Professional Documents
Culture Documents
محمد نور عكاشة 3
محمد نور عكاشة 3
حبث تكميلي ملتطلبات النجاح يف الفصل الثاين يف مادة دراسات يف الزواج والطالق
ٓ ُ ْ َ َ َ َ ُ ۡ َ َ َٰ َ َ َ ۡ ۡ ُ ۡ َ َّ ُ ۡ ُ ْ
كم م َِن ٱلن ِ َسا ِء َم ۡث َنىَٰ كحوا ما طاب ل َٰ
ﵟوِإن خِفتم ألا تقسِطوا فِي ٱليتمى فٱن ِ
َ ُ َ َ َ ُ َ َ َ ۡ ۡ ُ ۡ َ َّ َ ۡ ُ ْ َ َ َ ً َ ۡ َ َ َ َ ۡ َ ۡ َ ُ ُ ۡ َ َ َ ۡ َ َ َّ
وثلَٰث وربَٰعَۖ فإِن خِفتم ألا تعدِلوا فوَٰحِدة أو ما ملكت أيمَٰنك ۚۡم ذَٰل ِك أدن ٰٓي ألا
َُ ُ ْ
تعولوا ﵞ (. )1
ٗ يقَۢا َبي ۡ َن ٱل ۡ ُم ۡؤ ِمن َ
َ ٗ َُۡٗ ََۡ َ َ َّ َ َّ َ ُ ْ َ ۡ ٗ
ِين َو ِۡإر َصادا ل َِم ۡن ضرارا وكفرا وتف ِر جدا ِ ﵟوٱل ِذين ٱتخذوا مس ِ
ٱَّلل َو َر ُسول َ ُهۥ مِن َق ۡب ُل َول َ َي ۡحل ُِف َّن إ ۡن أَ َر ۡدنَا ٓ إلَّا ٱلۡحُ ۡس َن َٰى َو َّ ُ
ٱَّلل ي َ ۡش َه ُد إ َّن ُهمۡ ار َب َّ َ
َح َ
ِ ٰۖ ِ ِ ۚۡ
َ َ َ
(. )2
لكَٰذِبُونﵞ
إىل سيدي رسول هللا صىل هللا عليه وآله وسلم .
إىل والدي محمد يوسف نور بن محمد صالح حفظه هللا تعاىل الذي حرص عىل
است.
تعليم وتحمل مشاق الحياة أثناء در ي
ي
الشافع جامعة العلوم اإلسالمية
ي ايخ يف كلية المذاهب تخصص الفقه
إىل مش ي
العالمية .
ب
شكر وتقدير
الت ال تحىص أقدم شكري بعد شكر هللا تعاىل وحمده عىل نعمه ي
خي مبعوث لألنام سيدي رسول هللا صىل هللا عليه وآلهوتقديري عىل ر
والتابعي لهم بإحسان إىل يوم الدين.
ر وسلم وألصحابه
والشكر إىل من قدم يىل يد المساعدة ودعا يىل بالتوفيق إلنجاز هذا البحث.
ت
ملخص البحث
وبيان مفهوم، يتناول هذا البحث يف بيان مفهوم حكم التفريق ابلعيوب احملدثة عند الشافعية
وبعده ينتقل، وبيان مفهوم العيب يف النكاح وأقسامه وأثره يف التفريق، التفريق يف النكاح وأسبابه
وتطبيق ذلك، الباحث إىل حماولة العيوب املوجبة للتفريق عند الشافعية من حيث احلصر وعدمه
.إىل مرض اإليدز
Research Summary
This research deals with the concept of the provision of
differentiation of defects updated when Shafi'i, and the
statement of the concept of differentiation in marriage
and its causes, and the statement of the concept of
defect in marriage and its sections and its effect on
differentiation, after which the researcher moves to try
the defects positive to differentiate at Shafi'i in terms of
limitations and non-iteration, and apply it to AIDS.
ث
احلمد هلل رب العاملني ،والصالة والسالم على سيدان حممد وعلى آله وصحبه أمجعني .وبعد :
فلما كان من متطلبات الدراسة يف مادة دراسات يف الزواج والطالق إعداد البحث ،قمت إبعداد حبث
انفع إن شاء ﷲ تعاىل يل وللطالب العلم خاصة وللمسلمني عامة ،فوقع اختياري على أن أحبث
موضوعاً حتت عنوان " :التفريق ابلعيوب احملدثة عند السادة الشافعية :دراسة أتصيلية تطبيقية"
وذلك ؛ ألمهية هذا املوضوع وحلاجة األمة اإلسالمية إليه ،خاصة يف عصران احلاضر .
.2واعتنيت عند بيان املسائل بذكر األقوال والنسبة ،مع ذكره من املصادر املعتمدة.
