Professional Documents
Culture Documents
Александар Климовски
Тимчо Муцунски
КОРПОРАТИВНО
УПРАВУВАЊЕ
Скопје, 2014
2|
ПРЕДГОВОР
Дебатата за доброто корпоративно управување е резултат на извонредно зголемена
динамика на движење на капиталот во светски рамки како последица на глобализацијата
и на отварањето на пазарите во развој и економиите во транзиција. Ретки се случаите во
историјата на човештвото, една институција така брзо да се појави а сепак за кусо време
да стекне големо влијание. Се очекува доброто корпоративното управување а во тие
рамки современо организираниот менаџмент, да бидат двигатели на трансформацијата на
новата светска економија и да даде соодветен придонес за излезот од сегашната светска
економска криза и воспоставувањето на нови развојни концепти и принципи. Во последната
деценија, континентална Европа радикално го напушта моделот на корпоративно
управување којшто беше ориентиран пред сé кон менаџментот, кон големите бизниси на
штета на инвеститорите, а пред се кон отворените пазари, максимилизација на профитот без
почитување на интересите на сите учесници на пазарот и стана лидер во промовирањето
на сосема нов концепт за корпоративното управување кој е насочен кон забрзување и
развој на економијата во Европската Унија.
Расправата за корпоративното управување започнува со појавата на корпорациите,
а доби во интензитет кога започна нивното нормирање. Предмет на корпоративното
управување е кој ги управува и контролира, како ги управува и контролира и зошто е
потребно корпорациите да бидат управувани и контролирани. Од формално правен
аспект акционерите како инвеститори и сопственици на корпоративните обични акции се
тие кои треба да управуваат и да ја контролираат корпорацијата. Но, во реалноста, дури и
онаа содржана во правната регулатива е контроверзна, па затоа може да се разбере “кој
ја управува и ја контролира корпорацијата” ако се проучат историските факти за врските
помеѓу сопственоста, општествената одговорност, економскиот прогрес и улогата на
пазарот во негувањето на стабилна плуралистичка демократија.
Иницијативно, интересите на инвеститорите биле фокусирани врз улогата и
одговорностите на сопствениците на акции/удели за деловниот потфат, бидејќи
сопствениците ги управувале своите корпорации. Пред појавата на големите корпорации
важела праксата дека исти луѓе биле и сопственици и менаџери. Но со појавата на
корпорациските “мамути”, нештата почнале да се менуваат. При крајот на XIX век, во
големите корпорации симболизирани од корпорацијата Standard Oil Trust, вниманието било
фокусирано врз нови групи индивидуалци: професионалните менаџери. Богатите и често
отсутни сопственици почнале да вработуваат менаџери кои управувале со големите и моќни
корпорации, со што се поставија неколку клучни прашања: Кого претставуваат членовите
на одборот (директорите) и зошто? Која е врската меѓу членовите на одборот (директорите)
и акционерите, и која е општествената одговорност на членовите на одборот (директорите)
и на акционерите? Дали може да се има доверба во членовите на одборот (директорите)
за спроведување на било кои економски и општествени цели коишто им се доверени? Како
тие ќе одговорат за своите постапки и како би можеле да бидат контролирани? Накусо, кој
бил овој пристигнат “титан” наречен модерна корпорација, кој треба да го контролира и
како треба да биде контролиран?
Корпоративното управување, од држава до држава, во својата срцевина, се разликува
во зависност од многубројни фактори коишто имаат свои историски, правни, економски,
политички, културолошки и географски различности. Заради тоа во светот се диференцирале
голем број системи на корпоративното управување. Два се доминантни: англоамериканскиот
и европскоконтиненталниот систем. Во овој учебник содржани се текстови, којшто воглавно,
|3
По големите скандали Enron, Global Crossing, Imclone, Adelphia, WorldCom, Home Store,
Tyco, Rite Aid, и во Европа Ahold, Skandia и Parmalat кои покажаа дека фаворизираните
англоамерикански модели на корпоративно управување се инсуфициентни и продуцираат
криза во управувањето со корпорациите и компаниите, анализата се помести кон причините
кои доведоа до негативните појави во корпоративното управување и кон преземените
бројни програмски и законодавни активности, со намера да се надминат пројавените
слабости и да се создадат нормативни претпоставки за добро корпоративно управување,
како во земјите со развиена пазарна економија, така и во земјите во транзиција. Во
законодавствата на овие земји и во статутите на корпорациите беа вградени бројни нови
правни решенија кои ја формираат т.н.. "нова правна рамка" за поддршка и развој на добро
корпоративно управување.
Но, неколку години подоцна се покажа дека дијагнозата која беше дадена врз основа
на анализите за причините кои доведоа до големите скандали во корпорациите, односно
компаниите, биле релативно површни, парцијални, а мерките кои беа преземени се
недоволни и нецелосни. Финансиската криза која кон крајот на 2008 година експлодира како
катаклизмична вулканска ерупција го "разнесе" светскиот финансиски систем и економија.
Најреномираните банки, осигурителни организации и други финансиски организации и
институции во светот, а по нив и најголемите корпорации од т.н.. реален сектор банкротираат
или се најдоа пред банкротство, и голем број од нив беа национализирани целосно или
делумно. Тука би ги спомнале некои од гигантите во финансискиот сектор како што се или
беа: Lehman Brothers, Fannie Mae, Freddie Mac, Merrill Lynch, AIG, New Century, Argent,
Bear Stearns...
Тоа беше јасен индикатор дека големите скандали на почетокот на 21-от век беа само
врвот на огромната санта мраз скриена под вода и дека светот завлезе во втората по
големина глобална светска економска криза, најголема после онаа од 1929 година.
Глобалната економска криза покажа дека напорите во отстранувањето на причините
за корпорациските скандали кои беа преземени во последната деценија не ги дадоа
очекуваните резултати. Токму затоа во тек е расправа за нов пристап за надминување на
кризата. Преземени се првите мерки кои пред се имаат санационен карактер со цел да
се одржат во живот финансиските организации и корпорации, односно компании кои ја
сочинуваат основата на националните економии на најголемите и најразвиени земји во
светот, како што се САД, Јапонија и земјите на Европската Унија.
Во последната деценија од 20 век усвојувањето на документите за доброто корпоративно
управување започна во земјите кои немаа традиција со корпоративно управување.
Неразвиената институционална и правна рамка претставуваше бариера во напорите на
националните економии на државите од Југоисточна Европа, вклучувајќи ја и Република
Македонија, да создадат поволни инвестициски услови и да го развијат пазарот на капитал.
За таа цел, во 2001 година беше одржана тркалезна маса за корпоративно управување
во Југоисточна Европа, како иницијатива на Инвестицискиот пакт за Југоисточна Европа
во рамките на Пактот за стабилност на Југоисточна Европа, којшто ја опфаќа економската
реконструкција, соработка и развој на регионот. Користејќи ги Принципите на OECD како
концептуална рамка беа одржани повеќе состаноци на тркалезната маса од кои произлезе
т.н. Белата книга за корпоративно управување во Југоисточна Европа. Содржината на
“Белата книга” тематски се поклопува со принципите на OECD, но, содржи и дополнителен
дел кој е посветен на имплементацијата и примената, како и детерминирање на областите
таргетирани за реформи поради моментално слабите перформанси и анекс којшто
дава компаративен приказ на атрибутите на корпоративното управување во земјите на
Југоисточна Европа.
|5
Од авторите
6|
|7
Содржина
ПРЕДГОВОР 2
ВОВЕД 9
Општи напомени 14
Глава прва: Основни прашања на корпоративното управување 17
Глава втора: Појава и развој на корпоративното управување 25
Глава трета: Влијанието на светската финансиска криза врз процесите
на корпоративното управување 48
ВОВЕД
Покрај географската и историската релативност на појавата и карактеристиките на
корпоративното управување, проучувањето на корпоративното управување го врши
академската дисциплина “Корпоративно управување”. Управувањето со корпорациите е
типична тема каде правото и економијата се допираат и вкрстуваат, иако економските теории
и правната регулатива прилично се дивергентни. Правото, пред сé, ги испитува различните
моќи и должности на различните учесници во еден правен систем, а економијата проучува
како корпорацијата може да биде финансирана, како можат најоптимално да се искористат
економските и човечки ресурси, пазарот и другите фактори, или накусо, како компанијата,
односно корпорацијата може да биде водена на најефикасен и најпрофитабилен можен
начин.
При тоа економската теорија ја зема максимизацијата на профитот како појдовна точка.
Иако може да се расправа дека овој пристап никогаш не бил многу реалистичен, станува
прифатен по делото на Herbert Simon, кој го исковал терминот “satisfiying” (задоволување)
за најдобро да го објасни корпоративното однесување.1 Тоа значи дека интересите на
акционерите не се автоматски задоволени и дека нивните очекувања се нелимитирани.
Корпоративното управување како нова наставно-научна дисциплина својот фокус го става
на прашањата на појавата на корпоративното управување во историскиот и причинскиот
контекст, значењето на корпоративното, застапувањето на акционерите и засегнатите лица
од страна на органот на управување (одборот на директори, управниот одбор, управители
и др.), односно органот за надзор (надзорниот одбор, комисијата за контрола, контролор и
други) балансирање и рамнотежа на интересите на менаџментот, акционерите и другите
засегнати лица, контролата врз корпорацијата преку органите за надзор (надзорен орган,
неизвршни членови на одборот на директори, комисии за надзор и други) и утврдување на
систем на меѓународни односи, начела и стандарди за добро управување со корпорациите
Теоријата за застапување разјаснила дека постои инхерентен конфликт на интерес
помеѓу менаџментот и акционерите. Акционерите, како сопственици, го препуштаат
водењето на корпорацијата на посредникот, менаџментот. Акционерите воспоставуваат
контролни органи и механизми во обид да го контролираат менаџментот, да се осигураат
дека само интересот на менаџментот нема да го редуцира потенцијалното повраќање на
инвестицијата којашто им ја извршиле и која им припаѓа.2
Задоволителното однесување на менаџментот, идентификувано од страна на Simon,
значи дека не се остварени максималните можности (полниот потенцијал), бидејќи
менаџментот е задоволен со моменталните нивоа на профитабилност. Инвестициите
на капиталот можат да бидат насочени кон тековните активности, иако тие не го даваат
најголемиот можен поврат или капацитетите може да се недоволно искористени. Всушност,
многу преземања на корпорации го имаат предвид само кусорочниот, но не и долгорочен
интерес на компаниите. Развиена структура за корпоративно управување може да ги
контролира и исклучи овие драстични решенија.
Сопствениот интерес на менаџментот на наведените корпорации е често изразен во
форма на прекумерна исплата, платена или во плати или во опции. Последното води
кон фокусирање врз краткотрајна профитабилност. Токму корпоративното управување е
средство за контролирање на ваквото однесување.3
4 Види: Коевски Горан, “Компаративно корпоративно управување”, Правен факултет “Јустинијан Први”,
Последипломски студии од областа на деловното право, Скопје, 2005, стр.73.
| 11
12 |
| 13
1
ПРВ ДЕЛ
ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ
14 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Општи напомени
Во овој труд посветен на корпоративното управување го користиме терминот
“корпорација” (“corporation”), за во текстот да има терминолошка усогласеност. Терминот
“корпорација” не е спорно дека не го употребува македонското законодавство и не
превладува во лексиката на компаниското право на државите од континентална Европа
кои го користат поимот компанија (“company”). Исто така го употребуваме странскиот збор
бизнис (“bussinеs”) бидејќи не секогаш е синоним за деловен потфат или за претпријатие.
Под поимот претпријатие се подразбира вид на активност, која исто како и кај трговското
друштво е задолжителна содржина на корпорацијата. Кога го употребуваме зборот
сопственици, мислиме на сопствениците на акциите, другите хартии од вредност или
уделите кои се конституираат во “нивниот врховeн” орган, односно во собранието на
акционерското друштво.
Скоро во сите земји поимот претпријатие има еднакво значење, без разлика дали е
тоа за инкорпорираната форма се употребува поимот трговско друштво, компанија или
корпорација. Во традиционалната концепција, претпријатието е севкупност (збир) од
права, ствари и фактички односи и положби. Вака сфатено, претпријатието не се третира
како субјект на правото туку само на трговецот - поединец или на корпорацијата како
субординиран комплекс од елементи што служат за остварувањето на неговата дејност,
односно претпријатието е само објект на правото. Трговецот поединец (“Sole Proprietor”)
како физичко лице и корпорацијата (трговското друштво, компанијата) како правен субјект
се носители на правата и обврските. Затоа, претпријатието не се идентификува со трговецот
поединец како физичко лице ниту со корпорацијата (трговското друштво, корпорацијата,
компанијата) како правно лице. Трговецот поединец како физичко лице е сопственик на
претпријатието. Исто и претпријатието спрема корпорацијата (трговското друштво, односно
компанијата) како правно лице нема автономна егзистенција и не суштествува одделно и
посебно.
Во македонскиот Закон за трговски друштва под поимот “трговско друштво” се
подразбира правното лице во коешто едно или повеќе правни или физички лица, заради
остварување добивка, спогодбено (договорено) врз основа на договор за друштвото или
статут вложуваат пари, ствари или права во имот на друштвото што го користат за заедничко
работење и во кое заеднички ја делат добивката и загубата од работењето.5
Во англосаксонските говорни подрачја, по правило, како синоними за капиталните
трговски друштва со својство на правно лице се употребуваат поимите корпорација
(corporation) или компанија (company). Токму затоа поимите “трговско друштво”,
“компанија” (company”) или “корпорација” (corporation) кои како генерички поими за
инкорпорирани форми на трговци или на било кои претприемачки бизнис активности во
основа имаат слично или исто значење.
Според тоа, разликата во поимањето на трговското друштво, компанијата или
корпорацијата произлегува од видот на правните форми преку кои функционира
претпријатието, односно правните форми во кои е инкорпорирано (институционализирано)
претпријатието и етимологијата на инкорпорираните форми трговско друштво, компанија
или корпорација пред сé е од јазичен карактер.
Етимологијата на поимот корпорација произлегува од латинскиот збор corpus, којшто
произлегува од зборовите “тело составено од повеќе луѓе” или “група на луѓе која е овластена
да делува како едно лице.”6 Но, во правото под поимот корпорација се подведени различни
5 Zakon o gospodarskih družbah, "Založba”, Љубљана, 1998
6 Oxford Englsh Dictionary.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 15
прво, таа е правно лице; второ, таа има ограничена одговорност, поточно инвеститорите
имаат ограничена одговорност и одговараат до износот на влогот; трето, таа има преносливи
акции, односно трансферот на акциите е слободен; четврто, таа има централизиран
менаџмент управуван од одбор (bord); и петто, во неа има поделена сопственост помеѓу
инвеститорите (вложувачите на капиталот). Накусо, корпорацијата е групен интерес којшто
се формира врз основа на индивидуалните интереси на нејзините членови.10
Како што може да се констатира, поимите “трговско друштво”, “компанија” и
“корпорација” (corporation) се од ист генус. Тие се разликуваат само по тоа што под овие
поими се опфатени различни инкорпорирани форми. Така на пример во Законот за трговски
друштва се опфатени сите инкорпорирани форми како капиталските така и персоналните
трговски друштва. Според тоа зборот “корпорација” е синоним само за оние форми на
трговски друштва кои имаат т.н.. корпоративна структура, а тое e пред сé акционерското
друштво, а по исклучок и друштвото со ограничена одговорност и тоа само кога има
извонредно развиена корпоративна структура и по правило голем број на содружници.
Според тоа, сосема е јасно зошто и при подготвувањето на програмата по предметот
"Корпоративно управување" се прифати во светот општоприфатениот назив "Корпоративно
управување" (Corporate governance), а не "Управување со трговските друштва". Впрочем,
називот "Корпоративно управување" е општоприфатен во светот и во земјите во кои за
поимот "корпорација" како синоним се употребува поимот "компанија", од кој логично
би се извел називот "Компаниско управување" ("Company governance"). Но не е само тоа.
И во македонската правна мисла под поимот "корпорација" се подразбира многу голема
инкорпорирана форма на трговско друштво.
Токму затоа, како што е веќе понапред укажано во овој труд, поимот “корпорација”
(“corporation” ) пред сé ќе се користи за да се оствари во текстот терминолошка усогласеност,
термин којшто е изведен од корпоративното управување.
10 Black's Law Dictionary; St.Paul,MINN, West Publishing CO. 1991. стр. 193. Види кај: Robert W.Hamilton, Corporation, цит.дел од страна 129-133;
Harry C.Henn, John R.Alexander, West Publishing, цит.дело, од страна 144 -175. Види поЃироко инфра.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 17
11 Види: The Cadbury Report, "Code of best Practice on the financial Aspects of Corporate Governance", London , 1992.
12 Во Велика Британија е усвоен Caldbury извештај од 1992 година, на дебата водена за адекватноста на финансиската
контрола и одговорност.
13 Corporate Governance in Europe: Report of a CEPS Working Party, Centre for European Policy Studies CPES Working Party
Report No. 12, 1995,
18 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
негова замена.
Различниот приод кон дефинирањето на корпоративното управување зависи од сферата
на интересот на авторите при дефинирањето. Имајќи ги предвид основните принципи на
глобалната, светска практика на корпоративното управување, сите овие дефиниции за
корпоративното управување вршат јасна дистинкција меѓу капиталот, управувањето со
капиталот и менаџментот.
Корпоративното управување може најшироко да се дефинира како севкупност на
правното, институционалното, регулативното, економското и социјалното опкружување и
влијанието што тоа опкружување го врши врз внатрешното управување и распределба
на моќта во големите компании. Вештината на доброто корпоративно управување е
всушност да се постави рамнотежа меѓу членовите на одборот (директорите) и мнозинските
акционери, односно, систем на права, процеси и контрола, воспоставени внатрешно и
надворешно преку бизнис ентитетот со цел за заштита на интересите на сите страни.19
Според Tricker, корпоративното управување претставува еден чадор кој ги вклучува
специфичните теми за интеракција помеѓу сениор менаџментите, акционерите, одборот на
директори и другите корпоративни акционери.20 Во својата најтесна смисла, терминот може
да го опишува формалниот систем на одговорности на менаџментот кон акционерите. Во
својата најширока смисла, пак, терминот се шири за да ја вклучи целата мрежа на формални
и неформални релации кои го вклучуваат корпоративниот сектор и нивните последици кон
целото општество, воопшто.
Според Keasey и Wright, корпоративното управување се дефинира како вклучување
на структурите, процесите, културите и системите кои ги прават операциите во една
организација успешни21. Тие расправаат за тоа дека потребата за да се погледне
корпоративното управување е составена од две широки димензии. Првата е мониторингот
на успешноста во работењето на менаџментот и обезбедувањето за одговорноста на
менаџментот кон акционерите; сево ова ја нагласува димензијата на сметководството
и ревизијата во корпоративното управување. Втората е структурата и процесите на
управувањето коишто мораат да изнајдат механизми за мотивирање на однесувањето што
ќе влијае на покачување на вредноста на претпријатието.
Според Garratt, корпоративното управување претставува соодветна структура на одборот,
како и соодветни процеси и вредности за справување со брзите промени во барањата на
акционерите и другите засегнати лица во и надвор од корпорацијата22.
Во однос на оваа дискусија, корпоративното управување може да биде дефинирано како
целокупен систем на права, процеси и контрола, востановени внатрешно и надворешно
преку раководењето на бизнис ентитетот со цел заштита на интересите на сите учесници. 23
Најопшто, под корпоративно управување се подразбира систем според кој се управуваат
и контролираат корпорациите.
И покрај големиот материјал којшто циркулира во врска со темата, сеуште постои
конфузија з а истата. Во најкратки црти, корпоративното управување претставува системи и
процеси коишто се поставени за да ја управуваат и контролираат организацијата при што
таа би ја зголемила својата успешност во деловното работење и би постигнала добра
19 Corporate Governance in Europe: Report of a CEPS Working Party, Centre for European Policy Studies CEPS Working Report
No.12, 1995.
20 Види: Tricker, R., "International Corporate Governance, Readings and Cases", Prentice Hall International, Singapore, 1994.
21 Види: Keasey, K., and M. Wright, “Issues in Corporate Accountability and Governance”, Accounting and Business Research, 1993, стр. 291-303.
22 Види: Garratt Bob, "Thin on Top: Why Corporate Governance Matters and How to Measure And Improve Board Perfor-
mance", Nicholas Brealey Publishing, London, Yarmouth Maine, 2003, Chapter 1, стр. 1.
23 Види: Corporate Governance in Europe: Report of a CEPS Working Party, Centre for European Policy Studies CEPS Working
Report No. 12 CEPS Working Party Report II, 1995, стр. 5.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 21
24 Види: Fahy Martin, Jeremy Roche, Anastasia Weiner, "Beyond Governance" Creating Corporate Valute, through Perfor-
mance, Conformance and Responsibility, John Wiley & Sons LTD. 2004, стр. 3.
25 Види: Gompers, A., J. Ishii and A. Metrick ‘Corporate governance and equity prices’, The Quarterly Journal of Economics,
Feb, vol. 118, no. 1, 2003, стр. 107–155.
26 Види: Бела книга за корпоративно управување во Југоисточна Европа”, цитирано издание, 2003, преземена
дефиниција од Принципи за корпоративно управување на OECD, Преамбула, (OECD Principles of Corporate Governance, Pream-
ble), 1999.
27 Бела книга за корпоративно управување во Југоисточна Европа, 2003 година, преземена дефиниција.
28 OECD, 2003.
22 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
29 Види: Becht Marco, Patrick Bolton, Alisa Röell, "Corporate Governance and Control", NBER Working paper series, Working
Paper 9371, National Bureau of Economic Research, 1050 Massachusetts Avenue, Cambridge, MA 02138, December 2002, стр. 57.
30 Врз основа на регулацијата на преземања многу држави експлицитно го одбиваат моделот на САД усвојувајќи
облигаторни правила за понуди, а не правилата на Delaware. Во исто време пак, пензиските фондови влијаат врз корпорациите
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 23
да ги земаат предвид интересите на повеќекратните конституенти, под знамето на корпоративна општествена одговорност.
31 Постојат индикации дека, како резултат од колапсот на Enron, САД се придружи во овој глобален развој.
32 Види: Fahy Martin, Jeremy Roche, Anastasia Weiner, "Beyond Governance" Creating Corporate Valute, through Performance, Conformance
and Responsibility, цитирано издание, 2004, стр. 169.
33 Види: Ibid. стр.170.
24 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
34 Jensen, M.C. (1993): The modern industrial revolution, exit and the failure of internal control systems. Journal of Finance,
48:831-880
35 коментар: користен е колоквијалниот израз орган на управување којшто ги супсумира во себе како одборот на
директори доколку е афирмиран едностепениот систем и управниот одбор доколку е афирмиран двостепениот систем.
36 Mayer, C. (1998): Corporate Governance, Competition and Performance. In: Corporate Governance, Financial Markets and
Global Convergence, edited by M.Balling, et al, pp. 234-260. Kluwer Academic Publishers, Great Britain
37 Види: Латиф Самир, Управување со трговските друштва (корпоративно управување), Деловно право, бр. 12, 2004.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 25
38 Види: Garratt Bob, Thin on Top—Why Corporate Governance Matters and How to Measure and Improve Board Performance, part II " The
Shock to the Establishment", First published by Nicholas Brealey Publishing in 2003.
39 На пример, Комисијата за хартии од вредност во САД испита 1200 корпорации за било какви нерегуларности во сметките за
последните десет години, од 1990 година до 2000 година.
26 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
управување.
Во последната деценија од 20-от и почеток на 21-от век по корпорациските скандали
кои го разнишаа догматското сфаќање за “корпоративно управување”, како во САД така
и во континентална Европа, следеа настани што се особено значајни за историјата на
создавањето и развојот на корпоративното управување. Беа донесени бројни различни
законски регулативи, кодекси на корпоративното управување, вклучително соопштенија,
насоки и други документи од значење за развојот на корпоративното управување.
Иако претходно доста се расправаше за универзални стандарди за известување,
вклучувајќи ги и силните зборови на предупредување од Конференцијата на ООН за трговија
и развој, од падот на Global Crossing, Imclone, Adelphia, WorldCom, Home Store, Tyco, Rite Aid
и во Европа Ahold и Skandia Enron, сепак, не беше доволно сериозно предупредување и
будење на глобалните берзи на хартии од вредност, на акционерите и на националните
влади. Однесувањето на котираните корпорации на берзата, сепак, споро се усогласуваше
или целосно не се усогласи со пораките кои беа содржани во новите кодекси за корпоративно
управување.
Процесот на развојот и имплементацијата на корпоративното управување во САД се
одвиваше успорено. Се покажа дека земјите кои не го развија современото корпоративно
управување беа местата каде еруптивно се јави втора светска економска криза. По
правило и несоодветното корпоративно управување во компаниите е главната причина
за пропаѓањето на моќни компании. Овој заклучок го поткрепуваат бројните примери на
скандалозните банкротирања на компании проследени со мега измами и тоа најчесто и по
правило од менаџерските структури. Банкротството на Lеhman Brоthers Holdings, финансиска
институција со капитал со 613 милијарди долари го "контаминира" светскиот банкарски
систем. Не помала е штетата што ја предизвика и банкротството на инвестициите на Bernie
Medoff преку т.н.. "Ponzi" шема преку која ги оштети инвеститорите за преку 50 милијарди
долари. Во првите шест месеци во САД банкротираа преку 50 банки. Во почетокот на мај
2009 година банкротираа гигантските американски автоконцерни General Motors и Chrysler
над кои, согласно главата 11 од Законот за стечај на САД, ќе се спроведе постапка за стечајна
реорганизација. Банкротството на американскиот автоконцерн General Motors е најголемиот
банкрот во историјата на американската индустрија, најголем во светот, по банкротството
на финансиската корпорација Leehman Brothers. Речиси секојдневно се разрешуваат
членовите на одборот, директорите/менаџерите, а посебно извршните директори (CEO) на
најголемите корпорации во светот кој се сметаат за најголемите виновници за состојбите
во компаниите кои ги менаџираа. За некои од нив, заради откриените незаконитости во
работењето, покренати се и кривични постапки.
Зошто корпоративното управување стана толку важна тема, особено во последната
декада, а не и претходно? Сумарно, препознати се следниве причини:42а) бранот на
приватизација ширум светот во минатите две декади; б) реформите на пензиските фондови
и порастот на приватните заштеди; в) бранот на преземања; г) дерегулација и интеграција
на пазарите на капитал; в) кризите во Источна Азија; и д) серијата на скандалите во САД и
Европа и корпоративни неуспеси кои се појавија, но кои не ги исфрлија на површина сите
шпекулации на пазарот на капитал кон крајот и почетокот на XX-от век.
42 Види: Becht Marco, Patrick Bolton, Alisa Röell, "Corporate Governance and Control", цитирано издание, стр. 10.
28 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1) Прв период43
Во првиот период кој ја опфаќа т.н.. предисторија на настанувањето на корпорацијата
и на нејзината рудиментирана корпоративна структура од особено значење се следните
настани: 44
1407 година: Се основа Banco di San Giorgio во Ѓенова како претходник на акционерските
друштва;
1554 година: Основана е Руската компанија (Russia Company) која добила овластување
да тргува од Рускиот цар Иван Грозни и таа е една од првите примери на призната странска
компанија, прва заснована на акционерство;
1600 година: Се основаат почетните облици на т.н.. колонијални компании Англиската
источно-индијска компанија - 1600 (British East India Company) која почнала да издава акции
за секое одделно патување или за секоја година до 1610 година, а на трајна основа во 1650
година која ќе прерасне во компанија со огромна економска сила и ќе работи се до 1858
година под името "The Govenors and Companies of Merchants of London trading into the East
Indies";
1621 година: Холанадската западно-индијска компанија (Dutch West India Company) во
која е воведен одбор (суд) на директори, со што за прв пат се одвојуваат сопственоста и
контролата во компаниите;
1720 година- е усвоен првиот Англиски закон за компаниите под назив "Bubble Act" со
кој за прв пат се нормира Англиската корпорација (или компанија) се уредува донесувањето
на статут, именување на органи на компанијата, водењето на акционерска книга и трговски
книги. Исто така беше утврдена можност за слободен пренос на акции. Овој закон оствари
парадоксален ефект. И покрај очекувањата да го поттикне создавањето на инкорпорирани
компании тој го намали интересот за нивното основање. Создавањето на инкорпорирани
компании беше вршено со ниско ниво на нормираност со нивниот статут и само во бизнисите
како банкарскиот, противпожарниот, пристанишното осигурување, управувањето со
каналите и водоснабдувањето. Во 1776 година во своето дело „ Братство на народите“,
Адам Смит предупреди на опасностите што можат да произлезат од слабата контрола на
менаџментот и неговата недоволна мотивираност;
1756 до 1786 година: Лорд Менсфилд (Lord Mansfield, Lord Chief Justice) го интегрира
43 За развојот на корпорацијата и за појавата и развојот на акциионерската демократија види infra.
44 Види: Robert W. Hamilton. Statutory supplement to cases and materials on corporations including partnerships and limit-
ed partnerships (Fifth Edition), West Publishing CO., St. Paul, Minn., 1994 , стр. 19-22.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 29
супстанцијалниот дел на Law Merchant во Common Law со што Законот за трговците (Law
Merchant) започна да се применува на сите граѓани на Англија, без оглед на тоа дали
се трговци или не. Со тоа , престана да се применува трговското право само на една
привилегирана класа;
1776 година: Конгресот на САД ја суспендира примената на англискиот "Bubble Act".
Адам Смит го изрази ставот против инкорпорацијата на бизнисите. Во 1776 година во
своето дело „ Братство на народите“ предупреди на опасностите што можат да произлезат
од слабата контрола на менаџментот и неговата недоволна мотивираност. Според
одредбите на конфедералниот, а подоцна и федералниот устав, федералните органи немаа
овластување да донесат федерален закон за корпорациите. Ова овластување беше во
надлежност на федералните (конфедералните) држави. Првиот закон е донесен во 1795
година во Северна Каролина со кој се уредуваше основањето на корпорациите за копање
и одржување на канали, вториот е донесен во Масачусец во 1799 година за корпорации
кои градат и управуваат водоводи, во 1809 година Законот за производните корпорации
(Massachusetts Manufacturing Corporations Act). Државата Њујорк го донесе својот прв Закон
за компаниите според кој пет или повеќе лица би можеле со акт за инкорпорирање (certificate
of incoporporation) (во кој беа наведени фирмата, седиштето, дејноста, големината на
главнината, бројот на акции и името и адресата на првиот борд на директори да основаат
корпорациja за производство на текстил, стакло, метали и бои. Почетниот капитал не можел
да биде помал од 100.000 $; корпорацијата се основала на 20 години; акционерите како
субјекти биле солидарно одговорни пред банките за земените кредити од корпорациите,
ако нивниот имот не бил доволен за подмирување на побарувањата на доверителите.
2) Втор период
За вториот период од особено значење се следните настани кои придонесоа за развојот
на современата корпорација и на нејзината корпоративна структура:
1807 година: донесен е Францускиот Code de Commerce (1807) којшто утврдил два типа
на акционерски друштва: командатни акционерски друштва и анонимни акционерски
друштва;
1844 година: во Англија е донесен е Joint Stock Companies Act кој беше дополнет во1855
а во 1855 година донесен е The Limited Liability Act. Овие два закони во 1862 година беа
кодификувани во единствениот Закон за компаниите (Companies Act). Во 1890 беше
донесен Законот за партнершип (The partnership Act) а во 1907 година Законот за ограничен
партнершип (Limited Partnership Act). Во 1908 година беше усвоен т.н.. Консолидиран
закон за компаниите (Coмpаnies Consolidation) Act во кој беше вградена и т.н.. затворена
компанија (Closely-held) или приватна компанија ("private company"). Во континуитет овој
закон беше дополнуван со амандмани во 1967, 1976, 1980 и 1981. Во 1985 година е донесен
нов Закон за компаниите, кој беше дополнуван а неколку пати и во 2006 година беше
донесен новиот Закон за компаниите (Company Law); 45
1875 година: во малите држави како Њу Џерси и Делавер започна процесот на
"модернизација" и "либерализација" на основањето на компании. Во 1875 година државата
Њу Џерси го донесе првиот Закон на компаниите (Coporation Act) и во САД се смета за "прва
мајка на корпорациите" ("first mother of coрporation "). Потоа во 1889 година преземајќи
ги основните решенија на овој закон, државата Делавер го усвои својот Њу Џерси бизнис
закон за корпорациите (New Jersey Bisiness Coporation Act) ;
1890 година: донесен е Законот за одговорноста на директорите (The Directors' Liability
Act) со кои се уредени основните правила според кои директорите имале обврска да
платат компензација на лицата кои ќе превземат акции врз основа на невистините податоци
во проспектот според којшто се издадени;
1928 година: на предлог на Националната конференција на овластените претставници
за унифицирање на законите на државите членки (National Conference of Commissioneres
on Uniform State Law) усвоен e првиот Униформен бизнис актот за корпорациите (Uniform
Business Coporation Act), кој го презедоа во своите закони Калифорнија (1929-33), Илионис
(1033), Мичиген (1931) Минесота (1933) и Пенесилванија (1933). Од 1943 до 1958 година
беше дополнуван и именуван како Модел бизнис актот за корпорациите (Model Business
Coporation Act). Овој модел нема ништо заедничко со Моделот на бизнис актот за
корпорациите (The Model Business Corporation Act) којшто подоцна ќе го подготви Комитетот
за корпорации (Committee on Corporate Law) на Американската национална асоцијација на
правниците (American Bar Association);
1931 година: Беркли и Минс (САД) го објавуваат семинарскиот труд „Модерната
корпорација и приватната сопственост“;
1932 година: По големата светска криза во САД се зголеми нормирањето на
односите во корпорациите а положбата на акционерите, на хартиите од вредност,
должностите, обврските и одговорностите на менаџментот. Беше усвоена федерална
регулатива за трустовите (антитрусно законодавство), за трговијата, работните односи, за
издавањето и тргувањето на хартиите од вредност, а посебно тргувањето со т.н.. деривати,
реорганизацијата на корпорациите и нивното оданочување. Во тие рамки донесен е и
првиот Закон за хартии од вредност, со кој се регулираат пазарите на капитал, вклучувајќи
го и обелоденувањето на податоци;
1933 година: Со донесувањето на Федералниот Законот за хартии од вредност (Federal
Securities Act) во САД и во 1940 година на Федералниот закон за промет на хартии од
вредност (Federal Securities Exchange Act) на Комисијата за хартии од вредност (S.E.C.) и се
делегираат силни регулаторни одговорности. Во Правилата на берзата ("Proxy Rules") како
со еден вид водич на акционерите за тргување со хартиите од вредност се кодифицирани
правилата за објавување на податоците, за корпоративното управување, за рестрикциите
кои го оневозможуваа инсајдерското тргување и за другите права и обврски на корпорациите
кои котираат на берза.46
1936 година: Донесен е англискиот Companies Act во 1937 година со кој се извршени
крупни реформи;
1937 година: Германија го напушта уредувањето на акционерските друштва со Трговскиот
закон и донесува Закон за акционерски друштва (die Aktiengesellshaft (AG), којшто во 1965
година е заменет со Законот за акции (Aktiengesetz) со кој се уредува акционерско друштво;
3) Трет период
За третиот период кој во САД се одвива извонредно динамичен програмски и
нормативен развој на корпоративното управување , особено се значајни следните настани:
1945 -1967 година: по завршувањето на Втората светска војна, државите во САД вршат
изменување и ги дополнуваат законите за корпорации со цел да воведат некој вид
баланс меѓу интересите на акционерите, менаџментот, вработените и јавниот интерес. Се
инсистира на зголемувањето на социјалната одговорност на корпорациите, на развој
на тн. Социјални програми, програма за заштита на околината, специјални програми за
обука на хендикепираните лица и други видови непрофитни програми. Како последица
46 Види: Mark A. Sargent - Dennis R.Honabach, KProxy Rules Handbook, 2008-2009, New York, 2008
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 31
47 Види за ова: Robert W. Hamilton. Statutory supplement to cases and materials on corporations including partnerships and
limited partnerships (Fifth Edition), West Publishing CO., St. Paul, Minn., 1994 , стр. 78.
48 Simposium, "The New Jersey Business Coporation Act, "Business Law", 1968.
49 Во групата на директиви кои веќе се во сила коишто се однесуваат на акционерството и уредуваат прашања кои
се од особено значење за корпоративното управување спаѓаат: Првата директива од 9 март 1968 година што се однесува на
објавувањето, полноважноста на обврските на друштвата и ништавноста; Втората директива од 13 декември 1976 година
што се однесува на основната главница на акционерските друштва; Третата директива од 9 октомври што се однесува на
фузијата на акционерските друштва; Четвртата директива од 25 јули 1978 година што се однесува на годишните сметки;
Шестата директива од 17 декември 1982 година што се однесува на поделбата на друштвата; Седмата директива од 13 јуни
1983 година што се однесува на консолидираните сметки; и Осмата директива од 10 април 1984 година што се однесува на
контролорите на сметките. Во кругот на директивите што ги утврди Комисијата и како предлози што му се доставени на Советот
на заедницата спаѓаат и Петтата директива што се однесува на структурата на акционерските друштва и правата и обврските
на нивните органи; Десеттата директива што се однесува на спојувањето на акционерите надвор од границите на одделна
земја (спојување на акционерски друштва од различни земји на Заедницата); Единаесеттата директива што се однесува на
објавувањето од страна на подружниците (ограноците); Тринаесеттата директива што се однесува на преземањата и другите
општи понуди во врска со преземањето на едно друштво од страна на друго; и Директива за примената на директивите кои се
однесуваат на годишните сметки на друштвата.
32 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1977 година: Д-р Леон Суливан, активист за човекови права и член на одборот на
директори на General Motors во консултација со менаџерите на американските корпорации
кои работат во Јужна Африка го предлага т.н.. Суливанов принцип ("Sullivan Principles") кои
го прифатија преку 100 американски компании.50
1980 година: Предложен е Федералниот закон за Акционерските права (The proposed
Federal Corporate Shareholder ' Protection rights Act) за корпорации кои имаат над 500
акционери и вредност на недвижност или промет (physical proprety or total sales or
revenues) поголеми од 100.000.000 $ или вкупен имот ("total assets) од 1.000.000.000
$ поблиску се определуваат должностите на директорите, а посебно нивната обврска
за лојалност и за зголемено внимание во вршењето на своите надлежности, обврска
за ревизија на финансиските извештаи од страна на независни ревизори. За прват се
пропишува обврската мнозинството членови на одборот на директори да бидат независни
и се воведуваат комисиите за номинација ("nominating comiiitees"). Предложен е и начинот
на кој акционерите ја вршат номинацијата на членовите на одборот на директори и нивниот
избор да се врши со кумулативно гласање.51
Во истата година е предложен и Федералниот закон за акционерска демократија
(Federal Corporate Democracy Act) 52 за корпорации кои имаат вкупен имот ("total assets)
или годишна продажба поголеми од 250.000.000 $ или повеќе од 5.000 вработени или
најмалку 25 акционери. Предложено е: мнозинството членови на одборот на директори
да бидат независни, и се воведуваат комисиите за номинација ("nominating comiiitees");
директорите да имаат обврска да бидат лојални и своите обврски да ги вршат со внимание
на совесен трговец; да се формира независна комисија за надзор ("independent supervisory
committees") и независна комисија за јавна политика ("independent public policy committees");
акционерите да вршат номинација на членовите на одборот на директори; право на глас
да имаат само акционерите кои остваруваат права од акциите (beneficial shareholders) и
изборот на членовите на одборот на директори облигаторно да се врши се кумулативно
гласање. Се забранува отпуштање на вработените без повод. Одборот на директори не
може под било кој услов да биде ослободен од одговорност кога против него е поведена
постапка од страна на акционерите и вработените освен ако се докаже дека одборот на
директори дејствувал како незаинтересирана страна, и ако судот утврди дека активноста
на одборот на директори била фер, разумна и со добра намера.
1982 година: Американскиот институт за право (Amercan Law Institute ) ги предложи
"Принципите за корпоративно управување и структура: воспоставување и препораки" (
Principles of Coporate Governance and Structure: Restatement an Recommendations). Во 1982
година Компаниското право се применува на бизнис корпорациите чија цел е профитот
на акционерите и целта на акционерите не некој интерес поврзан со непрофитна дејност.
