عقد الامتياز 03

‫الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية‬
‫وزارة التعليم العالي و البحث العلم‬

‫مركز الجامعي بلحاج بو شعيب‬
‫عين تموشنت‬
‫كلية العلوم االقتصادية والتجارية و علوم التسيير‬
‫تخصص‪ :‬قانون خاص‬
‫بحث حول ‪:‬‬
‫عقد االمتياز التجاري‬
‫فوج‪01‬‬ ‫إعداد الطالب ‪:‬‬

‫‪ -‬بن كرامة لطيفة‬
‫‪ -‬بودخيل بشرى‬
‫تحت اشراف االستاذة‪ :‬الكلي‬
‫السنة الجامعية ‪2020/2019‬‬

‫فهرس الموضوعات‬
‫الصفحة‬
‫ﺧﻄﺔ ﺍﻟﺒﺤﺚ‬ ‫الموضوع‬
‫اإلهداء‬
‫شكر و تقدير‬
‫مقدمة‪1 .........................................................................................‬‬
‫الفصل األول‪ :‬تحديد عقد الفرشايز ‪6 ............................................................‬‬
‫المبحث األول‪ :‬التعريف بعقد الفرشايز ‪9 .........................................................‬‬
‫المطلب األول ‪:‬التطور التاريخي لظاهرة الفرشايز و تعريفه ‪9 ......................................‬‬
‫الفرع األول ‪:‬التطور التارخي لعقد الفرشايز ‪10 ....................................................‬‬
‫الفرع الثا ي ‪:‬تعريف عقد الفرشايز‪15 .............................................................‬‬
‫المطلب الثاني ‪:‬أَ واع عقود الفرشايز و خصائصه‪20 ..............................................‬‬
‫الفرع األول‪ :‬أ واع عقود الفرشايز‪20 ..............................................................‬‬
‫الفرع الثا ي‪ :‬خصائص وأهمية عقد الفرشايز‪26 ...................................................‬‬
‫المبحث الثا ي الطبيعة القا و ية لعقد الفرشايز ‪34 .................................................‬‬
‫المطلب األول ‪:‬التمييز بين عقد الفرشايز وغير من العقود التي تشتبه به ‪34 .........................‬‬
‫الفرع األول ‪:‬عقد الفرشايز وعقد االمتياز التجاري‪34 ...............................................‬‬
‫الفرع الثا ي ‪:‬عقد الفرشايز وعقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪38 ............................‬‬
‫الفرع الثالث ‪:‬عقد الفرشايز وعقد الوكالة التجارية ‪39 ...............................................‬‬
‫الفرع الرابع ‪:‬عقد الفرشايز ووكالة العقود" التمثيل التجاري"‪40 ......................................‬‬
‫المطلب الثاني ‪:‬الطبيعة الخاصة لعقد الفرشايز ‪41 ................................................‬‬
‫الفرع األول ‪:‬خصوصية المحل في عقد الفرشايز ‪41 ...............................................‬‬
‫‪102‬‬
‫الفرع الثا ي ‪:‬إبرام عقد الفرشايز ‪48 ...............................................................‬‬
‫الفصل الثا ي‪ :‬ظام عقد الفرشايز ‪61 ............................................................‬‬
‫المبحث األول‪ :‬التزامات أطراف عقد الفرشايز ‪62 .................................................‬‬
‫المطلب األَول ‪:‬التزامات الما ح ‪62 ...............................................................‬‬
‫الفرع األول ‪:‬االلتزام باإلعالم في الفترة السابقة للتعاقد و قل المساعدة التق ية و المعرفة الف ية ‪63 .....‬‬
‫العالمات اَلفارقة و قل التحسي ات ‪69 ....................................‬‬

‫الفرع الثا ي ‪:‬االلتزام ب قل َ‬
‫الفرع الثالث ‪:‬االلتزام بالبيع الحصري و الضمان و االلتزام بتدريب العاملين ‪73 ......................‬‬
‫المطلب الثاني ‪:‬التزامات المم وح له‪77 ............................................................‬‬
‫الفرع األول ‪:‬التزام المم وح له بدفع الثمن‪77 ........................................................‬‬
‫الفرع الثا ي ‪:‬التزام المم وح له بالتمون الحصري من الما ح‪80 .......................................‬‬
‫الفرع الثالث ‪:‬االلتزام بالخضوع واالمتثال ألوامر الما ح ‪82 ..........................................‬‬
‫المبحث الثا ي حل عقد الفرشايز ‪88 ..............................................................‬‬
‫الفرع الثا ي‪ :‬فسخ العقد ‪91 .......................................................................‬‬
‫المبالغ ذات األجل‪95 ...................................................‬‬

‫الفرع الثا ي‪:‬استحقاق كل َ‬
‫الفرع الثالث ‪:‬القا ون الواجب التطبيق على ال زاع ‪96 ...............................................‬‬
‫خاتمة‪98 ........................................................................................‬‬
‫التوصيات‪99 ....................................................................................‬‬
‫قائمة المصادر و المراجع‪100 ....................................................................‬‬
‫فهرس الموضوعات‪102 ..........................................................................‬‬
‫‪103‬‬
‫)‪Powered by TCPDF (www.tcpdf.org‬‬

‫تحديد عقد ا فرشايز‬ ‫ا فصل ا ول‪:‬‬
‫ا فصل األول‬
‫مفهوم تحديد عقد ا فر شايز‬
‫ﻣﻘﺪﻣﺔ‬
‫رافق‬ ‫اذ‬ ‫ُيعد ظهور عقد ا فرشايز كغير من ا عقود ا حديثة‪ ،‬تيجة لتطور االقتصاد‬
‫ا تطور ا ت و وجي و ما رافقه من ا فتاح ا عا م على بعضه‪ ،‬وحلول عصر ا عو مة‪. 1‬فقد أَصبح ا عا م‬
‫قرية صغيرة‪ ،‬وا فضل في ذ ك ي سب إ ى االتفاقية ا عامة لتجارة و ا تعرفة ا جمركية ا مر )‪(WTO‬‬
‫إ ى ا حسار دور‬ ‫ا تي مهدت بشكل تدريجي إ ى ظهور م ظمة ا تجارة ا عا مية)‪ (GATT‬أد‬
‫ا مشروعات ا صغيرة‪ ،‬فأَصبح اعتماد ا تجارة وتغلغلها إ ى ا سواق ا عا مية يعتمد بدرجة كبيرة على‬
‫مؤسسات تجارية عريقة ت شد ا توسع ا مطلوب‪ ،‬في ظل وجود قوا ين ا م افسة‪ ، 2‬وعقد ا فرشايز هو‬
‫أحد هذ ا َسا يب ا تي تسعى إ ى توسيع دائرة ا مشروع ا تجار ‪ ،‬و قد بدأ هذا ا ظام باال تشار في‬
‫معتمدا على ما يقدمه من معرفة ت و وجية أو ف ية تحت اسم عالمة تجارية‬
‫ً‬ ‫ا ثير من دول ا عا م‪،‬‬
‫شركة اجحة‪ ،‬إذ يراعى في عملية قل‪ Franchisor‬ا معرفة ا ف ية لعالمة ا تجارية ما يتطلبه ذ ك‬
‫من عقد اتفاقيات محددة بين ا ما ح و ا متلقي ذا فإن ا دخول في مثل هذا ا وع من ا َ شطة َيتطلب‬
‫ا مزيد من‪Franchisee ،‬ا معرفة ا قا و ية وا ما ية وا معلوماتية ا تي يجب أن يتسلح بها ا مم وح ه‬
‫قبل توقيعه أَ عقد لدخول في هذا ا وع من أَ شطة االستثمار‪ً ،‬‬

‫تفاديا َية مشا ل أَو عقبات قد ي تج‬
‫ع ها ا تزامات ما ية ومادية هو في غ ى ع ها‪ ،‬وتجدر اإلشارة إ ى أَن االستثمار عن طريق ا فرشايز‬
‫يتم في ص اعات كبيرة؛ كص اعة ا بترول وا سيارات وا َدوية وغيرها من ا ص اعات‪ ،‬وكذ ك يتم في‬
‫قطاعات ِإ تاجية وخدمية (متوسطة وصغيرة) كثيرة ً‬

