1

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ

BÀI THU HOẠCH

Phiên thực hành hòa giải thương mại

Mã số hồ sơ: LS.TV 18
Học phần: Thực tập
Ngày thực hành: 15/3/2024
Giảng viên hướng dẫn: LÝ KHÁNH HÒA

Họ tên học viên: PHẠM QUỐC CƯỜNG

Sinh ngày 06 tháng 12 năm 2000
SBD: 516
Lớp: 25.2H LS
Khóa: 25.2 tại TP. Hồ Chí Minh

Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 15 tháng 3 năm 2024

 MỤC LỤC
I. PHẦN CHUẨN BỊ TRƯỚC Ở NHÀ....................................................................3

1. Tóm tắt vụ việc....................................................................................................3

2. Xác định các vấn đề tranh chấp.........................................................................4

3. Các văn bản pháp luật cần áp dụng..................................................................5

4. Phạm vi các vấn đề cần thương lượng...............................................................5

5. Xác định điểm mạnh, yếu của khách hàng (Công ty NM)..............................5

6. Xây dựng phương án hòa giải (bảo vệ cho công ty NM).................................6

6.1. Về căn cứ hòa giải của các bên....................................................................6

6.2. Phương án hòa giải 1....................................................................................6

6.3. Phương án hòa giải 2....................................................................................7

II. PHẦN NHẬN XÉT CÁC VAI DIỄN....................................................................8

1. Đại diện hòa giải viên: Trần Thạch Quốc Bảo – SBD 512..............................8

2. Công ty TL...........................................................................................................9

2.1. Đại diện công ty TL: Mai Anh Duy – SBD 526...........................................9

2.2. Luật sư đại diện: Trần Thị Bích Thủy – SBD 618....................................10

3. Công ty NM........................................................................................................11

3.1. Đại diện công ty NM: Trần Duy Đoan – SBD 530....................................11

3.2. Luật sư đại diện: Vũ Đình Minh Hiệp – SBD 542....................................12

2
 I. PHẦN CHUẨN BỊ TRƯỚC Ở NHÀ
1. Tóm tắt vụ việc
Ngày 31/10/2018, Công ty TL và Công ty NM ký kết Hợp đồng kinh tế số
137/QT-NM/2018 (sau đây gọi là Hợp đồng kinh tế), cụ thể:
- NM cung cấp cho TL Hệ thống thiết bị nội soi, thiết bị đảm bảo mới 100%,
cụ thể: Hệ thống phẫu thuật nội soi thần kinh tuyến yên, sàn sọ, bộ dụng cụ
cột sống, cổ, thắt lưng (thế hệ Full HD) của hãng Karl Storz - Đức.
- Giá trị hợp đồng là: 4.050.000.000 đồng (Bốn tỷ không trăm năm mươi triệu
đồng) đã bao gồm thuế giá trị gia tăng (VAT), chi phí vận chuyển, lắp đặt
đến Bệnh viện Quân y 105 và giá này không thay đổi trong suốt quá trình
thực hiện hợp đồng.
- Thời gian bàn giao và lắp đặt hàng hóa: Trong vòng 06-08 tuần kể từ ngày
nhận được tiền tạm ứng đợt 1 của TL.
- Thanh toán:
+ Lần 1: TL tạm ứng cho NM số tiền tương đương với 50% giá trị hợp đồng
là 2.025.000.000 đồng (Hai tỷ, không trăm hai mươi lăm triệu đồng) trong vòng
10 ngày kể từ ngày ký kết Hợp đồng kinh tế này. Trong vòng 03 ngày kể từ
ngày ký kết hợp đồng và tại thời điểm trước khi tạm ứng, NM sẽ cung cấp 01
bảo lãnh tạm ứng có giá trị 50% giá trị hợp đồng do ngân hàng hoạt động tại
Việt Nam phát hành (thời hạn bảo lãnh là 45 ngày kể từ ngày phát hành).
+ Lần 2: TL thanh toán cho NM số tiền còn lại là 2.025.000.000 đồng (Hai
tỷ, không trăm hai mươi lăm triệu đồng) trong vòng 15 ngày sau khi ký biên
bản bàn giao và nghiệm thu hàng hóa với BV Quân y 105. Trước khi giao hàng,
TL cung cấp cho NM 01 thư bảo lãnh thanh toán vô điều kiện, không hủy
ngang có giá trị bằng 50% giá trị hợp đồng do ngân hàng hoạt động tại Việt
Nam phát hành (thời hạn bảo lãnh là 45 ngày kể từ ngày phát hành).
- Phạt vi phạm:
+ Đối với TL:
TL thanh toán chậm thì phải chịu lãi chậm thanh toán với lãi suất
0,5%/ngày cho số tiền chậm thanh toán nhưng tổng số lãi lũy kế không quá 7%
giá trị hợp đồng.
Nếu quá thời hạn nhận hàng theo thông báo giao hàng của NM là 15
ngày, mà TL không nhận thì từ ngày chậm nhận hàng thứ 20 trở đi, TL phải
chịu phạt 0,5% tổng giá trị hợp đồng cho mỗi ngày nhận chậm hàng, nhưng
không quá 15 ngày tiếp theo. Nếu chậm nhận hàng quá 15 ngày tiếp theo nêu
trên thì NM có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng và TL phải chịu phạt 7%
tổng giá trị hợp đồng. Số tiền phạt này sẽ được khấu trừ vào số tiền tạm ứng.
+ Đối với NM:

3
 NM giao hàng chậm sẽ phải thông báo bằng văn bản nêu rõ nguyên nhân
và cam kết thời gian giao hàng đồng thời chịu phạt 0,5% tổng giá trị hợp đồng
cho mỗi ngày giao chậm nhưng không quá 15 ngày.
Nếu quá 15 ngày nêu trên, TL có quyền hủy bỏ hợp đồng và yêu cầu NM
bồi thường thiệt hại 7% giá trị hợp đồng đã ký.
Ngày 19/11/2018, NM đã nhận số tiền tiền tạm ứng theo Phiếu báo có
của Ngân hàng Techcombank.
Ngày 22/11/2018, Ngân hàng Techcombank ban hành văn bản bảo lãnh
tiền ứng trước số BA 00120870 gửi cho TL. Theo đó, Ngân hàng Techcombank
- Bên nhận bảo lãnh với giá trị 2.025.000.000 đồng (Hai tỷ, không trăm hai
mươi lăm triệu đồng) để bảo lãnh cho nghĩa vụ hoàn trả tiền ứng trước của NM
- Bên được bảo lãnh đối với Hợp đồng kinh tế ngày 31/10/2018 và bà Đỗ Thị
Thủy đã nhận được bản gốc ngày 23/11/2018.
Ngày 26/12/2018, NM ban hành công văn số 137-HDKT/CV/2018 về
việc thông báo giao hàng. Nội dung: yêu cầu TL bố trí nhân sự tiếp nhận lô
hàng và cung cấp cho NM 01 thư bảo lãnh thanh ngay khi nhận được thông báo
giao hàng và trước khi giao hàng.
Ngày 27/12/2018, Ngân hàng SCB chi nhánh TL phát hành thư bảo lãnh
số 0046414 về việc bảo lãnh thanh toán gửi cho NM.
Ngày 04/01/2019 và ngày 24/01/2019, 02 bên tiến hành lập Biên bản bàn
giao thiết bị và xác nhận NM đã bàn giao toàn bộ thiết bị, hướng dẫn sử dụng,
hướng dẫn các quy tắc an toàn khi vận hành.
Ngày 01/02/2019, Ngân hàng SCB ban hành công văn số 05/CV-SCB-
CNTL.19 về việc thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh thanh toán. Nội dung: Ngân hàng
SCB chưa đủ cơ sở để thanh toán số tiền đợt 2 cho NM.
2. Xác định các vấn đề tranh chấp
- Quan hệ tranh chấp: Tranh chấp thương mại.
- Sự kiện mấu chốt: Công ty TL không nhận được hàng hóa (hệ thống phẫu
thuật nội soi) đầy đủ so với hợp đồng mua bán hai bên đã ký do Công ty
NM giao hàng thiếu bộ phận cấu thành của hàng hóa theo hợp đồng. Đã
giao hết phần hàng thiếu nhưng chậm so với thời hạn giao hàng quy định tại
hợp đồng.
- Câu hỏi kết luận: Công ty TL có được tính tiền phạt và tiền bồi thường thiệt
hại do NM giao hàng chậm một số bộ phận cấu thành của hàng hóa trên toàn
bộ hệ thống thiết bị phẫu thuật nội soi hay không?
- Câu hỏi pháp lý mấu chốt: Hệ thống phẫu thuật nội soi có phải là vật đồng
bộ không?
- Câu hỏi liên quan:

4
 + Có thể sử dụng hệ thống phẫu thuật nội soi nếu thiếu một số bộ phận cấu
thành không?
+ Công ty TL có căn cứ yêu cầu bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hay
không?
3. Các văn bản pháp luật cần áp dụng
- Luật thương mại 2005;
- Bộ luật dân sự 2015;
- Nghị định 22/2017/NĐ- CP về hòa giải thương mại;
- Nghị định 36/2016/NĐ-CP của Chính phủ quy định về quản lý trang thiết bị
y tế;
- Thông tư 39/2016 của Bộ Y tế quy định chi tiết về việc phân loại trang thiết
bị y tế
- Quyết định giám đốc thẩm số 15/2016/KDTM-GĐT ngày 7/9/2016 của
TANDTC (tranh chấp giữa Công ty Cổ phần dịch vụ và kỹ thuật A với
Công ty B): Theo Quyết định giám đốc thẩm, điều khoản bồi thường thiệt
hại ước tính do vi phạm tiến độ là một điều khoản phạt vi phạm theo pháp
luật Việt Nam. Theo đó, tiền phạt vi phạm phải dựa trên giá trị hợp đồng bị
vi phạm, không thể xác định trên toàn bộ giá trị hợp đồng.
- Quyết định kháng nghị giám đốc thẩm số 11/2020/KN-KDTM ngày
9/6/2020 của TANDTC (tranh chấp giữa Công ty TNHH Yến Sào Sài Gòn
với Công ty cổ phần Yến Việt): Theo Quyết định kháng nghị giám đốc
thẩm, TANDTC cho rằng thiệt hại được bồi thường phải được tính toán dựa
trên thiệt hại thực tế và trực tiếp theo quy định của Luật Thương mại năm
2005.
4. Phạm vi các vấn đề cần thương lượng
- Đối với Công ty TL:
+ Xác định phần giá trị chậm giao hàng của Công ty NM (tổng giá trị Hợp
đồng);
+ Nhận hàng hóa và yêu cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng khi chậm giao
hàng quá 15 ngày so theo quy định tại Hợp đồng.
+ Yêu cầu tổ chức nghiệm thu hệ thống phẫu thuật nội soi với Công ty TL
và hướng dẫn Chủ đầu tư là Bệnh viện Quân y 105 sử dụng.
- Đối với công ty NM:
+ Xác định phần giá trị chậm giao hàng của Công ty NM (giá trị phần nghĩa
vụ bị vi phạm);
+ Xác định yêu cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng chỉ áp dụng trong
trường hợp hủy HĐ.
+ Yêu cầu Công ty TL thanh toán lãi suất chậm trả do chậm thanh toán tạm
ứng với Công ty NM.
5
 5. Xác định điểm mạnh, yếu của khách hàng (Công ty NM)
- Điểm mạnh:
+ Điều khoản phạt 8% trên tổng giá trị Hợp đồng không phù hợp với Luật
thương mại.
+ Công ty TL chậm thanh toán tiền tạm ứng để thực hiện đặt hàng với hãng
sản xuất nên dẫn tới chậm trễ trong việc nhập khẩu, giao nhận thiết bị theo quy
định tại Hợp đồng.
+ Công ty TL đã nhận hàng hóa đợt 1, 2 nhưng không có văn bản phản hồi,
yêu cầu phản hồi trong vòng 7 ngày kể từ ngày bàn giao nên được coi là đã
chấp thuận.
+ Công ty TL bắt buộc phải nghiệm thu hàng hóa mới được hướng dẫn sử
dụng.
+ Công ty TL bắt buộc phải nhận hàng do không muốn ảnh hưởng xấu với
Chủ đầu tư – Bệnh viện Quân y 105 nên không thể áp dụng phương án hủy Hợp
đồng và yêu cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng.
- Điểm yếu:
+ Giao hàng không đúng quy định tại Hợp đồng (Hợp đồng yêu cầu giao
hàng đồng bộ trong 1 lần).
+ Giao hàng không đúng thời hạn theo quy định tại Hợp đồng.
6. Xây dựng phương án hòa giải (bảo vệ cho công ty NM)
6.1. Về căn cứ hòa giải của các bên
- Căn cứ Điều 9 tại Hợp đồng: “…Bất kỳ tranh chấp nào phát sinh giữa hai
bên liên quan đến việc thực hiện hợp đồng này đều phải ưu tiên giải quyết
qua thương lượng trên tinh thần công bằng, thiện chí và trung thực. Trong
trường hợp hai bên không thể tự giải quyết, các tranh chấp sẽ được đưa ra
Tòa án có thẩm quyền để giải quyết theo quy định của pháp luật.”; và
- Căn cứ Điều 11 Nghị định 22/2017/NĐ-CP về thủ tục hòa giải thương mại:
“Điều 11. Thỏa thuận hòa giải
1. Thỏa thuận hòa giải có thể được xác lập dưới hình thức điều khoản hòa
giải trong hợp đồng hoặc dưới hình thức thỏa thuận riêng.
2. Thỏa thuận hòa giải được xác lập bằng văn bản.”
- Căn cứ điểm a và b nêu trên, trường hợp tại Hợp đồng không quy định về
hòa giải thương mại, Công ty TL và Công ty NM cần lập thỏa thuận hòa giải
và gửi tới cơ quan có thẩm quyền để giải quyết hòa giải theo quy định của
pháp luật.
6.2. Phương án hòa giải 1
- Tiếp tục thực hiện nghĩa vụ được quy định tại Hợp đồng:

6
 + Hoàn thành nghiệm thu hàng hóa đợt 3 với Công ty TL (bao gồm việc
hướng dẫn sử dụng hệ thống);
+ Phối hợp với Công ty TL để giải trình với Chủ đầu tư nếu được yêu cầu.
+ Nhận tiền thanh toán đợt 2 của Công ty TL.
- Bồi thường thiệt hại (7% tổng giá trị Hợp đồng), không áp dụng do:
+ Các bên tiếp tục thực hiện Hợp đồng;
+ Chế tài bồi thường thiệt hại 7% chỉ áp dụng khi hủy Hợp đồng (Điều 6.2
Hợp đồng).
+ Bồi thường ấn định không được công nhận trong hệ thống pháp luật Việt
Nam căn cứ Quyết định kháng nghị giám đốc thẩm số 11/2020/KN-KDTM.
- Phạt vi phạm:
+ Không áp dụng chế tài phạt do căn cứ khoản 1 Điều 294 Luật thương mại
về các trường hợp miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm:
“Bên vi phạm Hợp đồng được miễn trách nhiệm trong các trường hợp
sau đây:… hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia.”
Việc chậm giao hàng của Công ty NM xuất phát từ việc Công ty TL
chậm thanh toán tiền tạm ứng (10 ngày so với thời hạn được quy định tại
Hợp đồng), dẫn đến Công ty NM chậm trễ trong việc đặt hàng với hãng sản
xuất nên được miễn trừ trách nhiệm.
Đồng thời, Công ty TL đã nhận hàng và không có phản hồi về hàng hóa
của Công ty NM trong vòng 7 ngày kể từ thời điểm nhận được hàng hóa nên
được coi là đồng ý với việc giao hàng chậm (do Công ty TL chậm thanh
toán và chia làm nhiều đợt giao hàng của Công ty NM).
- Hỗ trợ:
+ Không phạt Công ty TL do chậm thanh toán;
+ Hỗ trợ Công ty TL/Chủ đầu tư theo một trong các phương án sau:
(i) Trực tiếp hướng dẫn Chủ đầu tư sử dụng;
(ii) Tăng thời gian bảo hành hàng hóa;
(iii) Ưu đãi cho các Hợp đồng tiếp theo;
(iv) Hỗ trợ thanh toán khoản phí hòa giải cho Công ty TL.
6.3. Phương án hòa giải 2
- Tiếp tục thực hiện nghĩa vụ được quy định tại Hợp đồng:
+ Hoàn thành nghiệm thu hàng hóa đợt 3 với Công ty TL;
+ Phối hợp với Công ty TL để giải trình với Chủ đầu tư nếu được yêu cầu.
+ Nhận tiền thanh toán đợt 2 của Công ty TL.

7
 - Bồi thường thiệt hại (7% tổng giá trị Hợp đồng), không áp dụng do:
+ Các bên tiếp tục thực hiện Hợp đồng;
+ Chế tài bồi thường thiệt hại 7% chỉ áp dụng khi hủy Hợp đồng (Điều 6.2
Hợp đồng).
+ Bồi thường ấn định không được công nhận trong hệ thống pháp luật Việt
Nam căn cứ Quyết định kháng nghị giám đốc thẩm số 11/2020/KN-KDTM.
- Phạt vi phạm: Phạt công ty TL 0,5% giá trị chậm thanh toán cho 10 ngày
chậm thanh toán của Đợt 1, tương ứng: 0,5% x 2.025.000.000 x10 =
101.250.000 VND.
- Hỗ trợ:
+ Khoản tiền phạt công ty TL phải đóng thêm sẽ được chuyển thành khoản
ưu đãi cho các Hợp đồng tiếp theo.
+ Công ty NM hỗ trợ thanh toán khoản phí hòa giải viên cho Công ty TL.

II. PHẦN NHẬN XÉT CÁC VAI DIỄN

1. Đại diện hòa giải viên: Trần Thạch Quốc Bảo – SBD 512
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................

8
 ...........................................................................................................................................

2. Công ty TL
2.1. Đại diện công ty TL: Mai Anh Duy – SBD 526
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................

9
2.2. Luật sư đại diện: Trần Thị Bích Thủy – SBD 618
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................

10
3. Công ty NM
3.1. Đại diện công ty NM: Trần Duy Đoan – SBD 530
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................

11
3.2. Luật sư đại diện: Vũ Đình Minh Hiệp – SBD 542
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................
...........................................................................................................................................

12