Овие корпорации се одговорни како физичките лица; мора како релевантни да ги имаат
предвид етичките принципи кога се реорганизираат заради водење на бизнисот; и можат
да користат во разумен обем дел од своите ресурси за јавни потреби, за хумани цели,
за образование и за други филантропски намени.53 Јавната корпорација ("publicly held
50 1) Да нема расна сегрегација во поглед на храната, сместувањето и условите за работа; 2) еднакво и фер вработу-
вање; 3) Еднакви надници (плаќање) за еднаков труд; 4) Тренинг програми за обука на лица од црните раси и на други лица кои
не се од белата раса за супервизори, административци, свештени лица а технички работи во значајна бројка; 5) Повеќе лица
од црните раси и кои не се од белата раса на менаџерски и надзорни функции; и 6) подобрување на условите на вработените
надвор од рабтното место во областа на становањето, транспортот, образованието, рекреацијата и здравјето.
51 The proposed Federal Corporate Shareholder ' Protection rights Act of 1980, S.2567, 96th Cong., 2d Sess. (Apr. 02,1980)
52 The proposed Federal Corporate Democracy Act of 1980, H.R. 7010, 96th Cong., 2d Sess. (Apr. 16,1980)
53 A.L.I. Principles od Coporate Governace and Strukture: Restaterment an Recommendations (Tentaive Draft No.1, Apr. 1,
1982, во цит. дело од Robert W. Hamilton, стр.35.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 33
4) Четврти период
За четвртиот период кон развојот на новата програмска и нормативна основа врз која
се одвива новиот пристап за т.н. добро кон корпоративно управување особено се значајни
следните настани:
1987 година: во 1985 година во САД на предлог на приватниот сектор е основана
Комисијата Тредвеј (Treadway Commission ) која врз основа на контролата и анализата на
финансиските извештаи на корпорациите која ја изврши во период од 1985 до 1987 година
поднесе извештај под наслов "Извештај на националната комисија за лажните (нечесните)
финансиски извештаи (''Report of the National Commission on Fraudulent Financial Reporting.''54
Во Извештајот Комисијата извести за измамите сторени во финансиските извештаи, при
што ја потенцира улогата на комисиите за внатрешна контрола. Во 1992 Комисијата ја
објави новата рамка за вршење на внатрешна контрола по наслов "Интерна контрола -
Интегрирани рамки" (''Internal Control— Integrated Framework''). Подоцна во 1994 година
беа надополнети. Според истражувањето на CFO Magazine објавен во 2006 година, 82% ги
користат стандардите за внатрешна контрола на COSO;
1991 година: Во Велика Британија пропаѓаат бизнис империите : Поли Пек, која
направила загуба од 3,1 милијарди фунти, BCCI и Максвел и двете со загуби од 480 милиони
фунти, поради причини поврзани со лошото корпоративно управување;
1991 година: Институтот за лиценцирани секретари и администратори ("The Institut
of Chartered Secretaries and Administrators (ICSA) го усвои Кодексот за директорите и
секретарите на компаниите ("A Code for directors and company secretaries") познат како ICSA
Code.55 Во кодексот се уредени следните правила: обврската на одборот на директори да
усвои процедури во пишана форма кои мора да му бидат поделени на секој директор;
одборот на директори мора да биде сигурен дека на секој директор му се даваат доволен
обем информации за да може да ги врши неговите обврски; треба да се подготви водич за
неизвршните директори којшто особено треба да ги содржи најсуштествените информации
за компанијата и за постапката според која се упатува писмената покана за состаноците на
одборот на директори; директорите при водењето на бизнисот мораат да земат предвид
два аспекта: прво, секој директор да добива иста информација и во исто време, и второ,
секој директор да има доволно време за да може соодветно да ја анализира добиената
информација; одборот на директори одлуките треба да ги донесува за прашањата кои се
однапред ставени на дневен ред; кога директорите одлучуваат за прашања кои не биле
ставени на дневен ред, претседателот или секретарот од компанијата одлуките кои треба
да се донесат треба да ги подготват во писмена форма и да постапат согласно деловникот
и статутот или според било кој друг акт со којшто се уредува постапувањето во вакви
ситуации; сите договори а посебно оние кои не се однесуваат на секојдневното работење
се доставуваат на претходна расправа на одборот на директори; основен принцип кој што
мора да се почитува при одлучувањето за т.н.. материјални договори и посебно кога со
54 http://www.coso.org/Publications/NCFFR.pdf
55 www.icsa.org.uk/assets/files/pdfs/Press/FRC2.pdf
34 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
56 http://www.governmentattic.org/2docs/LSC-OIG-Auditor-Selection_2008.pdf
57 Види: The Cadbury Committee Report of the Committee on the Financial Aspects of Corporate Governance, Gee, London,
1992.
58 Cadbury извештајот и Препораките од 1992 година долго време се некој вид мерка за кодексите за корпоративно
управување. Cadbury, исто така, придонесе да се прифати планот за “блага регулација” на корпоративното управување и да
се прифати т.н.. принцип “согласност или објаснување” преку кој се прифаќаат правилата на корпоративното управување
со убедување и имплицитни договори. Како и да е, Cadbury не измислил нешто ново. Темите кои се содржани во Cadbury
извештајот веќе беа предмет на расправа и внимание во државите како Хонг Конг (1989 година) и Австралија (1991 година).
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 35
62 www.pirc.co.uk
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 39
63 Види: Commision Recommendation of 14.12.2004 fostering an appropriate regime fo the remuneration od directors of the
listed companies (2004-913-EC), (OJ L 385, 29.12.2004).
64 Claudia Deutsch, 'Say on Pay': A whisper or a shout for shareholders?, 6.4.2008, New York Times
65 Obama Calls for action on CEO pay, 11.4.2008 on Youtube
66 Business Week, 'McCain Seeks Shareholders' Say on Pay', 10.6.2008
40 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
67 Vienot Report. Conseil National du Patronat Francais (CNPF), Association Francaise des Entreprises Privees (AFEP). Date,
June 1995 www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=42
68 Recommendations of the Committee on Corporate Governance, Mouvement des entreprise de France MEDF and
Association Francaise des Entrepri-ses Privees (AFEP). Date, July 1999, www.corpgov.net/forums/wwwboard/messages/134.html
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 41
69 Хермес трет по големина Фонд за управување со пензиски фондови во Велика Британија (Pension Fund Manager).
Хремес е "извршна рака" на најголемата пензиска шема на на Британскиот Телеком пензиски фонд (Тhe British Telecom Pension
Scheme).
70 "The Turnbull Report, Internal Control: Guidance for Directors on the Combined Code, Institute of Chartered Accountants
in England and Wales", London, 1999.
42 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
27 September 2001 (OJ L 283 28 27.10.2001); Council Directive 2003/38/EC of 13 May 2003 (OJ L 120 22 15.5.2003); Directive 2003/51/EC of the European
Parliament and of the Council of 18 June 2003 (OJ L 178 16 17.7.2003); Directive 2006/43/EC of the European Parliament and of the Council of 17 May
2006 (OJ L 157 87 9.6.2006); Directive 2006/46/EC of the European Parliament and of the Council of 14 June 2006 (OJ L 224 1 16.8.2006); Council Directive
2006/99/EC of 20 November 2006 (OJ L 363 137 20.12.2006)..
85 Seventh Council Directive 83/349/EEC of 13 June 1983 - Consolidated accounts (OJ L 193 18 June 1983); Измени и дополнувања: Eleventh Council
Directive 89/666/EEC, of 21 December 1989 (OJ L 395 36 30.12.1989): Council Directive 90/604/EEC, of November 1990 (OJ L 317 57 16.11.1990); Council
Directive 90/605/EEC, of 8 November 1990 (OJ L 317 60 16.11.1990); Directive 2001/65/EC of the European Parliament and of the Council of 27 September
2001 (OJ L 283 28 27.10.2001); Directive 2003/51/EC of the European Parliament and of the Council of 18 June 2003 (OJ L 178 16 17.7.2003); Directive
2006/43/EC of the European Parliament and of the Council of 17 May 2006 (OJ L 157 87 9.6.2006); Directive 2006/46/EC of the European Parliament and of
the Council of 14 June 2006 (OJ L 224 1 16.8.2006); Council Directive 2006/99/EC of 20 November 2006 (OJ L 363 137 20.12.2006).
86 Eight Council Directive 2006/43/EC of 17 May 2006 - The statutory audits of annual accounts and consolidated accounts (OJ L 317 57
16.11.1990); Измени и дополнувања: Council Directive 78/660/EEC of 25 July 1978 (OJ L 222, 14.8.1978, p. 11); Council Directive 83/349/EEC of 13 June 1983
(OJ L 193 18 June 1983) and Council Directive 2008/30/EU of 13 March 2008 (OJ L 81 20.March 2008) and repealing Council Directive 84/253/EEC of 10 April 1984 (OJ L 126
12 May 1984).
87 1st edition March 2006 by Borsa Italiana SpA, www.borsaitaliana.it
88 Recommendation on the remuneration of directors and July 2007 report on its application by Member States (http://ec.europa.eu/internal_
market/company/directors-remun/index_en.htm)
89 Australian Securities Exchange (ASX), 2007
90 Fourteen Council Directive 2007/36/EC of 11 July 2007 - The exercise of certain rights of shareholders in listed companies (OJ L 184/17 14 July
2007).
91 www.afg.asso.fr.
92 www.icsa.org.uk/assets/files/pdfs/081020%20-%20Corp%20Gov%20role%20of%20co%20sec.pdf.
93 www.epolitix.com/stakeholder-websites/press-releases/press-release...combined-code-at-icsa-corporate-governance.../ics.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 47
беше усвоен во 2003 година од National Federation of Christian Trade Unions in the Netherlands
(CNV), Eumedion, the Federation of Dutch Trade Unions (FNV), the Netherlands Centre of
Executive and Supervisory Directors (NCD), NYSE Euronext, the Association of Stockholders (VEB),
the Association of Securities-Issuing Companies (VEUO) and the Confederation of Netherlands
Industry and Employers (VNO-NCW);
2008 година: Усвоен е Извештајот подготвен за Европската Конференција за корпоративно
управување која се одржа на 18 октомври во Хаг насловен како Европските закони за
компаниите и кодовите за корпоративното управување во Европа; 94
Прегледот покажува во четвртиот период, односно во последната деценија заради
извонредната зголемена динамика на движење на капиталот како последица на
глобализацијата, на отворањето на пазарите во развој како и заради развојот на економиите
во транзиција се одвивала згуснатата агенда во развојот на корпоративното управување .
Донесени се голем број закони и други регулативи, кодекси и програми со кои се уредуваат
односите во сферата на управувањето со цел да прифатат соодветни системи и унифицирани
принципи и стандарди со кои се сака да се оствари добро корпоративното управување.
94 Report prepared for the European Corporate Governance Conference of October 18, The Hague, The Netherlands
European Corporate Governance in company law and codes.
48 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Вовед
98 Williams, C., Zumbansen P., (eds.)., The Embedded Firm: Corporate Governance, Labor and Finance Capitalism, (Cambridge
University Press), 2011, p.15.
99 Crowther, D., Seifi, A., Corporate Governance and International Business (Ventus Publishing), 2011, p. 11.
100 Ibid.
50 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
“големиот бизнис е навистина премногу голем за да биде човечки”. Навистина тука лежи и
основната цел на корпоративната структура, која стреми, во својата суштина, да го надмине
животниот век и способностите на индивидуата, особено на нејзините создавачи. Оттука,
Monks и Minnow101 наоѓаат многу соодветен пристап за изнаоѓање на теоретска основа за
тоа што претставува корпоративното управување и истакнуваат дека првиот предизвик
при дефинирањето што претставува корпоративното управување е дефинирањето “што
подразбираме кога ќе го користиме терминот корпорација”. Тие утврдуваат дека покрај
правните дефиниции кои ги покриваат условите за обезбедување на регистрација,
воспоставувањето на статутарни граници, како и утврдувањето на обврските на новото
правно лице “корпорациите секогаш имаат поголема виталност и комплексност како
што може да се дефинираат законските норми”. Според Monks и Minnow , корпорациите
многу често “преземаат лични особини кои достигнуваат степен на препознатливост кој ја
надминува препознатливоста со нивните производи или услуги...размислите за репутациите
на Apple, Enron, General Motors, Google или BP”.
Додека корпоративното управување, како теоретски термин, може да биде дефинирано
со одреден степен на леснотија, секако напоменувајќи дека секоја дефиниција варира во
својот обем, интензитет и идеолошка гледна точка за што претставува корпорација и што
навистина е корпоративно управување, многу посложено е да се дефинира што претставува
глобалната финансиска криза. Во понатамошниот дел од оваа глава ќе има кратка, но
битна генеза на настани придружена со аргументирани тези за тоа како и зошто глобалните
економски односи се дојдени до точка во која се наоѓаат ден денес. Во основа, глобалната
финансиска криза ги наоѓа своите корени во неспособноста вградена во финансиски
институции на САД (пред се банките, а посебно инвестициските банки и инвестициските
фондови) кои (не)намерно успеаја да трансформираат заемни и кредитни политики во
глобална катастрофа. Според Posner, непосреден предизвикувач на новата економска
криза беше “конзистентниот протокот на ризични заеми, без соодветни лични заштеди, со
тоа што кога ризиците се материјализираа, наметнувајќи банкарска несолвентност и пад во
побарувачката на добра и услуги, бидејќи кредитите станале тешки да се добијат, граѓаните
неможеле да ги редистрибуираат заштедите во потрошувачка, и со тоа е дозволен пад во
побарувачката кој активирал надолна спирала во вработеноста и производството”102. Posner
понатаму истакнува дека дополнителни основни фактори во кризата се “станбениот меур
(housing bubble), чие што пукање предизвика неможност за исполнување на кредитни
услови кои ја загрозија солвентноста на банките; премногу ниските каматни стапки кои ги
мотивираат банките да ги зголемат своите ризици; комплексните финансиски инструменти
кои се покажаа како повеќе ризични од што се очекуваше; и, намалената регулација на
финансиските услуги, крена сопирачки од ризичното позајмување”103.
Според реномираниот американски економист и професор на Columbia University Joseph
Stiglitz “современата економија со својата доверба во слободните пазари и глобализацијата
ветуваше просперитет за сите. Често фалената Нова Економија (New Economy) – неверојатните
иновации кои се славеа на крајот на дваесеттиот век, вклучувајќи ја дерегулацијата и
финансискиот инженеринг- требаше да обезбедат подобро менаџирање на ризици,
донесувајќи со себе крај на деловниот циклус.”104 Врз основа на претходните укажувања
Stiglitz доаѓа до заклучок дека во последните 25 години “овој наводно саморегулирачки
механизам, финансискиот систем беше постојано спасуван од страна на владата. Од
101 Monks, R., Minnow, N., Corporate Governance (John Wiley and Sons, Ltd.), 2011. p. 5.
102 Posner, Richard, A Failure of Capitalism, (Harvard), 2009, p. 76.
103 103 Ibid.
104 Stiglitz, J, Freefall: America, Free Markets, and the Sinking of the World Economy, (W.W. Norton and Company), 2010.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 51
Појава на кризата
105 Ibid.
52 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
106 Ibid
107 Bootle, R., The Trouble With Markets: Saving Capitalism from Itself, (Nicholas Brealy Publishing), 2009.
56 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Слабости во корпоративното
Објаснување
управување
Покрај двете основни појави, истакнати во табела 1, исто така е потребно да се истакнат,
како дополнителни причинители кои биле директно поврзани со манипулациите преку
системот на корпоративното управување, улогата на рејтинг агенциите, несоодветните
сметководствени стандарди, како и неефективната улога на регулаторните тела.
Кога во рамките на нивниот опфат на активности корпорациите почнуваат да
предизвикуваат економски или социјални ефекти, независно од тоа дали тие ефекти се
позитивни или негативни, неизбежно е дека тие ефекти ќе бидат персонифицирани со
директорите/менаџерите кои имаат влијание во менаџментот на корпорацијата во полза
на акционерите. Банките, како ентитети во финансискиот систем, се водат и менаџираат од
такви директори, и без сомнение е фактот дека причините за појавата на кризата се наоѓа
во работењето на менаџментот и квалитетот на одлуките донесени од таквите индивидуи.
Корпорациите имаат се поголема експанзија на внатрешните активности и се поголемо
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 57
проширување на нови пазари на дневно ниво, и затоа соодветни чекори мора да бидат
преземени кон развивање на сигурен и рационален пристап во корпоративното управување.
Затоа, секогаш кога е можно, мора да се “интегрираат најбитните правни стандарди со
реалноста на економските правила, за сите стимуланси да ги промовираат приоритетите,
без перверзни стимуланси или неочекувани последици”108. Како што истакнуваат Monks и
Minnow:
Правото треба да биде насочено кон постапки, а не да биде материјално. Тоа треба да
биде фокусирано на резултати, не на структури. Структурните услови секогаш може да бидат
поткопани, и премногу често дури и најдобро намерните услови на крај и попречуваат на
иновацијата. Фокусот треба да биде ставен на односот помеѓу корпорацијата и нејзините
конституенти, за да се намали конфликтот на интерес (agency costs) и да обезбеди соодветни
луѓе кои ги носат одлуките (или во најмала мера можат да вршат надзор врз резултатите на
одлуките) кои имаат најголемо влијание врз нив109.
Главните виновници за светската финансиска криза одамна се идентификувани: тоа
не се Hedge funds - шпекулантите (затворени фондови кои работат со висок ризик и без
почитување на вообичаени правила), за кои се сметаше дека се најголема закана за светскиот
финансиски пазар, туку извршните директори на класичните големи англосаксонски
инвестициски банки. Тие се оние луѓе кои не се водеа по основните и прастарите принципи
на браншата. Водејќи се од несовладливата желба и потреба за поголеми профити, тие
даваа кредити и на лица кои никогаш не би смееле да ги добијат, а што е уште полошо, во
мера и количина која беше над сите можни разумни граници. Освен тоа, банките влегуваа
во ризици коишто никогаш не се прифаќаат. Системот на заработка на менаџерите доведе
до тоа да особено се исплати да се влегува во ризичните деловни потфати. Тие примаа
повеќекратно поголеми износи на пари од она што им беше предвидено како основна плата
во менаџерските договори: бонусот беше 5-10 пати поголем од фиксната плата. Менаџерите
кои ќе привлечеа повеќе клиенти добиваа поголеми бонуси. Но, во банкарскиот бизнис,
како што е на пр. кредитирањето, потребно е да поминат повеќе години за на крајот да
се утврди дали банката остварила добивка. Но, бонусите се добиваа во секоја година во
којашто беше склучен бизнисот, такашто менаџерите беа дебело наградувани за нешто
што подоцна ќе се покаже дека е тотален дебакл. Несомнено, суперегулацијата во оваа
сфера на бизнисот во комбинација со менаџерските апетити за поголеми бонуси беа
директна причина за раѓањето на финансиската криза. Без никакви ограничувања, може
да се констатира дека денес живееме во еден нов социјално-економски систем наречен
корпоративизам, кој благодарејќи на т.н.. глобализација, има подредено на сите континенти
и ги има контаминирано сите нации. Тоа е систем кадешто демократијата и слободата имаат
поинакво значење, значење кое го определуваат Proctor and Gamble, Time Warner, Wall-Mart,
Bank of America, CitiBank, Hershey, Nestle, AT&T, Google, Apple, итн., а не декларациите кои
некогаш, во некои други времиња биле донесени од страна на претставничките институции
на државите. Овие големи корпорации посредно владеат, затскриени од страна на "нивните"
претседатели и администрација кои делуваат секогаш во интерес на корпоративизмот:
носат закони кои секогаш содржат решенија во интерес на корпорациите, намалување
на даноците за богатите-рамен данок, континуирано намалување на работничките права,
постојано задолжување на државите од страна на двата топа на корпоративизмот: ММФ и
СБ, носење одлуки за воени акции под изговор за закани од тероризам, зад кои всушност
стои интересот на корпорациите за искористување на енергенсите и друг потенцијал на
таргетираната земја, суспендирање на јавното меѓународно право, доколку истото е пречка
108 Monks, R., Minnow, N., Corporate Governance, (John Wiley and Sons, Ltd), 2011. p. 92.
109 Ibid. p. 93.
58 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
110 Stiglitz, J, Freefall: America, Free Markets, and the Sinking of the World Economy, (W.W. Norton and Company), 2010. p. 1.
ПРВ ДЕЛ: ОПРЕДЕЛУВАЊЕ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 59
60 |
| 61
2
ВТОР ДЕЛ
ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ
ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ
62 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
111 Ronald J. Gilson and Mark. J. Roe, Some Differences in Corporation Structure in Germany, Japan and the United States, 102
Yale Law Review Journal, 1993.
112 Reinier Kraakman et al, The Anatomy of Corporate Law: A Comparative and Functional Approach, 2nd ed., Oxford University
Press, 2009.
113 Ibid.
114 Терминот корпоративен закон се користи да означи општ законски акт кој е посветен на регулирањето на основните
правила на устројтвото, организацијата и функционирањето на корпорациите.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 63
2. Дефинирање на корпорација
115 Jensen, M, Meckling, W., Theory of the Firm: Managerial Behavior, Agency Costs and Ownership Structure, 3 Journal of
Financial Economics 305, 1976.
116 Тука се мисли на односите помеѓу сопствениците на корпорацијата, менаџерите и вработените.
117 Reinier Kraakman et al, The Anatomy of Corporate Law: A Comparative and Functional Approach, 2nd ed., Oxford University
Press, 2009.
64 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
118 Hansmann, H, Kraakman, R and Squire, R., Law and the Rise of the Firm, 119 Harvard Law Review 1333, 2006.
119 Види: Коевски Горан, "Компаративно корпоративно управување", цитирано издание, 2005, стр. 13.
120 Климовски А., Авторизирани предавања Корпоративно управување, мастерс студии по деловно правво, 2012
година.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 65
Oграничена одговорност
Преносливост на акции
129 Ibid.
130 Halpren, P, Trebilcock, M and Turnbull, S., An Economic Analysis of Limited Liability in Corporation Law, 30 University of
Toronto Law Journal 117, 1980.
131 Види повеќе: Reinier Kraakman et al, The Anatomy of Corporate Law: A Comparative and Functional Approach, 2nd ed.,
Oxford University Press, 2009.
68 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
132 Види повеќе: Fama, E, Jensen, M., Agency Problems and Residual Claims, 26 Journal of Law and Economics 327, 1983.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 69
Акционерска сопственост
Постојат две основни значења на терминот ‘сопственост’ во овој контекст, и тоа: правото
да се контролира корпорацијата и правото да се добие од нето добивката на корпорацијата.
Корпоративното право е примарно создадено да ја олесни организацијата на корпорации
каде што акционерите имаат своја инвестиција, односно корпорации каде што и двете
значења на терминот "сопственост" се поврзани со капиталот во корпорацијата. Да бидеме
уште повеќе специфични, во корпорација каде што акционерите се инвеститори, правата на
учество во контролата (кои најчесто вклучуваат гласање во изборот на директори и гласање
за да се одобрат големи трансакции) и правото да се добие од остатокот од заработката на
корпорацијата, односно профитот, најчесто се пропорционално распределени со капиталот
со кои тие го вложиле во корпорацијата. Корпоративните закони универзално наметнуваат
вакво правило за распределбата на контрола и добивка.
133 Правната природа на корпорациите е прикажана според Коевски Горан, “Компаративно корпоративно управување”,
Правен факултет “Јустинијан Први”, Последипломски студии од областа на деловното право, Скопје, 2005 и drugi извори.
134 Види: Wolfe Alan, „The Modern Corporation: Private Agent or Public Actor”, 50 Washington and Lee Law Review, Fall
1993.
135 Види: Wolfe Alan, „The Modern Corporation: Private Agent or Public Actor”, 50 Washington and Lee Law Review, Fall
1993.
70 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
145 Овој став се поддржува со фактот дека софистицирани страни можат да изработат многу подобар и подетален
финансиски договор, отколку кој било закон или регулатива, а секој добар претприемач знае како да ги минимизира трошоците
на својот потфат, со цел да ја максимизира вредноста на својот удел, односно акции на пазарот на капитал.Види: Coffee, Jr.
C. John, „Privatization and Corporate Governance: The Lessons from Securities Market Failure”, 25 Iowa Journal of Corporation Law,
Fall 1999 и Gordon N. Jeffrey, „Boards (and the Mechanisms of Director Independence)”, Draft prepared for the Stanford Law and
Economics workshop, March 23, 2005.
146 Види: Blair M. Margaret and Lynn A. Stout, „A Team Production Theory of Corporate Law”, Virginia Law Review, Volume
85, Number 2, March 1999.
147 „Дајте и шанса на акционерската демократија” е повикот на американските аналити£ари во обидот да ги направат
директорите поодговорни кон сопствениците, а еден од расположливите механизми е вршењето на правото на глас во
акционерските собранија. Време е да се прекине со однесувањето на компаниските директори како да се апсолутни монарси.
Види: „The Economist“, од 9 април 2005, стр. 13.
148 Види: Blair M. Margaret and Lynn A. Stout, „A Team Production Theory of Corporate Law”, Virginia Law Review, Volume 85,
Number 2, March 1999, стр. 312.
149 Види: Tsuk Dalia, „Corporations Without Labour: The Politics of Progressive Corporate Law”, University of Pennsylvania
Law Review, Volume 151, Issue 6, 2003.
150 Види: Blair M. Margaret and Lynn A. Stout, „A Team Production Theory of Corporate Law”, Virginia Law Review, Volume
85, Number 2, March 1999.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 73
своите себични, лични интереси, така апологетите на ставот за корпорацијата, како посебен,
реален ентитет, сметаат дека директорите треба пред себе да си постават сопствени
социјални прерогативи, како услов за долгорочна заштита на интересите на милионите
акционери кои вложиле во нивните компании.162
Правната наука, следејќи ја оваа доктрина и теорија за корпорацијата како реален,
посебен правен ентитет, всушност, одговорила на плуралистичкиот, политички имиџ
на модерната држава во раниот 20 век, преку обид колективните ентитети, како што се
корпорациите или синдикатите, да се опишат како центри на застапување и учество на
различни интереси. Корпорацијата била земена како одличен пример за појава и опстанок
на неиндивидуалистички или колективистички правни институти. Интересно е, меѓутоа,
што веднаш по правното изедначување на корпорациите со физичките лица, тие станале
предмет на примена и на американската легислатива за заштита на човековите права „Bill
of Rights."163
Овој тренд во САД траел до крајот на 20 век и се карактеризирал со развој на нови
подвидови на оваа теорија за корпорацијата како реално правно лице.
Тука спаѓаат теориите познати како „комунитаријански" (communitarian), или
„прогресивни" (наспроти изразито конзервативните), според кои одборот на директори
треба да ги штити интересите многу пошироко, отколку само на акционерите per se,
вклучувајќи ги интересите на вработените, доверителите, директорите/менаџерите,
државата и други.164 Оваа теорија може да се сретне и под називот „теорија на тимска
работа" (team production theory) или „теорија на посредувачка хиерархија во решавањето
на спорови" (mediating hierarchy theory).165
Ако имотот на корпорацијата е одвоен и таа има посебен интерес, тогаш со имотот
треба да управуваат независни лица, одвоени од сите конституенти на корпорацијата, а
тоа е независниот одбор на директори. Ова, секако, важи за големите јавни компании каде
што има сепарација на сопственоста од контролата. Само така, овој независен орган ќе
може да го штити интересот на сите конституенти на деловниот потфат на корпорацијата,
(акционери, директори, менаџери, вработени, доверители и други).166 Определбата за
мајоризација на бројот на независните директори во составот на одборот на директори,
само укажува на фактот дека одборот е независен орган на корпорацијата како правно
лице, а не застапнички орган исклучиво на интересите на акционерите.167
Но тоа не значи дека делегирањето на управувањето со деловниот потфат на независен
орган - одбор на директори, кој, во најдобар интерес за сите, вклучувајќи ја и корпорацијата
како правно лице со сопствен интерес, ќе ги собира и анализира сите информации во
процесот на донесување на одлуките, од една, и ќе посредува во приближувањето на
спротивставените интереси на различните групи фокусирани во или околу претпријатието,
од друга страна, маргинализирање на положбата и правата на акционерите.
Со воведувањето на независните директори се надминува природниот страв и
предрасуда дека мнозинските акционери повеќе управуваат од другите. А со делегирањето
на овие права на компетентни и професионални менаџери, само ќе придонесе за подобра
меѓусебна соработка на акционерите.
168 Дури, судската практика во САД наметнала прагматски став дека сè што е рутина на деловната политика на
корпорацијата спаѓа во доменот на директорите и менаџерите, па дури и ако според постојната легислатива некое прашање
може да се смета за ексклузивна надлежност на акционерите. Токму заради тоа и дојде до дислоцирање на правата на
акционерите како инвеститори во кај директорите/менаџерите. Спротивно, германскиот пристап, ние би рекле поточно
европскиот пристап, коиндоцира со современиот пристап кон корпоративното управување и повеќе е насочен во интерес
на акционерите и нивните поголеми контролно-гласачки права. Имено, собранието може да бара од управниот одбор да
ги подготви сите потребни одлуки за потребите на акционерското собраниие. Види: Hansmann Henry and Reinier Kraakman,
„The Basic Governance Structure”, in Kraakman Reinier, Paul Davies, Henry Hansmann, Gerard Hertig, Klaus Hopt, Hideki Kanda and
Edward Rock edition, „The Anatomy of Corporate Law – A Comparative and Functional Approach”, Oxford University Press, 2004.
78 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Теоријата за корпорацијата како правно лице со посебен имот и интерес е тесно поврзана
со менаџерската теорија за правната природа на корпорацијата.
Според оваа теорија, независните менаџери, а не некој друг конституент на претпријатието
на корпорацијата, се центарот на компаниското право. Менаџментот е ставен во стратешкиот
169 Види: Tsuk Dalia, „Corporations Without Labour: The Politics of Progressive Corporate Law”, University of Pennsylvania
Law Review, Volume 151, Issue 6, 2003.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 79
170 Види: Bratton W. William, „The New Economic Theory of Firm: Critical Perspectives from History”, 41 Stanford Law
Review, July 1989.
171 Види: Hepple Bob (editor), „Social and Labour Rights in a Global Context – International and Comparative Perspectives”,
Cambridge University Press, 2002, стр. 133 и Paillusseau Jean, „The Nature of the Company” in Drury R. Robert and Peter G. Xuereb
edition, „European Company Laws – A Comparative Approach”, Darmouth, Aldershot, Brookfield USA, Hong Kong, Singapure and
Sydnay, 1990, стр. 24-38.
172 Овој тренд, сам по себе, е доволен да докаже дека веќе не постојат рески граници помеѓу разли£ните правни
концепти во уредувањето на правната природа на корпорацијата, било да се работи за земјите на оби£ајното право било за
земјите на граѓанското право.
173 Види: Paillusseau Jean, „The Nature of the Company” in Drury R. Robert and Peter G. Xuereb edition, „European Company
Laws – A Comparative Approach”, Darmouth, Aldershot, Brookfield USA, Hong Kong, Singapure and Sydnay, 1990, стр. 24-38 и Ivanjko
Prof. Dr. Sime i Marijan Prof. Dr. Kocbeg, „Korporacijsko pravo – pravni polozaj gospodarskih subjektov”, GV Zalozba, Univerza v Mari-
boru, Pravna fakulteta, Ljubljana 2003, стр. 81-111.
80 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
174 Во правец на зголемување на акционерските права одат следните современи легислативни тенденции: акционерите
да имаат право да го иницираат и предложат начинот на распределба и распоредување на приходите; акционерите да имаат
право да наредат издавање на нови должнички хартии од вредност на постојните акционери, а не на надворешни трети
лица; акционерите да можат да иницираат статусни промени, продажба на сите или дел од средставата на корпорацијата или
на дел или цело претпријатие; да преложат престанок на корпорацијата; право на акционерите да гласаат за сите планови
на корпорацијата кои имаат за цел издавање на нови акции кои би им биле доделени на трети лица, а не на акционерите
(equity-based compensation plans); право на акционерите да номинираат директори; право на акционерите да иницираат
промена на статутот; одборот на директори би требало да е составен од поголем број надворешни и независни директори;
одговорноста на директорите би требало да се зголеми; и други. Во суштина, во основа на овие измени лежат неодамнешните
финансиски скандали во САД, кога многубројни акционери беа изиграни од менаџерите. Сега, постепено се менува и целата
поддржува£ка правна теорија што треба да ја поддржи оваа доктрина. Овие предлози ги дава познатиот американски автор
Bebchuk Arye Lucian во своето дело „The Case for Empowering Shareholders”, Berkeley Olin Program in Law and Economics, Working
Paper No. 86, April 2003.
175 Види: Blair M. Margaret, „Shareholder Value, Corporate Governance, and Corporate Performance – A Post - Enron
Reassessment of the Conventional Wisdom”, working on-line paper.
176 Професорот A.A. Berle, главниот претставник на ова сфаќање сакал да биде запаметен како „Карл Маркс на
акционерската класа”. Види: Tsuk Dalia, „Corporations Without Labour: The Politics of Progressive Corporate Law”, University of
Pennsylvania Law Review, Volume 151, Issue 6, 2003.
177 Види: Hansmann Henry and Reinier Kraakman, „What is Corporate Law”, Center for Law, Economics and Public Policy,
Research Paper, No. 300, 2004, стр. 18.
178 Види: „The Good Company, A Survey of corporate social responsibility”, The Economist, January 22, 2005.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 81
179 Види: Tsuk Dalia, „Corporations Without Labour: The Politics of Progressive Corporate Law”, University of Pennsylvania
Law Review, Volume 151, Issue 6, 2003.
180 Види: Hansmann Henry, „Corporation and Contract”, preliminary draft, July 2004
181 Види: Ibid.
82 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
182 Види: Becht Marco, Patric Bolton and Alisa Roel, „Corporate Governance and Control”, NBER (National Bureau of Economic
Research) Working Paper Series, Working Paper 9371, December 2002.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 83
204 Види: Macey R. Jonathan and Maureen O`Hara, "The Corporate Governance of Banks", цитирано издание , April 2003,
стр. 96.
205 Види: Tam, K., "The Development of Corporate Governance in China", Edward Elgar, Chelenham, UK. 1999.
206 Види: Pound, J.,“The Promise of the Governed Corporation”, as in Harvard Business School eds, Corporate Governance,
Harvard Business School Press, USA.2000.
90 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
215 Види: Eisenhardt, K.,“Agency-theory: An assessment and review”, Academy of Management Review, Vol. 14, 1989b, стр.
57-74.
216 Види: Shleifer, A., and R. Vishny,“A Survey of Corporate Governance”, The journal of Finance, Vol. LII, No. 2,1997, стр.
737-783.
217 Види: Fama, E., and M. Jensen,“Separation of Ownership and Control”, Journal of Law and Economics, Vol. 26, June,1983,
стр. 301-325.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 93
218 Види: Donaldson, L., and J. Davis, “Boards and company performance: Research challenges the conventional wisdom’,
Corporate Governance: An international review, vol. 2, 1994, стр. 151-160.
219 Види: Hart, O., “Corporate Governance: Some Theory and Implication”, Economic Journal, 105, 1995a, стр. 678-689.
220 Види: Jensen, M., and W. Meckling, “Theory of the Firm: Managerial behaviour, agency costs and ownership structure”,
цитирано издание, Vol. 21, No. 2, 1976, стр. 297-326.
221 Види: Hart, O., "Firms, Contracts and Financial Structure", Clarendon Press, Oxford, 1995b.
94 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Моќта стана термин којшто ја идентификува групата која поседува влијание и го одредува
правецот во којшто се движат настаните, без разлика дали се поседува и формална власт
(легалитет). Таа може тоа да го сврти во своја корист или пак да покрене некоја група или
организација спрема некое ново ниво на моќ. Во анализирањето на моќта, без разлика дали
се остварува во приватната или во државната сфера, следните прашања се есенцијални:
Колку моќ е потребно? Во чии раце е таа моќ? За какви цели таа се користи? Кои се
заштитните механизми за моќта да биде фер и праведно искористена? Дали механизмот
на моќта и методот по којшто таа се практикува одговараат на потребите на општеството?
Последните дефиниции за моќта делумно поаѓаат од идејата на Weber дека моќта е
“можноста на еден актер во една социјална врска да биде во позиција да направи нешто
што е по неговата волја, без разлика на отпорот којшто го има од страна”.224
Pfeffer ја дефинира моќта како врска помеѓу социјалните актери каде што еден социјален
актер А може друг социјален актер Б, да го натера да направи нешто што Б нормално не би
го направил.225 Други теоретичари ја дефинираат моќта како можност за постигнување на
посакувани резултати.226 Hart се определува за ставот според кој сопственоста е извор на
моќта кога постојат несовршените договори.227
Etizioni тврди дека постои “логика за прецизна категоризација во организациските правила
што се базирани на изворите што се користат за практикувањето на моќта: а) принудна моќ
што е базирана на физички ресурси на моќ, насилство и закани; б) искористувачка моќ што
е базирана на материјални и финансиски ресурси; и в) нормативна моќ што е базирана
на симболични ресурси”.228 Оваа категоризација ни кажува дека сопствениците на акции
или удели ја имаат барем искористувачката моќ којашто потекнува од нивните финансиски
инвестиции во корпорациите.
Според Kinlaw, моќта претставува: “донесување на одлуки со туркање на авторитетот во
организацијата најмногу што може, дозволувајќи им на луѓето да влезат во решавањето на
проблемот, давајќи им работа на луѓето и стоејќи настрана од нивниот пат додека тие си
ја вршат истата, потоа зголемување на свесноста за поседување којашто луѓето ја имаат за
својата работа и нивната организација, дозволување на тимовите да се менаџираат себеси
и верување во луѓето дека тие ќе го направат вистинското нешто”.229 Да се биде компетентен
значи да се поседува потенцијал за практикување на влијанието коешто ги подобрува
перформансите на оние кои донесуваат одлуки. Влијанието ја опишува компетенцијата во
акција. Тоа ја опишува акцијата на луѓето во движење и настаните во правец на подобрување
на нивните перформанси. Да се биде моќен значи да се има одредено влијание врз секој
аспект на тоа што некој го прави и на работите што ги прави со другите луѓе, со цел сите
перформанси на организацијата континуирано да се подобруваат.
224 Види: Weber, M., "The Theory of Social and Economic Organization", The Free Press, New York, 1947.
225 Види: Pfeffer, J., "Power in Organizations, Ballinger, Cambridge, MA.,1981, стр. 298.
226 Види: Mitchel, R., B. Agle and D. Wood, "Toward a Theory of Stakeholder Identification and Salience: Defining the Principle
of who and what really counts", as in Clarkson, M., eds. The Corporation and its Stakeholders: Classic and contemporary readings,
University of Toronto Press, Toronto, Canada. (1998)
227 Види: Hart, O., "Firms, Contracts and Financial Structure", Clarendon Press, Oxford, 1995b, стр.7.
228 Види: Etzioni, A., "Modern Organizations", Prentice-Hall, Englecliffs, NJ, 1964.
229 Види: Kinlaw, D., "The Practice of Empowerment", Gower, Brookfield, Vermont, USA, 1995, стр.2.
96 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Kinlaw расправа дека има потреба да се отиде подалеку од моќта којашто е концентрирана
во дистрибуирањето на влијанието односно да се премине на организациска стратегија на
моќ. Тој укажува на тоа дека најдобриот начин за разбирање на моќта е процесот којшто
дистрибуира компетентно влијание за постигнување на супериорни перформанси на
организацијата.
Во рамките на т.н.. матрица на корпоративното управување, моќта можеме да ја дефинираме
како способност на членовите на одборот (директорите) да влијаат на активностите за
зголемување на вредноста на корпорацијата. Моќта помага при насочување на мерките со
кои се создаваат вредностите за идентификување и охрабрување на деловните особини
(перформанси) кои што ја зголемуваат вредноста на корпорацијата. Фундаменталниот
проблем во корпоративното управување произлегува не само од дебалансот во моќта, туку
и од падовите во процесот на носењето на одлуките во корпоративното управување којшто
не е воден на ефикасен и ефективен начин. Корпоративните падови се појавуваат поради
падовите во процесот на носењето на одлуки од страна на акционерите и од начинот на
како одборите и менаџерите ги доносуваат одлуки и вршат мониторинг на корпоративниот
процес.230
Не е спорно дека акционерите имаа интерес на членовите на одборот (директорите) да им
даваат моќ, бидејќи тие веруваат во иницијалниот потенцијал на овие луѓе за иновирање и
зголемување на вредноста на корпорацијата. Но, одржувањето на балансирана рамнотежа
помеѓу моќта на членовите на одборот и контролата на акционерите е фундаментален
предизвик за организациите кои се стремат кон развивање и проширување на творечка
и бизнис насочена моќ а при тоа да не бидат доведени во прашање нити економските
перформанси на корпорацијата нити доброто корпоративно управување.