‫جدا تعمل بعقد ا فرشايز‪ ،‬مثل‪:‬ا مأَ والت‬
‫وا مشروبات وا َثاث وا َجهزة ا هربائية واال ترو ية‪ ،‬وخدمات ا قل‪ ،‬وخدمات ا صيا ة وا ظافة‬
‫وا مبيوتر وا خدمات ا تعليمية وا سفر وا سياحة‪.....‬ا خ‪.)3‬‬
‫‪ -1‬د‪.‬شافي ادر ‪:‬عقد ا فر شايز‪،‬مجلة ا جيش ا لب ا ي‪ .‬عدد ‪ ،244،‬شر بتاريخ‪.26/08/2006 .‬‬

‫‪ -2‬قال عن د ‪.‬ا در محمود أحمد‪،‬أهم ا مشكالت ا عملية ا تي يواجهها عقد االمتياز ا تجار ‪،franchising‬‬
‫ص‪ ،1‬شر بتاريخ‪.28/07/2006‬‬
‫‪ -3‬ا شريف م ال‪ ،‬مجتمعات ا تشبعت با عادات ا غربية واالمتياز يحد من هجرة ا رساميل لخارج ‪.‬جريدة ا وطن‪،‬‬
‫عدد‪ 1192،4‬ي اير‪ 2004‬شر بتاريخ‪.03/09/2006‬‬
‫‪7‬‬