.4اعتنيت بعزو اآلايت القرآنية بذكر اسم السورة ،ورقم اآلية املستشهد هبا.
.5اعتنيت بتخريج األحاديث النبوية من مصادرها ،مث إن كان احلديث يف الصحيحني أو يف أحدمها اقتصرت
على عزوه إليهما أو أحدمها دون ذكر لبقية كتب الستة اليت أخرجته ،وأما إن كان يف غريمها فإنين أعتين
ببيان من أخرجه.
.6اعتنيت بذكر تراجم األشخاص واألعيان املذكورين (غري األعيان املعاصرة) يف صلب البحث.
كامال
فهرسا ً
.7أهنيت البحث خبامتة أمجلت فيها أهم النتائج اليت وقفت عليها ،وأتبعتها بفهارس ،فخصصت ً
للمصادر واملراجع ،وختمت هذه الفهارس بفهرس املوضوعات .
❖ حدود البحث :
سيكون البحث على مذهب الشافعية فقط .واكتفى الباحث يف تطبيق القاعدة إىل مرض اإليدز كأمنوذج لتطبيق هذا
املرض إىل غريه .
مل أجد – فيما اطلعت عليه -من تعرض للبحث عن العيوب احملدثة يف مذهب الشافعي على سبيل خاص .
ولكن كانت هناك دراسات تدرس عن العيوب املوجبة للتفريق على سبيل عام ،ومن هذه الدراسات :
❖ العيوب املوجبة لفسخ النكاح :دراسة فقهية مقارنة يف ضوء املستجدات املعاصرة لعريب الناصر وقرقيط
حممد.
هذه الرسالة تقدم إىل جامعة العقيد أمحد – مجهورية اجلزائرية ،ومل تطبع .ويتناول هذه الرسالة بيان العيوب املوجبة
لفسخ النكاح وبيان مفهومها أنواعها وأقسامها على طريقة املقارنة ،وبيان العيوب املعاصرة وختريج الفقهي على تلك
العيوب احملدثة ،والبحث مكون من أربعة مباحث يف 100صفحات .ولقد اطلعت عليه فوجدت دراسته ترتكز يف
2
على منهج املقارنة ،وأخذ حكمه من الفتاوى دون اخلوض إىل عبارة الفقهاء ،خبالف البحث الذي قدمته فإنه
دراسة فقهية على مذهب الشافعي ،وأيضاً أن حبثي يرتكز إىل فك عبارة الفقهاء الشافعية.
❖ مستجدات عيوب النكاح وطرق إثباهتا الطبية والفقهية :دراسة فقهية أتصيلية خلالد عبد هللا العون.
هذ ه الرسالة تقدم إىل جامعة قطر ،وهي من ضمن منشورات جامعة قطر .ويتناول هذه الرسالة عن مستجدات
عيوب النكاح وما يتعلق هبا من أثرها وغريها .والبحث مكون أربعة فصل يف 176صفحات .ولقد اطلعت عليه
فوجدت دراسته موسعة على مذاهب األربعة مبنهج املقارنة ،خبالف البحث الذي قدمته فإن حبثي مركز يف مذهب
الشافعي ،مع بيان التخريج الفقهي من مذهب الشافعي .
3
-أهم النتائج والتوصيات .
-فهرست املصادر واملراجع .
-فهرست العناوين .
فأسأل ﷲ يل التوفيق والسداد يف أداء ما علي من القيام هبذا البحث ،وأن جيعل نييت فيه خالصة
لوجهه الكرمي ،وينفعين به وطالب العلم خاصة ومجيع املسلمني عامة ،وصلى ﷲ على سيدان حممد
وعلى آله وصحبه أمجعني واحلمد هلل رب العاملني.