230 Види: McClelland, D., and D. Burnham, “Power is the Great Motivator”, Harvard Business Review, January-February, 1995,
стр.126-139.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 97
231 Види: Kaen R. Fred, "A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value" цитирано издание 2003, стр.8.
232 Види: Ibid.
233 Види: Brandeis D. Louis, "The Curse of Bigness: Miscellaneous Papers" ed. O. Fraenkel, New York: Viking Press, 1934 и
Veblen, T., "The Theory of the Business Enterprise", New York: Charles Scribner’s Sons, 1904.
234 Види: Kaen R. Fred "A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value", цитирано издание, 2003, стр.9
98 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1.1.Управнички пристап
Суштината на управничкиот пристап е во ставот дека економската ефикасност ќе биде
овозможена ако членовите на одборот (директорите) се дефинираат како законски
управители на акционерскиот имот. На тој начин, членовите на одборот (директорите) би
биле правно одговорни за било какво намалување, штета или злоупотреба на акционерската
сопственост. Во ваквиот модел, судовите би пресудувале за конфликтот на интереси меѓу
учесниците, а посебно меѓу менаџментот и акционерите.235
До крајот на 20-тие години на XX-от век, овој пристап бил востановен како доминантна
парадигма. Членовите на одборот, директорите/менаџерите, биле управници на
корпоративниот имот и правно одговорни кон акционерите за користењето на тој имот.
Овој управнички пристап добил засилување, односно поттик од развитокот на менаџментот
како “научна” професија посветена на водењето на корпорацијата на соодветен начин за
заштита на другите засегнати лица (stakeholders) од акционерите (owners). Најеминентен
застапник на сфаќањето на менаџерот како управител на поширокото општество е Owen
Young, јавен правобранител и подоцнежен претседател на корпорацијата General Electric.236
Членовите на одборот (директорите) биле јавни управители но, не и сопственици имале
извесна одговорност кон јавноста. Затоа, од нив се очекувало да ги балансираат јавните
интереси со интересите на акционерите, кредиторите, вработените и сл. Експлицитно,
ваквиот поглед значел дека акционерските права биле ограничени; тие не биле врвот на
ниту еден организационен или управувачки дијаграм на корпорацијата.
Управничкиот пристап продолжил да се здобива со приврзаници, додека светот
се приближувал кон големата депресија. Управничкиот пристап нашол свое место во
плановите како да управува со економијата преку индустриски трговски групи, картели и
други слични средства, за да се справи со она за коешто многумина сметаат дека се причина
за депресијата, како што се: зрелата економија, хиперпродукцијата, вишокот на производи
и работна сила.
За излез од депресијата професионалните менаџери ги здружиле своите сили
со професионалната владина администрација за да ја испланираат и координираат
економската активност. Овие идеи најизразено се манифестирале во Рузвелтовиот план за
подобрување на економијата (National Recovery Administration -NRA), којшто го предвидел
развојот на индустриските норми и планови.237
Преку NRA бил е воспоставени регулаторни комисии и агенции кои целеле кон специфични
индустрии и пазари. Инвестициските банки биле одделени од деловните банки со посебен
закон, Glas-Stigal Akt, и бил воспоставен систем за обезбедување на банкарските депозити
(the Federal Deposit Insurance Corporation, FDIC), заедно со ограничувањето на каматните
стапки според којшто банките можеле да им ги платат на депозиторите. Комисијата за
хартии од вредност (The Securities and Exchange Commission-SEC) била воспоставена за да ги
регулира финансиските пазари. Биле донесени повеќе закони за регулирање на виталните
прашања што се од значење за регулирање на финансиските и работните односи како што
се The Wagner Act и the National Labour Relations Act, The Investment Company Act од 1940
година и други.238 Генерално, со усвојувањето на овие акти се зголемувала можноста на
членовите на одборот (директорите) кога подготвувале стратегии и донесувале одлуки да
ги земат во обзир интересите на сите учесници, а не само акционерите.
239 Види: John Kenneth Galbraith, "The New Industrial State", цитирано издание, 1967.
240 Види: Ibid.
241 Види: Berle A. Adolf, Jr., and Gardiner C. Means, "The Modern Corporation and Private Property", цитирано издание,
1968, стр. 10.
100 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Во своето класично дело The Modern Corporation and Private Property, Adolf Berle
предложи две управувачки структури за соочување со проблемот. Веќе ја испитавме првата,
управничкиот пристап, и видовме како Berle ги поместил своите правци во подоцнежните
години. Во 30-тите години на XX век, Berle не попушти да укаже дека се сомнева во
техничката компетентност на судовите да можат да вршат надзор над членовите на одборот
директорите/менаџерите.. Можеби е подобро да се каже, дека тој и другите прашале зошто
судиите и другите службени лица, би биле помалку себични и помалку би се однесувале
опортунистички од членовите на одборот. Кој би вршел надзор, над оние кои го вршат
надзорот, односно кој врши надзор над оние кои го вршат надзорот?
Токму затоа Berle понуди друга алтернатива - договорите. Според неговиот предлог
корпорацијата се третира како мрежа од договори. Корпоративните членови на одборот
(директори) би преговарале и би склучувале договори со сите учесници (стејкхолдери)
во корпорацијата. Во секој случај, членовите на одборот (директорите) ќе ги склучуваат
договорите како застапници на акционерите и во интерес на акционерите. Со овој пристап,
себичниот интерес на сите учесници би бил проверуван од членовите на одборот, чија
основна задача е да се обидат да го максимализираат богатството на сопствениците
(акционерите).244 Членовите на одборот кои нема да успеат да ја максимализираат
сопственоста на акционерите ќе бидат заменети. Во суштина, оваа шема ги користи
акционерите како надзорници над членовите на одборот, за да се осигураат дека членовите
на одборот ги искористат ресурсите ефикасно и дека не ја водат корпорацијата според
сопствен интерес. Максимализацијата на богатството на акционерите не била конечно
решение, туку средство на општествената цел за економски растеж. Се разбира, останало
прашањето како јавните акционери ќе вршат надзор над членовите на одборот и како ќе ги
сменат кога членовите на одборот не ги користат ресурсите ефикасно и место корпорацијата
242 Види: Marris, Robin "Galbraith, Solow and the Truth About Corporation, The Public Interest 9", 1968, стр. 37–46.
243 Види: Kaen R. Fred "A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value" цитирано издание, 2003, стр.13.
244 Види: Berle A. Adolf., Jr., and Gardiner C. Means, "The Modern Corporation and Private Property" , цитирано издание,
1968, стр. 11.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 101
253 Види: Rostow, E. V., "To Whom and for What Ends Are Corporate Managements Responsible?", in E. S. Mason, ed.: The
Corporation in Modern Society,, Harvard University Press, Cambridge, Mass, 1959.
254 На крајот “сите моќи одобрени за корпорацијата или за менаџментот на корпорацијата или пак за било која група
во цорпора-цијата, без разлика дали е создадена од статут или повелба или од двете, се неопходно и постојано применливи
само за пропор-ционалната придобивка за сите акционери во однос на нивниот влог”. Види: Berle, A. A "Corporate Powers as
Powers in Trust", Harvard Law Review 44, 1931, стр. 1049.
255 Види: Dodd, M., "For Whom are Corporate Managers Trustees?", Harvard Law Review 45, 1932, стр. 1145.
104 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1. Општи напомени
Економската активност на луѓето од секогаш била во основата на општеството. Од
поделбата на трудот и размената на добра во најраните фази на постоењето на општеството,
диференцирањето на различните професии и развојот на трговијата, заедничките деловни
потфати на индивидуалци и групи, појавата на организирани пазари, откривањето на нови
територии и отварање на прекуокеански трговски рути до денешниот глобален пазар на
стоки, услуги и работна сила, економската активност е таа која го води општеството напред,
давајќи му ја не само материјалната потпора за развој туку и правецот во кој треба да се
развива.
Иако историски гледано може да се добие впечаток дека економската активност во
почетокот на напредните цивилизации е целосно во државна контрола и зависи од волјата
на власта, тоа е само еден аспект од кој треба да се гледа на работите. Индивидуалната
иницијатива е она што лежи во суштината на економската активност. Со појавата на
занаетчиството, особено трговијата, започнува појавата на претприемништвото како основа
на економската активност која се темели на приватна иницијатива.
Во основата на претприемништвото е деловниот потфат чија главна карактеристика
е ризикот. Деловниот потфат започнува со идеја и се развива преку знaeње, вештини и
преземање на ризици. Без разлика дали деловниот потфат се состои од производство и
продажба на ствари или пак купување и препродавање, секогаш постои ризик тој потфат
да не успее, од објективни или субјективни причини. Она што е најзначајно да се истакне е
дека за една идеја да се реализира во деловен потфат е потребно финансирање на истата.
Секоја економска активност без разлика дали се работи за производство и продажба,
давање услуги или трговија, бара финансирање кое може да се гледа од повеќе аспекти:
од аспект на почетен капитал кој е потребан за набавка на средства за производство,
материјали за производство, транспортни средства и финансии за трговска експедиција; од
аспект на здружување на капитал со цел финансирање на деловни потфати од голем обем;
и од аспект на дистрибуција на ризикот помеѓу повеќе инвеститори со цел намалување на
зaгубите доколку деловниот потфат не успее.
Поголемите деловни потфати бараат финансии кои ретко кој може индивидуално да ги
поднесе, а дури и да може, ризикот во тој случај паѓа исклучиво на таа индивидуа.
Еден деловен потфат,особено ако е од поголем размер се реализира преку основање
на трговско друштво, особено акционерско друштво (корпорација). Детектирани се две
причини зошто корпорацијата историски гледано доживува голем подем: статусот на
правно лице и ограничена одговорност. Постојат повеќе правни организации но од аспект
на акционерска демократија, од интерес е акционерското друштво или поконкретно
јавно поседуваното акционерскo друштво. Приватно поседуваното акционерско друштво
и командното друштво со акции (или limited partnership во англиското право) нема да
бидат предмет на опсервација, со оглед на тоа дека е тешко да се зборува за акционерска
демократија кога акциите се во сопственост на неколкумина, а акционерите претходно
ги уредуваат меѓусебните односи со формални или неформални договори, иако и за
приватно поседуваните акционерски друштва важат речиси истите правила како и за јавно
поседуваните (сепак, односите во овие друштва се поинакви и се тешко споредливи со
оние во кои акциите се широко дисперзирани а сопствениците на акции ниту се познаваат
ниту своите односи ги регулираат директно меѓу себе.Приватно поседуваното акционерско
друштво може да стане јавно поседувано доколку ги понуди своите акции на јавна продажба
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 105
на финансиските пазари.
Барањето инвеститори кои ќе вложат во еден деловен потфат е почеток на реализацијата
на истиот. Историски гледано, од појавата на компанијата наваму основачите имале избор
како да го финансираат својот економски проект: да ги дадат потребните средства „од
својот џеб“; преку задолжување кај финансиските институции или преку издавање на
должнички хартии од вредност-обрзници (bonds); или пак преку издавање на акции (stocks,
shares). Задолжувањето е ризичен метод бидејќи на инвеститорите кои ќе ги купат овие
хартии од вредност им се гарантира враќање на вложениот износ плус камата. Предност
кај издавањето на акции е што на акционерите не им се гарантира позитивниот исход
од нивното вложување-тие со купувањето на акцијата добиваат право на својот дел од
потенцијалниот профит, но го преземаат и својот дел од ризикот. Па сепак, многу често
доминантните акционери не сакаат корпорацијата да издава нови акции со цел да не ја
загубат доминантната позиција и контролата врз истата и задолжувањето го гледаат како
најсоодветен начин на финансирање на работата на корпорацијата.
Во акционерските друштва капиталот на друштвото е поделен во (или претставен со)
акции.256 Сопственоста врз акции во една корпорација има три важни карактеристики: прво,
сопственоста врз акциите не значи сопственост врз имотот на корпорацијата. Акционерите
не можат слободно да располагаат со имотот на друштвото. Второ, сопственоста врз акциите
е одвоена од управувањето со корпорацијата. Акционерите имаат одредени права кога е
во прашање управувањето со корпорацијата, пред се, правото на известување, правото на
учество на годишно и други акционерски собранија, но управувањето со корпорацијата
е во рацете на управувачките органи на корпорацијата, одборот на директори односно
управниот и надзорниот одбор, зависно од системот на управување кој е избран (или
наметнат од одредено законодавство). Трета карактеристика е ограничената одговорност.
Акционерите преземаат ризик до висината на нивниот влог (ризик да го изгубат само
износот што го платиле за акциите).
Од погоре кажаното може да се заклучи дека акционерите во одредена корпорација
ги немаат класичните сопственички права (пред се правото да располагаат со имотот на
друштвото). Заштитата на доверителите и на јавниот интерес како вредности наметнале
одредени правила во односот акционер-корпорација. Исто така овој однос во минатото
е редефиниран и од одвојувањето на сопственоста и управувањето во корпорациите,
особено во оние во кои нема еден доминантен акционер, а сопственоста врз акциите е
широко дисперзирана.
Правата кои ги имаат акционерите во една компанија може да се поделат на повеќе
начини. Еден начин е да се поделат на имотни и неимотни права257. Имотни права се
правото на распределба на добивката (право на дивиденда) и право на првенствено
купување при нови емисии на акции258 додека неимотни права се гласачките права, правото
на информирање и правото на повлекување од друштвото.259 Друг начин е да се поделат
на економски права ( право на дивиденда и право да ги продадат акциите); контролирачки
права (право да гласаат и право да избираат директори); права на информации (право на
известување, право на увид во некои документи и други); и тужбени права (во одредени
ситуации акционерите имаат право да поведуваат судски постапки во име на корпорацијата
256 Pierre Van Ommeslaghe, Jean Van Ryn, Bernard Glansdorff; Capital and Securities of Marketable Share Companies; Part 5
of International encyclopedia of comparative law. ch. 5: Business and private organizations
International encyclopedia of comparative law, Volume 5 of Business and private organization; 1990;
257 Ibid.
258 Ibid.
259 Ibid.
106 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
260 Velasco, Julian; The Fundamental Rights of the Shareholder; Notre Dame Law School Legal Studies Research Paper No.
05-16; UC Davis Law Review, Vol. 40, No. 2, pp. 407-467, 2006; стр. 412-424.
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 107
267 Васко да Гама успеал со флота бродови да дојде до Индија, а Кристофер Колумбо стигнал до Америка мислејќи дека
пронашол поморски пат до западна Индија, а по експедицијата предводена од Америго Веспучи Европјаните сфатиле дека
откриле нов континент. Сите овие откритија отвориле можности за европските земји, пред се да го колонизираат таканарече-
ниот „Нов Свет“.
268 John Micklethwait, Adrian Wooldridge; “The Company-A short history of a revolutionary idea”; New York 2003; стр. 21
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 109
на дозволата (повелба или charter) компанијата броела 218 членови.269 Сите овие членови
(практично акционери) инвестирале пари и очекувале профит по враќањето на трговската
експедиција од градот Бантам (денес во Индонезија), меѓутоа заради една несреќна
околност (бродовите донеле хартија за продавање, а кралот во меѓувреме исто така увезол
хартија, па сметал дека има предност прв да ја продаде својата залиха) овие акционери
не само што останале без профит туку требало да уплатат уште по 200 фунти за да може
компанијата да организира уште едно патување.270 Сепак, следните патувања донеле успех,
а дури десеттото патување донело профит од 148 проценти за акционерите, а со продажба
на акции компанијата успеала во периодите од 1613-1616 и 1617-1622 да соберат 418 000
фунти, односно 1.6 милиони фунти, соодветно, со што оваа компанија станала вистинска
поморска сила.271
Овие големи трговски компании биле формирани со статут (повелба, charter). Статутот
всушност бил договор помеѓу основачите во кој биле наведени деталите за целите и
организацијата на компанијата, времето (периодот) за кое е основана компанијата,
меѓутоа овој статут морал да биде одобрен од властите, најчесто требало да помине во
парламентот, па затоа барем за овој период статутот може да се нарече и дозвола. Со оваа
дозвола компаниите добивале монопол врз одредена трговска поморска рута, а нивниот
успех бил прашање на национален интерес, при што и државата често била акционер
со своја инвестиција во нив. На своите патувања, бродовите на компаниите носеле свои
приватни војски, некогаш напаѓале и освојувале градови, војувале со ривалските компании
и ги спроведувале интересите на државите од кои доаѓаат, но сепак нивна примарна
дејност останала трговијата, а примарен интерес остварувањето профит за акционерите. За
прва компанија која понудила акции на јавноста се смета Холанадската Источно-Индиска
Компанија (Verenigde Oost-Indische Compagnie-во понатамошниот текст VOC).
Тргувањето со акциите на VOC и формирањето на берзата во Амстердам
Запишувањето акции на компанијата VOC започнало во 1602 година и тоа со голем
успех, а само во Амстердам 1143 инвеститори запишале акции во вредност од 3.679 915
гулдени.272 Меѓутоа, секундарниот пазар на кој се тргувало со веќе запишаните акции се
смета за прва берза на акции. Имено, во книгата во која биле запишувани акциите на VOC
(која ја водела самата компанија) на почетната страна имало клаузула со која им се дава
право на акционерите своите акции да ги пренесуваат на трети лица.273 Оваа карактеристика
на акциите, наречена негоцијабилност, овозможила појава на пазар за овие акции. Секако,
во почетокот ова не било организиран пазар бидејќи акциите во компаниите во тоа време
сеуште не биле сметани како телесни ствари во промет туку како бестелесни ствари и биле
третирани како облигации.274
Акциите на секундарниот пазар се тргувале така што продавачот и купувачот склучувале
договор заверен кај нотар и потоа со договорот оделе во седиштето на компанијата и
таму книговодителот, по одобрување од директорите (кои проверувале дали продавачот
е сопственик на акциите што ги продава и дали се почитуваат правилата на компанијата)
ги префрлал акциите од сметката на продавачот на сметката на купувачот (овие сметки
269 Ibid.
270 Ibid. стр 22
271 Ibid. стр 23
272 Lodewijk Petram; THE WORLD’S FIRST STOCK EXCHANGE How the Amsterdam market for Dutch East India Company shares
became a modern securities market, 1602-1700; 2011; стр 2
273 Ibid.
274 Според Eva Micheler во Property in Securities,A Comparative Study; CAMBRIDGE UNIVERSITY PRESS; 2007
110 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
VOC, како и сите компании од тоа време биле формирани за ограничен период, а
дозволата која и ја издала државата била со важност од 21 година. За тоа време било
вообичаено една компанија по истекот на времето за кое е формирана да биде ликвидирана
и имотот да биде поделен помеѓу акционерите (учесниците).
Она што е битно: пред ликвидацијата директорите требало да објават финансиски
извештај. Во VOC финансиски извештај требало да биде објавуван на период од 10 години-
во 1612 година и 1622 година. Првиот извештај не бил објавен, а ова предизвикало
незадоволство кај акционерите. Пред истекот на дозволата во 1622 година, директорите
наместо да објават финансиски извештај и да ја ликвидираат компанијата побарале
нова дозвола од државата и тоа во траење од 50 години. На оваа одлука акционерите се
спротивставиле зошто виделе јасна намера кај директорите „ да ги задржат своите добро
платени работни места подолго и да објават генерална ревизија за внуците на акционерите
во следниот свет“.278 Во периодот што следувал акционерите своето незадоволство од
односот на директорите го искажувале преку пишување памфлети во кои ја објаснувале
својата позиција и барање директорите да го објават финансискиот извештај и да
овозможат ревизија.. Овие памфлети биле наменети за државните власти (парламентот-
Staten Generaal), меѓутоа со нив акционерите го придобивале и јавното мислење. Исто така,
акционерите укажувале на низа проблеми околу несоодветно ниските дивиденди, додека
во исто време директорите остварувале огромни приходи остварени преку провизии кои ги
добивале за нивната работа.279 Не фер односот на директорите одел до таму што својата
предност во поглед на информациите за работата на компанијата ја користеле за да ги
зголемуваат или намалуваат цените на акциите. Кога сакале да ги купат акциите на другите
акционери по пониска цена, или кога сакале да заработат со short selling операции, тие
објавувале дека компанијата не работи добро. Исто така акционерите им забележувале на
директорите дека ја задолжуваат компанијата без да се консултираат со нив.
На овие обвинувања од акционерите, директорите реагирале преку објавување на
неколку памфлети во кои тврделе дека не можат да овозможат ревизија со образложение
дека бродовите на компанијата биле закотвени во преку 30 различни пристаништа низ
Азија, дека само дел од долговите се вратени, дека војните во Германија ја намалиле
продажбата на зачини и сл. Сепак, директорите имале директни врски со државниците и
сметале на нивна поддршка особено со оглед на фактот што во тоа време компанијата била
средство преку кое државата ја водела својата надворешна политика во Азија.
Сепак, пред да биде издадена новата дозвола „директорите и претставници на
акционерите започнале преговори на кои парламентот имал посредничка улога“280.
Акционерскиот активизам довел до тоа некои битни барања на акционерите да бидат
дел од новата дозвола. Така, во новата дозвола (издадена во 1622 година, а дополнета во
1623 година) стоело дека наместо доживотен мандат, директорите ќе имаат мандат од три
години, а по истекот на мандатот нема да можат да бидат директори во следните три години.
Исто така, директори можеле да бидат само крупни акционери, а кога некое директорско
278 J. Matthijs de Jongh; Shareholder Activism at the Dutch East India Company in 1622; October 28, 2009 ; стр. 21
279 Тие добивале 1 процент од товарењето на бродот и 1 процент од приходите. За да ги зголемат своите приходи тие
при товарењето на бродот не барале да купат стока по најниска цена туку продавале своја стока по повисоки цени, со што и
нивната провизија растела. Исто така, стоката која ја носеле бродовите од патувањата не ја нуделе веднаш на пазарот за да
постигне највисока можна цена. Најпрво тие ја купувале компаниската стока по пониски цени, а потоа им ја продавале на ло-
калните трговци по повисоки цени како своја. Со тоа тие остварувале поголеми приходи за себе, а тоа резултирало со пониска
заработка за компанијата и помали дивиденди за акционерите.
280 J. Matthijs de Jongh; Shareholder Activism at the Dutch East India Company in 1622; October 28, 2009 ; стр. 47
112 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
на тоа дека овие акции долги периоди не носеле никакви приходи во тоа време немало
развиен секундарен пазар за нив, тоa бил случајот и со EIC.
Во 1663 година Кралската Африканска Компанија (Company of the Royal Adventurers
to Africa) во својот статут внела одредба со која им дава право на акционерите да им ги
пренесуваат своите акции и правото на профит на „било која личност или личности.“285 Со
текот на времето дивидендите се плаќале се почесто, па со тоа растела и побарувачката за
акции со што се развил секундарен пазар на кој биле тргувани акции од повеќе компании.
До 1695 година имало повеќе од 150 компании од различни области-од меѓународната
трговија до производство, осигурување, банки, ископување руда, чии акции јавно се
тргувале, најчесто во Лондон низ кафетериите во таканаречениот „Exchange Alley“286.
Лондонската берза ќе остане како неформален пазар на кој слободно се тргува, без
посебна зграда, без државна регулатива (иако постоел закон од 1697 година со кој требало
да се ограничи бројот на брокери, сепак овој закон не се применувал во пракса).287 Во
локалните кафетерии брокерите објавувале цени на акции и разни стоки и тука се тргувало
се до средината на 18 век кога брокерите изградиле посебна зграда во која се тргувало со
акции.
Она што го заживеало пазарот на хартии од вредност бил државниот долг кој бил
покриен преку државни обврзници кои се тргувале на финансиските пазари. Во 17-тиот век
Англија била во неколку војни со Холандија, Шпанија, Франција и други земји. Сето ова
чинело многу пари, па бидејќи веќе постоеле развиени финансиски пазари државата ја
формирала Банката на Англија (Bank of England) преку која исто така се задолжувала на
пазарите на хартии од вредност. Овие задолжувања биле преку „единици толку мали што
овозможувале активен секундарен пазар.“288 Со зголемувањето на обемот на трговија со
хартии од вредност започнала и трговијата со деривативи, пред се со опции. Исто така се
појавиле и голем број шпекуланти кои „откриле дека со цените на акциите може да се
манипулира многу полесно отколку се цените на било што друго претходно познато“.289
Логична последица на многубројните шпекулации со цените на акциите била појавата
на првите таканаречени „меури“. Меур (bubble) е ситуација во која заради погрешни
информации и шпекулации побарувачката за одредени производи или хартии од вредност
на организираните пазари енормно се зголемува со што нивните цени се надувуваат за многу
кратко време. Бидејќи оваа зголемена побарувачка е последица на погрешни информации,
кога вистинските информации ќе излезат во јавност, луѓето во паника продаваат, но нема
побарувачка што резултира со слободен пад на цените (пукање на меурот).
Првите меури кои се појавиле на пазарите на хартии од вредност предизвикале силни
последици во економијата и во функционирањето на финансиските пазари во Англија и
Франција. Двете земји биле на раб на банкрот, а голем број на инвеститори-акционери
загубиле огромни суми на пари кои ги инвестирале во две компании: South Sea Company (SSC)
во Англија и Mississippi Company (MC) во Франција. Шпекулациите, криењето информации
од акционерите и потенцијалните инвеститори како и државниот протекционизам довеле
до пукање на два меура кои оставиле далекусежни последици. Од аспект на акционерската
демократија овие два случаја се интересни од две основни причини: правото на информации
кое го имаат акционерите на компаниите и обврската за објавување на годишни сметки и
извештаи од страна на компаниите чии акции се јавно тргувани, а со цел да ги заштитат
285 Stuart Banner; Anglo-American Securities Regulation,Cultural and Political Roots, 1690-1860; Cambridge 1998; стр 24
286 Ibid.
287 Ranald Michie; The London Stock Exchange: A History; 2001; стр. 20-21
288 Stuart Banner; Anglo-American Securities Regulation Cultural and Political Roots, 1690-1860; CAMBRIDGE UNIVERSITY
PRESS 1998; стр 23
289 Ibid. стр 30
114 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
296 Charles R. Geisst ;Wall Street, a history-from it’s beginnings to the fall of Enron; Oxford university press 2004; стр. 8
297 Ibid. стр.10
298 Првата криза на Вол Стрит се случила во 1792 година позната како “Паника”. Во центарот на оваа криза бил Вилијам
Дуер, шпекулант кој тргувал со хартии од вредност со позајмени пари. Откако неговите операции пропаднале тој паднал во
долгови, а на берзата настанала паника, масовно продавање и пад на цените. Банката на Америка, првата централна банка
во САД формирана една година пред кризата, со свои мерки го стабилизирала финансискиот пазар, а Вилијам Дуер, иако
бил учесник во револуцијата, судија и активен во политичкиот живот, популарен меѓу народот и со познанства во виските
политички и општествени кругови, завршил во должнички затвор каде останал до крајот на својот живот во 1799 година. Види
пошироко: Charles R. Geisst ;Wall Street, a history-from it’s beginnings to the fall of Enron; Oxford university press 2004; стр. 12
299 John Micklethwait, Adrian Wooldridge; “The Company-A short history of a revolutionary idea”; New York 2003; стр. 45
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 119
300 Maury Klein; The genesis of industrial America, 1870-1920; 2007; стр. 6
301 Ibid. стр. 59
302 Ibid. стр. 60
303 Ibid. стр 62
120 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
додека само во 1860 година 4357 патенти биле регистрирани.304 Некои од изумите, како
машини за виткање цигари, машини за производство на сапун, машини за конзервирање
на храна и други овозможиле лесно и масовно снабдување со сите потребни продукти во
градовите, што овозможило уште поголема миграција и индустријализација. Законите биле
променети со цел да се олесни водењето бизнис, а цените на производите и суровините,
како и копнениот транспорт паѓала, што уште повеќе го поттикнувало развојот. Граѓанската
војна придонела за понатамошен развој на американската економија: најпрво ја зголемила
побарувачката за одредени производи бидејќи двете страни набавувале продукти за
војската; понатаму, по завршувањето на војната, вредностите на кои ќе се темели развојот
на земјата биле до некаде искристализирани и бил овозможен развој на (до некаде)
еднакви принципи на северот и на југот: ропството било укинато, а голем број ослободени
робови и војници од двете страни во потрага по егзистенција барале земја или работа.
Изградбата на железницата била прилика за некои индустријалци кои ќе инвестираат во
поврзувањето да заработат огромни суми на пари, па така Америка ги добила своите први
милионери. Можностите кои се отвориле со железничкото поврзување и отворањето на
еден голем пазар во земјата, како и пристапот до суровини за производство на продукти
за извоз довеле до појава на големите американски компании од 19-тиот век, познати по
нивните сопственици-тајкуни познати како the Robber Barons.
306 Најпознат од овие тајкуни бил Корнелиус Вандербилт, познат и по прекарот Комодор. Роден во сиромашна
фамилија од холандско потекло тој почнал да се занимава со бизнис како многу млад. На 16 години тој почнал да заработува
добро со својот транспортен бизнис пренесувајќи товари за армијата околу Њу Јорк. Тој бил толку агресивен во обидите да
ја елеминира конкуренцијата што некои конкуренти му плаќале за да не влегува во одредени делови на градот со својот
бизнис. Бил познат како штедлив човек кој води сметка за секој долар, а во една прилика кога сметал дека двајца од неговите
соработници го предале тој им напишал многу кратка порака во која вели : „ Јас нема да ве тужам затоа што законот е многу
бавен. Јас ќе ве уништам“. Од воден транспорт Вандребилт преминал на желеница. Започнал да ја шири својата империја
преземајќи и градејќи желенички линии во Њу Јорк, а потоа и други градови. По својата смрт во 1877 година на своите
наследници им оставил богатство проценето на 100 милиони долари (денес би вредело повеќе од 300 милијарди долари)-
најголемо во историјата. Други познати тајкуни од тоа време биле Ендру Карнеги кој се занимавал со производство на челик
и изградба на челични мостови и пруги, а бил нарекуван социјалист затоа што се залагал за поголеми работнички права.
Џон Дејвисон Рокфелер кој бил еден од пионерите на нафтениот бизнис познат и по тоа што во екот на нафтената криза од
1869 година кога понудата била поголема од побарувачката и многу нафтени компании пропаднале, тој презел ризик и го
проширил својот бизнис основајќи ја компанијата „Стандард Оил“, а потоа спротивно на антимонополските правила основал
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 121
308 Алфред Слоун, генерален менаџер на Џенерал Моторс од 1920-тите бил пионер во менаџирањето на една голема
компанија. Тој ги поделил различните производствени единици во автономни делови на компанијата, а работата на овие
делови била маркетиншки ориентирана. За разлика од 19-тиот век кога понудата не можела да ја задоволи побарувачката,
на почетокот на 20-тиот век пазарот почнал да се заситува, а компаниите се соочиле со проблем каде да ги пласираат своите
производи. Менаџерите започнале да прават маркетиншки истажувања на пазарот и да го приспособуваат производство-
то според потребите на потрошувачите. Главна карактеристика на „слоунизмот“ (организирање на компаниската структура
според примерот на Алфред Слоун) била децентрализацијата во управувањето со различните делови на компанијата. Види
пошироко: John Micklethwait, Adrian Wooldridge; “The Company-A short history of a revolutionary idea”; New York 2003; стр. 106
122 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
да збогатат толку многу луѓе за кратко време.310 Во тоа време 1.5 милиони луѓе имале
брокерски сметки во почетокот на 1930-тите, не сметајќи ги институционалните инвеститори
и банките, а според други извори бројот на обичните акционери во компаниите се зголемил
од 2 милиони во 1920 година на 10 милиони во 1930 година. 311 Сепак, шпекулативната
природа на голем дел од трансакциите на берзата загрижил одреден број инвеститори при
што некои од нив се повлекле и ги ликвидирале своите позиции. Меурот бил надуван до
огромни граници, а во октомври 1929 година цените на акциите почнале да паѓаат за првпат
по подолго време па потоа за кратко се стабилизирале. Конечно, на 29 октомври 1929, ден
познат како Црниот Вторник, меурот пукнал. Цените на акциите вртоглаво паѓале, а голем
број луѓе останале со безвредни акции кои сеуште не ги платиле. Бидејќи купувале акции
со позајмени пари, а акциите кои ги купиле сега вределе неколку пати помалку од сумата
која ја позајмиле, овие луѓе останале во огромни долгови. Обидувајќи се да спасат барем
малку од вредноста што ја имале, луѓето продавале во паника, а ова повлекло уште поголем
пад на цените. Некои банки и крупни бизнисмени, обидувајќи се да го спасат пазарот од
колапс почнале да купуваат голем број на акции со намера да ги смират луѓето и да ја вратат
довербата кај инвеститорите, но не успеале во својата намера, така што пазарот на хартии
од вредност доживеал целосен крах. Според некои проценки, пазарот загубил 14 милијарди
долари од вредноста. 312Многу банки и компании пропаднале, а некои инвеститори не
само што загубиле се туку паднале и во долгови бидејќи купувале акции со позајмени
пари. Невработеноста во САД достигнала до неверојатни бројки од 25 % , а индустриското
производство било преполовено.
Во 1932 година се одржувале претседателските избори на кои победил
Демократскиот кандидат Френклин Рузвелт кој презел серија мерки за надминување на
кризата, од којшто за акционерството интересен е Законот за хартии од вредност од 1933
година и Законот за тргување со хартии од вредност од 1934 година.
Со првиот закон администрацијата на Рузвелт го регулирала издавањето на
нови емисии на акции додека со вториот закон го регулирала тргувањето со акциите на
секундарниот пазар. Една од новините внесени со овие закони било формирањето на
федерална агенција, регулаторно тело наречено Securities and Exchange Commission
(Комисија за хартии од вредност и тргување со хартии од вредност-во понатамошниот текст
Комисијата или ЅЕС). Ова тело имало за цел да го надгледува издавањето и тргувањето со
хартии од вредност и да се грижи за спроведување на законите од оваа област. Меѓу другото,
законот од 1933 барал секоја хартија од вредност да биде регистрирана кај Комисијата, а
изјавата за регистрација ќе биде достапна за јавноста. Во изјавата за регистрација, меѓу
другото треба да биде наведена дејноста на компанијата, капитализацијата и бројот и
родовите на акции во компанијата, како и гласачките и други права (право на дивиденда,
право на продавање) кои ги носат различните родови на акции. Понатаму треба да бидат
наведени надоместоците кои биле платени мината година и кои треба да бидат платени
во следната година на директорите, менаџерите и други луѓе на раководни функции во
компанијата. Требало да биде приложена и билансната состојба не постара од 90 дена со
наведување на имотот и долговите на компанијата, како и изјава за добивка или загуба. Сите
кои се потпишувале на изјавата за регистрација, како и директорите во компанијата која ги
издава акциите биле одговорни за штетата која ќе ја предизвикаат со давање на лажни
податоци. Компанијата исто така треба да издаде проспект кој ќе ги содржи речиси сите
податоци од изјавата за регистрација. Оваа мерка требало да ги заштити потенцијалните
310 Supra note 80; стр. 187
311 Supra note 83; стр. 105
312 Supra note 80; стр. 192
124 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
313 Sheilagh Ogilviе; Guilds, Efficiensy, And Social Capital, Evidence From German Proto- Industry; 2002; стр. 1
314 Otto von Gierke; The German law of fellowship; преведоно од Mary Fischer во Community in histor-
ical perspective; 1990; стр. 245
315 Според John Micklethwait, Adrian Wooldridge; “The Company-A short history of a revolutionary idea”; New York 2003;
стр. 91
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 125
321 Don Berger; Shareholder Rights Under the German Stock Coporation Law of 1965; 38 Fordham L. Rev. 687 (1970); стр. 690
322 Julian Franks, Colin Mayer, Hannes F. Wagner; The Origins of the German Corporation – Finance, Ownership and Control;
2005; стр. 6
323 Ibid. стр. 696
ВТОР ДЕЛ: ДЕФИНИРАЊЕ НА КОРПОРАЦИЈАТА И
КОРПОРАТИВНАТА СОПСТВЕНОСТ КАКО ОСНОВНИ ДЕТЕРМИНАНТИ НА КОРПОРАТИВНОТО УПРАВУВАЊЕ | 127
324 The Marshall Plan,Lessons Learned for the 21st Century; OECD 2008; стр 5
325 Masahiro Takada; Japan’s Economic Miracle: Underlying Factors and Strategies for the Growth; 1999; стр. 7
128 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
3
ТРЕТ ДЕЛ
СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
138 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1. Општи напомени
332 Види: Fahy, Martin, Jeremy Roche, Anastasia Weiner, "Beyond Governance" Creating Corporate Valute, through Perfor-
mance, Conformance and Responsibility, цитирано издание, 2004, стр. 1.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 139
340 Види: Lombardi Rosie (ed.), PwC "Risky Business", December, 2000.
142 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
344 Види: Agarwal V. "Corporate Governance at Unilever", Hyderabad, India: ICFAI Knowledge Centre, 2004.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 145
Во 2002 година, General Electric-GE беше рангирана како втора најпосакувана корпорација во светот
во Fortune 500. Не само што е високо почитувана заради своите финансиски услуги, туку GE исто така, е
инволвирана во инженерингот, во медиумите, во истражувањата за електрична енергија и медицината.
Нејзините добри стандарди на управување без сомнеж помогнаа да ги одржат своите акции на
константно високо ниво и тоа придонесе да ја покажат својата сила како корпорација. Кога во 2002
година, корпорацијата се соочи со интензивни инвеститорски истражувања (due diligence) поради
одредени добивки остварени од своите финансиски операции, GE Capital ја реши ситуацијата со делење
на GE Capital на комерцијални финансии, потрошувачки финансии и осигурување. Во истата година, GE
ги објави своите планови за понатамошно зајакнување на своите стандарди на управување со кои има
намера да ги исполни долгорочните интереси на своите акционери.
Во декември 2003 година, Boeing, една од најпознатите светски авионски корпорации, имаше
скандал којшто резултираше со отпуштање на главниот финансиски директор (chief finance officer-CFO) и
отказ на главниот извршен директор (chief execitive officer-CEO), како директна последица на скандалот.
Скандалот предизвика истраги од голем број на воени и цивилни државни служби поради
обвинувањата дека Boeing постапила неправилно во зделката вредна 18 милијарди долари со која е
извршена продажба на Boeing 767 и 100 Boeing танкери за потребите на воздухопловството на САД
(USAF).
Корпорацијата веќе беше осудена за слична “неетичка” афера којашто вклучуваше поседување на
документи коишто им припаѓале на нивните ривали Lockheed Martin за време на понудите за цената
на договорот со војската за лансирање на ракети во 1998 година. Како последица од овие обвинувања
Пентагон го суспендираше Boeing од наддавањето во понудите во сите идни договори коишто би се
склучиле за лансирање на ракети. Lockheed Martin го тужеше Boeing за наводна измама.
Во февруари 2001 година, Boeing чувствувајќи го корпоративниот удар, даде понуда да го снабди
USAF со подобрени и рестилизирани 767 танкери по цена од 124.5 милиони долари за секој танкер.
Иако предлогот беше на прв поглед добро примен, спроведените истражувања покажаа дека на
воздухопловството на САД не им биле потребни танкери се до 2010 година.
Терористичките напади на 11 септември 2001 година создадоа уште поголеми финансиски
проблеми за Boeing заради радикалното намалување на летовите на авионските корпорации низ
светот. За кусо време по светски шокантните настани , Boeing отпушти околу 30 % од својата работна
сила. До 2002 година, Boeing направи планови за нов, побрз, помал и за долги патеки наменет авион -
Sonic Cruiser.
После кусо време, корпорацијата објави дека склучила договор вреден 9 милијарди долари за
снабдување на авиокомпанијата Ryanar со 100 нови авиони и уште еден договор со USAF за транспортни
авиони вреден 9,7 милијарди долари. Во 2003 година, Washington Post објави напис во којшто тврдеше
дека наводно извршните директори и другите врвни менаџери на Boeing се сретнале со официјалното
лице на USAF Darleen Druyun кој им обезбедил детални податоци за наддавањето во понудите. Беше
наведено дека и парите за спонзорирањето на зделката биле сомнителни. Druyun потоа преговараше
за влегување во корпорацијата Boeing во октомври 2002 година, но продолжи да работи на договорот
со USAF се до ноември истата година. Потоа оваа корпорација официјално му се придружи на Boeing во
2003 година. Потоа приказната следеше со јавно бранење на Boeing преку издавање бројни написи и
деманти во водечките американски весници. Сепак скандалот беше евидентен.