‫تحديد عقد الفرنشايز‬ ‫الفصل األول‪:‬‬
‫وفي فرنسا‪ ،‬تميَّز التطور القانوني لعقد الفرنشايز بمروره بعدة مراحل‪ ،‬األولى ‪ :‬فترة‬
‫المتقدمين‪ ،‬حيث كانت العالقة بين الممنوح له ومانحه تتحقق إما بشكل شراكة أو بشكل عقد‪ .‬خالل‬
‫المرحلة الثانية‪ ،‬أصبح الفرنشايز نظاما تقليديا تعاقديا م َّ‬
‫نظ ًما‪1‬؛ فظهرت شبكات وغيرها إن ‪(Yves‬‬ ‫ً ُ‬ ‫ً‬
‫‪2‬‬
‫ً‬
‫)‪Rocher‬ايف روشيه و )‪ 3(Holiday Inn‬هوليداي اين سيتم دراسة هذا المطلب في فرعين‪:‬‬
‫األول ‪:‬التطور التاريخي لعقد الفرنشايز‪ ،‬الثاني ‪:‬تعريف عقد الفرنشايز‪.‬‬
‫الفرع األول‬
‫التطور التارخي لعقد الفرنشايز‬
‫أوال‪ :‬ظهور الفرنشايز في الواليات المتحدة األمريكية‪:‬‬
‫اتيا يتطور ويتقدم‬ ‫يعد عقد الفرنشايز شكال من أشكال التعامل التجاري الذي وجد له ًا‬
‫إطار مؤ ً‬
‫ويزدهر في الواليات المتحدة‪ ،‬فقد ظهر عقد الفرنشايز في الواليات المتحدة األمريكية منذ ما يقارب‬
‫الثلث قرن‪ ،‬و انتقل بمفاهيمه وأسسه إلى أوروبا‪ ،‬وهو اآلن يدق أبواب الشرق األوسط ‪.‬وهو مفهوم‬
‫أمريكي للتعاون‪ ،‬ومبررات ظهور هذا العقد تعود إلى‪:4‬‬
‫‪-1‬هدف المانح ‪ Franchisor‬في تطوير نشاطه وتوسيع دائرة تسويق ُمنتجاته ‪.‬‬
‫‪-2‬األراضي الفسيحة التي فرضت هذا النوع من التعامل‪.‬‬
‫‪-3‬اإلقرار باستقاللية الممنوح له ‪ Franchisee‬لكن تحت رقابة المانح ‪.Franchisor‬‬
‫‪-4‬التزام المانح بدعم الممنوح له وتأييده‪ ،‬بعد ما يكون قد حصلت له عملية التأهيل واعطائه الخبرة‬
‫الالزمة‪.‬‬
‫العالمية االولى تم ابرام اول عقد فرنشايز‪ .‬للمزيد عن هذه الشركة انظر الموقع االلكتروني الخاص بها ‪:‬‬
‫‪http://www.rexall.com/about.aspx‬‬
‫‪ -1‬جلول سيبل‪ ،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪.14.‬‬
‫‪ -2‬ايف روشيه اسم لشركة مستحضرات تجميلية عريقة‪ ،‬تأسست عام ‪ 1958‬لشخص يدعى ايف روشيه‪ ،‬هذه الشركة‬
‫موجودة في خمس قارات وفي ‪ 88‬دولة‪ ،‬وتوظف ‪ 13‬الف موظف كذلك توفر اكثر من ‪ 215‬الف وظيفة غير‬
‫مباشرة‪،‬حققت هذه الشركة عام ‪ 2004‬ارباح مايزيد على ‪ 2.012‬بليون يورو ‪ .‬نقال عن‪:‬‬
‫‪www.en.wikipedia.org/wiki/Yves-Rocher‬‬
‫‪ -3‬هوليداي اسم لسلسة فنادق عالمية‪ ،‬تأسست عام ‪ 1952‬في الواليات األمريكية المتحدة للمزيد انظر للموقع‪:‬‬
‫‪www.en.wikipedia.org/wiki/Holiday-Inn-54K‬‬
‫‪ -4‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪ ،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ .‬ط ‪،1،2006.‬ص‪.28،27‬‬
‫‪10‬‬
‫‪-5‬دعم السلطات لتطوير هذا النوع من النشاط‪.‬‬
‫وفي دراسة ِإحصائية النتشار الفرنشايز في الواليات المتحدة األمريكية‪ ،‬أظهرت النتائج أن‬
‫الواليات المتحدة هي الرائدة في هذا المجال‪ ،‬وصاحبة خبرة في هذا النظام‪ ،‬إذ ي تم افتتاح محل يعمل‬
‫بنشاط الفرنشايز كل ‪ 8‬دقائق في كل َيوم عمل‪ ،‬وأن حوالي ‪ % 41‬من مبيعات السوق القطاعي على‬
‫صعيد الواليات المتحدة تباع من ِخالل الحمالت الخاضعة لنظام الفرنشايز‪.1‬‬
‫وفي هذا الصدد يقول الدكتور مروان يوسف بسيسو‪ِ » ،‬إن نظام الفرنشايز يسهم‬
‫سنويا‪ ،‬كما وفرت هذه الصناعة حوالي‪8‬‬
‫بحوالي‪900‬مليار دوالر من قيمة الناتج المحلي األمريكي ً‬
‫ماليين وظيفة تعمل في هذا القطاع االقتصادي‪.«2‬‬
‫ُيضيف في هذا السياق طالل بادكوك– العضو في الجمعية الدولية للفرنشايز في أميريكا‪:‬‬
‫مشير بذلك إلى أَن الواليات‬
‫"إن عدد الشركات المانحة للفرنشايز في العالم تزيد على ‪ 15‬ألف شركة‪ً ،‬ا‬
‫المتحدة األمريكية بها أَكثر من ‪ 4‬آالف مانح للفرنشايز‪."3‬‬
‫ثانيا‪ :‬ظهور الفرنشايز في فرنسا‬
‫بدأ منتجو السيارات في فرنسا اللجوء إلى عقود الفرنشايز تهرًبا من قوانين المنافسة‪ ،‬ثم ما لبث‬
‫أن شاع استعمال هذا العقد في القطاعات االقتصادية األخرى و بخاصة في الخدمات والتوزيع‪.4‬‬
‫لقد تميز ظهور الفرنشايز في فرنسا بمروره بثالث مراحل‪:‬المرحلة األولى‪ ،‬مرحلة االنطالق‬
‫‪Pingouin :‬عام ‪ 1970 :‬لقد تجمع في أوائل ‪ 1971‬أَربعة من المانحين هم على ِإنشاء الفيدرالية‬
‫ويعرف بالنظام المناقبي ‪،Pronuptia ،Levitan‬‬
‫للفرنشايز‪ ،‬ووضعوا له نظامه عام ‪ُ 1972‬‬
‫‪ . Rodier‬وفي عام ‪ 1975‬ظهرت فكرة واضحة في فرنسا مفادها أن المؤسسات في الواليات‬
‫‪ -1‬العقاد عابد عبد هللا‪ ،‬منشاتنا الصغيرة واالمتياز التجاري‪ ،‬نشر بتاريخ ‪ 28/07/2006‬على الموقع‪،‬‬
‫‪http://www.Abidnet.8m.com‬‬
‫‪ -2‬د بسيسو مروان يوسف‪ ،‬مجلة عالم االقتصاد‪ ،‬غير مذكور العدد‪ ،1/2/2000،‬نشر بتاريخ ‪.26/08/2006‬‬
‫‪ -3‬بادكوك طالل‪،‬التوسع في نظام االمتياز التجاري يدفع االقتصاديات العربية للنمو‪ ،‬جريدة‬
‫األهرام‪،‬عدد‪1848،7‬يونيو‪ ،2004‬نشر بتاريخ ‪ 19/08/2006‬على الموقع ‪.http://www.Ahram.org.eg‬‬
‫هذا وقد أكدت ماكدونالد‪-‬أكبر سلسلة مطاعم في العالم ‪-‬أنها حققت زيادة في العوائد بلغت في الربع األخير من عام‬
‫‪ 5.68،2006‬مليار دوالر وهي زيادة مقدارها ‪ % 11‬بالمقارنة بنفس الفترة من العام الذي سبقه‪ ،‬وأن أرباح السهم‬
‫احدا بالمقارنة ب ‪ 48‬سنتًا في عام ‪. 2005 .‬‬
‫الر و ً‬
‫الواحد بلغت دو ًا‬
‫‪ -4‬جلول سيبل‪ ،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪،2001،‬ص‪. 16‬‬
‫‪11‬‬
‫المتحدة األمريكية ستقوم باستثمارات واسعة في األسواق األوروبية‪.1‬المرحلة الثانية ‪:‬مرحلة التطور‬
‫واالزدهار عام ‪ ،1980‬فقد أخذ التطور الكبير ذروته عام ‪ ،1980‬وما أن حل عام ‪ 1987‬حتى‬
‫أحصي آالف الشبكات ‪.‬المرحلة الثالثة ‪:‬الكارثة عام ‪1988‬لغاية عام ‪ 1990‬زاد عدد المانحين‬
‫بشكل كبير‪ ،‬وان اتسمت تجارب بعضهم بصعوبات‪ ،‬فاألكثرية كانت ناجحة‪ ،‬لكن هذا االنتشار‬
‫السريع اعترضته صعوبات‪ ،‬فأخذ بالتراجع‪ ،‬فما أن أطل عام ‪ 1990‬حتى بدأ العد العكسي‪ ،‬و بالرغم‬
‫من صدور القوانين المرعية أخذ الفرنشايز يتراجع‪ ،‬وفي عام ‪َّ 1991‬‬
‫تقلص العدد‪.2‬‬
‫عمليا من ‪ 5‬إلى ‪ 700‬وحدة وفي دراسة‬
‫ً‬ ‫"وحسب اإلحصاءات الرسمية تبين أَن الفرنشايز تزايد‬
‫إحصائية النتشار الفرنشايز في " خالل عام ‪ ،1977‬ثم إلى ‪ 3300‬عام‪ 1988‬بعض الدول‬
‫سنويا‪ ،‬و يبلغ حجم‬
‫ً‬ ‫األجنبية تبين ما يلي ‪:‬في ألمانيا يزداد العمل في مجال الفرنشايز بمعدل‪% 20‬‬
‫التجارة الداخلية من ِخالل هذا النظام ‪ 20‬بليون مارك‪ ،‬ووفق إفادة جمعية الفرنشايز األلمانية تبين أَن‬
‫‪% 4,2‬فقط من أصل ‪ 15000‬ألف نشاط مسجل بالجمعية فشل‪ ،‬في حين يعمل الباقي بنجاح ‪.‬‬
‫وفي اليابان بلغ حجم التجارة في مجال الفرنشايز ‪ 119‬بليون دوالر‪ً 6 ،‬‬
‫سنويا‪ ،‬وفي استراليا بلغت قيمة‬
‫التعامل في مجال الفرنشايز ‪ -‬ونسبة نمو الفرنشايز من‪ 50 % 7‬مليون دوالر استرالي‪3.‬‬
‫ثالثا‪ :‬ظهور الفرنشايز في بعض الدول العربية‬
‫كنتاكي للدجاج‬
‫على صعيد الدول العربية‪ ،‬ظهر الفرنشايز في لبنان عام ‪ 1973‬مع شركة َ‬
‫المقلي )‪ ، (KFC‬ثم شركة بيبسي كوال‪ ،‬وشركة َهارد روك )‪، (Hard Rock Café‬وشركات‬
‫َ‬
‫بيت از هات ‪، (Pizza Hut)3‬وشركة ماكدونالد ‪، (McDonalds)4‬وشركات النفط مع محطات‬
‫الوقود‪ ،‬وغيرها‪.‬‬
‫وفيما يخص واقع هذا العقد في المملكة العربية السعودية‪ ،‬فتظهر الدراسات أن هناك تجربة‬