4
المبحث األول :التمهيد
وفيه مطلبان :
أ
المطلب الول :مفهوم التفريق في النكاح
وفيه ثالثة فروع :
أ
الفرع الول :التفريق لغة
التفريق مأخوذ من فرق ،قال ابن منظور(( " : )1فرق) الفرق :خالف اجلمع ،وقيل :فرق
للصالح فرقا ،وفرق لإلفساد تفريقا ،وانفرق الشيء وتفرق وافرتق" ( .)2وذكر يف اتج العروس :
"فرق بينهما أي :الشيئني ...وفرقه تفريقا وتفرقة كما يف الصحاح :بدده" (. )3
التفريق يف النكاح اصطالحاً هو " :احنالل رابطة الزواج ،والفصل واملباينة بني الزوجني ،سواء
.و هناك عالقة بني التفريق والطالق والفسخ ؛ ألن الفرقة يف النكاح إما ()4
أكانت بطالق أم بغريه "
أن تكون ابلفسخ أو ابلطالق ( . )5والطالق شرعاً " :حل عقد النكاح بلفظ الطالق وحنوه " (، )6
وقال النواوي ( )7يف هتذيبه " :تصرف مملوك للزوج حيدثه بال سبب فينقطع النكاح به " ( . )8وأما
هو :حممد بن مكرم بن علي ،أبو الفضل ،مجال الدين ابن منظور األنصاري الرويفعي اإلفريقي (ت711ه) .صاحب «لسان العرب» ،اإلمام اللغوي احلجة . ()1
كان ينتسب إىل رويفع بن اثبت األنصاري .ولد مبصر ،وقيل :يف طرابلس الغرب وخدم يف ديوان اإلنشاء ابلقاهرة .مث ويل القضاء يف طرابلس .وعاد إىل مصر فتويف
فيها وقد ترك خبطه حنو مخسمائة جملد ،وعمي يف آخر عمره .أشهر كتبه « :لسان العرب» مجع فيه أمهات كتب اللغة فكاد يغين عنها مجيعاً ،ومن كتبه «خمتار
األغاين» ،و «خمتصر مفردات ابن البيطار» .انظر « :بغية الوعاة» « ، )248/1( :الدرر الكامنة» « ، )16-15/6( :األعالم» . )297-296/2( :
(« )2لسان العرب» . )299/10( :
(« )3اتج العروس» . )294-279/26( :
( )4ينظر « :املنثور يف القواعد الفقهية» « ، )24/3( :املوسوعة الفقهية الكويتية » . )107 /32( :
( )5ينظر « :املنثور يف القواعد الفقهية» « ، )24/3( :املوسوعة الفقهية الكويتية » . )137 /32( :
(« )6مغين احملتاج» . )455/4( :
الشافعي ،أبو زكراي ،حميي الدين (ت 676ه) .شيخ اإلسالم أستاذ
ّ ( )7هو :حيىي بن شرف بن مري بن حسن احلزامي حزام ابن حممد بن مجعة احلوراين ،النووي،
طويال .من
املتأخرين وحجة ﷲ على الالحقني والداعي إىل سبيل السالفني .مولده ووفاته يف نوا (من قرى حوران ،بسورية) واليها نسبته تعلم يف دمشق ،وأقام هبا زمناً ً
كتبه « :هتذيب األمساء واللغات » ،و «منهاج الطالبني » ،و«املنهاج يف شرح صحيح مسلم» ،و«روضة الطالبني» .انظر :طبقات الشافعية الكربى (-395/8
، )400األعالم .)150-149/8( :
(« )8هتذيب األمساء واللغات» . )188/3( :
5
،وذكر يف «التعريفات الفقهية» الفسخ هو " :رفع العقد على ()1
الفسخ فهو " :الرافع للعقد "
وصف كان قبله بال زايدة ونقصان" (. )2
واحلاصل أن التفريق الذي قصد هنا هو التفريق بسبب العيب وهو الفسخ ،ذكر يف املنثور " :
الثامن :الفسخ احلقيقي هو :الرافع للعقد كالفسخ بعيب املبيع ،أو الثمن املعني ،أو تلف واحد
منهما قبل القبض ،أو بعيب أحد الزوجني .واجملاز :أن ال يكون رافعا بل قاطعا ؛ كالطالق ليس
رفعا لعقد النكاح بل قطعا للعصمة ،وكذلك العتق ،والبيع ،وحنوه من التصرفات قاطع للملك ،
. ()4
والفسخ رافع للعقد املقتضي للملك " ( )3ويسمى الفقهاء هذه املسألة بـ(اخليار يف النكاح)
أ
الفرع الثالث :اسباب التفريق
: ( )5
ذكر العلماء أن أسباب التفريق مخسة
.1عيب النكاح ،وهو حمل البحث .
.2خلف الشرط .
.3إعساره ابلنفقة .
.4عتقها حتت عبد .
.5خلف الظن (. )6
7
" :عيب النكاح :وهو ما خيل مبقصوده ()2
وقال أيضاً " :ما نفر عن الوطء" ( .)1وقال القليويب
األصلي كالتنفري عن الوطء وكسر الشهوة " (.)3
8
الفرع الرابع :األثر املرتتب على التفريق ابلعيب
وقبل شروع إىل األثر فال بد من بيان ثبوت العيوب اليت جتيز التفريق (:)2
.1الفورية وهو على الفور .ولكن ال ينايف الفورية ضرب السنة يف العنة ألهنا ال تثبت إال بعد مضي
السنة والرفع بعدها إىل القاضي .
.2الرفع إىل القاضي ؛ ألن اخليار هبا خيار عيب .