345 Види: Agarwal V., "Corporate Governance at General Electric", Hyderabad, India: ICFAI Knowledge Centre, 2003.
346 Види: Khan A., "Boeing Corporate Governance Crisis", Hyderabad, India: ICFAI Knowledge Centre, 2004.
146 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Според извештајот на Wall Street Journal, Boeing ветил 20 милиони долари на Trieme Partneri,
корпорација која е основана од Richard Perle, главен политички лидер во Пентагон кој одамна го
подржувал договорот меѓу Boeing и USAF. Тој и уште неколку водечки воени личности подоцна станале
консултанти на Boeing.
Како што скандалот се продлабочи, главниот извршен директор на Boeing, Condit, го отпушти својот
главен финансиски директор Michael Sears, со напомена дека оставката на Condit не е поврзана со
скандалот. Поранешниот потпретседател на одборот на директори на Boeing, Harry Stonecipher, беше
вратен од пензија за да го замени Condit во декември 2003 година. Тој ја продолжи функцијата и покрај
контроверзата дека договорите со танкерите ќе останат во сила.
Која беше позицијата на Boeing на пазарот? Во 2002 година, комерцијалните авиони изнесуваат 52
% од продажбата на Boeing. До 2003 година, неговото учество на пазарот со авиони од 70% се намали
на 50% со помалку од 300 испорачани авиони. Boeing ги зголеми повеќе од 20 % своите трошоци за
градење во споредба со својот ривал Airbus.
Во 2003 година, Boeing го отпушти својот главен финансиски директор Michael Sears како и својот
потпретседател Darleen Druyun после внатрешна истрага за личното лобирање на Sears да ја вработи
Druyun во 2000 година додека таа сеуште работеше во американското воздухопловството со кое Boeing
преговараше за склучување на договор вреден 21 милијарда долари. Една недела подоцна, главниот
извршен директор на Boeing, Phil Condit, исто така, даде оставка, веднаш откако ревизорите ја примија
копијата од “Soaring Through Turbulence: A New Model For Managers Who Want to Succeed in a Changing
Business World"- пример за етиката во бизнис менаџментот од бившиот главен финансиски директор во
Boeing, Michael Sears.
Случајот на Boeing претставува пример за корумпирано корпоративно управување коешто својот
епилог го има во нарушената позиција на пазарот и уништена репутација во јавноста.
354 Licht N. Amir, “The Maximands of Corporate Governance: A Theory of Values and Cognitive Style”, ECGI ( European
Corporate Governance Institute), Law Working Paper No. 16/2003, November 2003.
355 Detomasi David, “The International Institutions and the Case for Corporate Governance Framework”, Global Governance,
Volume: 8, Issue 4,2002.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 151
356 За принципите види во Белата книга која е во прилог на ова учебно помагало.
357 За повеќе детали можете да ја посетите страницата www.iasb.org
358 Четврта директива ЕУ 78/66 за годишните сметки со амандманите: 83/346, 84/596, 9/90/604 и 9/90/605.
359 Седма директива ЕУ 83/349 за консолидираните сметки со амандманите: 9/90/604.
360 Осма директива ЕУ 84/253 за контрола, одобрување и ревизија на годишните сметки.
152 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
на унификација, така што денес битно се намалени содржинските разлики во нормирањето на оваа
материја во националните правни системи на одделните европски држави.
Меѓународните стандарди за ревизија и Кодексот на етика утврдени се од Меѓународната
федерација. Тие беа прифатени и објавени во Република Македонија уште во 1997 година, а нивната
примена започна во 1998 година. Во 2005-та година објавени се Меѓународните стандарди за ревизија
и Кодексот на етика утврдени од страна на Меѓународната федерација на сметководители IFAC.
Програмата за полагање на испитот за стекнување на звањето овластен ревизор, во која се содржани
предметните области кои се полагаат е ажурирана во месец април 2005 и објавена на веб страната
на Министерството за финансии.361 Со сите овие промени и активности во Република Македонија во
основа е изграден ревизорски систем компатибилен со земјите на Европската Унија.
Според Европската федерација на сметководители (European Finance Association -EFA), само Британија,
Франција и Италија од постоечките држави-членки имаат ефективно финансиско работење и
известување. Во мај 2001 година, Франција го крена својот морал на едно високо ниво и со тоа стана
првата земја во светот која во Законот за корпорациите (трговските друштва) ги обврзува корпорациите
да објавуваат извештаи (за финансиски, еколошки и социјални перформанси).
Велика Британија одамна беше на пиедесталот поради својата “вистинска и фер” сметководствена
практика. Всушност, меѓународните стандарди за финансиско известување се слични на филозофијата
на постоечкиот кодекс на Велика Британија, којшто е базиран врз обичното право (Common law). Од
државите како Германија, Франција и Јапонија се очекува да дадат поголем отпор на имплементирањето
на Меѓународните стандарди за финансиско известување, со оглед на фактот што тие припаѓаат на
романскиот правен круг.
Taкa вo Велика Британија, трговските книги и годишните сметки се регулирани во Законот за
компаниите (Companies Act) od 1985 година (сегaшна верзија од 1989 година). Детализацијата на
одредбите за годишните сметки е дадена како Анекс број 4 (Schedule 4) на тој Закон, за консолидираните
сметки како Анекс 4А итн. Закон за компаниите на Велика Британија во вид на посебни анекси (schedules)
ги регулира годишните сметки и на банките, друштвата за осигурување, инвестиционите компании
и фондови итн.(Анекси 9 и 10) односно, на сите оние форми на трговци што се инкорпорирани како
компании (трговски друштва). Иако Законот за банкарството (Banking Act) од 1987 година, Законот
за осигурување (Insuarance Act) од 1982 година итн. содржат посебни и специфични одредби за
годишните сметки, ревизијата и слично, тие главно се потпираат на основните одредби содржани во
Законот за компаниите. Во Велика Британија, покрај обврзувачките законски одредби, Одборот за
сметководствени стандарди, што постои при Институтот на овластените сметководители, донесува
посебни детализирани „изјави” што се третираат како „сметководствен стандард” што нема законски
обврзувачка сила Standard Statement of Accounting Policy (SSAP) и Financial Reporting Standardsy (FRS).
Други 19.73%
Одборот 9.52%
60
48
50 40
40 30
% 30
20 12 10
10
0
Велика Германија Франција Холандија САД
Британија
Графикон 3. Улогата на главниот финансиски директор во имплементирање на
иницијативите на корпоративното управување. Извор: (© CODA Group) 2003.
1% 1% Избраниот директор за
14% 19% ризичен менаџмент
Одборот
Главниот финансиски
15% 7% директор
Други
Главниот извршен
директор
Државната контрола
Внатрешна ревизија
43%
1. Општи напомени
голема дискреција. Но сепак при тоа треба да се нагласи еден факт: малцинските акционери
добиваат подобра заштита во овие држави. Накусо, фундаменталното прашање коешто се
јавува во управувањето со корпорациите е како да се уреди положбата и правата на големите
или активни акционери наспрема малцинските акционери и како да се одржи соодветна
рамнотежа (баланс) меѓу менаџерската дискреција и заштитата на малите акционери.
2. Модел на преземање
Повеќето “отровни пилули” му даваат право на менаџментот да издаде повеќе акции со право на глас и тоа по пониска цена
од акциите кои ги поседуваат акционерите. Кога оваа клаузула, ќе се примене се оневозможува успешноста на преземањето.
"Отровните пилули” (poison pills) и супермнозинските (supermajority rule) правила се средства коишто менаџментот може да
ги употреби за да се одбрани од непријателско преземање, но им случаи во кои овие средства им користат и на акционерите.
Greenmail се однесува на исплатата на премии на одделни акционери за да се натераат да престанат со обидите за здобивање
со контрола врз корпорацијата.
375 Види: Hirshleifer, David, "Mergers and Acquisitions: Strategic and Informational Issues", in Jarrow, Maksimovic, and
Ziemba, eds.: Handbooks of Operations Research and Management Science (Elsevier, Amsterdam,.1995.
376 Види: Becht Marco, Patrick Bolton, Alisa Röell, Coporate Governance and Control, NBER Workong Papers Series, цитирано
издание,2002, стр. 30.
158 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
377 Види: Schnitzer, Monika, "Breach of Trust in Takeovers and the Optimal Corporate Charter", Journal of Industrial
Economics 43, 1995, стр. 229-259.
378 Види: La-Porta, Rafael, Florencio Lopez-de-Silanes, and Andrei Shleifer, Corporate Ownership around the World, Journal
of Finance 54, 1999, стр. 471-517.
379 Види: Holmstrom, Bengt, and S. Kaplan, Corporate Governance and Merger Activity in the U.S.: Making Sense of the 1980s
and 1990s, Journal of Economic Perspectives 15, 2001, 121–144.
380 Ibid, стр. 423
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 159
А)Пријателски преземања
Б) Непријателски преземања
В) Обратни преземања
Г) Backflip преземања
"Backflip преземање" е било кој вид на преземање во кое компанијата која ја презема
целната компанија, самата таа компанија се претвора во подружница на купената
компанија. Овој тип на преземање ретко се случува.
САД усвои регулатива за преземање во истата година како и Велика Британија, 1968
година. Сепак, интересно, одбраниот регулаторен пристап утврден во Вилијамс актот381
се разликува значително од британскиот, и покрај фактот дека доминацијата на јавно
поседуваните корпорации со широко распространети акционери беше (и сеуште е)
карактеристика за двете земји, заедно со пазарот и аутсајдерски-ориентираниот модел на
корпоративно управување. Овие карактеристики се разликуваат суштински од структурите
на концентрирана сопственост и инсајдерски-ориентираниот модел на управување кој го
наоѓаме во континенталните европски економии, како што се Германија или Франција.382
Вилијамс актот нема саморегулаторна основа, тоа е дел од државното законодавство на
федерално ниво. Сепак, тој се карактеризира како акт кој го уредува преземањето повеќе
од процедурален аспект и се фокусира на откривање и следење на преземањата. Тој се
применува во случај кога понудувачот прави понуда за купување акции, без оглед на тоа,
дали тоа води до промена на контролата.383 Подоцнежните настани не сносат регулаторни
последици, односно не подлежат под Вилијамс актот, исто како што истиот не го регулира
правилото на задолжителна понуда.384 Целта на овој закон е да се заштитат акционерите и да
се гарантира еднаков третман на сите акционери во однос на информациите и постапката,
со цел да се спречи предвремена и под цена, продажба на акциите. Фокусот на овој закон,
наместо олеснување на излезот на акционери како во британскиот режим на преземање е
повеќе да се поттикнат акционерите да продолжат со инвестирање во целната компанија.385
Овој приод е повеќе или помалку во спротивност со британскиот пристап; и како
последица на тоа, одлуката во САД за промена на контролата зависи во голема мера од
менаџментот, а не од акционерите како во Велика Британија.
Преземањата во Велика Британија (што значи само стекнување на јавните претпријатија)
се регулирани од страна на Градскиот кодекс за преземање на акционерските друштва
и спојувања, исто така познат како "Градски код" или Кодекс за преземање. Правилата
за преземање може да се најдат во она што првенствено е познато како "Сина книга".
Во 2006 година, кодексот беше ставен во законска основа, како дел од усогласувањето на
381 Law of 29 July 1968, codified as part of the Securities and Exchange Act of 1934; 15 U.S.C. §§78m(d)-(e), 78n(d)-(f).
382 Cf. BARCA/BECHT (eds.), The Control of Corporate Europe (Oxford 2001) 319.
383 Види повеќе: BLOOMENTHAL/WOLFF, Securities and Federal Corporate Law (2nd ed., St.Paul, Minn. 2000) Chap. 25;
LOSS/SELIGMAN, Securities Regulation (3rd ed. 1990, Supplement 2004, Boston u.a.) Chap. 6; a comprehensive commentary of the
U.S. takeover regulation is GILSON/BLACK, The Law and Finance of Corporate Acquisitions, (2nd ed.,Westbury 1995).
384 cf. QUINN/MARTIN, in: Steinberg (ed.), Tender Offers. Developments and Commentaries (London 1985) 9, 18 f.
385 Cf. R.H. SCHMIDT, in: Boettcher et al. (eds.), Jahrbuch für Neue Politische Ökonomie, Vol. 6 (Tübingen 1987) 180 ff.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 161
или мерка која може да ја “опструира” понудата, без изрична согласност на акционерите
на компанијата. Така, одлуката во Велика Британија за промена на контрола, зависи од
акционерите како лица кои највеќе ризикуваат во процесот на преземање.
2.5.1.Златен падобран
398 Golden parachutes on the rise during down economy by Éric L’Italien, Lawyer, Norton Rose Canada| Deal Law Wire| 5 April
2012
399 CEOs' golden parachute exit packages pass $100 million By Gary Strauss, USA TODAY 11/8/2011
400 Biggest Golden Parachutes time.com
401 Gross increase in "golden parachute" queries in 2008 ", Google Trends
402 Golden parachutes on the rise during down economy by Éric L’Italien, Lawyer, Norton Rose Canada| Deal Law Wire| 5 April
2012
403 CEOs' golden parachute exit packages pass $100 million By Gary Strauss, USA TODAY 11/8/2011
404 Golden Parachutes and the Wealth of Shareholders Harvard Law and Economics Discussion Paper No. 683 | Lucian A.
Bebchuk, Alma Cohen, Charles C. Y. Wang | 1 December 2010
405 Revill, John; Walen, Jeanne; Morse, Andrew (February 20, 2013). "Furor Ends $78 Million Pay Deal". Wall Street Journal,
pp B1
406 http://www.guardian.co.uk/world/2013/mar/03/swiss-referendum-executive-pay
407 http://www.investopedia.com/terms/g/golden-handshake.asp#axzz1yqGBZeM6
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 165
готовина, акции или удели и други бенефиции, и често е придружено со опциски договори..
Според Investopedia, златното ракување е слично, но повеќе великодушно од златниот
падобран, бидејќи не само што обезбедува паричен надоместок и/или опции на акции по
престанокот на работниот однос, тоа ја вклучува и отпремнината што директорите ќе ја
добијат по пензионирањето.408
Типично, "златните ракувања" се нудат само на главните извршни директори од големите
корпорации, и нивната вредност најчесто се мери во милиони долари. Златните ракувања
се даваат, за да се надомести ризикот кој е својствен за преземање на ново работно место,
бидејќи високите извршни директори имаат голема веројатност да бидат отпуштени, па
компанијата е приморана да бара лице однадвор да дојде на тоа работно место, со што
може да се најде во несигурна финансиска состојба. Нивната употреба предизвика кај некои
инвеститори загриженост, бидејќи златните ракувања не прецизираат дека извршните
директори мора да покажат резултати за да се активира исплатата. Во некои високо
профилни случаи, директорите наплатија високи суми преку нивните опции на акции, иако
под нивно раководство корпорациите загубија милиони долари и илјадници работници беа
отпуштени.
Златното ракување може да создаде т.н.. перверзни иницијативи,409 со цел главните
директори да ја олеснат продажбата на корпорацијата со која управуваат, со вештачко
намалување на цената на акциите.
Прилично е лесно, главниот директор да ја намали цената на акциите на неговата/
нејзината компанија, поради асиметријата на информации. Извршниот директор може да
врши притисок врз сметководството во работењето при што може да ги забрза калкулациите
за очекуваните трошоци, или да го задржи сметководството во калкулациите за
очекуваните приходи, може да се вклучи во вонбилансната трансакција со што ќе ја направи
профитабилноста на компанијата да изгледа привремено посиромашна, или едноставно
да промовира и објави строго конзервативни (на пр. песимистички) проценки за идните
приходи. Таквите навидум негативни вести за приходите, најверојатно ќе доведат да (барем
привремено), се намали цената на акциите. (Ова повторно се должи на асиметричните
информации, бидејќи тоа често е вообичаено за главните извршни директори, да сторат се
што можат за да ги прикријат предвидувањата за приходите на компанијата).
Намалената цена на акциите ја прави компанијата полесна цел за преземање. Кога
компанијата се откупува (или презема приватно) - по драматично пониска цена, лицето кое
ја презема, се стекнува со неочекувано богатство настанато од потезите на поранешниот
главен извршен директор, кој скришум ја намалил цената на акциите, износи кои се мерат и
во десетици милијарди долари. Поранешниот главен извршен директор, тогаш се наградува
со “златно ракување” за претседавањето со продажбата по ниска цена, што понекогаш може
да биде изразена во стотици милиони долари за една или две години работа. (Ова е сепак
одлична зделка за преземачот, кој ќе претендира да се стекне со корист преку развивање
на репутација на дарежливост кон извршните директори со кои се разделува). Ова е само
еден пример, на некои од прашањата кои се покренуваат за “главен застапник”410 или
“перверзни иницијативи” кои се поврзани со златните ракувања и златните падобрани.
408 What's the difference between a golden handshake and a golden parachute? investopedia.com
409 Перверзни иницијативи се иницијативи кои имаат ненамерни и несакани резултати, што е спротивно на интересите
на иницијаторите на истите.
410 Проблемот на главен застапник, се однесува на тешкотиите во мотивирање на една страна (на "агентот"), да деј-
ствуваат во најдобар интерес на друга ("застапникот"), а не во неговиот или нејзиниот сопствен интерес/и.
166 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
415 http://www.bankopedia.net/preferred-stock-plan-definition/
416 http://www.bankopedia.net/flip-over-poison-pill-definition/
417 http://www.bankopedia.net/flip-in-poison-pill-definition/
418 Види повеќе: http://www.bankopedia.net/back-end-plan-definition/
419 Овие планови се имплементираат, кога една компанија донесува одлука за издавање на акции со супериорно пра-
во на глас, на обичните акционери. Ако непријателски понудувач, се стекне со значителна количина на обични акции, со право
на глас од целната фирма, тоа нема да биде во можност да врши контрола над компанијата која ја купил.
420 Познат канадски случај пред регулаторите за хартии од вредност во 2006 година беше отровната пилула на
Falconbridge Ltd, која во тоа време беше предмет на пријателска понуда од Inco и непријателска понуда од Xstrata, која
беше 20% акционер на Falconbridge. Xstrata бараше пилулата на Falconbridge да се поништи, наведувајќи меѓу другото дека
Falconbridge веќе ја вметнале својата пилула, без акционерско одобрување повеќе од девет месеци и дека пилулата стои на
патот на акционерите на Falconbridge, за прифаќање на понудата во готовина на Xstrata, за акциите на Falconbridge. И покрај
сличните факти со претходните случаи во кои регулаторите на хартии од вредност веднаш ги отстрануваа пилулите, комисија
за хартии од вредност на Онтарио пресуди дека пилулата на Falconbridge би можела да остане понатаму, за ограничен период
бидејќи таа имаше ефект врз одржувањето на аукцијата за Falconbridge, при што, истовремено, ја спречуваше Xstrata во
зголемување на нејзината сопственост и воедно да дојде до позиција, каде би имала можност да ги спречи другите понудувачи
од стекнување на 100% од акциите.
додека другите понудувачи се мислеа како да постапат со новите повисоки цени. Ако
овие компании имаа отровни пилули, тие можеби ќе успееја во спречување на нападите,
истовремено поткопувајќи ги позициите на нивните непријателски понудувачи, ако тие
ги надминат законските нивоа (често 10% од издадените акции) во планот за правата.
Лондонската берза сама по себе е уште еден пример за компанија која бележи значително
акумулирање на акции, од непријателскиот понудувач, во овој случај тоа е NASDAQ. Крајната
судбина на Лондонската берза (LSE) моментално виси во воздух, но влогот на NASDAQ е
доволно голем, што е во суштина невозможно е трета страна да се јави како понудувач, и да
направи успешна понуда, со што NASDAQ ќе може да ја преземе Лондонската берза.
Супермнозинство
422 See Faleye,O., 2007, Classified Boards, Firm value, and Managerial Entrenchment, Journal of Financial Economics83, 501-
529.
423 See Lucian Bebchuk, John C. Coates IV, and Guhan Subramanian, The Powerful Antitakeover Force of Staggered Boards:
Theory, Evidence, and Policy, 54 Stan. L. Rev. 887 (2002).
170 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Street Journal објави во јануари 2007 година, дека 2006 година одбележа клучна промена во
трендот кон декласификација или годишно гласање на сите директори: повеќе од половина
(55%) на С & П 500 компаниите имале декласифицирани одбори, во споредба со 47% во
2005 година.424
426 Види:Grossman, Sanford, and Oliver Hart, "Takeover Bids, the Free-Rider Problem and the Theory of the Corporation",
Bell Journal of Economics 11,1980, стр. 42-64.
427 Види: Leland, Hayne E., and David H. Pyle, Informational Asymmetries, Financial Structure, and Financial Intermediation,
Journal of Finance 32, 1977, стр. 71-87.
428 Види: Admati, Anat R., Paul Pfleiderer, and Josef Zechner, Large Shareholder Activism, Risk Sharing, and Financial Market
Equilibrium, Journal of Political Economy 102, 1994, стр. 1097-1130.
429 Идејата дека сопствениците на блок-акции попрво би го продале својот влог во лошо раководени корпорации,
отколку да се обидат да го поправат проблемот со менаџментот е позната како “Правило на Wall Street” Види: Black, B. S.,
Shareholder Passivity Reexamined, Michigan Law Review 89, 1990, стр.520.
430 Види: Kamar, Ehud, "A Regulatory Competition Theory of Indeterminacy in Corporate Law", Columbia Law Review 1908.
1998.
431 Види: Faure-Grimaud, Antoine, and Denis Gromb, "Private Incentives and Public Trading", Working paper, Sloan School,
MIT.1999.
172 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Некои сметаат дека можноста да се поседуваат блок-акции нуди бројни предности. Кои
се тие предности од постоењето на сопственици со блок-акции? Според некои теоретичари
една од потенцијалните придобивки од структурите кои поседуваат блок-акции е можноста
да се врши постојан и континуиран надзор од страна на сопствениците на блок-акции.
Спротивно на овие ставови, се смета дека дисперзирана акционерска структура обезбедува
надзор и интервенција само во кризни ситуации, односно во случаи на непријателско
преземање. Исто така се смета дека дисперзираната акционерска сопственост овозможува
уште една предност - зголемување на ликвидноста на секундарните пазари.438
Споредбата на постоечката регулатива меѓу двата система укажува на следното: ако
регулативите значајно ги зголемуваат трошоците од поседување на блок-акции (како што
е случај во САД и во Велика Британија), тогаш системот со дисперзирана акционерска
сопственост којшто се потпира на непријателски преземања може да е најдобар. Од друга
страна, ако постојат регулативи коишто главно ги зголемуваат трошоците од непријателските
преземања, но коишто не вршат рестрикција на правата на блок-акционерите (како што е
во континентална Европа), тогаш може да се изгради систем којшто е базиран на надзор од
страна на акционерите-сопственици на блок акции.
Други теоретичари ја повлекле дистинкцијата меѓу “врзувачките” механизми (како
што е банката или надзорот од голем акционер) и механизмите за “интервенција” (како
што се непријателските преземања). 439 Тие допуштаат варирање на условите според два
параметри: трошокот за надзорот на банката и ефективноста од непријателските преземања.
Во зависност од вредностите на овие параметри, оптималниот механизам за управување е:
а) концентрирана сопственост (кога надзорот на банката е скап и преземањата не се
закана), или
б) надзор над банката (кога трошоците од надзорот се ниски и преземањето е
неефективно) или
в) дисперзирана сопственост и непријателски преземања (кога анти-преземачката
одбрана е сосема слаба и надзорот е скап).
Една импликација од нивните анализи е тоа дека корпоративното управување во Европа
и Јапонија може да не ја прифати практиката на САД со едноставно прифаќање и воведување
на истите регулативи за преземање. Ако банките се во можност да ја зачуваат компаративната
предност во вршењето на надзорот, корпоративното управување во овие држави може да
продолжи да го практикува надмоќниот банкарски надзор. Кон прифаќањето на практиката
на САД и на нејзините регулативи за преземање треба да се биде особено претпазлив се
додека темелно не се испитаат причините за финансиската катаклизма која ги зафати токму
банките и другите финансиски организации во САД.
440 Види: Coffee, John C., Liquidity versus Control: The Institutional Investor as Corporate Monitor, Columbia Law Review 91,
1991, стр. 1277-1366.
441 Стимулациите на менаџерите на пензиските фондови да надгледуваат не се поткрепени со слична дисциплинирачка
закана. Наспроти барања за активизам (барем во САД), менаџерите на пензиските фондови очигледно немаат силни
стимулации за надгледување на менаџерите. Види: Black, B. S., "Shareholder Passivity Reexamined", Michigan Law Review 89,
1990, стр. 520.
442 Види: Diamond, Douglas W. "Financial Intermediation and Delegated Monitoring", Review of Economic Studies 51, 1984,
стр. 393-414.
443 Види: Dewatripont, Mathias, and Jean Tirole, "A Theory of Debt and Equity: Diversity of Securities and Manager-
Shareholder Congruence", Quarterly Journal of Economics 109, 1994, стр.1027-1054.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 175
5. Модел на одборот
444 Види: Gorton, Gary and Andrew Winton,Banking, "Handbook of the Economics of Finance", edited by George
Constantinides, Milton Harris and René Stulz, North-Holland. forthcoming, 2002.
445 Види: Becht Marco, Patrick Bolton, Alisa Röell, COPORATE GOVERNANCE AND CONTROL, NBER WORKONG PAPERS SERIES,
цитирано издание,2002, стр. 41.
446 Види: Ibid.
176 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
447 Види: Weisbach, Michael S., "Outside Directors and CEO Turnover", Journal of Financial Economics 20, 1988, стр.431-460
448 Види: Rosenstein, Stuart, and Jeffrey G. Wyatt, "Outside Directors, Board Independence, and Shareholder Wealth",
Journal of Financial Economics 26, 1990, стр. 175-191.
449 Види: Romano, Roberta, "Empowering Investors: A Market Approach to Securities Regulation" ,Yale Law Journal 107,
1998, стр. 2359-2430 и Byrd, John W., and Kent A. Hickman, "Do Outside Directors Monitor Managers?Evidence from Tender Offer
Bids", Journal of Financial Economics 32, 1992, стр.195-221.
450 Види: Warther, Vincent A., "Board Effectiveness and Board Dissent: A Model of the Board's Relationship to Management
and Shareholders", Journal of Corporate Finance: Contracting, Governance and Organization 4, 1998, стр. 53-70.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 177
455 Види: Murphy, Kevin, ''Executive Compensation, in Orley Ashenfelter'', and David Card, eds.: Handbook of Labor Economics
(North Holland), 1999.
456 Види: Minnow, Nell, "CEO Contracts", Introduction, 1999.
457 Види: Gibbons, Robert, and Kevin J. Murphy, ''Optimal Incentive Contracts in the Presence of Career Concerns: Theory and
Evidence'', Journal of Political Economy 100, 1992, стр.468-505.
458 Види: New York Times, 2/17/02.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 179
право на акционерите да гласаат за т.н.. "non-binding". Првиот јавно објавен случај во кој
корпорацијата им дозволува на акционерите да гласаат за плаќањето на директорите е
"Aflac".461 Уште додека сегашниот претседател на САД Барак Обама беше сенатор тој се
заложи да се усвои легислатива според која директорите не ќе можат да заминуваат од
корпорациите со големи плати и покрај тоа што многу малку сториле за нив.462 Два месеци
подоцна Џон Меккејн (John McCain) прифати сличен предлог.463 Некои предлагаат вкупната
компензација на било кој да биде еден процент од профитот и да се одобрува годишно и
тоа со мнозинство на гласови на акционерите, за време на гласањето за изборот на нови
CEO и други менаџери ("officers").
Во септември 2008 година корпорацијата Swiss Proxy Advisory firm Ethos подготви
резолуции ("requisitioned") за пет швајцарски компании во состав на AGMs во статутите на
своите компании да внесат амандмани со кои ќе пропишат секоја година да се гласа за
извештајот за наградување на менаџерите. Пет од четирите компании го прифатија т.н..
гласање во кое акционерите со гласање ќе го изразат своето мислење ("advisory vote") за
наградување на менаџерите. Тоа ќе биде практикувано уште во 2009 година. Исто така во
мај 2009 и пет ирски компании го прифатија т.н.. гласање во кое акционерите со гласање го
изразуваат своето мислење ("advisory vote") за извештајот за наградување на менаџерите.
Во 1995 година во Велика Британија е објавен Грибури извештајот (Greenbury
Report) кој го подготвила Комисијата за корпоративно управување која ја формира
Конфедерацијата на менаџерите на Велика Британија од бизнисот и индустријата. Следејќи
ја традицијата на извештајот на Комисијата Cadbury во извештајот се изразува загриженост
за големината на наградите (плаќањата) на директорите, за ниското ниво на внатрешна
контрола и финансиско известување.
Во Франција во 1995 година е објавен Извештајот на Виено во кој е извршена
анализа на корпоративното управување во француските компании со посебен осврт
на одборите на директорите во компаниите кои котираат на берза во Франција.464 Врз
основа на овој Извештај во 1999 година, исто така под претседателство на Марк Виено,
Комисијата за корпоративно управување објави Препораки за корпоративно управување
(Recommendations of the Committee on Corporate Governance). Меѓу бројните препораки
посебно значајни за развојот на корпоративното управување во Франција се следните:
поделбата на функцијата меѓу претседателот на одборот на директори и на извршниот
директор (CEO); утврдени се основните критериумите, мерилата и постапката според кои се
определуваат наградите (плаќањата) на менаџерите во компаниите кои котираат на берза
и начинот на нивно обелоденување; обелоденување на акциските опции или планот на
купување на акции во компании кои котираат на берза; и слично.465
Комисијата за корпоративно управување на Велика Британија во 1998 година го
објави Хампел извештајот за корпоративно управување(Hampel Report). Овој извештај
содржи надоградување, хармонизација и поблиску определување на решенија содржани
во Cadbury и Greenbury извештаите, при што се создаде т.н.. "Обединет кодекс" (Combined
Code).466
Во 1999 година се донесени Принципите на Организацијата за економска соработка
461 Claudia Deutsch, ‘Say on Pay’: A whisper or a shout for shareholders?, 6.4.2008, New York Times.
462 Obama Calls for action on CEO pay, 11.4.2008 on Youtube.
463 Business Week, ‘McCain Seeks Shareholders ‘Say on Pay’, 10.6.2008.
464 Vienot Report. Conseil National du Patronat Francais (CNRF), Association Francaise des Entreprises Privees (AFEP), June 1995, www.ecgi.org/codes/
code
465 Recommendations of the Corporate Governance, Mouvement des enterprise de France MEDF and Association Francaise des Entreprises Privees
(AFEP), July 1999, www.corpgov.net/forums
466 Д-р Тито Беличанец, Д-р Александар Климовски, Корпоративно управување, учебно помагало, Скопје, 2009 година.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 181
Мнозинските акционери најчесто имаат стимул да вршат надзор врз менаџерите, а исто
така и моќ да ги контролираат. На систем на корпоративно право кој има за цел да ги изврши
акционерите му е потребно регулирање на силни прерогативи во процесот на именување
и донесување на одлуки (decision-making) за да може да има контрола врз перспективен
менаџерски опортунизам.467 Таквата регулатива би обрнала посебно внимание на
гласачките права како и гласачките прагови за малцинските акционери, посебно од аспект
на статутарни промени и фундаментални трансакции. Сепак, многу е битно утврдувањето,
законско и статутарно, на моделите на контрола на директорите (менаџерите), пред се
преку претходно утврден модел на евалуација.
Евалуацијата на директорите има две димензии, и тоа евалуацијата на одборот
како целина и евалуацијата на индивидуалните директори кои се членови на тој одбор.
Најголемиот дел од годишните извештаи не се веродостојни показатели на спроведени
евалуации во бизнис. Според истражување спроведено од KPMG од 2002 година во врска
со корпоративното управување, утврдено е дека само 39 % од анкетираните корпорации
во Обединетото Кралство спроведуваат редовна евалуација на одборот, додека на ниво на
земји-членки на Европската Унија таа иста бројка паѓа на 17%.
Враќајќи се на прашањето за методологијата на евалуација на одборот на управување,
постојат неколку пристапи кои би можеле да бидат превземени. Како прво, би се користел
структуиран прашалник кои би го евалуирал одборот за перформанси во клучни делови
како што се клучни утврдени и воспоставени цели, а како второ, би се спровеле неформални
дискусии помеѓу претседавачот на одборот и директорите кои би покриле широк спектрум
на стапки и оперативни прашања (пр. Колку добро функционира динамиката во одборот?
Дали има соодветно функционирање на под-коминтентите во одборот?).
Евалуацијата на секој директор поединечно им дозволува на директорите
поеднично, можност да ги дискутираат клучните прашања за нив со претседавачот. Овој
процес е многу битен бидејќи преку него се утврдува “колку е комотен во својата позиција
секој директор, во кои области би можел најдобро да придонесува, и дали има одредени
бариери за да биде спречен во најефективно учество во работата на одборот (пр. недостаток
на податоци и инофмрации)”468.
Спроведувањето на ваквите евалуации ќе придонесе кон утврдување на критериум
за перформанси кои би помогнал во постигнување на корпоративните цели, кои се користат
за да има подобро усогласување на перформансите на директорите со интересите на
акционерите.
467 Reinier Kraakman et al, The Anatomy of Corporate Law: A Comparative and Functional Approach, 2nd ed., Oxford University
Press, 2009. Pg. 307.
468 Christine A. Mallin, Corporate Governance, Oxford University Press, 2011, pg. 177.
182 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
нас се Принципите на OECD од кои произлезе т.н.. Бела книга за корпоративно управување
во Југоисточна Европа. Таа претставува патоказ на доброто корпоративно управување и во
неа се содржани стандардите и од проблематиката на наградувањето. Дел од тие стандарди
се:
"Паричните надоместоци за членовите на одборот треба да бидат соодветни и
транспарентни.
деловен потфат, односно друштво кое своето дејствување го насочило кон домашниот
пазар или извозно ориентирано друштво), професионалната репутација на кандидатот,
атрактивноста на доделениот мандат и платите кај конкуренцијата.
Факт е дека не може да се каже дека постои една универзална објективна метода за
вреднување на работењето и остварените резултати на менаџерите. Многу е мал бројот
на работни места со точно опишани работни задачи кои можат релативно точно да се
вреднуваат, а притоа да се имаат предвид сложеноста на работата, експертското искуство,
потребното образование, степенот на одговорност и друго. Токму од тие причини, многу
е сложено да се вреднуваат резултатите на менаџерите во исти деловни гранки, а уште
е потешко кога се во прашање менаџерите и нивните резултати во друштвата кои вршат
различни дејности. Но, сепак постојат методи за определување на постојните плати и
другите награди на менаџерите во друштвото, а како најзначајни се аналитичката процена
на вреднувањето на работното место, гранковните критериуми и пазарот на понуда и
побарувачка, информатичка метода (BSC-Balanced Scorecard) и економска метода (EVA-
Economic Value Added).
Сепак, најчесто кога се зборува за наградата за услугите што ги даваат членовите на
одборот, најчесто се мисли на "хонорар" кој се плаќа повеќе симболично отколку реално.
Денес, работата и одговорноста на членовите на одборот стануваат сè посложени (со
зголемувањето на ризичноста содржана во одлуките), поради што интересот за наградите
се зголемува. Прашањето за наградување на членовите на одборот на директори е доста
комплексно и повеќедимензионално и содржи награди и бенефиции за членовите на
одборот на директори.
6.5. Споредбен преглед на наградувањето на членовите на органите на управување
476 Coffee, Jr. C. John, “The Future as History: The Prospects for Global Convergence in Corporate Governance and its Implications”, 93 Northwestern
University Law Review, 1999.
477 Ferrarini Guido, Niamh Moloney and Cristina Vespro, “Executive Remuneration in the EU: Comparative Law and Practice”, ECGI (European Corporate
Governance Institute), Law Working Parer No. 09/2003, June 2003.
478 Hansmann Henry and Reinier Kraakman, “The Basic Governance Structure” in Kraakman Reinier, Paul Davies, Henry Hansmann, Gerard Hertig, Klaus
Hopt, Hideki Kanda and Edward Rock edition “The Anatomy of Corporate Law – A Comparative and Functional Approach”, Oxford University Press, 2004.
479 Ferrarini Guido, Niamh Moloney and Cristina Vespro, “Executive Remuneration in the EU: Comparative Law and Practice”, ECGI (European Corporate
Governance Institute), Law Working Parer No. 09/2003, June 2003.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 187
480 Hertig Gerard, “On-Going Board Reforms: One-Size-Fits-All and Regulatory Capture”, ECGI (Europaen Corporative Governance Institute), Law Working
Paper No. 25/2005, March 2005.
481 Ferrarini Guido, Niamh Moloney and Cristina Vespro, “Executive Remuneration in the EU: Comparative Law and Practice”, ECGI (European Corporate
Governance Institute), Law Working Parer No. 09/2003, June 2003.
482 Д-р Горан Коевски, Компаративно корпоративно управување, Правен факултет “Јустинијан Први” Скопје, 2005.
483 Статистички податоци за движење на платите на извршните директори во американските компании на Институтот за економски политики
на САД, ревијално издание 2007 година.
484 Истражување за движењето на менаџерските наградувања на компаниите во Европа за 2007 година од страна на Heidrick & Struggles.
188 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
488 Communication from the Commission accompanying Commission Recommendation complementing Recommendations 2004/913/EC and
2005/162/EC as regards the regime for the remuneration of directors of listed companies and Commission Recommendation on remuneration policies in the
financial services sector, Brussel, 30.4.2009 COM (2009) 211 final.
190 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Како што се движиме низ XXI-от век јасно се забележуваме дека корпоративното
управување помина долг пат за релативно кратко време и ужива вистински вредносна
ренесанса, фасцинирани од корпоративното водство и важноста на институционалните
инвеститори.
Корпоративното управување е засегнато со решавањето на колективните проблеми
околу дејствувањето меѓу распространетите инвеститори и решавањето на конфликтите на
интереси меѓу различните корпоративни засегнати лица. Во овој дел ќе бидат образложени
теоретските и емпириските истражувања на главните механизми за корпоративна
контрола, особено моделот на поделена контрола меѓу корпорацијата, институционалните
инвеститори, банките и вработените, ставени во контекст на концентрирана и дисперзирана
сопственичка структура.
При тоа, повеќе од очигледно дека е потребно регулирање на интервенциите на големите
акционери, особено во Континентална Европа, Азија и пазарите кои се во подем. Но,
лимитирањето на моќта на големите инвеститори може, исто така, да резултира со поголема
менаџерска дискреција и простор за злоупотреба. За последново, особено се расправало во
САД, каде што се истакнале неодамнешните кризи околу корпоративното управување, а во
врска со менаџерската дискреција во однос на информациите и пропустите на ревизијата и
"штелуваните" финансиски извештаи.
Можеме да утврдиме дека ако има една точка за којашто повеќето од истражувачите
денес се согласуваат тоа е дека корпоративното управување претставува потпорен столб за
создавање на богатство и е фундаментален аспект на корпоративните финансии. Проблемите
околу дејствувањето и прашањата за корпоративната контрола се фундаментални за
корпоративното финансирање и за процесите на инвестирање.
Литература за одборите и за положбата на членовите на управните одбори и
другите менаџери е на становиштето дека тие ексклузивно ги застапуваат интересите на
акционерите. Но, во пракса, не е секогаш така. Кога една корпорација има долготраен
однос со банка не е невообичаено претставник од банката да има место во одборот.489 Исто
така, не е вообичаено и членовите на органот на управување на корпорациите со поврзани
бизниси да имаат место во одборот. Во некои држави, најзабележително во Германија,
од корпорациите дури и се бара и вработените да имаат свои претставници во одборот.
Бројот на членовите на одборот (директорите) во однос на другите претставници освен
акционерите, е едно од актуелните прашања кое одамна се дебатира. Во Европската Унија,
делумно, прашањето за претставници на вработените во одборот, подолго време, беше
пречка за усвојување на Статутот на Европската компанија (ЕС).490
489 Види: Bacon, J., and J. Brown, ''Corporate Directorship Practices: Role, Selection, and Legal Status of the Board'', American
Society of Corporate Secretaries (New York).1975.
490 Или ЕСЅ ќе дозволи германските корпорации да се повлечат од задолжителната кодетерминација или ќе наметне
задолжителна кодетерминација врз сите корпорации усвојувајќи го ЕСЅ.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 191
корпорацијата. Критичен фактор е тоа дали сопственоста на акции е концентрирана или не.