‫وعالميا‪ ،‬حيث‬
‫ً‬ ‫محليا‬
‫رائدة في هذا المجال‪ ،‬وهي مطاعم الطازج السعودية التي تمكنت من االنتشار ً‬
‫وصلت أَعمالها إلى أندونيسيا شرًقا‪ ،‬وأمريكا غرًبا‪ ،‬والى معظم الدول العربية‪.‬‬
‫‪ -1‬جلول سيبل‪ ،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪.14،‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 29،‬‬
‫‪ -3‬بدأت توصيالت البيت از الحديثة في الواليات المتحدة بعد الحرب العالمية الثانية‪ ،‬عندما افتتحت الكثير من محالت‬
‫البيت از عن طريق جنود سابقين قابلوا هذا الطبق اثناء الخدمة في ايطاليا ‪.‬نقال عن‪:‬‬
‫‪www.en.wikipedia.org/wiki/Pizza-delivery-74K.‬‬
‫‪ -4‬ماكدونالد اسم ألكبر سلسلة مطاعم للوجبات السريعة‪ ،‬تأسست عام ‪ 1940 .‬للمزيد‪:‬‬
‫‪www.en.wikipedia.org/wiki/McDonalds Corporation‬‬
‫‪12‬‬
‫وتظهر الدراسات أن هناك أكثر من ‪ 100‬شركة سعودية في المجاالت كافة‪ ،‬أَثبتت نجاحها‬
‫وتأهلها للعمل بهذا النظام‪ ،‬ومن ثم ِإمكانية انتشارها في المملكة وخارجها ‪.‬ويبلغ حجم تداول الفرنشايز‬
‫في السوق السعودية حوالي ‪ 3‬مليارات دوالر‪.1‬‬
‫إن البيانات الرسمية بو ازرة التجارة والصناعة في السعودية ُُتبين أَن هناك الكثير من‬
‫المجاالت التي تعمل بنظام الفرنشايز‪ ،‬بدأت تنتشر في السوق خالل العقدين الماضيين حتى وصلت‬
‫إلى ‪ 200‬حق فرنشايز بنهاية شهر يوليو ‪ ، 2004‬كما أَنها أَصبحت تغطي الكثير من األنشطة‪،‬‬
‫مثل ‪:‬المطاعم ومحالت المالبس ومواد التجميل ذات العالمات التجارية المميزة‪ ،‬كذلك مصانع تصنيع‬
‫وبيع الدهانات والديكورات واألجهزة الطبية‪ ،‬واألَثاث المنزلي‪ ،‬ومعالجة المياه‪ ،‬والمراكز التعليمية‬
‫والترفيهية‪ .‬بصورة عامة يمكن القول أن عدد الشركات المانحة للفرنشايز في المنطقة العربية ال تتعدى‬
‫خمس شركات‪ ،‬في الوقت الذي تتوفر فيه كل عناصر الفرنشايز الناجحة في الكثير من الشركات‬
‫بالمنطقة العربية‪ ،‬ومن بينها الزيادة المستمرة في المبيعات وارتفاع معدل الربحية والمصداقية والخبرات‬
‫العملية‪ِ ،‬‬
‫باإلضافة للقبول العالمي للسلع المتداولة في األسواق العربية‪.2‬‬
‫رابعا ‪:‬القوانين الم ِّ‬
‫نظمة لعقد الفرنشايز‬ ‫ُ‬
‫ُيعد الم ِ‬
‫شرع األمريكي أَول من قنن هذا العقد‪ ،‬فصدر " قانون الكشف الكلي ‪Full‬‬ ‫ُ‬
‫‪ Disclosure Act‬عام ‪.1979‬‬
‫في بريطانيا‪ ،‬ال توجد قوانين خاصة تتعلق بالفرنشايز‪ ،‬إذ ُيطبق القانون العام حتى لو وجدت‬
‫بعض التشريعات الخاصة‪ ،‬التي يمكن أن تؤثر في هذا النوع من العقود‪ ،‬مثل ‪ :‬قانون‬
‫‪.Competition Act‬‬
‫في فرنسا‪ ،‬وفي عام ‪َ 1984‬ارتأَى العاملون في ميدان الفرنشايز‪ ،‬على وضع نظام آداب‬
‫قانونيا‪ِ ،‬إنما يعود‬
‫ً‬ ‫يعا‬
‫سلوكي ُيحدد العالقات بين األطراف بصورة واضحة‪ ،‬لكن هذا النظام ال يعد تشر ً‬
‫علما أنه منذ عام‬
‫للمحاكم أَن ترجع إليه لفصل النزاعات ‪.‬و أُعيد النظر في هذا النظام عام ‪ً 1991‬‬
‫نظاما تلتزم به‪ ،‬لكن ليس له قوة القانون‪ِ ،‬إنما يمكن اإلفادة منه‪.‬‬
‫‪َ 1976‬وضعت الفيدرالية الفرنسية ً‬
‫‪ -1‬بن كمي زياد‪ ،‬نظام الفرنشايز في السعودية بين غياب األنظمة وجمعية تحتضن مطالب المستثمرين‪ ،‬جريدة‬
‫الشرق األوسط‪،‬عدد‪ 21 ،968‬يونيو ‪ ،2005‬نشر بتاريخ ‪.03/07/2006‬‬
‫‪ -2‬جريدة الوفد ‪.‬القاهرة ‪.‬تنشيط نظم االمتياز التجاري‪ ،‬غير مذكور العدد ‪ ،17/10/2003 /‬نشر بتاريخ‪،‬‬
‫‪.16/10/2006‬‬
‫‪13‬‬
‫"وفي عام ‪ ، 1986‬كان لمحكمة العدل األوروبية أَن تفصل في نزاع حصل حول شعار‬
‫فرنسي في ألمانيا‪ ،‬فإذا بالمحكمة تصدر حكمها بتاريخ ‪ 26‬كانون الثاني‪ ،‬ترسي فيه القواعد الواجبة‬
‫اَلتطبيق على الفرنشايز في فرنسا كما في غيرها من الدول األوروبية‪ ،‬وهذا القرار اعترف بالفرنشايز‬
‫ناجحا‪". 1‬ومن ثم ظهر قانون دوبان‪ ،‬حيث اكتفى قانون دوبان‪Loi Doubin‬‬
‫اقتصاديا ً‬
‫ً‬ ‫نصر‬
‫وعده ُع ًا‬
‫(قانون رقم ‪ 39/1008‬في‪ 23‬كانون األول ‪ ،1989‬المادة األولى منه تفرض) بفرض واجب ِإعالم‬
‫سبق على مانح الفرنشايز ‪ . Franchisor‬ونص آخر ينفع في هذا المجال و هو قرار (‪21‬‬ ‫ُم َ‬
‫شباط‪ )1991‬المتعلق بِإعالم المستهلك في قطاع الفرنشايز‪ ،‬الذي يحمي المستهلك‪ ،‬فيفرض على‬
‫صاحب االمتياز ‪ِ Franchisor‬إعالن صفته كشركة مستقلة‪.2‬‬
‫وفي لبنان‪ ،‬وعلى الرغم من االنتشار الواسع لهذا العقد‪ ،‬لم يصدر حتى اآلن قانون خاص ُينظمه‪،‬‬
‫وهناك اختالف كبير في الرأي الفقهي واَلقضائي اللبناني في ِإمكانية تطبِيق أَحكام المرسوم االشت اركي‬
‫رقم (‪ )34/1967‬المتعلق بالتمثيل التجاري‪ ،‬رغم الفرق الشاسع بين العقدين‪.‬‬
‫أيضا لم ينظم المشرع المصري عقد الفرنشايز‪ ،‬لكن أخضع المشرع المصري ذلك في أحكام‬
‫ً‬
‫قانون التجارة الجديد كل عقد يتضمن نقال للتكنولوجيا بصورة كلية أو جزئية ألحكام القانون المصري‬
‫ونظر الحتواء الفرنشايز عنصر المعرفة الفنية ضمن محله‪ ،‬فإنه يكون مشموال بأحكام هذا القانون‪،‬‬
‫‪ً ،3‬ا‬
‫لكن يواجه إخضاع الفرنشايز لهذا القانون‪ 4‬انتقادات مشابهة لما ذكرناه سابًقا بالنسبة لمشروع قانون‬
‫التجارة الجزائري‪.‬‬
‫أما فيما يخص سوريا‪ ،‬فقد خال التشريع السوري ‪ -‬أسوة بالعديد من تشريعات العالم – من‬
‫نصوص تنظم هذا العقد‪ ،‬وتحدد أحكامه وحقوق أطرافه والتزاماتهم‪.5‬‬
‫يمكن القول وفي ظل غياب التشريعات الخاصة المنظمة لهذا العقد‪ ،‬فإن عقد الفرنشايز‬
‫يخضع ألَكثر من قانون أَو تنظيم قانوني بنفس الوقت بحسب موضوعه؛ فهو يحضع بالدرجة األَولى‬
‫‪-1‬نقال عن‪ ،‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪ ،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪ ،1،2006‬ص‪.37،36 ،‬‬
‫‪ -2‬جلول سيبل‪،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪. 16‬‬
‫‪ -3‬نشر ھذا القانون في الصفحة ‪ 19‬من العدد‪ 19‬من الجريدة الرسمية المصرية الصادرة بتاريخ ‪.17/01/1999‬‬
‫‪ -4‬نصت المادة ) ‪ ( 72‬فقرة )‪ ( 2‬من مشروع قانون التجارة المصري‪" ،‬تسري أحكام هذا الفصل على كل اتفاق لنقل‬
‫التكنولوجيا يبرم بعقد مستقل أو ضمن عقد آخر‪".‬‬
‫‪ -5‬الحكيم جاك ‪.‬عقد الترخيص التجاري ‪ .Franchising‬مجلة المحامون ‪:‬مجلة تصدرها نقابة المحامين السورية‬
‫‪ ،‬دمشق‪( ،‬العددان الخامس والسادس‪ ،‬نيسان‪ ، 1998 ،.‬ص‪. 420‬‬
‫‪14‬‬
‫للقانون الذي يحكم العقود بصورة عامة‪ ،‬فال بد فيه من رضا الطرفين‪ ،‬كذلك يخضع للقوانين الخاصة‬
‫بعقود التوزيع‪ ،‬من حيث هو عقد توزيع‪ ،‬و بخاصة في حال تضمن شرطا بالحصرية‪ ،‬والتراخيص‬
‫الواقعة على العالمة التجارية وغيرها من عناصر الملكية الفكرية‪.‬‬
‫وعليه فإن العقد الذي ُيثبت االتفاق الحاصل بين الطرفين‪ ،‬يعكس كل الجوانب المذكورة‬
‫ويحتوي على بنود تنظمه‪.‬‬
‫أَعاله َ‬
‫الفرع الثاني‬
‫تعريف عقد الفرنشايز‬
‫تمهيد و تقييم‪:‬‬
‫سيتم فيما يلي ِإيراد التعريفات الخاصة بعقد الفرنشايز‬
‫"يعرف اإلتحاد البريطاني " للفرنشايز" ‪The Britsh Franchising Association‬‬
‫عقد الفرنشايز بأَنه‪ » :‬عقد يتم بين شخص ُيسمى المانح ‪ Franchisor‬وشخص آخر ُيسمى‬
‫الممنوح له ‪ Franchisee‬وفقا للبنود التالية‪:‬‬
‫‪ -1‬أن يسمح أو يطلب من الممنوح له أن يمارس ِخالل فترة معينة‪ ،‬عمال ً‬