وقد ذكر يف «إعانة الطالبني» أن الفسخ يفارق الطالق أبربعة أمور (: )3
وأما ما يتعلق ابملهر فقد ذكر يف «فتح الرمحن» " :الفسخ بعيبه أو عيبها قبل وطء يسقط املهر ،
وبعده يوجب مهر مثل إن فسخ مبقارن ،أو حبادث بني العقد والوطء ،وإال ..فاملسمى ؛
كانفساخه بردة بعد وطء ،وال يرجع بعد الفسخ ابملهر الذي غرمه على من غره ؛ الستيفائه منفعة
البضع املتقوم عليه ابلعقد" (.)4
( )1قطع ذكره حبيث ال يبقى منه قدر احلشفة « .فتح الرمحن بشرح زبد ابن رسالن» ( :ص . )758 :
( )2انظر « :حاشية الباجوري» « ، )403/3( :إعانة الطالبني» .)383 /3( :
( )3انظر « :إعانة الطالبني» . )383/3( :
(« )4فتح الرمحن بشرح زبد ابن رسالن» ( :ص .)760 :
9
المبحث الثاني :العيوب المحدثة عند السادة الشافعية
وفيه مطلبان :
أ
المطلب الول :العيوب الموجبة للتفريق بين الحصر وعدمه
كما ذكر أن العيوب املوجبة للتفريق اليت ذكر يف كتب سادتنا الشافعية سبعة ،فهل هذا يدل على
حصر العيوب إىل سبعة فقط ؟ أم ال ؟ .وقد أشار نصوص فقهائنا إىل حصر هذه العيوب ،قال
" :النكاح يفسخ ابلعيوب القادحة يف مقصود العقد ،وهي حمصورة عند محلة ()1
اإلمام احلرمني
املذهب " ( . )2وذكر يف «التدريب» " :وال يثبت اخليار ببخر وصنان ال يزوالن ابلعالج ،وال بعد
بطئه ،وخنوثة واضحة ،وقروح منفرة ،واستحاضة ،وال بغري ذلك قطعا " ( . )3وذكر يف «النجم
الوهاج يف شرح املنهاج» " :فجملة العيوب سبعة ،وأما غري هذه العيوب كالعمى والزمانة وقطع
.وقال ابن حجر (": )5 ()4
األطراف والبله وهو غلبة السالمة على الصدر فال يثبت هبا اخليار"
وخرج هبذه اخلمسة غريها كالعذيوط " ( . )6وقال اخلطيب الشربيين " :تنبيه :قد علم مما تقرر أن
مجلة العيوب سبعة ،وأنه ميكن يف حق كل من الزوجني مخسة ،واقتصار املصنف على ما ذكر من
العيوب يقتضي أنه ال خيار فيما عداها .قال يف الروضة :وهو الصحيح الذي قطع به اجلمهور
( . )7فال خيار ابلبخر ،والصنان ،واالستحاضة ،والقروح السيالة ،والعمى ،والزمانة ،والبله ،
( )1هو :عبد امللك بن عبد ﷲ بن يوسف بن حممد اجلَُويْين ،أبو املعايل ،ركن الدين ،ضياء الدين ،امللقب إبمام احلرمني (ت478ه) :اإلمام الكبري ،شيخ
الشافعية .ولد يف جوين (من نواحي نيسابور) ورحل إىل بغداد ،فمكة حيث جاور أربع سنني .وذهب إىل املدينة فأفىت ودرس .مث عاد إىل نيسابور ،فبىن له الوزير
نظام امللك " املدرسة النظامية " فيها .وكان حيضر دروسه أكابر العلماء .له مصنفات كثرية ،منها « :غياث األمم والتياث الظلم» « ،الربهان» « ،هناية املطلب يف
دراية املذهب» .انظر « :سري أعالم النبالء» « ، )478-468/18( :األعالم» . )160/4( :
(« )2هناية املطلب يف دراية املذهب» )408 /12( :
( « )3تدريب املبتدي وهتذيب املنتهي » . )99 /3( :
( )4انظر « :النجم الوهاج يف شرح املنهاج» .)233 /7( :
( )5هو :أمحد بن حممد بن علي بن حجر اهليتمي السعدي األنصاري العالمة شهاب الدين شيخ اإلسالم أبو العباس (ت974ه) .فقيه ابحث مصري .مولده يف