Некои автори сметаат дека во корпорациите во кои сопственоста е концентрирана и е
во сопственост на семејства ако контролата не биде вршена од надворешни инвеститори,
ќе се смета дека не е исполнета основната претпоставка според која нема гаранција дека
во иднина, нема да биде оспорувана опцијата според која, ќе се бара максимизирање
на профитот.491 Тие ќе ја вреднуваат семејната контрола толку многу, што веројатно ќе
ги одбијат понудите кои се поголеми и од реалната “нето вредност” на бизнисот на овие
корпорации. Или можеби ќе преферираат да го задржат бизнисот како мал и под контрола
на семејството, дури и ако е попрофитабилно истиот да се прошири. Сепак, во некои
ситуации, може да немаат друг избор освен да се одречат од дел или можеби и од целата
контрола, ако сакаат да обезбедат капитал по разумна цена.
Поделбата на контролата од кредиторите е тема која што има широка теоретска
обработка.492 Студиите укажуваат дека заканата од престанок или ликвидација на
корпорацијата, ако е работењето е лошо, може стимулативно да делува на менаџментот.
Но, за да се изврши ликвидација на корпорацијата, ако резултатите биле слаби, контролата
мора да се премести во надлежност на доверителите. Како што овие доверители добиваат
диспропорционален дел од ликвидациската вредност и само фракција од потенцијалната
вредност, тие се пред сé склони да ја ликвидираат корпорацијата отколку самите акционери.
Притисокот за ликвидација е толку посилна колку што е поголем и дисперзиран долгот.
Во однос на тоа кој би бил поодлучен за замена на актуелниот менаџмент, некои
теоретичари сметаат дека кога се одлучува за смена на менаџерите, акционерите може да
се поодлучни од кредиторите.493 Причината зошто за големиот акционер е поверојатно дека
ќе го отпушти менаџерот кој покажал слаби резултати, е тоа дека акционерот ефективно ја
практикува опција за смена на менаџментот, додека кредиторот не го прави тоа. Големиот
акционер може да им дозволи на кредиторите да имаат право на вето врз одлуките за
замена на менаџментот.
Друг начин за лимитирање на моќта на акционерите да го отпуштаат менаџментот е
постоење на дисперзирана сопственичка структура.494 Според овој модел, корпорацијата
може да се потпре само на кредиторите за да го отпушти менаџментот, кога сопственоста
на акции е широко дисперзирана. Моделот покажува дека е поверојатно кредиторите да
го отпуштат менаџерот кој покажал незадоволителни резултати, колку што корпорацијата
е помоќна.
491 Види: Aghion, Philippe, and Patrick Bolton, ''An Incomplete Contracts Approach to Financial Contracting'', Review of
Economic Studies 59, 1992, стр. 473-494.
492 Види: Zender, Jaime F., ''Optimal Financial Instruments'', Journal of Finance 46, 1991, стр. 1645-1663.; Dewatripont,
Mathias, and Jean Tirole, ''A Theory of Debt and Equity: Diversity of Securities and Manager-Shareholder Congruence'', Quarterly
Journal of Economics 109, 1994, стр.1027-1054.: Diamond, Douglas W., Monitoring and Reputation: ''The Choice between Bank Loans
and Directly Placed Debt'', Journal of Political Economy 99, 1991, стр. 689-721.
493 Види: Berkovitch, Elazar, and Ronen Israel, ''The Design of Internal Control and Capital Structure'', Review of Financial
Studies 9, 1996, стр 209-240.
494 Види: Chang, Chun, ''Capital Structure as an Optimal Contract between Employees and Investors'', Journal of Finance 47,
1992, стр. 1141-1158.
192 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Прво, критиките врз универзалното банкарство се насочени кон тоа дека банките можеби
сé повеќе се заинтересирани за опстанокот на корпорацијата и нејзиното понатамошно
постоење како позајмувач на капитал, отколку за максимализирање на богатството на
јавните (малите) акционери. Како последици, банките веројатно ги одвраќаат корпорациите
од помислата да направат ризични, но позитивни инвестиции. Наместо тоа, инвестициите ќе
бидат насочени кон градежни проекти, а не во проекти каде поголемиот дел од фондовите
одат во човечки капитал и имоти специфични за корпорацијата.
Второ, банките се обвинуваат и дека ги одвраќаат корпорациите од распределба на
дивиденди, бидејќи оваа готовина ќе се одлее од корпорацијата слабеејќи ја кредиторската
позиција на банката. Во однос на ова, банките ги влошуваат судирите на интереси меѓу
јавните акционери и менаџерите, затоа што банките се на страна на менаџерите кои сакаат
да ја задржат контролата. Банките, со други зборови, постапуваат повеќе како засегнато
лице, како што се вработените и менаџерите, отколку како јавни акционери кои ги
дисциплинираат менаџерите.
Кога ќе се потсетиме дека преку 40% од сопственоста во германските корпорации е
поседувана од други корпорации, коишто самите се веројатно заинтересирани за опстанокот
на корпорацијата, како и за задржување на бенефициите од комерцијалните контакти
внатре во корпорацијата, изгледите за заштита на интересите на јавните акционери во
германските корпорации се сосема слаби.500
Прво, во ваква констелација постојат закони кои даваат релативно послаба заштита на
акционерите и ја влошуваат ситуацијата на јавните инвеститори, како е во случајот на системот
за финансиско известување, којшто повеќе се однесува на даночните прашања, отколку
кон објавувањето. Според германската регулатива која се однесува на сметководството,
500 Види: Климовски А. Авторизирани предавања по Корпоративно управување , последипломски студии по деловно
право, 2012 година.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 195
501 Види: ''Repackaged Hoechst Will Let Market Decide'', Financial Times, November 7, 1996, str. 33.
502 Поради отсуството на добри развиен пазар на капитал во Германија постои отсутво на пазари за корпоративна
контрола. Од крајот на Втората светска војна до 1995 година имало само три непријателски понуди. Навистина, целата идеја за
пазар на корпоративна контрола е скоро истошто и анатама за многу Германци. Ваквиот став веројатно е изразен во изјавите за
јавноста на поранешиот германски канцелар Gerhard Schröeder за време на евентуално успешното непријателско преземање
на Mannesmann од страна на Vodafone Air Touch во 1999-2000 година. Schröeder забележал дека “непријателските понуди ја
уништиле културата на корпорацијата кон која биле насочен... (i) непријателските понудувачи во германските корпорации го
потценуваат квалиетот на кодетерманиацијата (застапништо за работниците во одборите” .Schröeder, повторно во одговор на
преземањето на Mannesmann, исто така рекол дека: “непријателските преземања никогаш не се од помош”.
196 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1,673.90
Осигурителни компании
3,814.50
Домаќински сектор
1,451.50
504 Види: Eric Gonnard, Eun Jung Kim, Isabelle Ynesta, Financial Market Trends - Recent Trends in Institutonal Investors
Statistics, OECD 2008
505 “Flow of Funds Report”. US Federal Reserve. 2010
198 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
506 Види: Климовски А. Авторизирани предавања по Корпоративно управување , последипломски студии по деловно
право, 2012 година.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 199
507 Види пошироко за работничката партриципација: д-р Климовски А. Авторизирани предавања на последипломските
студии по деловно право, второ подрачје, 2013 година.
508 Види: Grossman, Sanford J., and Oliver D. Hart, ''The Costs and Benefits of Ownership: A Theory of Vertical and Lateral
Integration'', Journal of Political Economy, 1996, стр 691-719.; Hart, Oliver, and John Moore, ''Property Rights and the Nature of
the Firm'', Journal of Political Economy, 98, 1990, стр. 1119-1158.; Hart, Oliver, ''Firms, Contracts, and Financial Structure'' (Oxford
University Press, London), 1995.
509 Види: Roberts, John, and Eric Van den Steen, ''Shareholder Interests, Human Capital Investments and Corporate
Governance'', (Stanford University Graduate School of Business, Stanford), 2000.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 203
516 Види: Gerum, E., H. Steinmann, et al., ''Der mitbestimmte Aufsichtsrat : eine empirische Untersuchung'', Stuttgart,
Poeschel, 1988.
517 Во корпорациите за јаглен, железо и челик кодетерминацијата е најжестока, повеќе менаџерски решенија се
донесуваат дури откако формално ќе бидат одобрени од страна на надзорниот одбор. При тоа влијанието на работниците
е толку интензивно во овие корпорации, заради што капиталската страна во надзорниот одбор е премногу слаба за да ја
потисне кодетерминацијата.
518 Види: Gorton, Gary, and F. A. Schmidt, Class Struggle Inside the Firm: ''A Study of German Codetermination'', NBER
Discussion Paper, Cambridge, Mass. 2000
519 Види: Roberts, John, and Eric Van den Steen, ''Shareholder Interests, Human Capital Investments and Corporate
Governance'', Stanford University Graduate School of Business, Stanford, 2000.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 205
520 Види Мирко Василјевик, Корпорацијско право, Правни факултет у Београду, 2005 год, стр 382.
208 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
А) Вид на претпријатие
Во најголемиот број земји, (со исклучок на Германија и Белгија каде со закон е утврдено
дека вработените учествуваат во управувањето во целото стопанство или се прецизира
за кој вид на претпријатија се однесува обврската да се образуваат органи на работничка
кодетерминација.
Доминантен критериум е големината на претпријатието според:
□□ бројот на вработени или
□□ бројот на работни часови во текот на годината, што е карактеристично за
Скандинавските земји.
Она што треба да се истакне е фактот што во 1951 година во СР Германија е воведено
паритетното соодлучување во органите на управување во МОНТАН индустријата (рудниците
и индустријата за железо и челик), во претпријатија со над 1000 вработени, а во 1952 година
воведено е малцинско соодлучување во сите останати гранки на стопанството
1. Општи напомени
521 Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", Jossey-Bass, 1st edition, 2002.
522 Види: Ibid.
523 Под корпоративни одбори ги подразбираме одборот на директори кај системите коишто го практикуваат
едностепениот модел на управување и на надзорниот одбор кај системите коишто го прифатиле двостепениот модел на
управување, иако не е исклучен и управниот одбор, зависно од смислата и интенцијата на текстот.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 213
Првата идеја, е дека корпорацијата е посебно правно лице, со сопствен и одвоен имот од
имотот на нејзините акционери и имотот на нејзините менаџери, а правниот субјективитет,
покрај другото се изразува и во можноста корпорацијата да тужи или да биде тужена и дека
може да склучува договори во односите со третите лица во правниот промет.
Всушност Adam Smith, во револуционерната 1776 година, ја призна темелноста на
концептот на корпорации заснован на ограничената одговорност. Но, тој, сепак, имаше
голема резерва спрема истиот. Многу малку луѓе денес знаат дека тој бил професор по
морална филозофија, а подоцна и по политичка економија на Универзитетот во Glazgow и е
автор на делата "Theory of Moral Sentiment" и "The Wealth of Nations".527 Неговите интереси
не беа само “економски”, како на пример, создавање на богатство, туку беа насочени и кон
дистрибуцијата на богатството во општеството. Според него, овие два феномена едноставно
мораат да бидат поврзани доколку се сака да се има добро општество. Smith пишувал за
добрата и интелигентна корпорација додека Jean- Jacques Rousseau влијаеше со неговиот
социјален договор во создавањето на Француската Револуција. После повеќе од два века
неверојатно е влијанието што овие мислители го имале врз креирањето на основите на
управувањето во современиот свет.
Adam Smith сметал ги предвидел процесите долгорочно, векови пред антиглобалистичкото
движење, дека новите корпорации, по некое време би можеле да добијат моќ со која ќе го
дестабилизираат општеството преку: нелимитираното траење; нелимитираната големина;
нелимитираната моќ; и нелимитираната дозвола.
Според Adam Smith корпорациите можат потенцијално да станат силен ентитет којшто ќе
имаат повеќе лошо отколку добро влијание во општеството. Smith сфатил дека на ваквите
корпорации им треба ефективна регулатива која ќе ја вршат контролни групи коишто ќе
бидат избирани од сопствениците, како и силно законодавство што би ја балансирало
нивната улога на пазарот.
Втората и еднакво радикална идеја засилена од легислативата беше развојот на одбор
којшто подржува “трговските авантури”. Концептот за одборот на директори започна да
се развива со формирањето на Источно-индиската корпорација во 1600 година.528 Оваа
корпорација беше базирана на претпоставката дека трговските авантури ќе бидат подобри
доколку им помогнат на трговците да ги организираат нивните фондови и со тоа да станат
сопственици на корпорација. Дури во 90-тите години на XIX век беше прифатена идејата
корпорацијата да има својство на правно лице и лимитирана одговорност.
Можеби уште порадикална беше подоцнежната идеја на средно-викторијанските
сопственици според која тие требаа да изберат одредена мешана група од нивните
членови кои во моментот на изборот ќе ја заменат нивната примарна лојалност со
лојалност кон акционерите на корпорацијата.529 Во последните 100 години овие идеи беа
повеќе почитувани на хартија отколку во реалноста. Сепак, како што се менува мислењето
на јавноста и под влијание на социјалниот, политичкиот и економскиот притисок на
фундаменталните забелешки за моќта и одговорностите на корпрорациите и на нивните
одбори на директори повторно се гледа на сериозен начин. Рапидниот пораст на судските
спорови против одборите и индивидуалните директори во оваа област ќе осигура дека
нивните должности ќе бидат подобро почитувани во иднина. Кон ова би додале. Глобалната
светската економска криза и настаните што секојдневно се случуваат во современите
или имаат многу ниска моќ, а големите институционални инвеститори заради големината
на нивниот удел, имаат можност да ја контролираат корпорацијата. Тие се рангирани
и според начинот на кои гласаат: институционалните и други големи акционери кои по
правило гласаат со назначување на полномошници, и оние кои лично се појавуваат на секое
годишно акционерско собрание.
Понатаму, во зависност од сопственичкиот договор, кој во теоријата се нарекува и статут,
одборите имаат моќ да издадат различни родови и класи на акции, кои ги диференцираат
гласачките права на нивните сопственици, како што се на пример сопствениците на обични
и приоритетни акции. Различните гласачки права создаваат услови за формирање на
различни нивоа на моќ во сопственичката структура на корпорацијата.
Улогата на одборот како арбитер помеѓу различните интереси е секако поважна денес
отколку било кога порано. Сопствениците на акциите, односно уделите се единствените кои
имаат моќ да влијаат на одборот. Но, со нивна согласност, одборот може да дејствува врз
составот на инвеститорите за кои корпорацијата е привлечна, па затоа одборите можат да
практикуваат проактивна улога во одлучувањето кои лица ќе бидат идните сопственици.531
Сé што треба да препознаеме е тоа дека сопствениците, како и да се тие дефинирани, се
изворот на власт на одборот.
Постоење на активен и ангажиран одбор е есенцијално во обликувањето и извршувањето
на успешна стратегија. Одборите го унапредуваат корпорациското работење кога ги
исполнуваат следниве задачи:
Прво: Одборот ја определува стратешката насока на корпорацијата. Затоа, членовите на
одборот (директорите) треба да имаат доволно знаења за бизнисот (централните бизнис
прашања, а не финансиските фактори што го движат бизнисот) за да може да учествуваат
во обликувањето на успешна т.н.. победничка стратегија. За да им се овозможи на сите
членови на одборот (директори) може да имаат соодветен увид во клучните прашања и
двигатели на бизнисот, мора да воспостави систем што обезбедува навремени, релевантни
и точни информации;
Второ: Задача на одборот е воспоставување на систем што гарантира дека ресурсите на
корпорацијата се искористени најефективно и најефикасно со цел да се постигне одобрената
стратегија. Одборот врши надзор над глобалните финансиски процеси во корпорацијата.
Тој ја одобрува буџетската политика и ги одобрува големите трошоци и други капитални
инвестиции. Многу од овие трошоци се високостратешки. Но, штом е одобрен стратешкиот
трошок, членовите на одборот (директорите) често пати имаат мало знаење за тоа дали
остварениот трошок придонел за создавање на посакуваните придобивки;
Трето: Одборот има важна улога во советувањето на главниот извршен директор,
односно на управниот одбор, особено преку комисијата за советување, ако одборот има
формирано таква комисија. Членовите на одборот (директорите) се избрани бидејќи
нивното познавање на дејноста на корпорацијата, функционалната способност или
стратешките односи се сметаат како вредност на корпорацијата. Состаноците на одборот
се место каде членовите на одборот можат да го споделат своето знаење, да дискутираат
за стратешките идеи и да дадат поддршка при носењето одлуки. Сепак, многу состаноци
на одборот се првенствено форуми каде се “аминуваат” предлозите на главниот извршен
директор односно на управниот одбор и повеќе е од очигледна инсуфициенцијата од
значајни дискусии за стратегијата на корпорацијата и нејзиното извршување. За да се
надмине оваа пракса, членовите на одборот (директорите) имаат потреба од финансиски и
нефинансиски информации коишто ги покажуваат моменталните и очекуваните резултати
531 Види: Brancato, C. K.,"Institutional Investors and Corporate Governance: Best Practices for Increasing Corporate Value",
Chicago: Irwin, 1997.
218 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
од работењето на корпорацијата.
Четврто: Селекцијата и мотивацијата на извршните директори односно на другите
менаџери сеуште е една од есенцијалните улоги на одборот. Од членовите на одборот
(директорите) се очекува да го одобрат ангажирањето на поискусни извршни директори
и други менаџери, да извршат проценка на нивното работење и да предложат нивното
соодветно наградување.
Петто: Секој член на одборот е одговорен за извршување на своите должности
(принцип на индивидуализација на одговорноста во одборот). Одговорноста вклучува
правни, сметководствени и регулаторни барања, но исто така и придржување кон етичките
стандарди.
Ланецот на одговорност слабее кога одборот не успева да види дека има и обврски, а
не само и право да командува.535 Како претставник на сопствениците, основна обврска на
одборот е да се грижи да се остваруваат сопственичките законски прерогативи. Одборот
нема друга алтернатива на одговорност, освен да биде авторитативен во својата улога, за
сопствениците да не ја изгубат својата репутација (имиџ) и својата инвестиција.
б) Иницијална власт. Одборот не може да абдицира од своите прерогативи. Тоа значи
дека не може нити формално ниту неформално да му ги отстапи своите прерогативи на
главниот извршен директор, односно на управниот одбор или на било кој друг менаџер
или друг вработен во корпорацијата или пак од некоја суб-компонента на одборот,
вклучувајќи го и претседателот на одборот. Овој став е sine qua non на остварувањето на
улогата и положбата на одборот: вкупната власт која се остварува во корпорацијата потекува
првенствено од одборот. Како и врховната власт (акционерите), одборот мора да има
целосна контрола врз сопствената работа, пред да се осмели да контролира било кој друг
во корпорацијата. Ова обврска на одборот претпоставува, тој како тело да биде одговорен
за своите постапки, своите пропусти, своите планови, делегирања коишто ги прави, како и
корпоративните вредности коишто ги наметнува.
Менаџментот не работи директно за акционерите, тоа го прави само одборот. Затоа,
одборот му наложува на менаџментот да го води работоводењето на корпорацијата
како од независна позиција. Ова значи дека одборот е авторитативен, а не советодавен,
односно дека преваленција има авторитативната позиција vis-a-vis советодавната функција.
Исто така, тоа значи дека одборот има специфична улога којашто се остварува пред сé во
вршењето на надзор на работата на менаџментот. Бидејќи одборот е единствен орган кој
има корпоративна власт, ни едно друго лице или група на лица (освен сопствениците) не
може да имаат било каква друга власт, освен ако одборот не ја одобри таа власт. Затоа,
во доброто корпоративно управување мора да се оствари проактивна распределбата на
власта, да се воспостави очекувана и соодветна употреба на таа власт, а потоа да се постави
јасно барање таа власт да се извршува. На овој начин, власта на одборот се трансформира
од реактивна финална власт во највисока и иницијална власт.
в) Одговорна власт. Одборот ја олицетворува целокупната власт во корпорацијата
и затоа тој е одговорен кон сопствениците како за своето работење така и за успешното
работење на корпорацијата. Бидејќи никој нема друга власт во корпорацијата освен власта
која ја поседува и одобрува одборот, тој мора да има контрола врз тоа колку добро се
практикува целокупната власт во корпорацијата. Од оваа позиција, одборот нема право
и не може да му го препише лошото остварување на улогата и функциите на одборот на
својот претседател, на главниот извршен директор, на управниот одбор или на било која
нивна комисија. Лошата работа на претседателот индицира лош одбор. Слабите резултати
на главниот извршен директор или на управниот одбор по правило се последица на лоша
работа на одборот. Исуфициентната работа на комисиите за ревизија, извршните комисии
или комисиите за компензација исто така укажуваат на лош одбор. И се разбира, вкупната
неповолна состојба во корпорацијата индицира лош одбор. Одговорноста е навистина
суров концепт но, е неизбежен елемент на било кој правен систем на власт.
г) Групна власт. Одборот поседува власт само како група, како колегијално тело.
Индивидуалните членови на одборот (директори), вклучувајќи го и претседателот, немаат
власт, освен ако не е делегирана од страна на одборот како колегијално тело. Во одборот
важи принципот дека власта на одборот е групна власт, власт на колегијалното тело.
д) Ополномоштена власт. Еден од основните предизвици на одборот е на кој начин, како
4. Групно водство
секој член на одборот. Тие ја вградуваат својата лична енергија во процесот на носење
одлуки, кои ги донесуваат со нивната непосредна власт.
Како и да е, во управувањето, во промислувањето на одлуките со коишто одборот ја врши
управувачката власт, апсолутно е поважна колективната одлука од индивидуалните ставови
изнесени при расправата пред нејзиното усвојување. Тоа значи дека при практикувањето
на власта (прифаќањето на одлуката) важна е групата, односно одборот како колективно
тело, а не неговите одделни членови.540
Но тоа не значи дека вредностите, знаењето и опциите за перспективите на корпорацијата
на секој одделен член на одборот не се битни при донесувањето на заедничките одлуки.
Размената на ставовите и меѓусебното информирање, како и информациите добиени од
други извори, а пред се оние од менаџментот, како и од адвокатите, консултантите или
од банкарите се од особено значење за колективната мудрост на членовите на одборот
(директорите), а пред се нивната определба како да гласаат. Членовите на одборот,
како индивидуи имаат одговорност да учествуваат активно, промислено и одговорно во
расправата. Од нив не се очекува да бидат индивидуални суперменаџери. Според тоа колку
одборот колективно работи и одлучува, се определува и неговата вредност.
Одборот од секој член претпоставува да има лична одговорност кон одборот. Иако други
лица можат да им помогнат во работата на членовите на одборот, никој не може да ги
ослободи од нивната лична одговорност.
Индивидуално, секој член на одборот, покрај правата и обврските кои ги има како член
на одборот има сопствено и нему својствено богато искуство, мудрост и стручност. Би
било штета менаџментот да ги игнорира овие квалитети на одделните членови на одборот
(директори). Принципот на групна, односно колективна власт не ги спречува членовите на
540 Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", 2002, цитирано издание, стр.28.
541 Одборот е обврзан да го изолира менаџментот од гласовите на овие групи (од индивидуалните директори или од
сопствениците) и да побара лојалноста на менаџментот да биде присутна при разумното земање во предвид на износот на
тие гласови од страна на одборот.
542 Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", 2002, цитирано издание, стр.28.
222 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Одборот дејствува како олук низ кој протекува легитимноста на сопствениците а при тоа
да не се прелее моќта преку рабовите на олукот, пред внимателно да биде предадена на
другите.545 Било која регулатива или практика со која му се одзема способноста на одборот,
верно да ја изврши својата улога на посредник помеѓу сопствениците и сите останати
претставува попречување на корпоративното управување.
Со проблемите кои произлегуваат од било кое посредување, односно здружување на лица
кои работат во корист на други лица тешко се справува. Причина за тоа е човечката склоност
да се штити само својот интерес. На пример, ако членовите на одборот (директорите) се под
значително влијание на менаџментот, ја компромитира независноста на одборот.
Кога менаџментот успеал неформално да му ги наметне плановите на одборот и кога се
одржуваат зачестени средбите на одборот де факто раководени од менаџментот, се случува
инверзија на положбата и овластувањата на одборот и менаџментот. Наместо органот на
управувањето да управува, со одборот раководи менаџментот.546 Исто така и влијанието
на претседателот или на извршните комисии врз одборот е индикација дека одборот не
успеал да ја преземе улогата на колегијален орган на управување. Особено тоа и де факто
и де јуре е случај кога функциите на претседател на одборот и на главен извршен директор
ги врши исто лице.
545 Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", цитирано издание, 2002, стр.31
546 Види: Ibid.
547 Види Законот за трговските друштва (ЗТД), член 359, став 1, 2 и 3. (“Службен весник на Република Македонија” бр.
28/2004, 84/2005, 25/2007).
224 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
менаџментот.
Исто така, комисиите немаат право да ја оценуваат работата на менаџментот. И покрај тоа
што со ангажирањето на комисиите одборот може да си ја олесни работата и да заштеди,
сепак, треба да се води грижа со нивното ангажирање да се фрагментира управувањето
или да се наведат членовите на одборот (директорите), кои не се членови на одредена
комисија, на размислување дека тие се ослободени од одговорност за предлозите и
работата на комисијата.
Комисиите на одборот и службениците на одборот мораат да се придржуваат кон
следните основни принципи:548да функционираат како дел од одборот и под контрола на
одборот, а да бидат независни од менаџментот; не може да им се определи надлежност
што не потекнува од одборот; не можат да имаат надлежност или одговорност што е веќе
делегирана на менаџментот; не можат да го ослободат одборот од неговата одговорност
за ниту една од делегираните надлежности; не можат да имаат овластување според кое
ќе му даваат упатства на менаџментот, да му помогнат или да го советуваат менаџментот;
основната нивна функција е да му помогнат на одборот во вршењето на неговите работи
на управување; нивната функција се исцрпува во исполнување на зададените обврски а
не во нивното делегирање на други тела кои ги обврзуваат на дополнителни активности; и
имаат овластување да располагаат со парични средства заради поддршка од персоналот на
корпорацијата само кога е тоа одобрено од страна на одборот.
застапување на јавните акционери ако немаат удел во корпорацијата? Често се укажува дека начин за поистоветување на
менаџерските интереси со оние на акционерите е да се поврзе исплата со цената на акцијата или на менаџерите да им се
дадат акции во корпорацијата. Зошто да не биде установено истото право и за надворешните членови на одборот? Зошто
да не се бара од независните директори да поседуваат акции во корпорацијата и да се поврзе нивната плата со остварените
резултати во работењето на корпорацијата?
До некаде ова размислување ги објаснува платните шеми коишто ги остварува C.R. Bard и Heinz кадешто членовите
на одборот добиваат акции како и готовина. Меѓу 1995 година и 2000 година, директорската исплата во форма на акции,
пораснала од 28% до преку 60% во “просечната” корпорација.
TIAA-CREF смета дека “минималните сопственички интереси можат да бидат дефинирани како поседување на акции во
износ еднаков или приближен на една половина од износот на директорскиот годишен хонорар.” Но, сепак, сугерира дека за
многу членови на одборот, износот на акциите што го поседуваат во, на поример, во Heinz или во United Industrial Coporation
е мал во однос на нивното богатство и не е доволен да влијае во менување на нивниот однос .
Во однос на времето потрошено на работа, вообичаена критика за одборите на корпорациите е дека премногу често
членовите имаат позиции во многу одбори, при што е невозможно да посветат потребно време и внимание за да ги сносат
своите одговорности кон акционерите. Прашањето е, како некој без разлика колку е талентиран, би имал време правилно
да ја врши работата во повеќе корпорации, а истовремено да има позиција со полно работно време. Затоа, кога комисиите
за номинирање, избираат потенцијални членови на одборот, сметаме дека треба да ги земат во предвид другите обврски
на кандидатите поврзани со временските барања. Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value",
цитирано издание, 2002.
551 Што е со другите форми на исплата или квази-исплата на членовите на одборот? Би требало ли член на одбор да
прифати консултантски хонорари од корпорацијата? Што е со давањето донации од страна на корпорацијата во омилената
добротворна цел на некој член на одборот? Јасно е дека двете исплати по тие основи раѓаат конфликти на интереси.
Корпорацијата Tyco дава пример како член на одборот примил консултативни хонорари како и донацијата на корпорацијата
во избрана добротворна цел. Tyco International платила вкупно 20 милиони долари на надворешен директор во добротворен
фонд којшто тој го контролирал како надомест за неговата помош во брокерството во 2001 година. Потегот предизвикал
негодување од експертите за корпоративно управување кои повеќе застапувале директорска независност отколку врвен
менаџмент. Според годишниот застапнички извештај на Tyco, директорот Frank E. Walsh, Jr., примил хонорари од 10 милиони
во готовина, бидејќи бил од “помош” при создавањето добивка од 9.5 милијарди добивка на CIT Group. Tyco, исто така,
направил придонес од 10 милиони долари во добротворниот фонд во којшто Walsh е управник.
Слични донации очигледно биле направени од Enron . На 31 октомври 2001 година, Enron го назначил William Powers ,Jr.,
декан на Правниот факултет на Тексашкиот Универзитет, во својот одбор. Enron го објавил ова наименување истиот ден
кога обзнанил дека Комисијата за хартии од вредност отворила истрага на сомнителните финанскиски трансакции на Enron
вклучувајќи го користењето на партнерства со цел да се прикријат загубите, а Powers бил наименуван за претседател на
специјалниот комитет за внатрешна истрага кој требал да одговори на Комисијата за хартии од вредност.
Не изостанале јавните критики заради блиските врски на Правниот факултет со врвните службеници на Enron , вклучувајќи
го и генералниот советник на Enron, James V. Derrick, Jr. кој имал во клучна позиција за подигнување фондови за Правниот
факултет. Гледано однадвор, може да се постават многу прашања за јасните врски меѓу Enron и Правниот факултет.
Powers не е еднинствениот внатрешен човек на Тексашкиот Универзитет чија независност била доведена под прашање.
John Mendelsohn е претседател на M.D. Anderson Cancer Centar на Тексашкиот Универзитет и член на ревизорскиот комитет на
Enron. M.D Anderson, примил околу 600.000 долари како донации од Enron и од главниот извршен директор, Kenneth Lay, за
“внимателно” прегледаните акционерските книги на Enron.
Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", цитирано издание, 2002.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 227
Во голем дел од корпоративниот свет, терминот главен извршен директор (chief executive
officer-CEO) се употребува за да се означи највисоката функција во менаџментот. Речиси
исто толку познати се и термините главен оперативен директор (chief operating officer-COO),
главен финансиски директор (chief financial officer-CFO) и главен информациски директор
(chief informatgion officer-CIO). Затоа е подобро кога претседателот на одборот не го носи
овој назив да се применува терминот главен управувачки директор (chief governance officer-
CGO).
Една причина за употреба на овој нов термин е од козметичка природа и заради тоа
што е во поширока употреба. Другата причина е со прифаќањето на терминот “главен
управувачки директор" е да се надмине терминолошкиот судир меѓу варијантите за
претседател ( chair, chairman, chairwoman i chairperson). Постојат повеќе суштински причини
за овие пропозиции.
значајно кога едно лице ги извршува и двете функции истовремено. Но дури и кога различни
лица ги носат титулите на претседател и главен извршен директор, не е невообичаено
претседателот да ги практикува надлежностите на главниот извршен директор.554
Разграничувањето меѓу управувањето и менаџментот е есенцијално за моделот на добро
корпоративно управување. Во овој модел двојната улога на оваа титула е несоодветна за
улогата на одборот.
Функцијата претседател на одборот има друг вид на одговорност, Претседателот е
тој што одговара за успешното работење на одборот, односно дали одборот добро си ја
врши работата. Тој како “прв помеѓу еднаквите”, мора да ги интерпретира и да ги внесе во
употреба политиките што ги усвојува одборот којшто е самостоен орган на управување и
кој самиот ја врши својата работа. Некои од овие политики се поврзуваат со дисциплината
кон којашто се обврзал одборот, некои кон механизмите на конекцијата меѓу одборот и
главниот извршен директор, а некои кон етичките прашања.
Кога улогата на претседателот на одборот (главниот управувачки директор) е фокусирана
на традиционалната работа на претседателот, може да се смета дека таа, примарно, се состои
од креирање одлуки од сферата на управувањето (не за менаџментот), се разбира, секогаш
со разумна интерпретација на тоа што самиот одбор го определил како своја политика
во управувачкиот процес и делегација на моќта од одборот кон менаџментот. Таа улога
го обврзува претседателот да операционализира голем број одлуки со кои се определува
начинот на којшто одборот ќе дејствува, како неговите комисии ќе функционираат, начините
на кои ќе ја врши својата самоевалуација, механизмот на известувањата на главниот
извршен директор и на акционерите, како и се друго што е во надлежност на одлучување
на одборот како орган на управување со корпорацијата.
Накусо, претседателот, во управувачката политика, е гарант на интегритетот на
управувањето со корпорацијата, а терминот претседател на одборот (главен управувачки
директор) укажува на фактот дека претседателот ги има овие важни овластувања коишто
ја зголемуваат неговата одговорноста, покрај одговорноста за закажување и водење на
состаноците на одборот.
Од ова гледиште, може да се заклучи дека претседателот на одборот (главниот
управувачки директор) треба да има способност да биде лидер во управувачкото
опкружување и соодветно и стриктно да ги интерпретира и исполнува политиките на
управувањето коишто ги усвоил или одобрил одборот.
Компетентноста за изрекување на “последниот збор” е придружна вештина на
претседателот на одборот (главниот управувачки директор), а не централна.
Одборот може да избере и претседавач на состаноците на одборот или може да се
ротира претседавањето со одборот меѓу членовите на одборот (директорите). Како што
посочил Sir Adrian Cadbury “од статутарно гледиште, не постои потреба корпорацијата да
има постојан претседател...законот гледа на поставувањето на претседател како на некој
кој се избира од состанок на состанок”.555
Се разбира, бидејќи претседателот на одборот (главниот управувачки директор) е
одговорен кон одборот за сите аспекти на соодветното управување, главниот управувачки
директор останува одговорен за свикување и водење на состаноците.
554 Види: Beaver, J. G., "The Effective Board", цитирано во Cadbury, A., "The Company Chairman", 2nd ed. (Hemel Hempstead,
U.K.: Director NOTES 189 Books, ), 1995, стр. 23; Lipton, M. and J.Lorsch, "Dissenting and Concurring Views", in The Will to Act,
Report of the Subcommittee on Corporate Governance and Financial Markets to the Competitiveness Policy Council, цитирано во
Bowen, W. G. "Inside the Boardroom: Governance by Directors and Trustees" (New York: Wiley), 1994, стр. 87; Heidrick and Struggles
International, "The Role of Chairman", цитирано во Cadbury, A., "The Company Chairman", стр. 23; Charan, R., "Boards at Work: How
Corporate Boards Create Competitive Advantage" (San Francisco: Jossey-Bass), 1998.
555 Види: Cadbury, A. "The Company Chairman", 2nd ed. (Hemel Hempstead, U.K.: Director Books, 1995), стр. 10.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 231
Како на секој што може да му се даде “помодерна и позвучна” титула од таа којашто
реално конфундира со неговите надлежности, може да се констатираме дека титулите
не секогаш ги разјаснуваат и улогите. Претседателот, на пример, не секогаш е главниот
извршен директор. Токму затоа, кога функцијата на претседател и главен извршен директор
ја врши едно лице, корпорацијата вообичаено тоа го потенцира со “ претседател и главен
извршен директор (Chair and CEO)”.
Терминот претседател (Chair) не упатува на позиција од која некое лице води (претседава)
со орган на управување.
Одборите имаат потреба од назначување на лице за да може одборот да функционира.
Современото управување не бара специјализирана улога на претседателот на одборот која
што конфундирала со менаџментот, ниту, пак, редуцирана улога на само една од функциите
на членовите на одборот (директорите). Главениот управувачки директор е термин кој
треба да го фокусира одборот како орган кој врши управувачки функции.
556 Види: ЗТД: член 369 став 3, член 374 став 6 и член 379 став 3.
232 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Одборот како колегијално тела одлучува со учество на сите негови членови. Членовите на
одборот мора да имаат неограничена слобода да учествуваат во расправата на седниците
на одборот и даваат предлози. Но Евидентно дека одборот како колегијално тело (група на
поединци) не може без водач кој ќе ја сумира расправата и ќе ги формулира предлозите
по кои ќе се гласа. Ако не се создадат услови за групна расправа, полемизирање и давање
на предлози можна е парализа на одборот или доминацијата од страна на една моќна
личност - лидер на одборот како група.
Според тоа, потребната помош со која ќе се постигне неопходната дисциплината и
авторитет кои сите членови ќе ги почитуваат, може да ја даде само претседателот на одборот.
Претседателот е потребен, по обавената расправа на членовите на одборот (директорите),
да ја заклучи расправата и да ги формулира предлозите по кои ќе се одлучува или заклучува
на седниците на одборот.
566 Види: Williams, H.''Corporate Accountability and Corporate Power'', Benjamin Farless Memorial Lectures, Pittsburgh:
Carnegie-Mellon University Press, 1979, стр. 18.
567 Види: Patton, A. and J. C. Baker,''Why Directors Won’t Rock the Boat'', Harvard Business Review, 1987, стр. 10–18.
568 Види: Ipsos Reid Corporation, ''TheViewoftheBoardroom'',[www.angusreid.com/media], 2001.
569 Види: McKinsey & Company, ''Investor Opinion Survey on Corporate Governance'', [www.gcgf.org/docs/72CGBrochure.
pdf], 2000.
570 Види: Conger, J. A., E. E. Lawler III, and D. L. Finegold, ''Corporate Boards: New Strategies for Adding Value at the Top'' San
Francisco: Jossey-Bass, 2001, стр. 58.
571 Види: Carlsson, R. H. Ownership and Value Creation: Strategic Corporate Governance in the New Economy, New York:
Wiley, 2001, стр. 70.
572 Види: Cadbury, ''The Company Chairman'', цитирано издание, 1995, стр. 13.
573 Види: Charan, R. ''Boards at Work: How Corporate Boards Create Competitive Advantage'' San Francisco: Jossey-Bass,
1998, стр. 50–51.
574 Види: Ibid.
575 Види: Jenkins, H. W. Jr., ''When CEOs Fail, Blame the Board'', Wall Street Journal, Nov. 7, 2001, стр. 23.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 235
директор од одговорност кон одборот.576 Во било кој случај, постоењето на две разделени
позиции се смета дека може да создава забуна и да ја замаглува одговорноста.577
4. Се спречува надворешна забуна. Во перцепцијата на јавноста, претседателите се
претседатели на корпорациите, а не само на нивните одбори. Позицијата на претседател
нема особено правно значење, но има значење за јавноста.578 Разделувањето на улогите на
претседателот на одборот (главниот управувачки директор) и главниот извршен директор
може да доведе до тоа несогласувањата да бидат соопштувани од двајца гласноговорници
на корпорацијата.579 Тоа може да ја наведе јавноста да почне да се прашува кој е всушност
главен во корпорацијата.580
5. Не се создаваат проблеми коишто тешко се решаваат. Општо е признато дека
единствена позиција на главниот извршен директор и претседателот на одборот (главниот
управувачки директор) ја намалува независноста на одборот од менаџментот, но се смета
дека тоа лесно се решава преку зголемување на улогата на комисиите и овластувањата на
независните директори.581
Се смета дека комисии составени од неизвршни членови на одборот (директори) ќе им
овозможат на членовите на одборот да се оттргнат од доминантната позиција на главниот
извршен директор во одборот, бидејќи членовите на одборот (директорите) ќе можат да
работат во подгрупи (на пример, комисија за компензација, комисија за ревизија) во кои не
превладуваат внатрешни лица нити пак членува главниот извршен директор.
Исто така се смета дека со воведување на категоријата "независни (надворешни) членови
на одборот (директори)" кои можат да бидат избрани само од акционерите ќе имаат
висок степен на самостојност во работата и одлучувањето на одборот. За одбележување
е недамнешното случување во кое независниот член на одборот John Smale го прогонувал
претседателот и главниот извршен директор на General Motors Robert Stempel.582
Историјата, општествените очекувања и прагматичниот поглед покажуваат дека
корпорациите веројатно, многу тешко ќе ги прифатат поделените позиции. Bowen, на
пример, изјавува, дека не е дојдено времето за реализирање на идејата за посебен
претседател на корпоративните одбори.583 Тој верува дека одборот веројатно нема да води
битка со ефективниот главен извршен директор за ова прашање и дека сé додека концептот
на посебен претседател е толку ретко имплементиран од страна на корпоративниот свет,
нема навестување за неговата соодветност.
