关于委托合同的表述中，正确的是（    ）。
A.原则上受托人有权转委托，不必征得委托人同意
B.无偿的委托合同，因受托人一般过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失
C.有偿的委托合同，因不可归责于受托人的事由，委托事务不能完成的，委托人有权拒绝支付报酬
D.两个以上的受托人共同处理委托事务的，对委托人承担连带责任
【答案】D
【解析】（1）选项 A：原则上受托人转委托应当经委托人同意，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益
需要转委托的除外；（2）选项 B：无偿的委托合同，因受托人的“故意或重大过失”给委托人造成损失的，
委托人才可要求赔偿损失；（3）选项 C：因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成
的，委托人应当向受托人支付相应的报酬，当事人另有约定的除外；（ 4）选项 D：两个以上的受托人共同处
理委托事务的，对委托人承担连带责任。
考点 4：行纪合同（★）（P121）
1.基本概念
（1）行纪合同，是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。拍卖公司与委托
人之间的合同是一种较为典型的行纪合同。
（2）从广义上讲，行纪合同属于委托合同的一种。 《合同法》对行纪合同没有特殊规定的，适用有关委托合
同的规定。
2.费用
行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担，但当事人另有约定的除外。
3.报酬
行纪人完成或者部分完成委托事务的，委托人应当向其支付相应的报酬。
4.违背指定价格交易
（1）行纪人在行纪中低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买入的，应当经委托人同意。
未经委托人同意，行纪人补偿其差额的，该买卖对委托人发生效力。
（2）行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有
约定或者约定不明确，依照《合同法》有关规定仍不能确定的，该利益属于委托人。
（3）委托人对价格有特别指示的，行纪人不得违背该指示卖出或者买入。
5.行纪人的介入权
行纪人卖出或者买入具有市场定价的商品，除委托人有相反意思表示的以外，行纪人自己可以作为买受人
或者出卖人。在此情形下，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬。
【提示】（1）委托人委托的商品具有市场定价；（2）委托人没有相反的意思表示；（3）在可以行使介入
权的情形，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬。
6.合同的相对性
行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受
到损害的，行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。

考点 5：货运合同（★）（P120）
1.托运人的随时变更/解除权
在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交
给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。
2.承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗
力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。

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3.货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已收取运费的，托运人
可以要求返还。

考点 6：技术合同（★）（P122）
（一）技术合同的主体
1.自然人、法人、其他组织均得为技术合同的主体。
2.其他组织
不具有民事主体资格的科研组织（如法人或者其他组织设立的从事技术研究开发、转让等活动的课题组、
工作室等）订立的技术合同，经法人或者其他组织授权或者认可的，视为法人或者其他组织订立的合同，由法
人或者其他组织承担责任；未经法人或者其他组织授权或者认可的，由该科研组织成员共同承担责任，但法人
或者其他组织因该合同受益的，应当在其受益范围内承担相应责任。
（二）技术合同的法定解除
技术合同的一方当事人迟延履行主要债务，经催告后在 30 日内仍未履行，对方当事人有权主张解除合同。
当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过 30 日的，在该履行期限届满后方可有权提出解除合同的主张。
（三）职务技术成果
1.职务技术成果的界定
（1）履行法人或者其他组织的岗位职责或者承担法人交付的技术开发任务完成的技术成果；
（2）离职后 1 年内继续从事与其原所在法人或者其他组织的岗位职责或者交付的任务有关的技术开发工作
而完成的技术成果，但法律、行政法规另有规定除外；
（3）主要利用法人或者其他组织的物质技术条件完成的技术成果。
2.职务技术成果的权利归属
（1）法人或者其他组织与其职工就职工在职期间或者离职以后所完成的技术成果的权益有约定的，依约定
确认。
（2）职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织的，法人或者其他组织可以就该项技术成果订
立技术合同。法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优
先受让的权利。
（四）技术开发合同技术成果的权利归属
1.委托开发
（1）委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的外，申请专利的权利属于研究开发人。
（2）研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。
（3）研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先受让权。
2.合作开发
（1）合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。
（2）当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。
（3）放弃 VS 不同意
① 当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请；申请
人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。
② 当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。
3.委托开发或者合作开发完成的“技术秘密”
（1）技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。
（2）当事人没有约定或者约定不明确，按照《合同法》的有关规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让
的权利，包括：
① 当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此
所获利益的权利。
② 当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以独占或者排他使用许可的方式许可他人使用技
术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。但委托开发的研究开发人不得
在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。
（五）技术转让合同
1.界定
技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。
2.专利权、专利申请权转让合同
（1）订立专利权转让合同或者专利申请权转让合同之前，让与人自己已经实施发明创造的，在合同生效后，
受让人可以要求让与人停止实施，但当事人另有约定的除外。
（2）让与人与受让人订立的专利权转让合同、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订
立的相关专利实施许可合同或者技术秘密转让合同的效力。

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3.专利实施许可合同
专利实施许可包括独占实施许可、排他实施许可、普通实施许可；当事人对专利实施许可方式没有约定或
者约定不明确的，认定为普通实施许可。
【本单元考点回顾】

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