حملة أيب اهليتم من إقليم الغربية مبصر وإليها نسبته .والسعدي نسبة إىل بين سعد من عرب الشرقية مبصر ،ذكر يف شذرات الذهب " :ابن حجر" نسبة على ما قبل
حج
فحج وجاور هبا ،مث عاد إىل مصر ،مث ّ
مالزما للصمت فشبّه ابحلجر" .تلقى العلم يف األزهر ،قدم إىل مكة يف آخر سنة 33ه ّ ،
إىل ج ّد من أجداده كان ً
يدرس ويفيت ويؤلّف .له تصانيف كثرية منها « :مبلغ األرب يف فضائل
حج سنة 40ه ،وجاور من ذلك الوقت مبكة ،وأقام هبا ّ
بعياله يف آخر سنة 37ه ،مث ّ
العرب» ،و «اجلوهر املنظم» رحلة إىل املدينة ،و«الصواعق احملرقة على أهل البدع والضالل والزندقة » ،و «حتفة احملتاج لشرح املنهاج» يف فقه الشافعية ،و«شرح
اإلرشاد شرح العباب» .انظر :الكواكب السائرة ، )102 -101/3( :شذرات الذهب ، )543-541/10( :األعالم . )234/1( :
( )6بكسر أوله املهمل وسكون اثنيه املعجم وفتح التحتية وضمها ويقال عذوط كعتور ،وهو فيهما من حيدث عند اجلماع وفيه من ينزل قبل اإليالج .انظر « :حتفة
احملتاج» .)237/7( :
( )7انظر « :روضة الطالبني» .)177/7( :
10
واخلصاء ،واإلفضاء ،وال بكونه يتغوط عند اجلماع ؛ ألن هذه األمور ال تفوت مقصود النكاح
خبالف نظريه يف البيع لفوات املالية " ( . )1وذكر يف «بغية املسرتشدين» " :احلب الفارسي )املعروف
ابلسحر( ال يثبت به اخليار يف النكاح ؛ كاالستحاضة والقروح السائلة والبخر والصنان وحنوها ؛
إذا اخليار منحصر أبسباب ليست هذه منها " (. )2
فمن خالل هذه النصوص رأينا أن فقهائنا اقتصروا العيوب املوجزة للخيار إىل سبعة عيوب فقط .
ملعىن قائم يف املرض ،وقد قال النواوي :
ولكن هناك من حاول أن ال حيصر العيوب إىل سبعة ،نظراً ً
" فجملة هذه العيوب سبعة ،ميكن يف حق كل واحد من الزوجني مخسة ،وما سواها من العيوب
ال خيار فيه على الصحيح الذي قطع به اجلمهور .وقال زاهر السرخسي ( :)3الصنان والبخر إذا
مل يقبال العالج يثبتان اخليار ،وقال :كذا العذيوط والعذيوطة ،يثبت به اخليار .والعذيوط من خيرج
عنه الغائط عند اجلماع .وزاد القاضي حسني ( )4وغريه :فأثبتوا اخليار ابالستحاضة ،وابلعيوب
اليت جتتمع فتنفر تنفري الربص ،وتكسر سورة التائق ،كالقروح السيالة وما يف معناه" ( . )5وذكر يف
«هناية املطلب» " :فأما ما عدا هذه العيوب من العمى والقرع والتقرح فالذي ذهب إليه األئمة:
أنه ال أثر لشيء منها ،والذي جيب التأمل فيه أن حق الفسخ لو اختص مبا مينع الوطء على
ب والعنة والرتَق وال َق َرن ،لكان ذلك وجها يف احلصر واالقتصار وختصيص الفسخ
احلقيقة كاجلَ ّ
هبذه املوانع ،وليس األمر كذلك ؛ فإن حق الفسخ تعلّق ابجلذام والربص واجلنون ،ومل يستند
احلصر إىل توقيف من جهة الشارع ،فأورث ذلك اضطرااب يف نفوس فقهاء املذهب ،حىت حكى
بعض األصحاب خالفا يف البخراء إذا تفاحش خبرها ،والعذيَوط ،وكذلك الصناء وهي اليت هبا
11
صنان مفرط ال يقبل العالج ،وكنا نعد هذا اخلالف بعيدا ،مث مل ننقله إال خمصوصا مبا ذكرنه ...