Се смета дека кога Главниот извршен директор не е избран истовремено и како
претседател на одборот (главен управувачки директор) дека одборот му праќа знаци на
недоверба.
Да заклучиме: наведените причини за комбинирање на улогите на главен извршен
директор и претседател на одборот (главен управувачки директор) се засновани врз
однесувањето на одборот кој е практикуван во англосаксонскиот систем на корпоративно
управување, а не современите гледања за корпоративното управување.
Во законодавствата на државите на континентална Европа во однос на ова прашање
унифицирано е решението според кое претседателот на одборот е член на одборот кој го
576 Види: Charan, R. ''Boards at Work: How Corporate Boards Create Competitive Advantage'',цитирано издание, 1998, стр.
52.
577 Види: Ibid.
578 Види: Cadbury, A., ''The Company Chairman'',цитирано издание, 1995, стр. 13
579 Види: Lipton and Lorsch, ''Dissenting and Concurring Views,'' Inside the Boardroom, цитирано издание, 1990, стр. 87.
580 Види: Charan, Boards at Work,цитирано издание, 1998, стр. 51.
581 Види: Ibid.
582 Види: Ward, R. D., ''21st Century Corporate Board'', New York: Wiley, 1997, стр. 10
583 Види: Bowen, W. G. ''Inside the Boardroom: Governance by Directors and Trustees'', цитирано издание, 1994, стр. 87.
236 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
584 Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", цитирано издание, 2002, стр. 134.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 237
фактички да се врши како функција на главен извршен директор, или обратно, функцијата
на главниот извршен директор да е фаворизирана а функцијата на претседател на одборот
да е формализирана. Овие појави покажуваат дека формалното разделување на функцијата
претседател на одборот (главен управувачки директор) и главен извршен директор (CEO) од
една во две различни личности е само права формално правна измена. Следната позначајна
измена која мора да биде сторена во едностепен модел на корпоративно управување е
јасното разграничување на положбата и функциите на одборот како колегијален орган
на управување и на положбата и функциите на генералниот извршен директор како лице
одговорно за водење на менаџментот на корпорацијата. Во оваа насока се и “Основните
прифатливи принципи за јакнење на корпоративното управување во јавните котирани
компании”585 прифатени од Националната асоцијација на корпоративните директори
(NACD) кои треба да придонесат да се засили корпоративното управување во јавните
корпорации во САД кои котираат на берза. Еден од принципите упатува на потребата од
афирмација на одборот како независно тело, да има лидерска позиција во водењето на
корпорацијата. За да може тоа да се оствари управувачката структура и пракса морат да
бидат дизајнирани така што лидерското водство на бродот ќе се разликува од менаџментот.
При тоа функциите на бордот мора да бидат јасно разграничени од оние на менаџментот. Се
смета дека претпоставка за остварување на лидерската позиција на бордот е бордот да има
независен претседател (independent chairman) или да се дизајнира лидер или претседавач
директор (lead or presiding director). Исто така, се смета дека треба да се врши и ротација
на претседателот на одборот или претседавачот на одборот како и на претседателите
на комисиите и тоа за секој состанок или тримесечно. Во секој случај, претседателот или
претседавачот на одборот треба да бидат избирани од независните членови на одборот
(независните директорите). Ако независните членови на одборот (директори) утврдат
дека за корпорацијата е покорисно да има претседавач кој не е независен член и да има
генерален извршен директор (CEO), или друг независен директор да биде претседател
на одборот, членовите на одборот (директорите) кои не се независни ќе мора да објаснат
зошто со одборот ќе претседава директор кој не е независен. Објаснувањето ќе мора да
биде дадено на редовна седница на одборот, на која ова прашање ќе биде ставено на
дневен ред. Седницата на одборот требала да се одржи без присуство на генералниот
извршен директор (CEO) или други членови на менаџментот.586Исто така се препорачува
управувачката структура и пракса да го дестимулира бордот да се самообновува. Напротив,
се препорачува управувачката структура и пракса да бидат така дизајнирани за да можат
да ги поттикнат и охрабрат акционерите целосно да се вклучат во изборот на членовите
на одборот (директорите). Изборот на членовите на одборот да го вршат акционерите и
тоа мнозинство на гласови од присутните и регистрирани акционери со право на глас. По
правило, членовите кои нема да добијат мнозинство од гласовите треба да дадат оставка
и покрај тоа што формално се избрани. При тоа комисијата за номинација ќе му предложи
на одборот дали да ја прифати или одбие оставката. Акционерите треба да ги номинираат
кандидатите. Комисијата за номинација ќе ја подготви листата за избор при што ќе води
сметка кои од предложените кандидати се предложени од акционери кои подолго време
се акционери во корпорацијата и поседуваат значителен број на акции. 587
585 Види: National Association of Coporate Directors (NACD) Key Agreed Principles to Strengthen Coporate Goverrance for
Publicly Traded Companies, Washington, 2008, стр. 8.
586 Види: Ibid., стр.8
587 Види: Ibid., стр.11.
238 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
590 Види: Garratt Bob, ''Thin on Top: Why Corporate Governance Matters and How to Measure And Improve Board
Performance'', цитирано издание, 2003.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 241
Чесност на одборот
успешен бизнис. Ако членот на одборот не е лојален кон остварувањето на оваа цел на
корпорацијата може да биде земен на одговорност, а под одредени услови и да сноси
лична материјална одговорност.
Вршењето на функцијата член на одборот се состои од практикувањето на промислени
идеи, како корпоративно така и индивидуално и тоа треба да го прави континуирано.
Членот на одборот на директори треба да има критички пристап кон прашањата кои
ги разгледува и по кои одлучува одборот. Оваа должност, по правило, е високо ризична,
посебно за неискусен или за некомпетентен член на одборот. Одборот се третира како
колегијално тело (група) на еднакви членови кои работат под водството на неутрален
претседател кој е избран од членовите на одборот. Од секој член на одборот се очекува
да има личен капацитет, односно да биде способен лично да придонесува во расправата и
одлучувањето и да ја насочува работата на одборот во најдобриот правец за корпорација,
или накусо ,да работи во интерес на корпорацијата.
Членовите на одборот (директорите) треба да се растеретат од убедувањето дека
независното размислување, критичкиот пристап а посебно критичноста и спротивставувањето
на извршниот директор и на другите менаџери или спротивставувањето на идеите на
претседателот дека се ограничувачки фактор за нивната кариера. Способниот и ефективен
претседател на одборот и мудар генерален извршен директор ќе негуваат правила коишто
ја дозволуваат позитивната критика на предлозите и идеите што му овозможува на одборот
успешно да одлучува.
598 Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", цитирано издание,2002, стр.45
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 249
7.1.2. Моќен главен извршен директор или управен одбор како интерес на одборот
главен извршен директор кој има уште две години за работење и џеб полн со опциски
договори, содржи многу вистина во себе. Во ваквите случаи, тој смета дека краткорочноста
е неопходна и дека цената на акциите мора да биде зголемена по секој цена. Во таков
случај, единствено одборот има власт да биде критички настроен кон било кој, вклучувајќи
го главниот извршен директор кој краткорочните цели на корпорацијата ги фаворизира за
да ги оствари неговите лични желби и интереси.
Третата причина е тенденцијата, особено пројавена во САД, а тоа да се понижи улогата
на одборот, како од приватниот, така и од јавниот сектор.599 Во САД, постои општ став дека
одборите станале тела кои забавуваат и како такви се некорисен анахронизам. Постои
многу пејоративен однос околу темата и најчести коментари се дека “вистинските” членови
на одборот (директори) се извршните членови на одборот, оние кај кои титулата извршен
член на одборот соодветствува на називот на нивното работно место, додека оние кои се
нарекуваат “потпретседатели” не се бројат; или дека одборот (директорите) го сочинуваат
десетте најдобри пријатели на главниот извршен директор, една жена и еден црнец.
Четвртата и главна причина е постојаниот фокус на медиумите и јавноста врз улогата на
главниот извршен директор, наместо врз онаа на одборот и третирање на главниот извршен
директор како бастион на капитализмот.
Сепак, акционерите, академската мисла и јавноста, воопшто веќе наметнуваат еден
друг концепт: концепт којшто поаѓа од идејата дека е потребна разновидност на мисли и
дебати во одборот со цел да се овозможи ефективен преглед, справување со ризикот и
добро одлучување и каде што главниот извршен директор ќе партиципира, но нема и да
доминира.600
Доброто управување препорачува одборот да му ги пренесе на главниот извршен
директор односно на управниот одбор колку што е можно повеќе раководните
надлежности.601 Штом одборот ја востановил својата улога на наредбодавец и контролор
на масата на одборот, принципот еден вработен главен извршен директор може да биде
доведен во опасност.603
Одборот мора да внимава да не издаде или барем да не изгледа дека издал директни
инструкции на овие директори. Кога ова ќе се случи, одборот упатува порака според која
овие менаџери се исто така негови директно вработени извршители, со што се разредува
и декомпонира улогата на главниот извршен директор. Затоа директни инструкции
може да бидат дадени исклучиво на главниот извршен директор, а тој овие инструкции
ги операционализира со издавање налози на главниот финансиски директор, главниот
оперативен директор, главниот инвестициски директор и сл. како субординирани
менаџерски функции во однос на неговата позиција.
Друг проблем се создава кога одборот не успева да се обрати со еден глас, како група,
како колегијално тело.604 Кога претседателот (или било кој друг член - директор) го смета
главниот извршен директор за директно одговорен кон себе, претседателот de facto се
поставува како главен извршен директор. Со други зборови, претседателот се поместува на
местото на извршниот директор. Со тоа претседателот на одборот ја превзема одговорноста
за менаџментот и тој е лицето кое одборот треба да го смета за одговорно за раководењето
со корпорацијата .
Делегацијата, исто така, е ослабена кога главниот извршен директор не е сигурен во
поддршката од страна на одборот. Во овие случаи, главниот извршен директор мора или
да ризикува можно неодобрување од одборот на предложените менаџерски одлуки или
да побара од одборот претходно или дополнително одобрување. Ова може да има за
последица пасивизирање на главниот извршен директор кој станува претерано претпазлив
и полека го вовлекува одборот во менаџерските одлуки и прашања или главниот извршен
директор ја презема контрола врз одборот преку манипулација и предлагање на план со
која штити својата позиција.
Понатаму, кога одборот ќе му даде стриктни позиции на главниот извршен директор
како да ја врши својата работа (пропишувајќи ги и средствата на менаџментот), опсегот
на главниот извршен директор да ги планира и извршува операциите на корпорацијата е
редуциран и затоа е ослабена и делегацијата, односно неговата позиција. Конечно, ако
одборот го диктира изборот на некои или сите средства за постигнување на целите, логично
е дека не може да го смета главниот извршен директор за одговорен за непостигнувањето
на тие цели.
Кај дуалистичкиот модел на управување, при чиста и прецизна делегација на
надлежностите од надзорниот одбор кон управниот одбор како два одвоени органи,
многу ретко може да дојде до појава на практики коишто би довеле до ослабнување на
делегацијата на надлежностите. Освен во случај ако надзорниот одбор му се наметне на
управниот одбор на кој начин да ја врши својата работа (пропишувајќи ги средствата на
менаџментот).
работите на корпорацијата.
Надзорниот одбор, за извршениот надзор над работата на управниот одбор поднесува
извештај на собранието на акционери во коешто мора да наведе дали корпорацијата
работи согласно законите, интерните акти и одлуките на собранието на акционерите, дали
финансиските извештаи ја изразуваат вистинската состојба, односно дали се изработени
врз основа на деловните книги и дали истите ја искажуваат реалната имотна и деловната
состојба на корпорацијата и каков е ставот на надзорниот одбор за предлогот на управниот
одбор во однос на евентуалната добивка или покривањето на евентуалните загуби на
корпорацијата.
Во вршењето на надзорната функција над работата на управниот одбор, надзорниот
одбор може да формира комисии. При тоа едно е јасно: надзорниот одбор не може да ги
пренесе надлежностите на комисиите или на било кое друго тело формирано од негова
страна. Надзорниот одбор останува целосно одговорен за вршење на надзорот и контролата
над работењето на управниот одбор.
609 Види: Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value", цитирано издание, 2002, стр.74.
610 Види: Ibid.
258 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
функционирањето на корпорацијата.
Кај двостепениот систем на управување, доминира јасната дистинкција на управувачките
и надзорните функции коишто сепаратно се сместени во два правно независни и одделени
органи: управен одбор и надзорен одбор.
Управниот одбор го има целиот империум врз управувањето со корпорацијата, во
смисла на вршењето на сите работи сврзани со тековните активности на корпорацијата,
со исклучок на оние коишто изречно му се определени во надлежност на собранието и на
надзорниот одбор. Како таков, тој е колективен орган со одговорност за остварување на
интересите на корпорацијата.
Надзорниот одбор, освен како орган овластен за вршење на надзорната и контролната
функција на водењето на работите од страна на управниот одбор, поставен е како и
како транслатор на власта од акционерите до менаџментот. Тоа го потврдува фактот што
овластувањето за избор и разрешување на членовите на управниот одбор, најчесто е
сместено во делокругот на неговите надлежности.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 261
613 Види: Roundtable Conference ‘Partners for Progress - Towards a New Approach to Corporate Social Responsibility, 2000.
614 Види: Giddens, A., "The Third Way - The Renewal of Social Democracy", Polity Press, 1998.
615 Види: Roundtable Conference ‘Partners for Progress - Towards a New Approach to Corporate Social Responsibility, 2000.
616 Види: Giddens, A., "The Third Way - The Renewal of Social Democracy", цитирано издание, 1998.
262 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
617 Види: Parrish L.,Briefing Paper: "Corporate Social Responsibility in the United States", Corporation for Enterprise
Development, Washington, DC, August. 2000.
618 OECD (2000a), "Spotlight on the OECD Guidelines for Multinational Enterprises", OECD Policy Brief, OECD Observer
Preview, Paris December, 2000.
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 263
625 Китановски М., Ивановска Д., Илиевска Ј. (2012) Водич за системи за управување и стандарди поврзани со опште-
ствената одговорност на претпријатијата, Здружение Конект, Скопје, стр.11
626 Извештај од Комисијата во врска со општествената одговорност на претпријатијата: Спроведување на партнерство-
то за раст и вработување: правејќи ја Европа пол на извонредност во ООП, COM (2006) 136 конечна верзија
268 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Односи со вработените
Животна средина
Односи на пазарот
638 Доц. Д-р В.Маџова, (2012), Влијанието на општествената одговорност на претпријатијата врз социјалната вклуче-
ност на ранливите групи (со фокус на жените - жртви на семејно насилство), Скопје, стр. 16
639 Ibid,
640 Ibid,
641 Ibid, стр.17
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 273
1.Општи на помени
Иако сеуште не постои точна дефиниција за тоа што претставуваат групите на друштва
поради нивната разнолична структура и начин на поврзување и функционирање, сепак ова
не е нов термин во правото и секако постојат одредби кои го регулираат настапувањето
и однесувањето на групата во правниот промет. Групата на друштва не е нов термин,
но секојдневно како се развива, шири и глобализира, ни јавува потреба од нови и нови
варијации на дефиниции.
Со еден збор, модерните транснационални компании се најчесто (не и секогаш)
група на повеќе друштва од различна националност. Тие најчесто се здружуваат поради
поделба и распределба на функциите какви што се производство, маркетинг, продажба и
истражување и развој. Затоа групата на друштва претставува посебна форма на надворешен
раст на компаниите и нивните претпријатија што настанува со здружување на претходно
независните деловни единици.
274 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Групите на друштва се повеќе појава отколку суштина, факт кој, како што беше споменато
претходно, воопшто не го олеснува нивното изучување, ниту пак, може да се направи чиста
поделба. Нивното структурирање се карактеризира со голема еластичност, промени и
комбинации. Иако, може да се направи поделба на три видови групи на друштва сепак, тие
најчесто меѓу себе се разликуваат во нијанси бидејќи ретко постојат како чисти, односно
често постојат како комбинација на истите во зависност од политиката на групата во целост.
Постојат три категории на групи: индустриски, финансиски и персонални.
А) Индустриски групи
Индустриската група е група на друштва чија основна карактеристика е тоа што сите
друштва инклузивно и друштвото-мајка (владејачкото друштво) имаат иста или идентична,
блиска или комплементарна трговска дејност.(,,индустриска дејност``). Два факта се
од суштествено значење: прво, хомогенизацијата на групата на друштва, се заснова
на истоветноста на дејноста со која се занимаваат и второ, со ,,индустриска дејност`` се
занимава и владејачкото друштво. Секоја група на друштва и индустриската група е
подредена на единствена управа од страна на едно друштво на групата наречено друштво
–мајка (владејачко друштво), кое својата доминација во групата ја реализира преку играта
на множество финансиски учества. Овој тип на групирање на друштвата е несомнено
најстариот и точно кореспондира со потребите на големите друштва кои можат да се
зголемуваат понатаму со роење т.е. со размножување.``644 Најчесто индустриските групи
на друштва не остануваат само како индустриски, туку се трансформираат во холдинзи или
други видови на финансиски групи. Секако дека индустриските групи нема да опстанат
многу без да бидат врзани финансиски (преку капитал), а најчесто мотивот за организирање
во финансиска група на друштвата е токму развојот на индустриска дејност.
644 д-р Милан Недков, д-р Тито Беличанец, ``Право на друштвата``- Книга втора, стр.337
276 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Б) Финансиски групи
Купувањето на акции или удели во друго друштво, односно друштва е плански, односно
по претходно проверена и поставена шема. Точно се знае каде, колку и на кој начин ќе
се вложува. Секако тоа ќе зависи од трговската дејност, степенот на развој и потребата за
влијание на компанијата или групата на друштва што сака да се шири. Со оглед на тоа како
се реализира учеството и степенот на влијание на друштвото-мајка во друштвата-ќерки
постојат различни формации на групи на друштва.
Друштво-
ќерка
Друштво- Друштво-
ќерка ќерка
Друштво-мајка
Друштво-ќерка Друштво-ќерка
зависните друштва.
Задолжителните објавувања на одлуките од типот на зделки со заинтересирана страна,
одлуките за усвојување на годишни сметки и консолидирани годишни сметки и финансиски
извештаи, одлуките за превземање, одлуките за основање на друго друштво-ќерка, одлуките
за избор на членови на органите на управување и надзор, како и нивните податоци и сл.,
можат да го ограничат влијанието на владејачкото друштво, и тоа не само поради заштита
на инвеститорите, туку и на самите членови на органите на управување и надзор, што е
многу битно.
654 Здружение на правници на Р.М., Деловно Право бр.22, година XI, Поддржано од УСАИД Македонија – Проект за
деловно опкружување, Југореклам М График, Скопје, 2010, стр.362
655 Ibid. стр.367
656 Ibid. стр.363
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 285
660 д-р Милан Недков, д-р Тито Беличанец, ``Право на друштвата``- Книга втора, Проект за деловно опкружување на
УСАИД, Скопје, 2008, стр.361
661 Четврта директива на ЕУ78/66 за гоишните смети со амандманите: 83/346,84/596,9/90/604 и 9/90/605
662 Седма директива на ЕУ 83/349 за консолидираните годишни сметки со амандманите: 9/90/604
663 Осма директива на ЕУ84/253 за контрола одобрување и ревизија на годишните смеки
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 289
наведуваат во погрешна насока, прават кривичен прекршок и дека може да бидат кривично
гонети. Слично на ова, кривично одговорни, во согласност со соодветна регулатива, треба
да бидат и ревизорите кои направиле намерно искривување на материјалните податоци
или испуштиле да објават такви податоци. Понатаму, одговорноста на ревизорите
поради необјавување на податоци треба да вклучува и административни санкции и
персонална одговорност. Ревизорите треба да бидат подлежни и на барања за финансиско
обесштетување, доколку како последица на нивната професионална небрежност не ги
забележале грешките во финансиските извештаи.
668 Д-р Горан Коевски, Компаративно корпоративно управување, Скопје, 2005 стр.22
292 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Според нашиот закон за трговски друштва, друштвото што има стекнато минимум 10%
учество во друго друштво има обврска за тоа да го извести своето деловно опкружување и
пошироката јавност.
Без разлика како се стекнати тие 10-20% од основната главнина (може да биде и со
подарок, наследување) друштвото кое има учество во друго друштво има обврска да ги
извести своите акционери или содружници, друштвото каде што го стекнува учеството,
друштвата во кои тоа има значајно, мнозинско или заемно учество (ако има такви), но и
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 293
пошироката јавност. Ако не го стори тоа, тогаш не важи ни правото на глас на преземените
(откупените акции) или ако е гласано веќе, ништовна е одлуката која е гласана од страна на
новиот акционер за кој не се известени другите акционери.
Известувањето не се однесува на други субјекти кои купуваат акции или удели како што се
физичките лица, трговец-поединец, лицата на јавното право(јавните установи, општините)
и други правни лица, кои не се трговски друштва.
Границата од 10% се смета за примерна бидејќи со таков износ на удели или акции, како
и гласови од уделите, може на пример, да се блокира измената на договорот за друштвото
со ограничена одговорност, односно статутот на акционерското друштво.669
Известувањето важи и за останатите поврзани друштва со значајно, мнозинско или
заемно учество, и тоа, и во случај учеството да се намалува, не само при зголемување.
Меѓутоа, посебно правило е утврдено во поглед на објавувањето на податоците за
стекнување на мнозинско учество во друго друштво. Имено, друштвото коешто стекнало
мнозинско учество е должно известувањето да го објави и во ,,Службен весник на Република
Македонија``.670
Ова друштво може да биде и преовладувачко ако располага со број на гласови којшто
е поголем од 40% од вкупниот број на гласови, а ниту еден друг содружник/акционер не
поседува поголем број гласови од друштвото.
Друштвата со заемно учество имаат повеќе од 20% од основната главнина или толку
удели или акции што носат право на глас, едно во друго друштво и обратно. Меѓутоа ако
едното друштво достигне повеќе од 60% учество во другото друштво, тогаш друштвото што
станало зависно друштво има обврска во рок од 5 години откако станало зависно да ги
отуѓи тие повеќе од дваесет, а помалку од 60% што ги има во сега, владејачкото друштво.
669 д-р Милан Недков, д-р Тито Беличанец, ``Право на друштвата``- Книга втора, стр.352
670 Ibid. стр.354
294 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Тоа се друштва кои склучуваат договор заради стекнување или отстапување на право
на глас за да се обезбеди водење на заедничка политика во трето друштво Друштвата
кои дејствуваат заеднички солидарно се одговорни за штета која произлегува од нивното
заедничко дејствување врз третото друштво.
Законот за трговските друштва го пропишува како задолжителен извештајот на
владејачкото друштво во групата на друштва како средство преку кое одборот на директори
/извршниот одбор ги полага сметките за работењето на друштвото и групата во целост на
сите акционери/инвеститори, како и други заинтересирани лица во сите поврзани друштва.
Со цел да го задржи епитетот на закон кој обезбедува водечка улога во подобрувањето
на стандардите за корпоративно управување, а со тоа и добра основа за привлекување на,
како странски така и домашни инвестиции, ЗТД овозможува широка и флексибилна лепеза
на други мерки, инструменти и дејствија кои се пак, особено важни за управувањето во
поврзаните друштва во група за заштита на акционерите од злоупотреби.
Законот во согласност со меѓународните стандарди ги определува стандардите за
однесувањето на членовите на органите на друштвото. Минимален стандард на однесување
на членовите на органите и менаџментот е заснован на концептот на добра вера (bona fide)
и работење во интерес на друштвото и во интерес на акционерите. Тоа се општите принципи
кои го покриваат работењето на членовите на органите и менаџерите и кои би требало да
се применуваат заедно со одредбите за конфликт на интересите.
Исто така, го ограничува бројот на членството во одборите за неизвршните членови на
одборот на директори или членовите на надзорниот одбор на пет акционерски друштва.
За извршните членови и членовите на управните одбори утврдена е забрана за вршење на
должноста во повеќе од едно друштво.
671 Деловно право - Издание на теорија и практика на право, бр.22 стр. 367
ТРЕТ ДЕЛ: СОВРЕМЕНО КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 295
672 Закон за трговските друштва (Сл.весник бр. 28/2004, 84/2005, 25/2007, 87/2008, 42/10, 48/10, 24/11) чл.349
673 Закон за трговските друштва (Сл.весник бр. 28/2004, 84/2005, 25/2007, 87/2008, 42/10, 48/10, 24/11) чл.362 ст.3
674 Закон за трговските друштва (Сл.весник бр. 28/2004, 84/2005, 25/2007, 87/2008, 42/10, 48/10, 24/11) чл.362 ст.4
296 |
| 297
4
ЧЕТВРТИ ДЕЛ
РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО
УПРАВУВАЊЕ 675
675 Напомена: Приказот на развојот на моделите на корпоративно управување е подготвен заклучно со податоците
од 2005 година. За новите документи види го прегледот на развојот на корпоративно управување од стана 15 до страна 33 на
овој труд.
298 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1. Општи напомени
2. Фактичка состојба
681 Види: Rock, Edward, Gerard Hertig, Reinier Kraakman, ''Investor Protection'', in: Hansmann, Henry et al. (Eds.), The
Anatomy of Corporate Law – A Comparative and Functional Approach, forthcoming, 2000.
682 Види: Berle, Adolph and Gardiner Means, ''The Modern Corporation and Private Property'', New York, цитирано издание,
1932. [reprint with added preface and summary prepared by the authors, 1967, New York, Harcourt, Brace & World] at 47.
683 Види: Roe, Marc ''Strong Managers Weak Owners: The Political Roots of American Corporate Finance'', Princeton
University Press, 1994.
684 Види: La Porta, Rafael, Florencio Lopez-de-Silanes, Andrei Shleifer, Robert W. Vishny, ''Legal Determinants of External
Finance'', THE JOURNAL OF FINANCE, Vol. LII, No. 3, 1997, стр. 1131–1150; La Porta, Rafael Florencio Lopez-de-Silanes, Andrei Shleifer,
Robert W. Vishny, ''Law and Finance, JOURNAL OF POLITICAL ECONOMY, Vol. 106, No. 6, 1998, стр. 1113–1155.
300 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Денес правната доктрина има утврдено три типа на корпоративни закони од аспект на
правната природа на правните норми коишто се вградени во истите. Законодавецот при
изработка на законите поаѓа од одредени социјални преференции коишто ги вградува
во законските норми. Преку тие социјални интереси законодавецот го фаворизира или
693 Petar A. Hall and David Soskice (eds.). Varieties of Capitalism. Oxford University Press. 2006.
694 Reiner Kraakman et al. The Anatomy of Corporate Law: A Comparative and Functional Approach. Oxford University Press.
2010.
695 Ibid.
696 Raghurmam G. Rajan and Luigi Zingales. The Persistence of Underdevelopment: Institutions, Human Capital, or Constitu-
encies?. Working Paper. 2006. http://www.ssrn.com
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 305
697 Закон за изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“
бр. 84/05; Закон за изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“
бр. 25/07; Закон за изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“ бр.
87/08; Закон за изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“ бр. 42/10;
Закон за изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“ бр. 48/10; Закон
за изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“ бр. 24/11; Закон за
изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“ бр. 166/12.
698 Види: Hart, Oliver ''Corporate Governance: Some Theory and Implications'', THE ECONOMIC JOURNAL, 105, 1995, стр.
678–689.
306 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
доминантни надворешните системи. Но, дури и кога надворешниот систем доминира врз
внатрешниот, не треба да има непосредна смена кон тој систем.
Бидејќи се зголемува ефективноста од надворешниот систем со степенот на интеграцијата
на пазарот, на долг период, финансиската регулација треба да се обидува да се придвижи
во насока на надворешните системи за да ја овозможи употребата на стратегијата за
корпоративно управување со распространета контрола на корпорациите.
Како и да е, обидот да се турне корпоративното управување директно во таа насока,
треба да се земе со доза на претпазливост, бидејќи може да има штетни ефекти.
Дебатирано е дека надворешниот систем “природно” ќе еволуира, штом неговата
употреба ќе постане ефикасна, ако се исполнат два услова.
Прво, треба да се даде приоритет на подобрување на целокупниот квалитет на
регулаторната бизнис околина.
Второ, комплетната либерализација на пазарите, вклучувајќи го и пазарот за корпоративна
контрола, дозволува увоз на ликвидноста од светскиот пазар за корпоративна контрола, со
што се ублажуваат трошоците на капитал на распространетата контрола.
И двете мерки ја зацврстуваат ефективноста на стратегијата на корпоративното
управување со распространета контрола и овозможуваат еволуција кон надворешниот
систем. Штом ќе започне ваквата еволуција, преминот може да се засили со соодветно
законодавство, како, на пример, барањата за објавување, заштитата на постоечките
неконтролирачки, малцински акционери и акционерите кои се сопственици на приоритетни
акции.
308 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
2. Акционери
706 Види: Dunlavy, Colleen A. ''Corporate Governance in Late 19th Century Europe and the U.S.: The Case of Shareholder
Voting Rights'', in Comparative Corporate Governance: The State of the Art and Emerging Research, ed. Klaus Hopt et al., Oxford:
Clarendon Press, 1998, стр. 5–39.
310 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
остаток
1990 1995 1998 1999 2000 1990-2000
Државни и локални пензиски фондови 7.6% 9.3% 10.9% 9.8% 11.3% 3,70%
707 Види: ''How TIAA-CREF Works for Better Corporate Governance'', Participant, May 1999, стр. 10–11.
708 Види: Kaen, Fred R. "A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value" цитирано издание 2003, стр.21.
709 Види: Ibid.
312 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Процентуална сопственост
Соединети Велика
Сопственичка категорија Држави Јапонија Германија Франција Британија
Заеднички фондови и други финансиски институции 12,1 11,7 7,6 2,0 10,4
3. Гласачки права
еволуираат кон системот една акција, еден глас, систем којшто е вообичаен денес во САД.
Институционалните инвеститори се вмешале во корпоративното управување, генерално
застапено од правилото една акција, еден глас. Ова правило, исто така, често е опишано
како најдемократска управувачка структура.
Во САД, една група индивидуалци, најчесто тоа се основачите, ги задржуваат контролните
права, со тоа што имаат една класа на акции со мнозинство гласачки права. Тогаш, тие
издаваат нова класа на акции со, помалку од 50% од гласачките права, за продажба на
јавноста. Јавноста го добива правото на дивиденда, но не и контролата врз одборот и
корпорацијата. Затоа, сопствениците на контролирачката класа, може и понатаму да ја
водат корпорацијата во свој интерес, а не во интерес на јавните акционери, без да се грижи
дека ќе ја изгуби контролата.
Акционерите, сопственици на обичните акции, се еднакви меѓу себе кога станува збор за
гласачките права. Сепак, можат да постојат и различни класи на обични акции. Иако ова не
е особено вообичаено во САД, корпорациите може да издадат различни класи на обичните
акции, кадешто една класа би имала повеќе гласачки права од другите класи. На пример,
Ford Motor Company,има две класи на обични акции: класа А, со 60% од гласачките права
и класа Б, со 40% од гласачките права. Акциите од А класата се поседувани од јавноста,а
акциите од Б класата се во сопственост на фамилијата Ford.712
Dow Jones, издавачот на Wall Street Journal, исто така има две класи на акции. Акциите од
класа Б носат десет гласа од акција, а акциите од А класата носат само еден глас од акција.713
Застапниците за “добро” управување веруваат дека гласањето треба да биде тајно за
да се отстрани било каква појава на судири на интереси, неправилности или потенцијална
одмазда, вмешувајќи го постоечкиот менаџмент и гласачите. Да ја земеме предвид
следнава ситуација: менаџментот на White Pine Products, се наоѓа во битка со група
дисиденти акционери за контрола на корпорацијата. Бил предложен нов одбор од страна
на дисидентската група, а извршителите на White Pine ги пребројувале гласовите како што
пристигнувале во корпорацијата. Извршителите на White Pine и понатаму водат сметка и
знаат кој гласал за и против нив. Изборот е завршен, а поседувачот на големи блок- акции,
Epsom Benefit Fund, гласал против менаџментот. Извршителите на White Pine познаваат
некои од постарите менаџери од Epson, па им се јавуваат и бараат од нив да го сменат
својот глас. Менаџерите на Epson се согласуваат (кој знае зошто, но можете да погодувате)
при што гласовите се сменети. Тајното гласање би спречило вакви случувања или барем би
ја редуцирало можноста од вакви искушенија.
4. Одбор на директори
Постои широк консензус дека членство во одборите во XX век беше повеќе како членство
во ексклузивен приватен клуб. Сепак, во доцните 80-ти и 90-ти години од XX-от век,
настанаа промени во улогите и активностите во одборот. Овие промени може да се стават
во констелација со настаните што следеа.
Основно, одборот на директори е избран од сопствениците за да ги застапуваат интересите
на сопствениците. Дополнително на проблемите создадени од диференцијалните гласачки
права и составот на самата сопственичка структура се јавиле и други проблеми. Овие
управувачки проблеми го вклучувале составот на одборот и контролата на одборот.
Типично, одборот е составен од внатрешни и надворешни членови. Внатрешните
членови ги имаат менаџерските позиции во корпорацијата, додека надворешните ги
немаат. Надворешните членови често се сметани како независни директори, иако оваа
карактеризација е погрешно наведување, бидејќи некои од надворешните членови може
да имаат директна поврзаност со корпорацијата, како што се кредиторите, набавувачите,
клиентите или професионалните консултанти. Тие би можеле да бидат опишани како квази-
независни членови. Управувачкиот предмет на расправа е: Кого застапуваат внатрешните, а
кого квази-независните членови? Двете групи имаат интерес за опстанокот на корпорацијата
и нејзин раст на сметка на акционерите. Дали внатрешните членови на менаџментот би се
отпуштиле самите себе си? Дали тоа би го направиле надворешните членови на одборот?
Дали тие би избрале да ги отпуштат менаџерите, ако новите менаџери очигледно би
испорачале нови критики на директорите? Во било кој случај, можат ли акционерите да
разрешат некои од директорите?
Теоретски, одговорот е афирмативен. Но, овластената (гласачка) машинерија е
контролирана од постоечкиот одбор и менаџмент. Вака, контролата врз листите за
“гласачката регистрација” како и делењето на гласачките ливчиња и нивното броење почива
во нивни раце, а повеќе од јасно е дека постои судир на интереси во имплементирањето на
гласачкиот процес.
на економијата на САД на погрешен управувачки систем, кој ги присилил менаџерите повеќе да се фокусираат на цените
на акциите, отколку на долготрајните интереси на корпорацијата. Други мислеле дека лекот препорачан од Porter била
всушност болеста: Менаџерите и одборите се сместиле премногу удобно и не обрнувале доволно внимание на цените на
акциите. Решенијата порачани и имплементирани од овие луѓе беа непријателските преземања, LBO (large block options),
застапничките борби и критики до одборот за оскудното водење на корпорациите, започнувајќи корпоративно управувачки
реформи и начини за да се подобри работата на одборот. Институционалните инвеститори го пробивале патот на управувачки
реформи и “ најдобри практики” за директорскиот одбор.
Критиките од двата табора (Porter и застапниците на силната корпоративна пазарска контрола) доведоа до многу
промените во 90-тите години на XX-от век. Независните директори (оние кои не се менаџери на корпорацијата), сега мораат
да имаат мнозинство во одборот во поголемите јавни трговски корпорации, а одборските комитети биле создадени или
реструктурирани за подобро да им служат на јавните акционери. Меѓу највлијателните активисти, во однос на промените во
директорскиот одбор и други управувачки реформи беа TIAA-CREF и Calpers.
TIAA-CREF, Calpers и многу други институционални инвеститори и јавни интересни групи, генерално се согласуваат околу тоа
што конституира ефективен директорски одбор и политиката што овие директори треба да ја следат. Во периодот од 1990 до
2000 година, тие ја зголемиле својата сопственост во САД и 31,3% на 41,7 % од издадените акции.
316 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Мали акционери
Јавни акционери
Институционални
инвеститори
Сопственици на
блок акции
Менаџери Кредитори
и вработени Финансиски институции
Сопственици на обврзници
Клиенти Добавувачи
Локална Владини
заедница институции
5. Кредитори
722 На пример, Nissan Motor, јапонски произведувач на автомобили повикал Французин, Carlos Ghosn, за да ги
реструктурира компаниските операции. Неговиот план бил да затвори 21.000 работни места, да затвори 5 фабрики и да отсече
половина од набавувачката база, за да го направи Nissan конкурентен на глобалниот пазар. Планот бил опишан како “уште
еден удар на keiretsy системот за бизнис-врски (управувачки структури). До неодамна овие врски потпомагале во поддршката
на пријателски корпорации поврзани со заедничко акционерство и лични договори.
723 Види: Garratt Bob, ''Thin on Top: Why Corporate Governance Matters and How to Measure And Improve Board
Performance'', цитирано издание, 2003.
320 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
држава. Таа е држава во која се регистрираат сите американски корпорации кои бараат
протекција од државните акции кои се “пријателски насочени кон бизнисот”. Таа дозволуваа
такви одлуки како “отровните пилули” (стратегија што се користи од корпорациите за да ги
обесхрабри потенцијалните купувања со тоа што ќе ги направат акциите помалку атрактивни
за потенцијалниот сопственик) и одбраната од било кој пријателски настроен потенцијален
преземач на корпорацијата којшто се базира на проста одлука на одборот на директори
за одбивање на понудата. Оваа држава стана богата со давањето на ваквите протекции.
Се изгради еден реципрочен систем, на којшто сега се гледа како на најлошиот аспект на
корпоративното управување. Delaware стана еден интернационален поим за прекомотна
врска помеѓу државата и корпорациите на сметка на акционерите.
Сепак, и во државата Delaware оваа практика се менува, како што американските
практики на корпоративното управување тонат поради свесноста на јавноста. Покрај
изненадувањата на многумина, судовите на државата Delaware неодамна донесоа многу
пресуди против корпоративните извршители. Петте судии на Delaware’s court of Chancery,
исто така преземаа “пријателско -инвеститорски” пристап. Тие почнаа да вложуваат верба
во институционалните инвеститори и да укажуваат дека треба да бидат соодветно третирани
и заштитени. Тие почнаа да покажуваат интерес за идејата за независни директори и за
гласачката моќ на акционерите. Во средината на 2002 година, судиите за прв пат дебатираа на
тема на корпоративно управување со некои од поголемите институционални инвеститори.
Исто така, и официјалната политика на САД почна да ја поддржува линијата на јакнење
на свеста на јавноста. Претседателот на САД, George W. Bush призна дека работите отишле
предалеку и дека мора да биде даден политички одговор на оваа состојба. Во 2002
година, тој се обрати на една загрижена група од Wall Street и го искажа својот став дека
иако американската економија е најкреативната, сепак многу корпорации скршнале од
вредностите на земјата. Тој призна дека постоечките корпорациски и казнените закони
треба да бидат подобрени и дека корпорациите на САД треба да влезат во една нова ера
на интегритет.724
Сепак она што претседателот Bush не го потенцираше се однесува на компетентноста на
американските директори; ниту, пак, фактот дека во 2001 година само 20 % од финансиските
директори на Fortune 500 корпорациите имаа сертификати за јавни сметководители.
Околу 35 % од нив имаа MBA (master of bussines administration) и само 5 % ги имаа двете
квалификации.
а) Известување
□□ корпорациите мораат да издаваат квартални и годишни извештаи;
□□ финансиските изјави мора да бидат детално презентирани и извештаите не смеат да
содржат невистинити изјави, констатации или факти,
□□ корпорациите мора да ги презентираат сите податоци поврзани со небалансираните
сметководствени трансакции и осетливите финансиски информации;
□□ корпорациите мора да обезбедат брзо и навремено објавување на материјалните
промени, финансиските услови и операциите;
□□ корпорациите мора да обезбедат годишните извештаи да вклучуваат податоци за
имотот на менаџерите и ефективност на внатрешната контрола на финансиските
извештаи.
б) Улоги
□□ корпорациите мора да обезбедат зголемена комуникација помеѓу сметководителите
и комисијата за ревизија за критичните сметководствени политики и случаи,
алтернативните сметководствени третмани и други материјали кои произлегле од
комуникацијата со менаџментот;
□□ корпорациите треба да стават јасно на знаење дека комисијата за ревизија е
директно одговорна за состаноците, компензацијата и надзорот на сметководството
и ревизијата;
транспарентност и одоговрностж и дека што повеќе податоци и се достапни на јавноста, потешко ќе биде да направат
финансиски малверзации слични на Enron…”
Сенаторот Paul Sarbanes, другиот автор на овој закон, мисли дека однесувањето на водечките лица во корпорациите
значително е влошено и загрижени се како тие афери ќе се одразат на финансискиот пазар.