‫معينا تحت اسم معين‬
‫يخص أَو مملوك للمانح‪.‬‬
‫‪-2‬يمارس المانح سيطرة ورقابة مستمرة خالل مدة الفرنشايز على األَعمال التي يقوم بها الممنوح له‬
‫‪ Franchisee‬التي تشكل موضوع الفرنشايز‪.‬‬
‫‪-3‬يلتزم المانح ‪ Franchisor‬بتزويد الممنوح له ‪ Franchisee‬بكل ما يلزم لتأَدية األَعمال‬
‫ومساعدته في ذلك و باألَخص( تنظيم عمل الممنوح له‪ ،‬وتدريب موظفيه‪،‬‬ ‫"موضوع الفرنشايز"‪ُ ،‬‬
‫والبضائع المستخدمة واإلدارة‪...‬الخ)‪.‬‬
‫‪-4‬يلتزم الممنوح له ‪ Franchisee‬خالل فترة العقد أن يدفع للمانح ‪ Franchisor‬أَتعاب‬
‫الفرنشايز‪ ،‬والعموالت المستحقة نتيجة المبيعات التي يقوم بها الممنوح له‪.‬‬
‫‪-5‬تجدر ِ‬
‫اإلشارة إلى أَن هذا االتفاق‪ ،‬ال يمكن أَن َيتم بين شركة قابضة وشركة تابعة‪ ،‬أو ‪".‬بين الفرد‬
‫وشركة يسيطر عليها‪.1‬‬
‫‪ -1‬نقال عن د ‪.‬الكندري محمود أحمد‪،‬أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ‪،franchising‬‬
‫ص‪ ،6‬نشر بتاريخ‪،28/07/2006‬على الموقع ‪http://www.Arablawinfo.co. :‬‬
‫‪15‬‬
‫‪International‬‬ ‫‪Franchising‬‬ ‫للفرنشايز‬ ‫الدولي‬ ‫االتحاد‬ ‫تعريف‬ ‫أَما‬