وهذا الذي ذكره قياس ملا مهدنه يف الربص واجلذام ،ولكن مل يصر إليه أحد من األصحاب على
هذا الوجه غري القاضي ،وكنا حنكي ما ذكرنه يف البخر وغريه عن زاهر السرخسي " ( .)1وذكر يف
«الفتاوى األردنية» ما يؤيد على عدم احلصر يف العيوب اليت أجازت التفريق ،حيث قال " :إذا وجد
عيب أبحد الزوجني خيل مبقاصد الزواج ،ويهدد الزوج اآلخر أو الذرية ابألمراض ،أجاز اإلسالم التفريق
بني الزوجني بسبب العيب للضرر ؛ ألن هذه العيوب متنع االستمتاع املقصود ابلنكاح ،وألن هذه
األمراض تثري النفرة يف النفس ،وخيشى تعديها إىل النفس والنسل ...وثبوت العيب يكون إما إبقرار أحد
تبني أن الزوج مريض مرضا معداي ،ال تستقيم حياة الزوجة
الزوجني أو مبوجب تقرير طيب معتمد ،فإذا ّ
معه ،ويسبب هلا ضررا كبريا ،جاز هلا رفع أمرها إىل القضاء لفسخ عقد الزواج" ( . )2وذكر يف قانون
األحوال الشخصية األردين املادة (" : )131إذا ظهر للزوجة قبل الدخول أو بعده أن الزوج ُمبتلى بعلة
أو مرض ال ميكن اإلقامة معه بال ض رر ؛ كاجلذام أو الربص أو السل أو الزهري أو اإليدز ،أو طرأت
م ثل هذه العل ل واألمراض فلها أن تراجع القاضي وتطلب التفريق ،والقاضي بعد االستعانة أبه ل اخلربة
الظن تعذر الشفاء حيكم بفسخ عقد الزواج بينهما ف ي احلال ،
واالختصاص ينظر :فإن كان يغلب على ّ
وإن كان يغلب على الظن حصول الشفاء أو زوال العلة يؤجل التفريق سنة واحدة ،فإذا مل تزل يف هذه
املدة ومل يرض الزوج ابلطالق وأصرت الزوجة على طلبها حيكم القاضي ابلتفريق ،أما وجود عيب كالعمى
والعرج يف الزوج فال يوجب التفريق" (.)3
ومن هنا نالحظ أن القول املعتمد هو احلصر يف العيوب ،ولكن هناك قول مرجوح يف عدم احلصر ابلعيوب ،
وذهب بذلك أيضاً دائرة اإلفتاء وقانون األحوال الشخصية األردين ،ولكن بقيد أن تلك العيوب متنع
االستمتاع املقصود ابلنكاح ،وكما ذكر بعضهم أهنم أثبتوا اخليار ابالستحاضة ،وابلعيوب اليت جتتمع فتنفر
تنفري الربص ،وتكسر سورة التائق .
وممكن أن خيرج هذه العيوب احملدثة على املعتمد ؛ وذلك أبن جيعل العيوب السبعة علة ؛ حبيث وصل
املرض إىل ما حيصل ابلربص أو العنة وغريمها فثبت التفريق بسبب تلك العيوب ذكر يف «قوت احلبيب»
12
ما يؤيد يف أن هذه العيوب قد تكون علة ،حيث ذكر يف اجملبوب " :فلو بقي منه قدر احلشفة ،
ولكن عجز به عن الوطء فهو مثل العنة فتضرب له املدة " ( . )1وبوجود العنة وهي :عجز الزوج
عن الوطء يف القبل لسقوط القوة الناشرة لآللة لضعف يف قبله وكبده أو يف دماغه أو آلته فيمنع
اجلماع واملرض الدائم القائم ابلزوج الذي ال ميكن معه اجلماع له وقد أيس من زواله هو من طرف
.وقد جعل العنة كعلة ملرض أخرى ،وقال أيضاً " : ()2
العنة وليس قسما مستقال خارجا عنها "
ومنه لو حصل له كرب يف األنثيني حبيث يغطى الذكر هبما ،وصار الذكر ال خيرج من بني األنثيني وال
ميكنه اجلماع بشيء منه ،فيثبت لزوجته اخليار إذا مل يسبق له وطء ،وذلك حيث أيس من زوار
. ()3
كربمها ،ولو بقول طبيب واحد"
أ
المطلب الثاني :تطبيق التفريق بسبب العيوب المحدثة في النكاح (مرض ا إليدز انموذجا)
وفيه فرعان :
13
الفريوسات والبكرتاي ابإلضافة إىل الطفليات والفطرايت يف جسم املصاب ( .)1ومما أن يتنبه أن املصاب ابإليدز يعلم
أنه ال شفاء من مرضه ذاك(.)2
ولقد رتب اجلدول الدكتور حممد علي البار يف األعضاء املصابة وأعراضها (:)3
وهناك أثر آخر يف اجللد يف مرض اإليدز :املسمى بورم كابوسي ساركوما .فهذا جدوال يف مراحل
مرض ورم كابوسي يف اإليدز(: )4
14
الفرع الثاين :ختريج الفقهي ملرض اإليدز يف تفريق النكاح
وإذا أخذ احلكم من القول غري املعتمد كما تقدم فواضح ،وهذا القول موافق لقانون األحوال الشخصية
،وأيضاً موافق على ما قرر يف «اجملمع الفقهي» حيث ذكر " :أن ()2
األردين( )1والفتاوى األردنية
لكل من الزوجني حق طلب الفرقة من الزوج املصاب بعدوى اإليدز ،ابعتبار أن اإليدز مرض معد
.وأيضاً هناك خمرج آخر لقول املعتمد وهو إذا ()3
تنتقل عدواه بصورة رئيسية ابالتصال اجلنسي "
حصل املصاب مبرض اإليدز إىل املرض كعنني أو اجلذام أو اجلنون وغريمها ،فيكون التفريق بسببها ،مع
مراعاة الشروط والقيود يف مهر املثل وغريه .