726 Види: Fahy Martin, Jeremy Roche, Anastasia Weiner, "Beyond Governance" Creating Corporate Valute, through Perfor-
mance, Conformance and Responsibility, цитирано издание, 2004, стр.178.
322 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
в) Однесување
□□ незаконски е директор или раководно лице намерно да влијае, манипулира или да
наведува на погрешни мислења било кој независен ревизор;
□□ потребно е брзо известување за внатрешното тргување;
□□ корпорациите треба да објават дали имаат кодекс на етика и да ги пријавуваат
промените или дополнувањата на актите од таква природа;
г) Присилување
□□ одборот на Јавната сметководствена компанија (The Public Company Accounting
Oversight Board-PCAOB) ќе врши надзор над ревизијата на јавните корпорации. Таа
имаа овластување да воведе стандарди за ревизија, контрола на квалитет, етика и
независност на ревизорите од јавните корпорации кои мора да се регистрираат во
горенаведената корпорација;
□□ оваа корпорација треба да создаде програма за инспекција којашто ќе го надгледува и
одржува степенот на послушност и услужливост на регистрираните сметководствени
корпорации;
□□ Комисијата за хартии од вредност треба да ги препознае “генерално прифатените”
ревизорски принципи коишто се етаблирани од соодветното стандардно тело и
□□ Комисијата за хартии од вредност мора да врши надзор врз стандардите коишто се
базирани на сметководствените принципи.
д) Казни
□□ потребно е главните извршни директори и главните финансиски директори да ги
прикажат одредените лични бенефиции и профити во финансиските извештаи
коишто подоцна може да се утврди дека се резултат на недоволен надзор;
□□ треба кривично да се казнат сите директори и раководни лица кои даваат потврди за
кои знаат дека се невистинити,
□□ треба кривично да се казнат сите лица кои поради поткуп издале или уништиле
документи или издале или уништиле документи што се под официјална истрага;
□□ треба да има зголемени казни за сметководителите и ревизорите кои не сведочат,
не обезбедуваат документи или не соработуваат со истрагата што се спроведува.
ѓ) Врски
□□ им се забранува на сметководителите и ревизорите да обезбедуваат одредени
неревизорски услуги на корпорацијата за која работат.
□□ треба да се прави смена на главниот и споредниот ревизор на секои пет години;
треба да помине период од една пред некој вработен како сметководител во
корпорацијата да биде добие повисока позиција, на пример, главен финансиски советник.
729 Прелиминарната анализа на Zingales од 2006 година, сугерира дека поверојатна причина за падот на крос-листите,
е континуиран напредок во ликвидноста на странските пазари на капитал. Во таа насока, Zingales укажува дека придобивките
од крос-листите на САД и понатаму остануваат во форма на 90 базични поени пониска цена на капитал. Уште еден доказ дека
SOA не е виновен за изгубената конкурентност е анкетата спроведена од страна на Ernest & Јang, врз генералните директори и
финансиските службеници. Така, 20 од 42 корпорации во САД избраа да ги наведат своите акции на AIM пазарот, кој е пазар на
лондонска размена на акции за мали компании. Само 20 % го навеле SOA како фактор за нивниот избор, а 40 % изјавиле дека
веќе се усогласиле со законот или работат на тоа
730 На пример некои од врвните директори кои беа вклучени во корпоративните скандали добија строги казни,
главниот извршен директор на World Com доби казна од 25 години, главниот извршен директор на Enron доби казна од
24 години, главниот извршен директор на Dynergy доби казна исто така од 24 години, а на Adelphia 15 години. Меѓутоа
SOА законодавството не придонесе за зголемување на обвиненијата во последните 5 години, ниту пак предизвика повеќе
агресивана тактика од страна на обвинителите во таквите случаи.
731 ibid 20.
732 ibid 21.
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 325
733 Види: "Business for Social Responsibility paper". Достапно на: www.bsr.org
734 Види: Fahy Martin, Jeremy Roche, Anastasia Weiner, "Beyond Governance" Creating Corporate Valute, through Perfor-
mance, Conformance and Responsibility, цитирано издание, 2004, стр.182.
326 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
1. Општи напомени
5. Структура на одборите
7. Наградување на директорите
744 Види: "European Corporate Governance in company law and code" Report prepared for the European Corporate Gov-
ernance Conference", " Recent Developments in Company Law and Corporate Governance Code" by Klaus J. Hopt. October, 18, The
Hague, The Netherlands, 2004. стр. 20-30.
745 Види: Ibid. стр. 25-27.
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 331
а) Статут
а) Статут
Кодексот содржи многу предлози што не потпаѓаат под режимот на “согласи се или
објасни”. Читателите на кодексот мора да бидат внимателни и да разликуваат помеѓу
препораките (shall) и предлозите(should и can). Кодексот се однесува на листираните
корпорации, но имплицира дека многу од предложеното е корисно и за нелистираните
корпорации. Во меѓувреме, постојат добри емпириски информации за степенот до кој
препораките на кодексот се следени во практиката. Дури 22 од DAX - 30 корпорации
известуваат за нивната целосна активност. Само 16 од 60 препораки не се следат. Gerhard
Cromme, претседател на Комисијата за кодексот, пријави дека од 72 препораки од кодексот
околу 95 % од нив се следат од сите DAX корпорации.
746 Daimler бил многу јасен околу измените кои ги направила корпорацијата и за оние кои ќе ги направи. Daimler го
прифатил приоритетот на акционерите и опционите планови за имплементање на сопственост за своите менаџери. Кога Juergen
Schrempp ја преземал функцијата на CEO во 1995 година, забележал дека “тие бизниси коишто после приспособувањето за
ризик, нема да успеат да заработат неоданочен поврат на капитал од 12% ќе бидат отфрлени од пазарот.” Во 1996 година,
Daimler се повлекол од воздухопловниот бизнис на Fokker, го продал неговиот технолошки бизнис за енергетски системи, како
и неговиот индустриски бизнис за автоматизација и другите помали бизниси.
SGL Carbon е корпорација која е на список на NYSE. За односите на нејзините инвеститори, во 1999 година, веб-
страницата на SGL Carbon беше изјавено следново: ”Ако акционерската вредност е оптимално имплементирана, првото
барање е цврсто да се закотви филозофијата за акционерската вредност во умовите на менаџментот и ставот “вработен-
менаџер” да се претвори во менталитет “сопственик- менаџер “ ( преку сопственички опции и други поттикнувачки планови ).
“ Ова филозофско тврдење ја одразува смената од германска во американска управувачка култура.
Претседателот на управниот одбор на Pfeiffer Vacuum, Woltfgang Dondorf, коментирајќи ја одлуката на Pfeiffer да ја
стави на список својата сопственост кај NYSE, изјави дека користењето на американските принципи за сметководство (GAAP)
поттикнало промена во ставовите на компанискиот бизнис, обезбедувајќи повеќе транспарентност за нивните инвеститори-
уште еден клучен елемент на управувачкиот систем базиран врз пазарот. Dondorf продолжил понатаму да вели дека “ Pfeiffer
верува дека неговиот менаџмент треба да го сврти своето внимание кон зголемувањето на акционерската вредност на
Pfeiffer и треба да прими исплата која кореспондира со степенот до кој ја постигнале оваа цел.” Deutche Telekom, германската
телефонска корпорација, била приватизирана преку листирање на NYSE. Нејзиниот главен финансиски директор, во тоа време
рекол дека корпорацијата била рационализирана “ со поглед кон конкуренцијата и акционерската вредност “. Повторно се
појавува првенството на акционерот.
VEBA го прифатила GAAP и била ставена на списокот на NYSE во 1997 година. Кога го направила тоа, менаџментот
ги елиминирал ограчувањата за гласачките права на акционерите и го усвоил правилото една акција, еден глас .
747 Види: Kaen, Fred R. "A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value" цитирано издание 2003, стр.192.
334 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
2. Одбори и комисии
Позицијата на president directeur general- PDG, беше тема на одреден критицизам при
што критиките одеа и до споредба со монархот кој владее со неговото право на апсолутна
моќ. Ова водеше кон идејата на дислоцирање на канцелариите на претседателот на
одборот и генералниот директор (directeur general). Конечно, на крајот од загреаната
дебата, легислативата во 2001 година (Законот за новите економски регулации од 15 мај
2001 година) реши да ги остави корпорациите да избираат помеѓу две опции.
Француското sociétés anonymes сега може да избира помеѓу:749
□□ едностепен систем на управување со одбор на директори: со président directeur
général (претседатели и главен извршен директор) или со претседател и генерален
директор (directeur général ); и
□□ двостепен систем на управување со надзорен одбор и управен одбор.
Работата на directeur général е сепарирана од онаа на претседателот и ги има
надлежностите коишто ги има и president directeur général.Тој ги има пошироките
овластувања за дејствување во сите околности и во интерес на корпорацијата. Одборот може
да има најмногу пет directeurs généraux кои ги имаат истите овластувања во застапувањето
vis-a-vis третите лица.
на било каков конфликт на интереси, без разлика дали е актуелен или потенцијален и мора
да се изземе од гласање при носење на одредената одлука.
□□ да не биде (или биде поврзан директно или индиректно со) клиент, набавувач,
инвестиционен банкар или комерцијален банкар којшто има материјални врски со
корпорацијата или нејзината група или значаен дел од бизнисот на корпорацијата;
□□ да нема фамилијарни врски со директор или раководно лице во корпорацијата;
□□ да не бил ревизор на корпорацијата во последните пет години;
□□ да не бил директор во корпорацијата повеќе од дванаесет години.
3. Финансиска одговорност
751 Види: "European Corporate Governance in company law and code" Report prepared for the European Corporate Gover-
nance Conference", " Corporate Governance in France: Company Law and Corporate Governance Codes" by Joёlle Simon, October, 18,
The Hague, The Netherlands, 2004.стр. 19.
338 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
непочитување на правилата од Autorite des Marches Financiers -AMF. Тие можат да сносат
одговорност според казненото право во случај на: неточен биланс формулар, злоупотреба
на компаниските фондови и слично. Институционалните инвеститори, кога нема да
ги практикуваат своите гласачки права, мораат да ја образложат својата постапка на
сопствениците на заедничките фондови на акции.
4. Регулација на ревизијата
Законот за хартии од вредност од 1 август 2003 година утврди правило дека корпорациите
коишто ги издаваат хартиите од вредност кон широката јавност (преку јавен повик), покрај
другото, треба да ги објават и:
□□ условите за подготовка и организација на состаноците на одборот на директори или
надзорниот одбор; и
□□ внатрешните процедури што се утврдени од корпорацијата, а се во согласност со
условите поставени од генералните правила на Autorite des marches financiers - AMF.
□□ Комбинираниот извештај на корпоративното управување на листираните корпорации
во Франција го потврдува режимот “согласи се или објасни”.
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 339
752 Council Regulation (EC) No. 2157/2001 on the Statute for a European company (SE), OJ l 294
340 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
3. Извршно наградување
4. Финансиска одговорност
6. Регулација на ревизијата
753 Види: "European Corporate Governance in company law and code" Report prepared for the European Corporate
Governance Conference", " Corporate Governance in the UK: Company Law and Corporate Governance Code" By Jonathan Rickford,
October, 18, The Hague, The Netherlands, 2004.стр. 52.
754 Види: Ibid. стр. 54.
755 Види supra, Модел на поделена контрола.
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 341
757 Види: "European Corporate Governance in company law and code" Report prepared for the European Corporate
Governance Conference", " Recent Developments in Company Law and Corporate Governance Code" Chapter 3 – Analysis October,
18, The Hague, The Netherlands, 2004. стр. 57.
758 Recommendations on strengthening the role of non-executive or supervisory directors and fostering an appropriate re-
gime for the remuneration of directors, (adopted on october 6, 2004).
344 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Дали овој процес ќе продолжи ќе зависи од тоа дали добрата регулација на корпоративно
управување преку законите и кодексите навистина ќе го подобри перформансот на
корпорациите и вредноста на акционерите и дали општеството ќе има некои бенефити од
сето тоа.
Затоа Европската Унија се откажа од идејата целокупната регулатива на европската
компанија да биде на наднационално ниво, така што регулацијата на некои прашања сепак
се препушта на државите-членки. Тоа разграничување на наднационалното и националното
се врши со системот на упатства, односно препораки.759 Со примена на системот на
упатување Статутот на Европската компанија се повикува на примена на националното
право на државата-членка според регистрираното седиште на компанијата и тоа само
тогаш кога во Статутот не е решено одредено прашање.
Националното право може да биде хармонизирано (со имплементирање на соодветните
директиви на Европската Унија) или нехармонизирано (било сеуште да не е донесена
посебната директива на Европската Унија за конкретното прашање, било донесената
директива сеуште да не е имплементирана во националното законодавство). Статутот
на европската компанија, освен упатување на националното право, понекогаш упатува и
на директна примена на директивите на Европската Унија (таков е случајот со Четвртата
директива за индивидуалните годишни сметки на корпорацијата760 и со Седмата директива
за консолидираните сметки на групите на корпорации761).
Со примена на системот на оптирање се надминуваат разликите во регулативата за бројни
прашања на компаниското право во националните закони, така што се остава правото на
избор. Тоа се однесува особено на: изборот на монистичкиот или дуалистичкиот систем
на управување; избор на четирите модели на учество на вработените во управувањето
(партиципација или соодлучување), со тоа што овој избор може да биде понатаму ограничен
со правото на државата-членка каде што е регистрирано седиштето на корпорацијата;
избор на начинот на сметководствената контрола и составување на завршните годишни
сметки во согласност со Четвртата и Седмата директива на Европската Унија и овластување
на државите-членки или на Европската компанија да го изберат правото на државата-членка
во којашто Европската компанија го има регистрирано седиштето во врска со работите за
чиешто склучување и извршување се бара претходно одобрување на надзорниот одбор.
Доста истражувања се преземени во потрагата по врската помеѓу перформансот и
доброто корпоративно управување. Резултатите не се сеуште конечни, иако се чини дека
има генерално согласување дека доброто корпоративно управување ако ништо друго е
барем редуцирачки фактор на негативните корпоративни феномени.
3. Кодексите и регулативата
на акционерските здруженија и
□□ кодексите можат да бидат поправени (дополнети и изменети) побрзо од позитивните
прописи коишто бараат целосен законодавен процес.
□□ Изборот што е направен помеѓу државите членки нема секогаш да биде ист но,
присутни се некои генерални тенденции:762
□□ легислативата е соодветна со цел есенцијалната инфраструктура да биде достапна и
ефикасно да функционира;763
□□ легислативата е соодветна за да ги постави генерално прифатените минимум
стандарди коишто треба да се почитуваат;
□□ за уредување на објавувањето неопходна е легислатива а не флексибилен пристап.764
□□ кодексите коишто се базираат на принципот “согласи се или објасни” се посоодветни
таму кадешто постојат различни решенија за да се постигнат одредени цели на
управувањето и корпорациите се обврзани на флексибилност за да ги адаптираат
нивните услови. Функционирањето и структурирањето на одборите е клучна област
каде ова е релевантно.
□□ кодексите се соодветни за прашања што се детерминирани од практиките на
пазарот при што решенијата можат лесно да се менуваат во иднина;
□□ кодексите се исто така соодветни и кога резултатот на регулацијата е несигурен.
Всушност регулацијата преку кодексот треба да има приоритет во однос на
регулацијата преку легислативата.
770 Synthesis of the response to the Communication of the Commission to the Council and the European Parlament – Aworking
Document of DG Internal Market (15 November 2003)
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 351
-Наградување на директорите
-Одговорност на директорите
-Групи и пирамиди
771 Види: Kaen, Fred R., "A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value", цитирано издание 2003, стр.199.
772 Види: Ibid.
773 Види: Ibid.
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 355
Овој термин најдобро може да се разбере како алтернатива на правните договори што
се користат во САД како средство за одредување на тоа што треба да се стори, од кого и
како. Во поширока смисла, терминот го покрива фаворизираниот статус на членовите на
keiretsu во однос на оние кои не се членови кога станува збор за бизнис трансакции.
Јапонската автомобилска индустрија е добар пример за релациското склучување
774 Види: Millstein Ira M., and Paul W. MacAvoy, ''The Active Board of Directors and Performance of the Large Publicly Traded
Corporation'', Columbia Law Review 98, June, 1998.
775 Види: Harney, Alexandra, ''Restructuring Hands Culture Shock to Japanese Workers'', Financial Times, November 2, 1999.
776 Види: Kaen, Fred R., "A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value" цитирано издание 2003, стр.202.
356 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
777 Види: Araki Takashi, "Employees and Corporate Governance: Japan: A Comparative Analysis: Corporate Governance and
Labor and Employment Relations in Japan", 22 Comparative Labor Law & Policy Journal, Fall, 2000.
778 Види: Gilson J. Ronald and Mark J. Roe, "The Political Economy of Japanese lifetime Employement" in Blair M. Margaret
and Mark J. Roe edition, "Employees and Corporate Governance", Brookings Institution Press, Washington D.C., 1999.
ЧЕТВРТИ ДЕЛ: РАЗЛИКИ ВО СИСТЕМИТЕ ЗА КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ | 357
2. Критика на keiretsu
а) Предности од keiretsu
б) Неповолности од keiretsu
779 Види: Kaen, Fred R.,"A Blueprint for Corporate Governance: Strategy, Accountability, and the Preservation of Shareholder
Value" цитирано издание 2003, стр.204.
780 Види: Ibid. стр. 205.
358 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
781 Види: Araki Takashi, "Employees and Corporate Governance: Japan: A Comparative Analysis: Corporate Governance and
Labor and Employment Relations in Japan", цитирано издание, 2000.
5
ПЕТТИ ДЕЛ
КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ ВО РЕПУБЛИКА
МАКЕДОНИЈА
362 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
784 Со законот за општествен капитал (Службен лист на СФРЈ бр. 46/90) радикално е напуштен системот на работничкото
самоуправување (работнички совет, облици на лично изјаснување, извршен орган на работничкиот совет, самоуправна
работничка контрола, самоуправно уредување на односите со самоуправни општи акти, право на избор и отповик на член на
работничкиот совет и сл) и е воспоставена сосема поинаква управувачка структура (собранието на друштвото е составено од
сопствениците на вложениот капитал и од претставниците на општествениот капитал; управниот одбор го добива мандатот
од собранието, а работоводниот орган (директор) од управниот одбор; директорот самостојно ги именува раководните
работници и ја организира раководната структура. Види; Недков Милан, Беличанец Тито, Елена Градишки-Лазаревска, “Право
на друштвата”, Сигмапрес, 2003, стр. 69-74.
785 Радикалниот и сеопфатен процес на напуштање на општествениот капитал не може да биде остварен со Законот
за општествен капитал и комплементарното спроведување на Законот за претпријатијата. Затоа во 1993 година се донесе
Законот за трансформација на претпријатијата со општествен капитал (Службен Весник на РМ, бр 38/93, 48/93 (исправка),
21/98, 25/99, 39/99, 45/99, Одлука на Уставен Суд на РМ, У.бр.119/99, 81/99, 49/00 и 6/02).
786 Во овој дел употребуваниот збор “корпорација” се однесува на акционерското друштво, а поради терминилошката
конзистентност со употребата на тој термин во претходните делови на трудот, истот се употребува и во овој дел.
787 Види: Беличанец Тито, “Акционерска демократија”, Правник, бр. 104. Декември, 2000.
ПЕТТИ ДЕЛ: КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ ВО РЕПУБЛИКА МАКЕДОНИЈА | 363
1.3.1.Акционери
789 Закон за изменување и дополнување на Законот за трговските друштва. „Службен весник на Р. Македонија“ број
166/12.
790 Види пошироко: Горан Коевски. Компаративно корпоративно управување. Правен факултет „Јустинијан Први“. Ско-
пје. 2005. стр. 60-63.
ПЕТТИ ДЕЛ: КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ ВО РЕПУБЛИКА МАКЕДОНИЈА | 365
1.3.2 Акции
791 Види: Коевски Горан, “Компаративно корпоративно управување”, цитирано издание, 2005, стр. 374; Види повеќе
информации за македонските сопственичката структурата, акционерски друштва, издадените акции, застапеноста на моделите
на управување, акционерските права, вработените во акционерските друштва во "Corporate Governance in Macedonia, A Cen-
sus of all active joint stock companies in Macedonia", USAID Macedonia Corporate Governance and Comapny Law Project, Research
conducted by Deloitte Touche Tohmatsu Emerging markets, Ltd. & Overseas Strategic Consulting, Ltd in Cooperation with The Ministry
of Economy and Members of The Macedonian Corporate Governance Council, Submitted to OECD South Eastern European Corporate
Governance Roundtable, Ohrid, Macedonia, June 2004.
792 Пензискиот фонд поседува акции во околу 18% од вкупниот број на акционерски друштва, а во околу 43%
од нив држи од 10 до 50% акции, главно стекнати по сила на закон во процесот на приватизацијата. Види: Коевски Горан,
“Компаративно корпоративно управување”, цитирано издание, 2005, стр. 374.
793 Нетков, М, 2007. Акционерско друштво: правна физиономија, устројство и функционирање. Рафајловски Консалтинг
- Скопје. стр 54.
794 Ибид, стр. 56.
366 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Обичните акции се нарекуваат уште и редовни акции, бидејќи издавање на овој род
на акции е вообичаено, и особено единствено во примарната емисија, додека издавањето
на приоритетните акции се исклучок во однос на издавањето на обичните акции и се
иманентни на случаите на секундарните емисии на акции.
Законот за трговските друштва ја воведе можноста за разврстување на акциите и во
класи. Во некои законодавства термините род и класа на акции се користат како синоними,
но во нашиот закон терминот класа е резервиран само за разврстување на приоритетните
акции. Во класи можат да бидат разврстени и приоритетните акции кои содржат исти права.
Во Законот за трговските друштва се утврдени три класи на приоритетни акции:
□□ кумулативни приоритетни акции;
□□ партиципативни приоритетни акции; и,
□□ приоритетни акции без право на глас.
А) Обични акции
Друг факт е дека обичните акции имаат доминанта позиција во сопственичката структура.
Учеството на приоритетните акции во сопственичката структура секогаш мора да биде
одмерено и урамнотежено во однос на учеството на обичните акции во структурата на
акциите на друштвото. Во таа смисла е и законската каутела којашто утврдува дека вкупниот
номинален износ на приоритетните акции со или без право на глас неможе да биде поголем
од вкупниот номинален износ на обичните акции во основната главнина на друштвото797.
Поточно, вкупниот номинален износ на приоритетните акции овој пат без право на глас
неможе да биде поголем од 30% од основната главнина на друштвото. Тоа всушност значи
дека акциите со право на глас мора да бидат во минимален вкупен номинален износ од
70% од основната главнина на друштвото.
Б) Приоритетни акции
а потоа, во добивка која после тоа ќе остане да учествува како и секој друг акционер кој
има во сопственост обична акција. Со оглед на тоа што приоритетните акции им даваат
на нивните сопственици поголеми права од правата на сопствениците на обични акции.
Нивните стекнувачи мора на друштвото да му дадат дополнителен придонес кој во нашето
право може да биде само изразен во пари800.
Приоритетните акции без право на глас се класа акции коишто се од интерес и за
менаџерите и за инвеститорите. Во оние акционерски друштва коишто имаат потреба од
дополнителен капитал, управувачката структура најчесто е во недоумица да го финансира
претпријатието преку секундарна емисија на акции со право на глас (обични акции) водејќи
се од стравот дека издавањето на поголем контингент на вакви акции ќе доведе до промена
на сооднос на силите во Собранието на акционерското друштво што можеби во иднина
ќе имплицира такви акционерски коалиции кои би значеле и промена на управувачката
структура. Исто така, приоритетните акции без право на глас покрај бајпасирање на
претходно кажаната ситуација ја заштитуваат и актуелната управувачка структура особено
кога опасноста доаѓа од непријателските аквизиции. Со издавањето на приоритетните
акции без право на глас доаѓа до расчленување на акционерите во две категории:
□□ Оние кои управуваат со акционерско друштво и во потполност го вршат своето право
на глас; и,
□□ Оние кои не се заинтересирани за ништо друго освен за добивката, било таа да е во
форма на дивиденда, било во форма на капитална добивка, па затоа се расположени
да се откажат од правото на глас за сметка на имотните предности801.
Во Законот за трговските друштва е утврден единствено горниот праг на контингентот
на приоритетните акции без право на глас кој може да ги издаде акционерското друштво.
Вкупниот номинален износ на приоритетните акции без право на глас неможе да биде
поголем од 30% од основната главнина на друштвото802. Но, Законот за трговските друштва
утврдува прецизен услов кога сопствениците на овие акции без право на глас стекнуваат
право на глас во собранието на акционерското друштво. Услов приоритетните акции да
даваат право на глас во собранието на друштвото е:
- износот што треба да се плати од дивидендата за приоритетните акции без право на
глас мора да се плати ако не е платен или нецелосно платен за една година и ако тоа не
се плати дополнително во наредната година, покрај полниот износ на дивидендата за таа
година. Ако тоа друштвото не го стори, односно ако повластените права не се остварат,
приоритетните акции без право на глас стекнуваат право на глас803.
За издавање акции за коишто се врзани посебни права (приоритетни акции) друштвото
може да бара и посебни еднократни доплати при издавањето на акциите. Овие доплати
влегуваат во емисискиот износ на приоритетните акции и тие се продаваат не по номиналниот
износ туку по емисискиот износ којшто е збир на номиналниот износ и ажијото. Износот од
ажијото (доплатата) влегува во резервите на друштвото а не во основната главнина.
804 Види: Коевски Горан, “Компаративно корпоративно управување”, цитирано издание, 2005, стр. 377, преземено од
“Утрински весник”, бр.1777, понеделник 16 мај 2005.
370 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Овој систем на управување е претставен преку два посебни одбори: надзорен и управен
одбор.
-Надзорен одбор
Членовите на овој орган се избираат од страна на собранието на акционери. Тој може
да изнесува најмалку 3, а најмногу 11 члена. Најмалку една четвртина од членовите на овој
орган треба да бидат независни.806
-Управен одбор
Управниот одбор се состои од најмалку 3 а најмногу 11 члена. По исклучок, во друштвата
кои имаат основна главнина помала од 150.000 евра во денарска против вредност, наместо
управен одбор може да биде избран управител, со сите права и обврски што ги има
управниот одбор. Ниедно лице во исто време не може да биде член на управен одбор,
управител и член на надзорен одбор.807
чекор 1
Дефинирање на целите, задачите и оперативните активности на одборот на директори, односно надзорниот
одбор.
чекор 2
Дефинирање на овластувањата, големината, составот и структурата на одборот на директори,
односно надзорниот одбор.
чекор 3
Идентификација на потребите и нивно дефинирање во врска со личните карактеристики,
квалификациите и вештините на директорите.
чекор 4
Развивање на план преку користење на специјализирани агенции, за
идентификување и ангажирање на директорите во друштвото.
чекор 5
Креирање на систем кој ќе овозможи навремено поканување,
разгледување на материјалите и квалитетно одлучување на
состаноците на одборот на директори односно надзорниот
одбор.
Надзорниот одбор врши надзор врз управувањето со друштвото што го врши управниот
одбор. На надзорниот одбор не може да му бидат пренесени овластувања во врска со
управувањето на друштвото, освен ако со ЗТД не е поинаку одредено. По исклучок, со
статутот може да се определи дека за одредени работи управниот одбор може да одлучува
само со претходно одобрение на надзорниот одбор. Ако надзорниот одбор одбие да даде
одобрение, може да побара одобрение од собранието.
може да назначи раководни лица (т.н. менаџери) кои би го вршеле секојдневното вршење
на работењето на друштвото во согласност со одлуките и насоките на управниот одбор.810
Законот за трговски друштва во членот 373, ги утврдува случаите кога управниот одбор
не може да ги пренесе овластувањата врз извршните членови. Со статутот можат да бидат
одредени и други случаи кога управниот одбор не може да ги пренесе своите овластувања
врз извршните членови, односно кога задолжително треба да се бара одобрение од
надзорниот одбор. Немањето претходно одобрение од надзорниот одбор, не може да се
истакнува спрема трети лица. Членовите на управниот одбор го застапуваат друштвото во
односите со трети лица заеднички, освен ако со статутот не е поинаку одредено. Управниот
одбор со одобрение на надзорниот одбор може да овласти еден или повеќе членови на
управниот одбор да го застапуваат друштвото. Во тој случај другите членови на управниот
одбор се исклучени од застапувањето. Овластувањето за застапувањето може да биде
повлечено во секое време од надзорниот одбор.811
правилни одлуки;
□□ го претставува одборот на директори , односно надзорниот одбор;
□□ ја иницира постапката за проценување на работењето на одборот на директори,
односно надзорниот одбор.
827 Д-р Милан Недков, Д-р Тито Беличанец, Право на друштвата, книга втора, Скопје, 2008 година.
828 Ibidem.
829 www.investbanka.com.mk
830 Кодекс на корпоративно управување на Еуростандард Банка А.Д. Скопје. Извор: www.eurostandard.com.mk
831 Член 365 став 1 од ЗТД.
ПЕТТИ ДЕЛ: КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ ВО РЕПУБЛИКА МАКЕДОНИЈА | 383
исти права и обврски, без оглед на тоа како се распределени правата и обврските меѓу нив
во органот. Ваквиот пристап отвара можност за злоупотреби во практиката, во зависност од
тоа кој го бира членот на органот на управување: дали доминантниот акционер, дали по пат
на кумулативно гласање844 или слично.
Извршен член на одборот на директорите, член на управниот одбор, односно управител
кој е отповикан има право да бара надомест на штета ако така е определено во менаџерскиот
договор.845 Зошто би се предвидела оваа можност со менаџерските договори, освен за да се
избегнат непотребни судски спорови во кои би можело да дојде до откривање на деловна
тајна или би се нарушил угледот на работодавачот и/или директорот. Токму овој надомест
на штета треба да биде алтернатива на судот во случај на спор по основ на менаџерски
договор. Со самиот договор се решава надоместот на штета во случај на отповикување,
без оглед дали со или без образложение за отповикувањето. Работа на преговарачките
способности на менаџерот е колкав надомест ќе договори друштвото, но во секој случај
се работи за работа која индивидуално се преговара и договара, а не се претпоставува со
закон. Во овој случај, едноставно, се работи за надомест на штета во случај на едностран
раскин на менаџерскиот договор.
При анализирањето на посебните аспекти на наградувањето на органите на управување
сметаме дека треба да дадеме и статистички пристап кон состојбата во Република
Македонија. Според статистичките податоци од Управата за јавни приходи на Република
Македонија највисоката годишна плата што е исплатена во текот на 2006 година изнесува
5,9 милиони денари или околу 93.000 евра, тоа е плата на извршен директор во домашна
шпедитерска компанија. Платата на вториот најплатен менаџер е само малку помала и
изнесува 81.000 евра. На листата на десет најплатени менаџери, најмалку платен е менаџер
со годишна плата од 54.000 евра. Речиси сите менаџери на профитабилните компании
добиваат и дополнителни менаџерски бонуси и награди за успешно постигнатите резултати
во работењето. Најдобро се платени менаџерите во телекомуникациите и банките. За
најдобро платени важат менаџерите во Пивара Скопје, T-mobile, T-home, Тутунски комбинат
Скопје, Алкалоид, осигурителните компании и банките.846
субјект.
Во 2013 година е донесен новиот Закон за преземање на акционерските друштва. Тој беше
донесен, првенствено, заради понатамошно хармонизирање на домашното законодавство
со ЕУ Директивата 2004/25/ЕУ за понуди за преземање, како услов за рамноправно членство
во Европската унија и обврска од НПАА. Со новиот Закон за преземање на акционерските
друштва прецизно се дефинира постапката за преземање на акционерските друштва и
се надминуваат проблемите кои се појавуваат во праксата од примената на Законот за
преземање на акционерските друштва којшто е дерогиран со новиот закон.
Законот уредува дека доколку лицата кои дејствуваат заеднички го достигнат контролниот
праг за преземање од 25% од акциите со право на глас во едно друштво, секое од тие лица ќе
биде должно да даде понуда за преземање, при што ќе се смета дека обврската е исполнета
доколку понуда за преземање даде било кое од лицата кои дејствуваат заеднички.854
Определени се неколку видови надомест кои преземачот може да ги понуди во понудата
за преземање. Така утврдено е дека преземачот во понудата за преземање, на акционерите
во целното друштво може да им понуди: 1. исплата на нивните хартии од вредност во пари
(парична понуда); 2. со други хартии од вредност (понуда со хартии од вредност за замена);
3. дел во хартии од вредност и дел во пари (комбинирана понуда); и, 4. избор по желба
на сопственикот на хартиите од вредност во целното друштво да му се изврши исплата со
хартии од вредност за замена или плаќање на целата сума во пари (алтернативна понуда)855.
Законот ја пропишува висината на цената на хартиите од вредност во понудата за
преземање. Имено, утврдено е дека цената во понудата за преземање не смее да биде
пониска од највисоката цена по која преземачот ги купил хартиите од вредност во последните
12 месеци пред објавувањето на понудата за откуп. Истовремено, се утврдува и дека
доколку цената во понудата за откуп која ќе ја понуди преземачот е пониска од просечната
цена на овие хартии од вредност постигната на овластена берза во последните 12 месеци
пред објавување на понудата за преземање, преземачот е должен да ја корегира цената во
понудата за откуп и да ја понуди најмалку просечната цена постигната на овластена берза
во последните 12 месеци.856
Облигаторните елементи кои треба да ги содржи понудата за преземање се: 1. хартиите
од вредност на кои се однесува понудата за преземање; 2. цената по која преземачот се
обврзува да ги откупи хартиите од вредност за кои е дадена понудата за преземање; 3.
датумот на отпочнување и датумот на завршување на рокот за прифаќање на понудата за
преземање од страна на сопствениците на хартиите од вредност и др.857
Прагот на успешност на понудата за преземање кој претставува најнискиот процент од
сите хартии од вредност од целното друштво, кој преземачот заедно со хартиите од вредност
кои веќе ги поседува треба да го стекне врз основа на понудата за преземање за истата
да се смета за успешна, а преземачот во понудата за преземање може, но не е обврзан
да утврди праг за успешност на понудата. Затоа, доколку во понудата е утврден праг на
успешност и истиот се постигне, преземачот е должен тоа да го објави наредниот работен
ден по неговото исполнување, а доколку прагот на успешност на понудата за преземање
се исполни во последните 14 дена од крајниот рок за прифаќање на понудата, овој рок се
продолжува за дополнителни 14 дена, но наjмногу до истекот на крајниот рок.858
Законот исто така ги пропишува ситуациите во кои лицето кое го достигнало контролниот
праг на преземање на едно друштво, не е должно да даде понуда за преземање, оттука
определувајќи исклучоци од обврската за давање понуда за преземање.859
Со главата III од Законот се уредува постапката која треба да се спроведе во врска со
реализирање на понудата за преземање.
Преземачот е должен за својaта намера за преземање да ја извести Комисијата за хартии
од вредност, органот на управување на целното друштво, овластената берза и Комисијата
за заштита на конкуренцијата, пред објавувањето на понудата за преземање, и својата
намера за преземање да ја објави во рок од еден работен ден по претходно наведеното
854 Член 12 од ЗПАД
855 Член 13 од ЗПАД
856 Член 14 од ЗПАД
857 Член 16 од ЗПАД
858 Член 18 од ЗПАД
859 Член 19 од ЗПАД
ПЕТТИ ДЕЛ: КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ ВО РЕПУБЛИКА МАКЕДОНИЈА | 389
акции или други сопствени хартии од вредност од кои произлегува право на замена или
стекнување сопствени акции; и, 5. да изврши дејства чија единствена цел е да се спречи
или отежни постапката и прифаќањето на понудата за преземање. Доколку органот на
управување во периодот од објавувањето на намерата за преземање до објавувањето на
исходот на понудата за преземање преземе некои од претходно наброените дејствија без
донесена одлука од собранието на акционерите, истите ќе се сметаат за ништовни, но треба
да се истакне дека одлуките на собранието на акционери за спроведување на претходно
наведените дејствија се сметаат за полноважни доколку се донесени со мнозинство од
најмалку три четвртини од гласовите кои ја претставуваат основната главнина на друштвото
во моментот на донесување.880
Главата VII од Законот ги уредуваат мерките и дејствијата кои може да ги преземат
Комисијата за хартии од вредност во случај на стекнување на хартиите од вредност
спротивно на одредбите од овој Закон.
Во случај кога лице ќе стекне акции спротивно на одредбите од овој Закон, Комисијата за
хартии од вредност донесува решение со кое утврдува дека истите не му носат право на глас
и право на дивиденда. Комисијата за хартии од вредност со истото решение го задолжува
лицето кое стекнало акции спротивно на одредбите од овој закон, да ги продаде акциите
кои го надминуваат контролниот или дополнителниот праг за преземање, во рок кој не може
да биде подолг од шест месеци од денот на правосилноста на решението на Комисијата,
а доколку лицето не ги продаде акциите во утврдениот рок од шест месеци, продажбата
на акциите ќе ја спроведе Комисијата. Доколку лицето на кое со решение од Комисијата
му се ограничени правата на глас и на дивиденда за стекнатите акции спротивно на овој
закон, истите ги продаде во пропишаниот рок,истите се префрлаат на новиот сопственик
без ограничување на правото на глас и на дивиденда. Лицето кое во утврдениот рок ќе
ги продаде бесправно стекнатите акции, може да даде понуда за преземање доколку го
исполни условот за давање понуда за преземање, односно доколку само или со лицата
со кои дејствува заеднички стекне повеќе од 25% хартии од вредност со право на глас
издадени од определено акционерско друштво881.
Исто така, овој закон го уредува начинот на продажбата на акциите од страна на Комисијата
за хартии од вредност, на кои е запишана забрана за располагање со акциите, во случај кога
лицето нема да ги продаде акциите стекнатите спротивно на Законот во утврдениот рок од
страна на Комисијата кој не смее да биде подолг од шест месеци. Определено е дека ваквата
продажбата ја спроведува Комисијата за хартии од вредност преку овластено лице, по пат
на јавна берзанска аукција согласно правилата на Берзата. Овластеното лице од страна на
Комисијата е должно во рок од осум дена од истекот на рокот за продажба на бесправно
стекнатите акции, наведен во решението на Комисијата да го објави датумот на одржување на
една или повеќе јавни берзански аукции во “Службен весник на Република Македонија”, во
најмалку два дневни весници и на интернет страницата на Комисијата. На јавната берзанска
аукција можат да учествуваат само лица кои во Комисијата поднеле писмена изјава дека
ќе ги уплатат средствата за купување на акциите. Доколку јавните берзански аукции не
се одржат, или доколку по одржувањето и на една или повеќе објавени јавни берзански
аукции останат непродадени акции, овластеното лицето од страна на Комисијата е должно
да изврши повторна објава во период од најмногу 30 дена од последната одржана јавна
берзанска аукција или од датумот на кој овластеното лицето ја известило овластената берза
дека аукцијата/аукциите не се одржале. Средствата од продажба на акциите, намалени за
трошоците за организирање и спроведување на јавната берзанска аукција, му припаѓаат на
880 Член 55 од ЗПАД
881 Член 57 од ЗПАД
ПЕТТИ ДЕЛ: КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ ВО РЕПУБЛИКА МАКЕДОНИЈА | 393
Република Македонија.885
Во својата содржина Законот, исто така, го уредува принудното купување, односно
обврската на преземачот да ги купи акциите на останатите акционери кои не ја прифатиле
понудата за преземање, доколку тој во постапката за преземање се стекнал со најмалку
95% од хартиите од вредност на целното друштво. Оваа обврска за принудно купување
за преземачот се создава само доколку акционерите кои не ја прифатиле понудата
за преземање поднесат барање за принудно купување до овластениот депозитар.
Дополнителното купување преземачот мора да го изврши под условите определени
во понудата за преземање, односно во последната променета понуда за преземање.
Акционерите кои не ја прифатиле понудата за преземање можат да поднесат барање за
принудно купување до овластениот депозитар во рок не подолг од 90 дена од денот на
објавувањето на решението на Комисијата за успешност на понудата за преземање во
Службен весник на Република Македонија.886
Главата X од Законот ги уредува казнените одредби за лицата кои треба да го
применуваат Законот за преземање на акционерски друштва.