‫في ِ‬
‫عرف عقد الفرنشايز‪ ،‬على النحو اآلتي‪:‬‬ ‫‪ُ Association‬‬
‫عملية الفرنشايز‪،‬هي عالقة تعاقدية بين طرفين هما المانح ‪ Franchisor‬والممنوح له‬
‫‪، Franchisee‬يلتزم بمقتضاها المانح بنقل المعرفة الفنية والتدريب للممنوح له ‪ ،‬الذي يقوم‬
‫‪ ، Franchisee‬يلتزم بمقتضاها المانح بنقل المعرفة الفنية والتدريب للممنوح له ‪ ،‬الذي يقوم بالعمل‬
‫تحت اسم معروف ‪ ،‬أو شكل أو ِإجراءات مملوك أَو مسيطر عليها من قبل المانح ‪Franchisor‬‬
‫‪ Franchisee‬باستثمار أَمواله الخاصة في العمل ‪-‬محل‬ ‫وفي هذا العقد يقوم الممنوح له‬
‫الفرنشايز – بحيث تكون مخاطر نجاح هذه العملية عليه و يتحملها وحده دون غيره‪.1‬‬
‫عرفه االتحاد الفرنسي للفرنشايز الذي أَعاد النظر في سنة ‪ 1987‬بقانون في المناقبية‬
‫كما َّ‬
‫في الفرنشايز‪ ،‬بما يأَتي‪:2‬‬
‫طريق تعاون بين مشروع المانح ‪ Franchisor‬من جهة‪ ،‬وبين مشروع أو عدة مشاريع للممنوح له‬
‫‪ Franchisee‬من جهة أخرى ‪.‬وهو يفترض فيما يخص المشروع المعروف بالفرنشايز‪:‬‬
‫‪-1‬ملكية مركز رئيسي‪ ،‬اسم تجاري‪ ،‬شعار‪ ،‬نماذج وصور‪ ،‬ماركة صناعة‪ ،‬تجارة أو خدمة ‪،‬كذلك‬
‫المعرفة الفنية والمساعدة التقنية‪.‬‬
‫‪-2‬مجموعة منتجات و‪/‬أو خدمات ‪:‬معروفة بصورة مبتكرة ونوعية موحدة ‪ /‬مجربة سابقا‪ /‬وموضوعة‬
‫بشكل ثابت باالستعمال والمراقبة‪.3‬‬
‫هذا التعاون هدفه تطوير المشاريع المتعاقدة و تنشيطها‪ ،‬من خالل النشاط والحركة المشتركة‬
‫الناتجة عن تعاضد األَشخاص و األموال‪ ،‬مع المحافظة على استقالليتها في ِإطار اتفاقيات متبادلة ‪.‬‬
‫وهي تفترض مقابال يكتسبه المانح ‪ ، Franchisor‬مالك العالمة والمعرفة الفنية‪.4‬‬
‫أَما القضاء الفرنسي‪ ،‬فقد عرف الفرنشايز بأَنه"العقد الذي بموجبه يضع المانح‬
‫‪ Franchisor‬تحت تصرف الممنوح له ‪ Franchisee‬اسمه التجاري‪ِ ،‬‬
‫باإلضافة إلى األَحرف‬
‫األَولى والعالمة التجارية والمعرفة الفنية ومجموعة من السلع أَو الخدمات يتم ِإنتاجها بطرق أَصلية‬
‫‪ -1‬د ‪.‬الكندري محمود أحمد أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ‪.،franchising‬ص‪. 5‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬الحديدي ياسر سيد‪ ،‬عقد االمتياز التجاري‪،‬دار الفكر العربي‪ ، 2006‬ص‪ ،19‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪ -3‬د الحديدي‪ ،‬ياسر سيد‪ ،‬عقد االمتياز التجاري‪،‬دار الفكر العربي‪ ، 2006‬ص‪ ،19‬و ما بعدھا‪.‬‬
‫‪ -4‬جلول سيبل‪،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪.4،3‬‬
‫‪16‬‬
‫ومحددة‪ ،‬ويجري استغالل هذه العناصر بِإتباع طرق فنية وتجارية موحدة سبق تجربتها‪ ،‬ويجري‬
‫اختبارها وضبطها باستمرار‪ ،‬وذلك بمعرفة المانح وتحت إشرافه‪.1‬‬
‫‪-5‬في لبنان جاء تعريف عقد الفرنشايز‪ ،‬بواسطة القضاء اللبناني عبر محكمة الدرجة األَولى في‬
‫عادة بين تاجر أَو صناعي‬
‫بيروت في حكمها تحت رقم ‪ 96/28‬أَثناء نزاع على أنه‪( :‬اتفاق يحصل ً‬
‫‪2‬‬
‫يتعاطى تجارة الجملة‪ ،‬وبين شخص يتعاطى أَو يرغب بتعاطي تجارة المفرق بصورة مستقلة ولحسابه‬
‫الخاص‪ ،‬فتعمد الشركة إلى تسهيل تكوين مركز أَو محل تجاري يكون ملكا للتاجر‪ ،‬وتعطيه حق بيع‬
‫بضاعة من ماركة مشهورة‪ ،‬مع حق استعمال هذه الماركة واالسم التجاري في محله‪ ،‬على أَن يمتنع‬
‫التاجر عن بيع بضاعة أَخرى مزاحمة لهذه الماركة)‪.3‬‬
‫ويالحظ على هذا التعريف أنه جاء متجاهال للعنصر المميز في الفرنشايز‪ ،‬وهو عنصر‬
‫المعرفة العملية‪ ،‬التي يكتسبها المانح ‪ Franchisor‬بالتجربة والخبرة التي يكون قد حصل عليها‬
‫سابًقا‪ ،‬كذلك فإن التعريف جاء متجاهال لعنصر المساعدة طوال فترة تنفيذ العقد‪ ،‬من خالل التزام‬
‫المانح ‪ Franchisor‬بِإعالم الممنوح له ‪ Franchisee‬ما استجد لديه من طرق ابتكار‪ ،‬و‬
‫يضاف إلى ذلك أن هذا التعريف يشير إلى أن الفرنشايز يقتصر فقط على التوزيع‪ ،‬مع أن الفرنشايز‬
‫يعيا‪ ،‬أو بنيان تجاري أو خدماتي‪.‬‬
‫تصنيعيا أو توز ً‬
‫ً‬ ‫أشمل من ذلك‪ ،‬فقد يكون‬
‫من خالل التعريفات السابقة‪،‬يمكن تعريف عقد الفرنشايز بأَنه"‪:‬عقد يتكفل بموجبه شخص‬
‫يدعى المانح بتعليم شخص آخر يدعى الممنوح له المعرفة العملية والتي تشمل نقل المعرفة الفنية‬
‫وتقديم المساعدة التقنية‪ ،‬وتخويله استعمال عالمتة التجارية وتزويده بالسلع ‪.‬أما الممنوح له فيتكفل‬
‫باستثمار المعرفة العملية واستعمال العالمة التجارية والتزود من الممون‪ ،‬باإلضافة إلى التزام الممنوح‬
‫له بدفع الثمن‪ ،‬وااللتزام بعدم المنافسة و المحافظة على السرية‪".‬‬
‫مشروعا‬
‫ً‬ ‫السياق ال ُيعد عمل الممنوح له فرًعا من عمل المانح‪ ،‬واِنما ُيعد محال أَو‬
‫وفي هذا َ‬
‫مستقال‪ ،‬وذلك تحت اسم صاحب حق الفرنشايز األَصلي" المانح "باإلضافة لذلك‪ ،‬فإن عمل المشروع‬
‫يكون في جوهره متفًقا مع النشاط الرئيِسي للمانح‪َ ،‬فيقوم الممنوح له بِإدارة عمله بدعم من المانح نفسه‪،‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬الكندري محمود أحمد أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ‪،franchising‬ص‪.5‬‬
‫‪ -2‬الصادر بتاريخ ‪.30/01/1992‬‬
‫‪ -3‬موقع سوريا للقضاة والمحاماة ‪.‬نشر بتاريخ ‪ .26/08/2006‬على الموقع ‪http://www.Alnazaha.net :‬‬
‫‪17‬‬
‫مع تقديم المساعدة التجارية والفنية‪ ،‬ضمن مدة زمنية معينة وفًقا للشروط المنصوص عليها في عقد‬
‫الفرنشايز الموقع بين الطرفين لهذه الغاية‪.1‬‬
‫يالحظ على التعريفات السابقة‪ ،‬أَنها تتفق على ما يلي‪:‬‬
‫‪ِ -‬إن عالقة الفرنشايز هي عالقة عقدية بين األَطراف‪ ،‬يقوم فيها المانح ‪ Franchisor‬بمنح‬
‫االمتياز للممنوح له‪ ،Franchisee‬ليقوم بمباشرة العمل أَو المشروع تحت االسم أَو العالمة والشهرة‬
‫التجارية التي ترتبط بمنتج المانح‪.2‬‬
‫‪ -‬سيطرة المانح ‪ Franchisor‬على الطريقة التي يعمل بها الممنوح له ‪Franchisee‬في‬
‫باإلشراف على كيفية ِإدارة الممنوح له المشروع‪.‬‬
‫المشروع‪ ،‬والمقصود بالسيطرة هي حق المانح ِ‬
‫‪ -3‬يترتب على هذه العالقة جملة التزامات ملقاة على األَطراف‪ ،‬متمثلة بضرورة تقديم المساعدة‬
‫الفنية‪ ،‬والتدريب و ِ‬
‫اإلشراف والمحافظة على األَسرار الفنية‪...‬الخ‪.‬‬
‫‪ُ -4‬يعد المشروع الممنوح له االمتياز مستقال عن المشروع األَصلي‪ ،‬أَي أَن الممنوح له ُيقدم و يخاطر‬
‫جميعا في العناصر األَساسية ِإلدارة نظم الفرنشايز‪ ،‬التي تتمثل‬
‫ً‬ ‫برأس ماله‪ .‬وكذلك يالحظ أنها تتفق‬
‫بما يلي‪:‬‬
‫‪-1‬مانح الفرنشايز ‪ :Franchisor‬وهو الطرف الذي يمتلك سلعة أَو منتج أَو خدمة أَو نظام‬
‫عمل معين ‪.‬بحيث يقوم بترخيص استعمال المنتج أَو الخدمة‪ِ ،‬‬
‫مقابل عوض مالي وفًقا لشروط يتم‬
‫وغالبا ما يقرر المانح الشروط التي َسيعمل من خاللها الممنوح له ‪،Franchisee‬‬
‫ً‬ ‫االتفاق عليها‪،‬‬
‫ولكن دون أَن يتحكم في عمله‪. 3‬فهو بالتالي يمتلك العناصر اآلتية‪:‬‬
‫ناجح ‪ ،Brand Name‬عالمة تجارية مرموقة ‪ ،Trade Mark‬حقوًقا‬ ‫ً‬ ‫اسما تجارًيا‬
‫ً‬
‫فكرية تتمتع بالحماية ‪ ،IPR‬الخلطة السرية‪.4‬‬
‫‪-2‬الممنوح له ‪ :Franchisee‬وهو الطرف الذي َيشتري حق الفرنشايز من المانح ‪ ،‬ويقوم‬
‫مستخدما نفس االسم التجاري أو العالمة التجارية‪ ،‬أو نظام العمل الذي يزوده‬
‫ً‬ ‫بتشغيله بفتح مشروع ‪،‬‬
‫‪ -1‬لقمان وحي فاروق – التوكيل التجاري أسلوب ذكي لالستثمار‪،‬جريدة الوطن‪ ،‬العدد ‪.2004/11/1516،23‬‬
‫‪-2‬الكندري محمود أحمد‪ ،‬أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ‪ ،franchising‬ص‪. 5‬‬
‫‪ -3‬مقدمة في إدارة نظم االمتياز التجاري وأثر ذلك في تطور الشركات العربية ‪.‬نشر بتاريخ ‪ 14/10/2006‬على‬
‫الموقع ‪http://www.Jcci.org.sa:‬‬
‫‪ -4‬د ‪.‬الشمري محمد عبد الرحمن ‪:‬عقود الفرنشايز تعاني من فراغ تشريعي في الدول العربية ‪ .‬جريدة الوطن‪ ،‬العدد‬
‫‪.2005/10/02 ،1829‬‬
‫‪18‬‬
‫به المانح ‪.‬وبذلك فإن الممنوح له هو مشتر لحق الفرنشايز‪ ،‬والذي يملك حق تشغيل األَنظمة التي‬
‫َيملكها المانح‪ ،‬أو استعمال اسمه التجاري أو عالمته التجارية وغيرها من هذه األمور‪ ،‬وفًقا للشروط‬
‫التي ُيتفق عليها في عقد الفرنشايز‪.‬وهو بذلك َيتمتع بما يلي‪:‬‬
‫‪ -‬المقدرة ِ‬
‫اإلدارية والمالية‪ ،‬االستعداد للعمل الشاق‪ ،‬االستعداد لاللتزام بنظام عمل مانح‬
‫الفرنشايز‪ ،‬االلتزام بدفع رسوم الفرنشايز‪.‬‬
‫‪-3‬عقد الفرنشايز ‪ :Franchise Contract‬وهو االتفاق القانوني المبرم بين األَطراف لتحديد‬
‫الشروط التي سيتم بموجبها منح الفرنشايز وتشغيل المشروع‪ ،‬ويتضمن هذا االتفاق الحقوق‬
‫المترتبة على كل طرف‪ ،‬وتُعد هذه االتفاقية تمثيال ِإلرادة األَطراف‪ ،‬فهي تختلف وتتنوع‬
‫وااللتزامات َ‬
‫وفًقا ألَهدافها‪ ،‬إذ َينبغي تفصيلها بالشكل الذي يعكس هذه الرغبة‪.‬‬
‫وتأسيسا على ما تقدم‪ ،‬فإن عقد الفرنشايز َيشمل ما يلي ‪:‬أَطراف العقد ‪،Parties‬مدة العقد ‪،‬‬
‫ً‬
‫مانح‬ ‫التزامات‬ ‫‪،Franchise‬‬ ‫‪Package‬‬ ‫الفرنشايز‬ ‫حزمة‬
‫الفرنشايز‪ ، FranchisorObligation‬التزامات الممنوح له ‪Franchisee Obligation‬‬
‫المنطقة الجغرافية ‪،Territory‬شروط ِإنهاء العقد واألَمور المترتبة على ذلك ‪.Termination‬‬
‫‪-4‬حزمة الفرنشايز ‪ :Franchise Package‬وتشمل المعرفة الفنية والتقنية‪Know-how‬‬
‫ونظام العمل ‪ ،Business System‬أَدلة التشغيل ‪ ،Operating Manuals 1‬التدريب ا‬
‫ألَولي والمستمر ‪.. 2Initial & on –going Training‬‬
‫‪-5‬مقابل الفرنشايز ‪ :Franchise Fees‬وتشمل ‪:‬مقابل الترخيص باستعمال االسم التجاري‬
‫والعالمة التجارية ‪ License Fees‬تكلفة نقل نظام العمل والتدريب األَولي ‪ ،‬تكلفة المساندة الفنية‬
‫وِ‬
‫اإلدارية ‪ ، Management Service Fees‬رسوم التسويق والترويج للمنتجات (محل‬
‫الفرنشايز ‪.)Marketing Levy‬‬
‫‪ -1‬يشتمل هذا الدليل على أفضل الطرق إلدارة األمور المحاسبية و القيود التي يستخدمها المانح للمحافظة على‬
‫عمله بحيث يشمل قائمة بأسماء الزبائن والبيانات الضريبية وطرق تنظيمها‪ ،‬وطرق وأساليب تقدير الحسابات‬
‫والميزانية‪ ،‬وتنظيم أمور العاملين واألساليب المستخدمة في الدعاية والتسويق للسلعة والسياسات المتبعة في البيع‬
‫والشراء وطرق إدارة المخزون‪ .‬نقال عن موقع سابق‪http://www.Egyptsons.com:‬‬
‫‪2‬‬ ‫‪- pirk,louis:The franchise trade mark handbook:developing and protecting‬‬
‫‪yourtrademarks and service mark‬‬ ‫نشر بتاريخ ‪http://www.books.google.com :‬‬
‫‪ 14/10/2006‬على الموقع ‪:‬‬
‫‪19‬‬
‫‪-6‬منطقة الفرنشايز ‪ :Franchise Territory‬هي المنطقة الجغرافية التي يتم االتفاق عليها‬
‫في العقد القانوني للفرنشايز بين مانح الفرنشايز و الممنوح له‪َ ،‬لتشغيل النشاط ضمن ِإطار هذه‬
‫كليا للممنوح له الفرنشايز‪ ،‬أَو عن طريق منحه الحق بإبرام عقود‬
‫المنطقة سواء بوحدات تجارية مملوكة ً‬
‫فرنشايز فرعية‪.1‬‬
‫المطلب الثاني‬
‫أَنواع عقود الفرنشايز و خصائصه‬
‫يتحقق الفرنشايز بأَكثر من صورة‪ ،‬تشترك جميعها في كونها اتفاًقا على كيفية استغالل‬
‫العالمة التجارية للمانح‪ ،‬وطريقة مراقبة المانح ألعمال الممنوح له‪.‬‬
‫أنواع عقود الفرنشايز‬
‫ال ينطوي الفرنشايز على ِإطار موحد من النشاط‪ ،‬إنما يتعدد ليتناسب مع الوضع القائم ومع‬
‫طبيعة النشاط التجاري‪ ،‬و يمكن تقسيم هذه األنواع إلى خمسة أنواع رئيسة‪.‬‬
‫أ‪ -‬أنواع العقد‪:‬‬
‫‪ -1‬فرنشايز التصنيع ‪Manufacturing or Processing Plant Franchise‬‬
‫يعتمد هذا النوع من الفرنشايز بشكل أَساسي على نقل المعرفة الفنية ‪ Know How‬الالزمة‬
‫لتصنيع المنتجات أَو تجميعها من المانح ‪ Franchisor‬إلى الممنوح له‪ ،‬إذ يقوم الممنوح له بتصنيع‬
‫مستعينا في ذلك بخبرات المانح‪ ،‬الذي يحدد نماذج قياسية‬
‫ً‬ ‫السلعة التي تحمل العالمة و توزيعها‪،‬‬
‫ومواصفات ‪. Standards‬يجب مراعاتها‪.2‬‬
‫‪1‬‬ ‫نشر بتاريخ ‪ 12/10/2006‬على الموقع ‪-protecting-my-franchise-territory.htm :‬‬