15
خاتمة
احلمد هلل رب العاملني ،والصالة والسالم على أشرف املرسلني ،وعلى آله وصحبه أمجعني ،أما بعد:
• أن مفهوم التفريق يف اللغة من الفرقة خالف اجلمع ،وشرعاً هو احنالل رابطة الزواج ،والفصل
واملباينة بني الزوجني ،سواء أكانت بطالق أم بغريه .واملقصود هنا هو الفسخ ألن التفريق بسب
العيب هو الفسخ.
• مفهوم العيب يف اللغة الوصمة ،وأما العيب يف النكاح شرعاً :ما ينفر عن الوطء ويكسر سورة
• واألثر املرتتب على التفريق ابلعيوب قد يكون للمهر ،وأيضاً من خالل الفرق بني الطالق والفسخ
• على معتمد يف مذهب الشافعي أن العيوب منحصرة إىل سبعة عيوب فقط ،وهنام قول غري املعتمد
• مرض اإليدز قد يعد إىل العيوب املوجبة للتفريق على قول غري املعتمد أو على قول املعتمد بقيود.
.2يف هذا البحث اقتصر الباحث مذهب الشافعي ،واقتصر الباحث يف تطبيق القاعدة يف مرض
اإليدز فقط ،فينبغي هناك من يكمل إىل مذاهب األربعة ،وتطبيقها إىل مرض أخرى .
16
هذا ما تيسر يل مجعه ،عسى ﷲ تعاىل أن جيعل نييت فيه خالصة لوجهه الكرمي ،وجيعل جهدي
فيه مشكوراً مقبوالً ،وينفع به الباحث وطالب العلم خاصة والناس عموماً ،وصلّى ﷲ على
سيدان وموالان حممد وعلى آله وصحبه ومن تبعهم إبحسان إىل يوم الدين ،آمني.
17
الفهرست العامة:
18
املراجع والمصادر
• أسىن املطالب يف شرح روض الطالب لزكراي بن حممد بن زكراي األنصاري (ت 926هـ) ،دار الكتاب اإلسالمي ،
بدون رقم الطبعة ،بدون سنة الطبعة.
• األشباه والنظائر يف قواعد وفروع فقه الشافعية لعبد الرمحن السيوطي (ت 911هـ) ،دار الكتب العلمية ،الطبعة
األوىل 1983 ،م .
• األعالم خلري الدين بن حممود بن حممد بن علي بن فارس الزركلي الدمشقي ،دار العلم للماليني ،الطبعة
اخلامسة عشر 2002 ،م .
• اإلقناع يف حل ألفاظ أيب شجاع حملمد بن أمحد اخلطيب الشربيين الشافعي (ت 977هـ) ،دار الفكر -بريوت ،
بدون رقم الطبعة ،بدون سنة الطبعة.
• األم حملمد بن إدريس بن العباس بن عثمان بن شافع املطليب الشافعي (ت 204هـ) ،دار املعرفة ،بدون رقم
الطبعة 1990 ،م .
• األمراض اجلنسية أسباهبا وعالجها للدكتور حممد علي البار ،دار املنارة ،الطبعة الثانية 1986 ،م.
• حبر املذهب لعبد الواحد بن إمساعيل الروايين (ت 502هـ) ،دار الكتب العلمية ،الطبعة األوىل 2009 ،م.
• بغية املسرتشدين لعبد الرمحن بن حممد املشهور (ت1320ه) ،دار الفقيه ،الطبعة األوىل 2009 ،م.
• بغية الوعاة يف طبقات اللغويني والنحاة لعبد الرمحن بن أيب بكر بن حممد السيوطي ،مطبعة عيسى البايب احلليب ،
الطبعة االوىل 1965 ،م .
الزبيدي (ت 1205ه) ،وزارة اإلرشاد واألنباء يف • اتج العروس من جواهر القاموس ّ
حملمد مرتضى احلسيين َّ
الكويت ،بدون رقم الطبعة 2001 ،م .
• حتفة احملتاج يف شرح املنهاج ألمحد بن حممد بن علي بن حجر اهليتمي (ت974ه) ويليه حاشية اإلمام أمحد بن
قاسم العبادي (ت992هـ) وحاشية اإلمام عبد احلميد الشرواين (ت1301ه) ،مصطفى حممد ،بدون رقم
الطبعة 1983 ،م.