Законот утврдува дека оној кој што при преземање на акционерско друштво ќе даде,
односно наведе невистинити информации во проспектот или ќе даде конкурентска понуда
за преземање спротивно на одредбите од овој закон и со тоа наведе едно или повеќе лица
да купуваат или продаваат хартии од вредност, ќе се казни со затвор до три години. Ако
делото го стори правно лице ќе се казни со парична казна. На физичкото лице сторител
на ваквиот прекршок судот може да му изрече и забрана за вршење на професија, дејност
или должност, додека на правното лице може да му изрече само забрана за вршење на
дејност.887
Исто така, определено е дека тој кој што при преземање на акционерско друштво, како
овластен учесник на пазарот согласно Законот за хартии од вредност, не одбие барање или
друго дејствие со хартии од вредност, за кое знае или можел да знае дека ќе оштети едно
или повеќе лица учесници во постапката на преземање, ќе се казни со казна затвор до три
години. Ако ваквото дело го изврши правно лице ќе се казни со парична казна. Судот може
да му изрече на сторителот на прекршокот, односно на физичко лице и забрана за вршење
на професија, дејност или должност, додека на правното лице може да му изрече само
забрана за вршење на дејност.888
Во содржината на Главата XI од Законот се уредуваат прекршочните одредби, односно
висината на казните за сторителите на прекршоците, односно за физичките и правните лица
кои нема да ги почитуваат одредбите од овој Закон.
учество на вработените.
Со Законот за трговските друштва од 2004 година оваа материја воопшто не беше
регулирана, туку со една упатна одредба (чл. 342 став 4) се остави простор оваа материја
да се доуреди со посебен закон. По речиси една декада од донесувањето на Законот
за трговските друштва, оваа материја остана неуредена, најверојатно поради слабиот
синдикален притисок врз законодавецот.
лица се минимизира.
Општествената одговорност упатува на очекување деловните претпријатија да
постапуваат за општ интерес. Од друштвото се очекува да обезбеди вработување за поединци
и да обезбеди производи и услуги за потрошувачите.Но, реално денес, од друштвата се
очекува многу повеќе. Се очекува да помогнат во заштитата на окружувањето, да се стремат
кон производство на здрави и еколошки производи, третирање на вработените подеднакво,
а во одредени случаи се бара да помага во обучување на невработени инвалиди, да
вложува во образованието, да вложува во дообучување и доквалификување на кадрите,
како и да помага во ревитализација на сиромашните урбани подрачја. Но, сепак сметам
дека ваквото сфаќање за општествената одговорност оди заедно со растот и развиеноста
на економијата во целина.Ако земеме во предвид дека нашата економија е мала и сеуште
во развој, не можеме да очекуваме дека општествената одговорност би била сфатена
пошироко, онака како што е сфатена во Европа и светот или како што ја познава и дефинира
теоријата. Потребно е други прашања да бидат претходно решени, особено од областа
на економијата, за потоа да можеме да се осврнеме кон она што навистина претставува
корпоративна општествена одговорност.
акции, акционерите кои се сопственици на акции од другите родови и класи имаат право на
првенство само откако акционерите, кои се сопственици на акциите од истиот род и класа,
како и новите акции, ќе го остварат правото на првенство.
(2) Правото на првенство за запишување на новоиздадени акции се применуваат и
на издавањето на другите видови хартии од вредност кои можат да се конвертираат во
акции или во кои е содржано правото за запишување на акции, но не се применува и
на конверзијата на тие хартии од вредност, ниту пак на извршувањето на тие хартии од
вредност.894
друштва или пак друштва со ограничена одговорност од кои најмалку едно друштво е
регистрирано според македонскиот ЗТД и е запишано во трговскиот регистар со најмалку
едно друштво во кое содружниците имаат ограничена одговорност и врз кое се применува
правото на Европската Унија бидејќи има регистрирано седиште во некоја од земјите-
членки на ЕУ.
Во оваа глава се уредени условите кои треба да бидат исполнети за да може да биде
извршено полноправноза прекугранично спојување. Исто така се утврдува начинот на кој
што треба да биде составен предлогот и што истиот треба да содржи.
Откако сите потребни услови на прекуграничното спојување бидат исполнет судот ја
утврдува законитоста на прекуграничното спојување по итна постапка и откако спојувањето
ќе биде одобрено од судот, органот на управување кај друштвото кое по извршеното
прекугранично спојување ќе има седиште во Република Македонија поднесува пријава за
упис до Централниот регистар. Централниот регистар веднаш го известува регистарот на
државата членка на Европска Унија каде што се запишани друштвата кои се спојуваат за
секој упис на друштво што настанува со прекуграничното спојување, заради спроведување
на бришењето на стариот упис во тие регистри.
Во ЗТД ова прашање е споменато во членот 513 за преземање удел, односно акции во
делот за преобразба.
Во областа на трговското право, односно поконкретно делот од трговското право кој што
се однесува на правото на друштвата ( компаниско право) можеме да заклучиме дека постои
релативно висок степен на унификација , односно усогласеност правните норми на Унијата.
Важечките директиви на ЕУ се успешно транспонирани во нашето национално компаниско
право, како во Законот за трговски друштва, така и во другите закони кои што регулираат дел
од оваа материја, пратејќи ги притоа сите измени кои што се прават врз постојните европски
директиви, а кои директно или индиректно го тангираат и системот на корпоративното
управување со друштвата во Република Македонија. Меѓутоа она што можеби претставува
“фабричка грешка” на ова поле е тоа што во тековната македонска законодавна практика
некритички се преземаат делови од новелираните директиви или пак новодонесените
директиви кои се однесуваат на компаниското право, без да се земе предвид како тоа ќе
влијае во заокруженоста на македонскиот постоен систем на норми кои се однесуваат на
компаниското право, односно се појавуваат различни решенија во различни закони кои се
однесуваат на иста материја, што претставува потешкотија во примена на тие норми во
практика бидејќи не е возможно да се утврди кој закон е lex generaliѕ, а кој lex specialis, а
со тоа и не е возможно да се утврди чии одредби се неприменливи во конкретниот случај.
Исто така, имплементиран е сет од правни норми кои во моментот на донесување се
неприменливи, поточно нагласено е дека нивната примена ќе започне со влегувањето на
Република Македонија во ЕУ.
ПЕТТИ ДЕЛ: КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ ВО РЕПУБЛИКА МАКЕДОНИЈА | 405
1. Воведни забелешки
одлуките ќе бидат изнесени пред надзорниот одбор како целина, поради донесување
конечна одлука.
Надзорниот одбор има право на вето при поставување на директива или насока на
дејствување на управниот одбор којашто по својата содржина или импликација е драстична.
Списокот на овластувања кои бараат одобрување од страна на надзорниот одбор, односно
овластувања коишто не можат да се пренесат врз извршните членови, освен овластувањата
наведени во член 376 од Законот за трговските друштва, би можело да вклучи и промени во
целите на корпорацијата, стратешка реориентација во бизнис-портфолиото, располагање
со материјални инвестиции (големи зделки),902 одлуки кои се однесуваат на понуди за
преземање на корпорацијата, далекусежна реорганизација на правните и организационите
структури, масовно вработување или редукција на работната сила, како и сите други одлуки
кои бараат одобрување од собранието или се резервирани за него.
Ако надзорниот одбор одбие да даде одобрение, управниот одбор може да бара
одобрение од собранието и одлучувањето го остава на собранието кое може да биде
годишно или собрание кое би се одржало меѓу две годишни собранија во случаи кои се
изрично предвидени во статутот или ако фундаменталните структурни и менаџерски одлуки
и мерки делуваат на основните права на акционерите.
се бара итно постапување, претседателот на органот на управување, но, исто така, и сите
членови на органот на управување можат да ги прошират точките на дневниот ред. Ако на
седницата на органот на управување нема доволно време на располагање, чиешто траење
е определено претходно, за да се поминат сите точки на дневниот ред, веднаш се одредува
датум за следна средба на органот на управувањето.
Органот на управување носи одлуки на основа на систематска подготовка. За предлог-
одлуките се дискутира и расправа пред тие да се донесат.
Добро заснована подготовка за одлуката бара, пред се, очекувањата за успех од
планираните мерки да се оправдаат во детали. За да се направи ова, освен шансите за
успех, треба објективно и урамнотежено да се анализираат и евентуалните ризици кои се
поврзани со мерките и активностите коишто ги содржи одлуката.
Сите членови на органот на управување примаат информации и помошни документи
што се релевантни за процесот на одлучување во соодветно време пред одржувањето на
состаноците на органот на управувањето.
Органот на управување одлуките ги носи со гласање коешто е јавно. Управниот одбор
може да работи и да одлучува ако на состанокот се присутни најмалку половина од сите
негови членови. Одборот на директори може да работи и да одлучува ако на состанокот се
присутни најмалку половина од сите негови членови, од кои бројот на присутните неизвршни
членови на одборот на директори мора да биде поголем од бројот на присутните извршни
членови на одборот на директори. Претседателот на органот на управување не може да ја
одложи одлуката со вето. Гласот на претседателот на органот на управување, а во негово
отсуство, гласот на претседавачот кој е овластен од претседателот да го заменува, има
одлучувачко влијание во случај на поделба на гласовите при донесувањето на одлуката. Со
статутот на корпорацијата ова решение може да биде отфрлено и претседателот во поглед
на гласањето за одлуките би имал еднаков статус со сите останати членови на органот на
управување.
903 Види: ЗТД, член 457, 458, 459, 460. ( Зделки со заинтересирана страна).
420 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
утврдени временски интервали при што даваат забелешки и насоки во правец на нивно
континуирано подобрување.
корпорацијата-родител.
Сферата за надзор на надзорниот одбор односно на неизвршните членови на одборот
на директори на корпорацијата-родител во зависните акционерски друштва е во областа
на одговорност на органот на управување на корпорацијата-родител. Тие го надгледуваат
менаџментот на контролираната корпорација, како и групниот менаџмент, преку управниот
одбор, односно преку извршните членови на одборот на директори на корпорацијата-
родител. Органите на надзор на зависните акционерски друштва ги надгледуваат, во секој
случај, мерките на органот на управување на нивните акционерски друштва.
Ефикасноста на типичниот групен систем на градациски, но внатрешно-поврзани
управувачки и надзорни задачи на органите на корпорацијата-родител и зависните
акционерски друштва, претпоставува дека одговорноста на органот за индивидуалните
нивоа на групата е последица на нивни пропусти во управувањето. Корпоративните
единици (членови на акционерски друштва во групата) и организационите единици на
групата (менаџерски области) не треба да се распаднат, туку треба да се во постојана
симбиоза. Таму каде недостига конзистентност, потребно е да се изврши организационото
или, ако е можно, правното реструктуирање за да се синхронизира организационата и
правната структура.
Заради интересите за јасно утврдување на границите во областите на одговорност,
спојувањето на персоналот меѓу органот на управување на корпорацијата-родител и органот
на управување на зависните акционерски друштва треба да се избегнуваат, особено, ако
постои ситуација кога членовите на надзорниот одбор, односно неизвршните членови на
одборот на директори на зависните акционерски друштва во исто време се и членови на
управниот одбор, односно извршни членови на одборот на директори на корпорацијата-
родител. Членовите на надзорниот одбор, односно неизвршните членови на корпорацијата-
родител не треба да се членови на надзорниот одбор, односно неизвршни членови на
зависните акционерски друштва.
смета за независен;
□□ Односот меѓу претседателот и главниот извршен директор, каде тие на одреден
начин се меѓусебно поврзани;
□□ Состав на комисијата за номинација;
□□ Процесот на селекција и номинирање (предлагање) на нови директори во одборот;
□□ Клучните информации кои се однесуваат на директорите, кои се извршни, неизвршни
или независни, според комисијата за номинација;
□□ Процесот за евалуација на ефективноста на одборот како целина и придонесот на
секој индивидуален директор кон ефективноста на одборот;
□□ Детално објавување на политиката за исплата, ниво и начините на исплатата и
процедура за поставување на критериумите на исплата;
□□ Составот на комисијата за исплата;
□□ Имињата и исплата на секој директор. Објавувањето на исплатата треба да е
во границите над 50.000 ЕВРА на годишно ниво. Во случај на незадоволителни
резултати од работењето на корпорацијата или поголеми исплати од утврдените
износи за исплата на секој директор (над износите на основната/фиксната плата,
варијабилни исплати или исплати поврзани со резултатите од работењето, бонуси,
бенефиции и одобрени акциски опции, како и други долготрајни стимулации), треба
да се пристапи кон процентуално намалување на примањата на секој директор;
□□ Имиња и исплата на клучните раководни лица (кои не се и директори). Објавувањето
треба да биде во границите над 50.000 ЕВРА и да вклучува намалување на износите
како во погоре утврдените случаи;
□□ Исплата на вработените кои се непосредни семејни врски со некој директор или
раководно лице и чија исплата надминува 20.000 ЕВРА годишно. Објавувањето треба
да биде во границите над 20.000 ЕВРА и да вклучува намалување на износите како во
погоре утврдените случаи;
□□ Детали за акциските планови на вработените;
□□ Состав на комисијата за ревизија и детали за нејзините активности.
436 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
Библиографија
1. Action Plan on Modernizing Company Law and Enhancing Corporate Governance in the EU, COM
(2003) 284 final (http://europa.eu.int/comm/internal_market/en/company/company/modern/
index.htm
2. Adams, Renée, "The Dual Role of Boards as Advisers and Monitors", PhD dissertation, University of
Chicago. 2001.
3. Admati, Anat R., Paul Pfleiderer, and Josef Zechner, “Large Shareholder Activism, Risk Sharing, and
Financial Market Equilibrium”. Journal of Political Economy 102, 1994.
4. Agarwal V. "Corporate Governance at Unilever". Hyderabad, India: ICFAI Knowledge Centre, 2004.
5. Aghion, Philippe, and Jean Tirole, "Formal and Real Authority in Organizations". Journal of Political
Economy 105,1997.
6. Aghion, Philippe, and Patrick Bolton, ''An Incomplete Contracts Approach to Financial Contracting''.
Review of Economic Studies 59, 1992.
7. Allen, Franklin, and Douglas Gale, ''Comparing Financial Systems''. MIT Press, Cambridge and
London, 2000.
8. Amihud, Y., and B. Lev,“Does Corporate Ownership Structure Affect its Strategy towards
Diversification?”. Strategic Management Journal, Vol., 20,1999.
9. Araki Takashi, "Employees and Corporate Governance: Japan: A Comparative Analysis: Corporate
Governance and Labor and Employment Relations in Japan". 22 Comparative Labor Law & Policy
Journal, Fall, 2000.
10. Ashby, W R., "Self-Regulation and Sufficient Variety," in Introduction to Cybernetics. Wiley, London,
1956.
11. Bacon, J., and J. Brown, ''Corporate Directorship Practices: Role, Selection, and Legal Status of the
Board''. American Society of Corporate Secretaries, New York, 1975.
12. Bebchuk, Lucian Arye, and Mark Roe, "A Theory of Path Dependence in Corporate Ownership and
Governance". Stanford Law Review 52, 1999.
13. Becht Marco, Patrick Bolton, Alisa Röell, "Corporate Governance and Control". NBER Working
Papers Series. National Bureau of Economic Research, 2002.
14. Berkovitch, Elazar, and Ronen Israel, ''The Design of Internal Control and Capital Structure''. Review
of Financial Studies 9, 1996.
15. Berle, A., and G. Means "The Modern Corporation and Private Property". Macmillan, New York. ,
1932.
16. Berndt Markus, "Gobal Diferences in Corporate Governance System Theory and Imlications for
Reforms". Discussion Paper No.303, Harvard Law School Cambridge, 11/2000.
17. Bernstein, Peter L. ''Are Financial Markets the Problem or the Solution? A Reply to Michael Porter''.
Journal of Applied Corporate Finance 5, no.2. 1992.
18. Black's Law Dictionary. West Publishing Co. 1991.
19. Blair M. Margaret and Lynn A. Stout, “A Team Production Theory of Corporate Law”, Virginia Law
Review, Volume 85, Number 2, March 1999.
20. Blair M. Margaret, “Rethinking assumptions behind corporate governance”. Challenge, 1995.
21. Bob Garratt, "The Fish Rots from the Head: The Crisis in our Boardrooms". Profile, London, 1996.
22. Bohinc Rado and Stephen M. Bainbridge, „Corporate Governance in Post-privatized Slovenia”. 49
American Journal of Comparative Law, Winter 2001.
23. Bolton, Patrick, and Ernst-Ludwig von Thadden, "Liquidity and Control: A Dynamic Theory of
Corporate Ownership Structure". Journal of Institutional and Theoretical Economics, 1998.
24. Bootle, R., “The Trouble With Markets: Saving Capitalism from Itself”. Nicholas Brealy Publishing,
2009.
25. Bos, D.“Privatisation and Restructuring: An Incomplete-contract Approach”. IMF Working paper
WP/96/101, IMF, Washington, D.C.,1996.
БИБЛИОГРАФИЈА | 437
26. Bowen, W. G. ''Inside the Boardroom: Governance by Directors and Trustees''. New York: Wiley,
1994.
27. Brancato, C. K.,"Institutional Investors and Corporate Governance: Best Practices for Increasing
Corporate Value". Chicago: Irwin, 1997.
28. Brandeis D. Louis, "The Curse of Bigness: Miscellaneous Papers" ed. O. Fraenkel, New York: Viking
Press, 1934 и Veblen, T., "The Theory of the Business Enterprise". New York: Charles Scribner’s
Sons, 1904.
29. Bratton W. William, “The New Economic Theory of Firm: Critical Perspectives from History”. 41
Stanford Law Review, 1989.
30. Bu Jeghult, “Mororotter”. Utvecklings Plan, Stockholm, 2005.
31. Carlsson, R. H., “Ownership and Value Creation: Strategic Corporate Governance in the New
Economy”. Wiley, 2001.
32. Carver J., "The Unique Double Servant-Leadership Role of the Board Chairperson". Booklet No. 2,
Voices of Servant-Leadership Series, Indianapolis: Greenleaf Center for Servant-Leadership, 1999.
33. Carver John, Caroline Oliver, "Corporate Boards that Create Value". Jossey-Bass, 1st edition, 2002.
34. Chancellor Allen, "In re Caremark International Inc. Derivative Litigation". 1996 WL 549894 Del. Ch.
1996.
35. Chang, Chun, ''Capital Structure as an Optimal Contract between Employees and Investors''. Journal
of Finance 47, 1992.
36. Charan, R. ''Boards at Work: How Corporate Boards Create Competitive Advantage''. San Francisco:
Jossey-Bass, 1998.
37. Christine A. Mallin, “Corporate Governance”. Oxford University Press, 2011.
38. Coase, R., “The Problem of Social Cost”. Journal of Law and Economics, Vol.3, 1960.
39. Coffee, John C., “Liquidity versus Control: The Institutional Investor as Corporate Monitor”,
Columbia Law Review 91, 1991.
40. Coffee, Jr. C. John, “The Future as History: The Prospects for Global Convergence in Corporate
Governance and its Implications”. 93 Northwestern University Law Review, 1999.
41. Commision Recommendation of 14.12.2004 fostering an appropriate regime fo the remuneration
od directors of the listed companies (2004-913-EC), (OJ L 385, 29.12.2004).
42. Commision Recommendation of 15.02.2006 on the role of non-executive or supervisory directors of
listed companies on committees of the (supervisory) board, (2005/162/EC) ,(OJ L 52, 25.02.2005).
43. COMMISSION DIRECTIVE 2007/14/EC, of 8 March 2007 laying down detailed rules for the
implementation of certain provisions of Directive 2004/109/EC on the harmonisation of
transparency requirements in relation to information about issuers whose securities are admitted
to trading on a regulated market, ОЈ L 68 09.03.2007
44. Commission of the European Communities – Communication From the Commission to the Council
and the European Parliament, Modernising Company Law and Enhancing Corporative Governace in
the European Union- A Plan to move forward – Brussels, 21.5.2003, COM (2003) 284 final.
45. Commission Recommendation of 14.12.2004 fostering an appropriate regime for the remuneration
of directors of listed companies (2004/913/EC), OJ L 385, 29.12.2004.
46. Communication from the Commission accompanying Commission Recommendation complementing
Recommendations 2004/913/EC and 2005/162/EC as regards the regime for the remuneration of
directors of listed companies and Commission Recommendation on remuneration policies in the
financial services sector, Brussel, 30.4.2009 COM (2009) 211 final.
47. Communication of the Commission: A strategy for the simplification of the regulatory Environment
(http://ec.europa.eu/enterprise/regulation/better_regulation/simplification.htm)
48. Conger, J. A., E. E. Lawler III, and D. L. Finegold, ''Corporate Boards: New Strategies for Adding Value
at the Top'' San Francisco: Jossey-Bass, 2001.
49. Corporate Governance in Europe: Report of a CEPS Working Party, Centre for European Policy
Studies CEPS Working Report No. 12 CEPS Working Party Report II, 1995.
50. Crowther, D., Seifi, A., “Corporate Governance and International Business”, Ventus Publishing,
2011.
438 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
51. Cynthia A. Williams and Peer Zumbansen (eds.), “The Embedded Firm: Corporate Governance,
Labor and Finance Capitalism”. Cambridge University Press, 2011.
52. Davies, P., Gower and Davies’ Principles of Modern Company Law 40-6 (6the ed., 1997); Blumberg,
P., Limited Liability and Corporate Groups, 11 Journal of Corporate Law 573, 1986.
53. Dayton, K. N. ''Governance Is Governance'', Washington, D.C.: Independent Sector, 1987.
54. Demsetz, H., and K, Lehn (1985), “The Structure of Corporate Ownership: Causes and consequences”,
Journal of Political Economy, Vol. 93.
55. Denis, D., D. Denis and A. Sarin, “Agency Theory and the influence of Equity Ownership Structure on
corporate diversification strategies”. Strategic Management Journal, Vol. 20, 1999, стр. 1071-1076.
56. Detomasi David, “The International Institutions and the Case for Corporate Governance Framework”.
Global Governance, Volume: 8, Issue 4, 2002.
57. Dewatripont, Mathias, and Jean Tirole, "A Theory of Debt and Equity: Diversity of Securities and
Manager-Shareholder Congruence". Quarterly Journal of Economics 109, 1994.
58. Diamond, Douglas W. "Financial Intermediation and Delegated Monitoring". Review of Economic
Studies 51, 1984.
59. DIRECTIVE 2004/109/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL, of 15 December
2004 on the harmonisation of transparency requirements in relation to information about issuers
whose securities are admitted to trading on a regulated market and amending Directive 2001/34/
EC, ОЈ 390 31.12.2004
60. Dodd, M., "For Whom are Corporate Managers Trustees?". Harvard Law Review 45, 1932.
61. Donaldson, L., and J. Davis, “Boards and company performance: Research challenges the
conventional wisdom’, Corporate Governance: An international review, vol. 2, 1994.
62. Dr.sc. Barbić Jakša, "Pravo društava" Knjiga druga. Društva kapitala, Organizator, Zagreb, 2000.
63. Eight Council Directive 2006/43/EC of 17 May 2006 - The statutory audits of annual accounts and
consolidated accounts (OJ L 317 57 16.11.1990); Измени и дополнувања: Council Directive 78/660/
EEC of 25 July 1978 (OJ L 222, 14.8.1978, p. 11); Council Directive 83/349/EEC of 13 June 1983 (OJ
L 193 18 June 1983) and Council Directive 2008/30/EU of 13 March 2008 (OJ L 81 20.March 2008)
and repealing Council Directive 84/253/EEC of 10 April 1984 (OJ L 126 12 May 1984).
64. Eisenhardt, K.,“Agency-theory: An assessment and review”. Academy of Management Review, Vol.
14, 1989.
65. Eric Gonnard, Eun Jung Kim, Isabelle Ynesta, Financial Market Trends - Recent Trends in Institutonal
Investors Statistics, OECD 2008
66. Etzioni, A., "Modern Organizations". Prentice-Hall, Englecliffs, NJ, 1964.
67. Fahy Martin, Jeremy Roche, Anastasia Weiner, "Beyond Governance" Creating Corporate Valute,
through Performance, Conformance and Responsibility”. John Wiley & Sons LTD, 2004.
68. Faleye,O., 2007, “Classified Boards, Firm value, and Managerial Entrenchment”. Journal of Financial
Economics83.
69. Fama, E, Jensen, M., “Agency Problems and Residual Claims”. 26 Journal of Law and Economics
327, 1983.
70. Faure-Grimaud, Antoine, and Denis Gromb, "Private Incentives and Public Trading", Working paper,
Sloan School, MIT. 1999.
71. Ferrarini Guido, Niamh Moloney and Cristina Vespro, “Executive Remuneration in the EU:
Comparative Law and Practice”, ECGI (European Corporate Governance Institute), Law Working
Parer No. 09/2003, June 2003.
72. Fourteen Council Directive 2007/36/EC of 11 July 2007 - The exercise of certain rights of shareholders
in listed companies (OJ L 184/17 14 July 2007).
73. Fourth Council Directive 78/660/EEC of 25 July 1978 - The annual accounts of certain types of
companies (OJ L 222, 14.8.1978,); Измени и дополнувања: Seventh Council Directive 83/349/
EEC, of 13 June 1983 (OJ L 193 1 18.7.1983); Council Directive 84/569/EEC, of 27 November 1984
(OJ L 314 28 4.12.1984); Eleventh Council Directive 89/666/EEC, of 21 December 1989 (OJ L 395
36 30.12.1989); Council Directive 90/604/EEC, of 8 November 1990 (OJ L 317 57 16.11.1990);
Council Directive 90/605/EEC, of 8 November 1990 (OJ L 317 60 16.11.1990); Council Directive
БИБЛИОГРАФИЈА | 439
94/8/EC of 21 March 1994 (OJ L 82 33 25.3.1994) Council Directive 1999/60/EC of 17 June 1999
(OJ L 162 65 26.6.1999); Directive 2001/65/EC of the European Parliament and of the Council of
27 September 2001 (OJ L 283 28 27.10.2001); Council Directive 2003/38/EC of 13 May 2003 (OJ L
120 22 15.5.2003); Directive 2003/51/EC of the European Parliament and of the Council of 18 June
2003 (OJ L 178 16 17.7.2003); Directive 2006/43/EC of the European Parliament and of the Council
of 17 May 2006 (OJ L 157 87 9.6.2006); Directive 2006/46/EC of the European Parliament and of
the Council of 14 June 2006 (OJ L 224 1 16.8.2006); Council Directive 2006/99/EC of 20 November
2006 (OJ L 363 137 20.12.2006)..
74. Franks, J, Mayer, C and Reeneboog, L., Who Disciplines Management in Poorly Performing
Companies?, 10 Journal of Dinancial Intermediation 209, 2001.
75. Fukuyama, Francis "Trust: Social Virtues and the Creation of Prosperity", Touchstone, London,
1996.
76. Fundamentals of Corporate Finance (6th ed.), Editions McGraw-Hill Ryerson, §23: Mergers and
Acquisitions
77. Galbraith John Kenneth, "The New Industrial State", Boston: Houghton Mifflin, 1967.
78. Garratt Bob, "Thin on Top: Why Corporate Governance Matters and How to Measure And Improve
Board Performance", Nicholas Brealey Publishing, 2003.
79. Garratt Bob, Thin on Top—Why Corporate Governance Matters and How to Measure and Improve
Board Performance, part II " The Shock to the Establishment", Nicholas Brealey Publishing. 2003.
80. Geof P. Stapledon. Institutional Shareholders and Corporate Governance. Armour and Gordon.
1996.
81. Geoffrey Poitras; From Antwerp to Chicago: The History of Exchange Traded Derivative Security
Contracts; Vancouver 2009.
82. Gerum, E., H. Steinmann, et al., ''Der mitbestimmte Aufsichtsrat : eine empirische Untersuchung'',
Stuttgart, Poeschel, 1988.
83. Gibbons, Robert, and Kevin J. Murphy, ''Optimal Incentive Contracts in the Presence of Career
Concerns: Theory and Evidence'', Journal of Political Economy 100, 1992.
84. Giddens, A., "The Third Way - The Renewal of Social Democracy", Polity Press, 1998.
85. Gilson J. Ronald and Mark J. Roe, "The Political Economy of Japanese lifetime Employement" in
Blair M. Margaret and Mark J. Roe edition, "Employees and Corporate Governance", Brookings
Institution Press, Washington D.C., 1999.
86. Gompers, A., J. Ishii and A. Metrick ‘Corporate governance and equity prices’, The Quarterly Journal
of Economics, Feb, vol. 118, no. 1, 2003.
87. Gorton, Gary, and F. A. Schmidt, Class Struggle Inside the Firm: ''A Study of German Codetermination'',
NBER Discussion Paper, Cambridge, Mass. 2000.
88. Grossman, Sanford, and Oliver Hart, "Takeover Bids, the Free-Rider Problem and the Theory of the
Corporation", Bell Journal of Economics 11, 1980.
89. Halpren, P, Trebilcock, M and Turnbull, S., An Economic Analysis of Limited Liability in Corporation
Law, 30 University of Toronto Law Journal 117, 1980.
90. Hansmann Henry and Reinier Kraakman, „What is Corporate Law”, Center for Law, Economics and
Public Policy, Research Paper, No. 300, 2004.
91. Hansmann, H, Kraakman, R and Squire, R., Law and the Rise of the Firm, 119 Harvard Law Review
1333, 2006.
92. Harney, Alexandra, ''Restructuring Hands Culture Shock to Japanese Workers'', Financial Times,
November 2, 1999.
93. Hart Oliver, “An Economist’s Perspective on the Theory of the Firm.” Columbia Law Review 89,
1989, стр. 1757, 1764.
94. Hart, O., "Firms, Contracts and Financial Structure", Clarendon Press, Oxford, 1995.
95. Hart, O., “Corporate Governance: Some Theory and Implication”, Economic Journal, 105, 1995.
96. Hartzell, Jay C., and Laura T. Starks, Institutional Investors and Executive Compensation, Mimeo,
Department of Finance, University of Texas, 2002.
97. Hepple Bob (editor), „Social and Labour Rights in a Global Context – International and Comparative
440 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
125. Lucian Bebchuk, John C. Coates IV, and Guhan Subramanian, “The Powerful Antitakeover Force of
Staggered Boards: Theory, Evidence, and Policy”, Stanford Law Review 54, 2002.
126. Macey, Jonathan R., and Geoffrey P. Miller, “Corporate Stakeholders: A Contractual Perspective.”,
University of Toronto Law Journal 43, 1993.
127. Marcel Kahan and Edwawrd B. Rock, “ Hedge Funds in Corporate Governance and Corporate
Control”, 155 University of Pensylvania Law Review 1021, 2007.
128. Mark A. Sargent - Dennis R.Honabach, KProxy Rules Handbook, 2008-2009, New York, 2008
129. Mark J. Roe. Strong Managers, Weak Owners: The Political Roots of American Corporate Finance.
Princeton University Press, 1995.
130. Marris, Robin "Galbraith, Solow and the Truth About Corporation, The Public Interest 9", 1968.
131. Mayer, C., “Corporate Governance, Competition and Performance. In: Corporate Governance,
Financial Markets and Global Convergence”, Kluwer Academic Publishers, Great Britain, 1998.
132. McClelland, D., and D. Burnham, “Power is the Great Motivator”, Harvard Business Review, January-
February, 1995.
133. McCoy, Patricia A. “Political Economy of the Business Judgment Rule in Banking: Implications for
Corporate Law”, Case Western Law Review 47, 1996.
134. Millstein Ira M., and Paul W. MacAvoy, ''The Active Board of Directors and Performance of the
Large Publicly Traded Corporation'', Columbia Law Review 98, June, 1998.
135. Mitchel, R., B. Agle and D. Wood, "Toward a Theory of Stakeholder Identification and Salience:
Defining the Principle of who and what really counts", as in Clarkson, M., eds. The Corporation and
its Stakeholders: Classic and contemporary readings, University of Toronto Press, Toronto, Canada.
(1998)
136. Monks, R., Minnow, N., “Corporate Governance”, John Wiley and Sons, Ltd., 2011.
137. Monks, R.A.G. and Minow, N., “Corporate Governance”, Oxford University Press, 1995.
138. Muller, Holger and Karl Warneryd, "Inside Versus Outside Ownership: A Political Theory of the
Firm", RAND Journal of Economics 32, 2001.
139. Murphy, Kevin, ''Executive Compensation, in Orley Ashenfelter'', and David Card, eds.: Handbook
of Labor Economics (North Holland), 1999.
140. Parrish L.,Briefing Paper: "Corporate Social Responsibility in the United States", Corporation for
Enterprise Development, Washington, DC, August, 2000.
141. Patton, A. and J. C. Baker,''Why Directors Won’t Rock the Boat'', Harvard Business Review, 1987.
142. Petar A. Hall and David Soskice (eds.)., “Varieties of Capitalism”, Oxford University Press, 2006.
143. Petkovski, V., "Corporate Social Responsibility" Future Leaders E-Conference, University SS. Cyril
and Methodius, Facultu of Economic, Skopje, 2003.
144. Pfeffer, J., "Power in Organizations”, Ballinger Press, 1981.
145. Posner, Richard, “A Failure of Capitalism”, Harvard Press, 2009.
146. Pound, J.,“The Promise of the Governed Corporation”, as in Harvard Business School eds, Corporate
Governance, Harvard Business School Press, USA.2000.
147. Raheja, Charu G., "The Interaction of Insiders and Outsiders in Monitoring: A Theory of Corporate
Boards", Working paper, 2001.
148. Reinier Kraakman et al, “The Anatomy of Corporate Law – A Comparative and Functional Approach”,
Oxford University Press, 2005.
149. Reinier Kraakman et al, “The Anatomy of Corporate Law: A Comparative and Functional Approach,
2nd ed.”, Oxford University Press, 2009.
150. Report on consultations for future priorities for Action Plan <http://ec.europa.eu/internal_market/
company/docs/consultation/final_report_en.pdf>
151. Report prepared for the European Corporate Governance Conference of October 18, The Hague,
The Netherlands European Corporate Governance in company law and codes.
152. Robert W. Hamilton. Statutory supplement to cases and materials on corporations including
partnerships and limited partnerships (Fifth Edition), West Publishing CO., St. Paul, Minn., 1994 .
153. Roberts, John, and Eric Van den Steen, ''Shareholder Interests, Human Capital Investments and
Corporate Governance'', Stanford University Graduate School of Business, Stanford, 2000.
442 | КОРПОРАТИВНО УПРАВУВАЊЕ
154. Roe, Marc ''Strong Managers Weak Owners: The Political Roots of American Corporate Finance'',
Princeton University Press, 1994.
155. Ronald J. Gilson and Mark. J. Roe, Some Differences in Corporation Structure in Germany, Japan
and the United States, 102 Yale Law Review Journal, 1993.
156. Rosenstein, Stuart, and Jeffrey G. Wyatt, "Outside Directors, Board Independence, and Shareholder
Wealth", Journal of Financial Economics 26, 1990.
157. Rostow, E. V., "To Whom and for What Ends Are Corporate Managements Responsible?", in E. S.
Mason, ed.: The Corporation in Modern Society,, Harvard University Press, Cambridge, Mass, 1959.
158. Roundtable Conference ‘Partners for Progress - Towards a New Approach to Corporate Social
Responsibility, 2000.
159. Schnitzer, Monika, "Breach of Trust in Takeovers and the Optimal Corporate Charter", Journal of
Industrial Economics 43, 1995.
160. Seventh Council Directive 83/349/EEC of 13 June 1983 - Consolidated accounts (OJ L 193 18 June
1983); Измени и дополнувања: Eleventh Council Directive 89/666/EEC, of 21 December 1989 (OJ
L 395 36 30.12.1989): Council Directive 90/604/EEC, of November 1990 (OJ L 317 57 16.11.1990);
Council Directive 90/605/EEC, of 8 November 1990 (OJ L 317 60 16.11.1990); Directive 2001/65/
EC of the European Parliament and of the Council of 27 September 2001 (OJ L 283 28 27.10.2001);
Directive 2003/51/EC of the European Parliament and of the Council of 18 June 2003 (OJ L 178 16
17.7.2003); Directive 2006/43/EC of the European Parliament and of the Council of 17 May 2006
(OJ L 157 87 9.6.2006); Directive 2006/46/EC of the European Parliament and of the Council of 14
June 2006 (OJ L 224 1 16.8.2006); Council Directive 2006/99/EC of 20 November 2006 (OJ L 363
137 20.12.2006).
161. Shleifer, A., and R. Vishny, “A Survey of Corporate Governance”, The journal of Finance, Vol.LII, No.
2, 1997.
162. Stiglitz, J, Freefall: America, Free Markets, and the Sinking of the World Economy, (W.W. Norton
and Company), 2010.
163. Tam, K., "The Development of Corporate Governance in China", Edward Elgar, Chelenham, UK.
1999.
164. Taylor, Michael, ''International financial standards and the transition economics, LAW IN
TRANSITION'', Autumn 1999.
165. The Cadbury Report, "Code of best Practice on the financial Aspects of Corporate Governance",
London , 1992.
166. Tricker, R., "International Corporate Governance, Readings and Cases", Prentice Hall International,
Singapore, 1994.
167. Tsuk Dalia, „Corporations Without Labour: The Politics of Progressive Corporate Law”, University of
Pennsylvania Law Review, Volume 151, Issue 6, 2003.
168. Varallo, Gregory V., and Kelly A. Herring. “Delaware Law and Directors’ Duties in Change of Control
Transactions.” Corporate Law and Practice Course Handbook Series, no. 45, Practicing Law Institute,
1999.
169. Velasco, Julian, “The Fundamental Rights of the Shareholder; Notre Dame Law School Legal Studies
Research Paper”, No. 05-16; UC Davis Law Review, Vol. 40, No. 2, pp. 407-467, 2006.
170. Ward, R. D., ''21st Century Corporate Board'', New York: Wiley, 1997.
171. Warther, Vincent A., "Board Effectiveness and Board Dissent: A Model of the Board's Relationship
to Management and Shareholders", Journal of Corporate Finance: Contracting, Governance and
Organization 4, 1998.
172. Weber, M., "The Theory of Social and Economic Organization", The Free Press, New York, 1947.
173. Weisbach, Michael S., "Outside Directors and CEO Turnover", Journal of Financial Economics 20,
1988.
174. Williams, C., Zumbansen P., (eds.)., The Embedded Firm: Corporate Governance, Labor and Finance
Capitalism, (Cambridge University Press), 2011.
175. Williams, H, ''Corporate Accountability and Corporate Power'', Benjamin Farless Memorial Lectures,
Pittsburgh: Carnegie-Mellon University Press, 1979.
БИБЛИОГРАФИЈА | 443
176. Wolfe Alan, „The Modern Corporation: Private Agent or Public Actor”, 50 Washington and Lee Law
Review, Fall 1993.
177. Wymeersch, Eddy, ''A Status Report on Corporate Governance Rules and Practices in Some
Continental European States'', in Klaus J Hopt, Hideki Kanda, Mark J Roe, E Wymeersch, and S.
Prigge, eds.: ''Comparative Corporate Governance, The State of the Art and Emerging Research''
(Clarendon Press, Oxford).1998.
178. Zakon o gospodarskih družbah, "Založba”, Љубљана, 1998
179. Zwiebel, Jeffrey, "Block Investment and Partial Benefits of Corporate Control”, Review of Economic
Studies 62, 1995. Burkart, Mike, Denis Gromb, and Fausto Panunzi, "Large Shareholders,
Monitoring, and the Value of the Firm", Quarterly Journal of Economics, 112, 1997, стр. 693-728.
180. Бобек Шуклев,Љубомир Дракулевски,Стратегиски менаџмент,Економски факлутет, Скопје
2001.
181. Васиљеви¢ Мирко, “Компанијско право”, Правни факултет Универзитета у Београду-Центар
за публикације, Београд, 2005.
182. д-р Милан Недков, д-р Тито Беличанец, ``Право на друштвата``- Книга втора, Проект за
деловно опкружување на УСАИД, Скопје, 2008, стр.336
183. Климовски А., Авторизирани предавања Корпоративно управување, мастерс студии по
деловно правво, 2012 година.
184. Коевски Горан, “Компаративно корпоративно управување”, Правен факултет “Јустинијан
Први”, Последипломски студии од областа на деловното право, Скопје, 2005.
185. Латиф Самир, “Управување со трговските друштва (корпоративно управување)”, Деловно
право, бр. 12, 2004.
186. Нетков, М, “Акционерско друштво: правна физиономија, устројство и функционирање”,
Рафајловски Консалтинг – Скопје, 2007.
187. Шуклев Б., “Менаџмент, четврто издание”, Економски факултет – Скопје, 2008.