‫‪http://www.gaebler.com‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬الصغير حسام الدين عبد الغني‪:‬الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاھرة‪1993 ،‬‬
‫‪،‬ص ‪ ،64 ،‬عرفت محكمة العدل األوروبية ھذا النوع من الفرنشايز في حكمها الصادر في ‪ 28/01/1986‬بأنه "‪:‬‬
‫العقد الذي بموجبه يقوم الممنوح له بالتصنيع بنفسه وفقًا لتوجيهات المانح وباستخدام عالماته التجارية التي يصنعها‬
‫على السلع المنتجة ‪".‬نقال عن ‪:‬د ‪.‬الحديدي‪ ،‬ياسر سيد ‪:‬مرجع سابق‪.‬ص‪. 28‬‬
‫‪20‬‬
‫المتصلة‬
‫فيكشف المانح ‪ Franchisor‬للممنوح له‪ Franchisee‬األسرار الصناعية‪َ ،‬‬
‫بكيفية اإلنتاج للمنتجات المحددة في العقد‪ ،1‬كما يشرف المانح على ِ‬
‫اإلنتاج‪ ،‬للتأَكد من َجودة السلعة‬
‫التي تحمل العالمة ومطابقتها للمواصفات التي يحددها‪.‬‬
‫وعادة ما َيكون محل هذا العقد‪ ،‬الترخيص باستغالل براءة االختراع أَو حق من حقوق الملكية‬
‫ً‬
‫الصناعية‪.2‬‬
‫هذا النوع من الفرنشايز منتشر في مجال صناعات كثيرة‪ ،‬منها صناعة تعبئة المياه الغازية‪،‬‬
‫والعقود التي تبرمها شركة كوكاكوال األَمريكية‪ ،‬وكذلك ‪ Yoplait‬في فرنسا‪،3‬وتوتال‪.4‬‬
‫‪ -2‬فرنشايز التوزيع ‪Distributing Franchise‬‬
‫يهدف هذا النوع من الفرنشايز إلى تمكين المانح ‪ Franchisor‬من تسويق منتجاته من‬
‫خالل نظام توزيع معين ‪.‬بحيث يلتزم المانح بتوريد المنتجات محل العقد خالل مدة العقد إلى الممنوح‬
‫له ضمن اإلطار الجغرافي المحدد‪ ،‬كما يقدم له المساعدات الفنية في مجال التسويق‪ِ ،‬‬
‫كاإلعالن عن‬
‫المنتجات‪ ،‬و تقديم خدمات الصيانة وتوفير قطع الغيار‪.5‬‬
‫ويقرر العقد للممنوح له ‪ ،Franchisee‬بصفة أساسية‪ ،‬الحق في استعمال اسم المانح‬
‫ُ‬
‫وعالمته التجارية‪ ،‬كذلك فإنه ُيقرر له الحق في استخدام وسائل التسويق الفنية باتباع تعليمات المانح‬
‫وفي هذا النوع أَيضا يمارس المانح الرقابة والسيطرة و ِ‬
‫اإلشراف على أَعمال الممنوح له‪ ،‬الذي يكون‬
‫ملتزما باتباع تعليمات المانح‪.‬‬
‫ً‬
‫‪ -1‬د ‪.‬الكندري‪ ،‬محمود أحمد‪،‬أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ‪،franchising،‬ص‪. 7‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬الصغير‪،‬حسام الدين ‪:‬ترخيص الملكية الفكرية ونقل التكنولوجيا دار النهضة العربية‪ ،‬القاھرة‪،1993 ،‬ص‬
‫‪.65،‬‬
‫‪ -3‬عام ‪ 1964‬ما يزيد عن ‪100,000‬مزارع فرنسي اندمجوا بمصانع البانهم من اجل بيع منتجاتهم على مستوى‬
‫محلي‪ ،‬في عام ‪ 1965‬اثنتان من هذه االتحادات‪ ،‬يوال و كوبليه‪ ،‬قررتا االندماج بحيث تصبحان شركة واحدة يوبليه‬
‫و الشعارالذي اختاراه هو عبارة عن زهرة سداسية البتالت‪ ،‬كل بتلة من هذه ترمز الى واحدة من الست شركات المندمجة‬
‫والمؤسسة للشركة ‪.‬نقال عن‪www.en.wikipedia.org/wiki/Yoplait-35K:‬‬
‫‪4‬تعد شركة توتال من أكبر شركات إنتاج وتوزيع المحروقات‪ ،‬لها ‪ 130‬فرع في جميع دول العالم ‪.‬للمزيد أنظر‪:‬‬
‫‪www.total.com/cn/group/presentation.‬‬
‫‪ -5‬نقال عن د ‪.‬الكندري محمود أحمد‪،‬أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ‪،franchising‬‬
‫ص‪.7‬‬
‫‪21‬‬
‫عادة ما يقترن بِإعطاء الممنوح له ‪ Franchisee‬حق القصر‪،‬أَي أَن‬