• تدريب املبتدي وهتذيب املنتهي لعمر بن رسالن البلقيين الشافعي ،دار القبلتني -الرايض ،الطبعة األوىل،
2012م.
• التعريفات الفقهية ،حممد عميم اإلحسان اجملددي الربكيت (ت 1329هـ ) ،دار الكتب العلمية ،الطبعة األوىل ،
2003م .
• هتذيب األمساء واللغات ليحىي بن شرف النووي (ت 676هـ) ،إدارة الطباعة املنريية -دار الكتب العلمية ،
بدون رقم الطبعة ،بدون سنة الطبعة .
• حاشية الباجوري إلبرهيم حممد الباجوري (ت1276ه) ،دار املنهاج ،الطبعة األوىل 2016 ،م.
• حاشيتا قليويب وعمرية ألمحد سالمة القليويب (ت 1069هـ) وأمحد الربلسي عمرية (ت957هـ ، ).دار الفكر ،
بدون رقم الطبعة 1995 ،م .
• احلاوي الكبري شرح خمتصر املزين لعلي بن حممد بن حممد بن حبيب البصري البغدادي املاوردي (ت 450هـ) ،
دار الكتب العلمية ،الطبعة األوىل 1999 ،م .
19
• خالصة األثر يف أعيان القرن احلادي عشر حملمد أمني بن فضل ﷲ بن حمب الدين بن حممد احمليب احلموي (ت
1111هـ) ،دار صادر ،بدون رقم الطبعة ،بدون سنة الطبعة .
• الدرر الكامنة يف أعيان املائة الثامنة ألمحد بن علي بن حممد بن أمحد بن حجر العسقالين ،جملس دائرة املعارف
العثمانية ،الطبعة الثانية 1972 ،م.
• شذرات الذهب يف أخبار من ذهب لعبد احلي بن أمحد ابن العماد َ
العكري احلنبلي ،دار ابن كثري دمشق ،
الطبعة األوىل 1986 ،م.
• طبقات الشافعية الكربى لعبد الوهاب بن تقي الدين السبكي (ت 771هـ) ،هجر ،الطبعة الثانية 1413 ،هـ.
• فتح الرمحن بشرح زبد ابن رسالن ألمحد بن أمحد بن محزة الرملي (ت 957هـ) ،دار املنهاج ، ،الطبعة األوىل،
2009م.
• قانون األحوال الـشخصـية األردين رقم ( )15لسنة ، 2019دائرة اإلفتاء األردنية .
• قوت احلبيب الغريب توشيح على فتح القريب اجمليب حملمد نواوي اجلاوي ،دار الكتب العلمية ،الطبعة األوىل ،
1998م.
• الكواكب السائرة أبعيان املئة العاشرة حملمد بن حممد الغزي ،دار الكتب العلمية ،الطبعة األوىل 1997 ،م .
• لسان العرب حملمد بن مكرم بن على ابن منظور األنصاري الرويفعى (ت 711ه) ،دار صادر -بريوت ،
الطبعة :الثالثة 1414 ،هـ .
• جملة جممع الفقه اإلسالمي التابع ملنظمة املؤمتر اإلسالمي جبدة ،منظمة املؤمتر االسالمي جبدة .
• مغين احملتاج إىل معرفة معاين ألفاظ املنهاج حملمد بن أمحد اخلطيب الشربيين الشافعي (ت 977هـ) ،دار الكتب
العلمية ،الطبعة األوىل 1994 ،م .
• املنثور يف القواعد الفقهية حملمد بن عبد ﷲ بن هبادر الشافعي (ت 794هـ ) ،وزارة األوقاف الكويتية ،الطبعة
الثانية 1985 ،م.
• املوسوعة الفقهية الكويتية وزارة األوقاف والشئون اإلسالمية – الكويت ،الطبعة الثانية 1427 ،هـ .
• هناية املطلب يف دراية املذهب لعبد امللك بن عبد ﷲ بن يوسف بن حممد اجلويين (ت 478هـ) ،دار املنهاج ،
الطبعة األوىل 2007 ،م .
• الياقوت النفيس يف مذهب ابن ادريس ألمحد بن عمر الشاطري (ت 1360ه) ،دار املنهاج ،الطبعة الثالثة ،
2015م.
• . www.aliftaa.jo
20
املطلع القرآين ......................................................أ
اإلهداء ..........................................................ب
شكر وتقدير .....................................................ت
ملخص البحث ..................................................ث
21
املطلب األول :العيوب املوجبة للتفريق بني احلصر وعدمه 10 ..................................
املطلب الثاين :تطبيق التفريق بسبب العيوب احملدثة يف النكاح (مرض اإليدز أمنوذجاً)13 ..........
الفرع الثاين :ختريج الفقهي ملرض اإليدز يف تفريق النكاح 15 .................................
22