‫و ُيالحظ أَن هذا النوع ً‬
‫يكون هو الموزع الوحيد لهذه المنتجات في منطقة نشاطه‪ ،‬وهو ما ُيعرف بعقد التوزيع القصري‬
‫‪.Contract or Agreement Exclusive 1Distribution‬‬
‫وكثي ار ما يتفق هذا النوع من الفرنشايز في كثير من الوجوه مع عقد امتياز البيع التجاري‪ ،‬و‬
‫هذا ما دفع جانب من الفقه الفرنسي أَن يقرر أن عقد الفرنشايز ليس في حقيقته ِإال الشكل أَو النموذج‬
‫األمريكي لعقد امتياز البيع‪.2‬‬
‫‪ -3‬فرنشايز البنيان التجاري ‪Business Format Franchise‬‬
‫ويعد اليوم الشكل األَكثر‬
‫ُعرف هذا الشكل من أَشكال الفرنشايز زمن الحرب العالمية الثانية‪ُ ،‬‬
‫اجا وشعبية من أَشكال الفرنشايز‪.‬‬
‫رو ً‬
‫البنيان التجاري بصفة أَساسية إلى العمل على شهرة العالمة التجارية ‪،‬‬
‫يهدف فرنشايز ُ‬
‫وتعريِف العمالء بها‪ ،‬إذ يعتاد الجمهور على طلب الخدمات أَو السلع التي تحمل العالمة‪ ،‬لذلك يلجأ‬
‫المانح ‪ Franchisor‬في الغالب‪ ،‬إلى ِإبرام عقود فرنشايز مع عدد كبير من المشروعات التي‬
‫يختارها والتي قد يصل عددها في بعض الحاالت إلى عدة آالف‪.‬‬
‫و يبدو كل مشروع ممنوح له كحلقة في سلسلة من مشروعات‪ ،‬تستخدم جميعها اسم المانح‬
‫سلعا متماثلة من حيث األَشكال والنوعيات‬
‫وعالمته التجارية‪ ،‬و يقدم كل مشروع خدمات أَو ً‬
‫والمواصفات؛ إلن تقديمها أَو ِإنتاجها يخضع لرقابة واحدة من المانح‪ ،‬الذي يحدد نماذج قياسية‬
‫ومواصفات موحدة ‪ Standarized Methods‬لجميع المشروعات الممنوح لها‪.‬‬
‫ورغم استقالل كل مشروع ممنوح له استقالال كامال من الناحية القانونية‪ِ ،3‬إال أَن جميع‬
‫المشروعات تبدو كشبكة واحدة أَمام الجمهور؛ ألنها تستخدم اسم المانح وعالمته التجارية‪.‬‬
‫ُيعد هذا النوع من الفرنشايز أقرب األنواع لعقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية ‪،‬ولذلك‬
‫يطلق عليه أَيضا عقد الترخيص ‪.Licensing4‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬الكندري محمود أحمد‪ ،‬أهم المشكالت العملية التي يواجهها عقد االمتياز التجاري ‪،، franchising‬ص‪8‬‬
‫‪،‬ص ‪.8،‬‬
‫‪ -3‬المقصود باالستقالل من الناحية القانونية ‪:‬هو انفصال الذمة المالية لكل من المانح والممنوح له‪.‬‬
‫‪ -4‬د ‪.‬الصغير‪ ،‬حسام الدين ‪:‬الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪.‬ص‪. 68‬‬
‫‪22‬‬
‫يستخدم هذا النوع من الفرنشايز في أَنشطة كثيرة‪ ،‬أَهمها ‪:‬الفنادق ‪ ،‬والكافتيريات ‪،‬ومحالت‬
‫‪ ، Kentuky Fried Chicken‬البيت از ‪McDonalds1، Pizza Hut،Burger King ،‬‬
‫سلعا أو‬
‫ومكاتب تأَجير السيارات ‪ ، Hertz،Avis ،Euro car‬وكثير من المحالت التي تقدم ً‬
‫‪2‬‬
‫بضائع ذات ماركات مشهورة أَو تلك التي تقدم خدمات للمستهلكين‪.‬‬
‫‪ -4‬الفرنشايز الخدماتي‬
‫"يتالقى هذا النوع في نقاط كثيرة مع ما سبقه‪ ،‬كتقديم سرية المعرفة المعتبرة أَساساً للتجارة ‪.‬‬
‫تطور هذا النوع بسرعة كبيرة في قطاع الفنادق وخاصة األمريكية منها‪ ،‬وقد جاب العالم‪ ،‬فغدت‬
‫الشبكات الفندقية الكبرى موحدة في معظم بقاع األرض‪َّ ،‬‬
‫تطبق عليها أَنظمة موحدة صادرة عن‬
‫المانح‪ ،‬فاآلالت والمعدات قليلة نسبيا في هذا النوع ‪ِ ،‬إنما التَّركيز يتم حول األَنظمة الواجب تطبيقها‬
‫لجلب الزبائن تلك التي أَدت في معظم األَحيان إلى جني األَموال الطائلة‪ ،‬لكن يبقى أن معدل األرباح‬
‫تبعا لسهولة انتشار الفرنشايز بشكل غير مكلف‪."3‬‬
‫قد يتغير ً‬
‫َيضع المانح بموجب هذه التقنية‪ ،‬بعض الخدمات بتصرف الممنوح له‪ ،‬الذي بدوره يقدمها‬
‫للزبائن‪ ،‬تحت شعار األَول وعلى مسؤوليته‪ ،‬مثال ذلك ‪:‬الفرنشايز القائمة لصيانة الخدمات وحمايتها‪،‬‬
‫مثل ‪:‬تصليح السيارات أو الخدمات العائدة لبطاقات االعتماد‪ ،‬كذلك الفنادق العالمية مثل ‪:‬هيلتون‬
‫‪ ،Hilton4‬شيراتون ‪.5Sheraton‬‬
‫‪ -1‬اسم لسلسلة مطاعم إلنتاج الوجبات السريعة‪ ،‬تأسست عام ‪ 1954‬من قبل ‪David Edgerton‬و ‪James‬‬
‫‪ McLamore‬للمزيد‪www.en.wikipedia.org/wiki/Burger King:‬‬
‫‪ -2‬اسم لمكتب تأجير سيارات مقره في اوروبا‪ ،‬تأسس عام ‪ 1997 .‬للمزيد‪:‬‬
‫‪www.en.wikipedia.org/wiki/Euro-NCAP‬‬
‫‪ -3‬نقال عن ‪:‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪ ،‬الفرنشايز ‪.‬ص‪. 48 .‬عرفت محكمة العدل األوروبية في الحكم السابق اإلشارة إليه‬
‫فرنشايز الخدمات بأنه "‪:‬العقد الذي بموجبه يسمح المانح للممنوح له باستخدام اسمه وعالماته التجارية ليضعها على‬
‫خدمات يقدمها األخير‪ ،‬ويلتزم الممنوح له في هذا بالنماذج والمواصفات التي يقدمها المانح ويخضع في ذلك لرقابته‬
‫واشرافه ‪".‬نقال عن ‪:‬د ‪.‬الحديدي‪ ،‬ياسر سيد ‪:‬مرجع سابق‪.‬ص‪. 30‬‬
‫عالميا سنة ‪ ، 1964‬للمزيد أنظر‪:‬‬
‫ً‬ ‫‪ -4‬تأسس فندق هيلتون سنة ‪ ، 1954‬بدأ باالنتشار‬
‫‪www.en.wikipeda.org/wiki hilton_hotels_corporation_38k.‬‬
‫‪ -5‬بدا فندق شيراتون بالظهور عام ‪ ، 1937‬بدأ باالنتشار ألول مرة عام ‪ 1945‬في نيويورك ‪.‬للمزيد أنظر‪:‬‬
‫‪www.en.wikipedia.org/wiki/sheraton‬‬
‫‪23‬‬
‫‪ -5‬الفرنشايز االستثماري‬
‫بموجب هذا النوع يتم اإلتفاق على استثمار مؤسسة بذاتها بما في ذلك اإلستراتيجية الخاصة‬
‫بطبيعة عملها واعالناتها‪ ،‬فال يتوقف األمر على تقديم سرية المعرفة و أساليب التقنية من قبل المانح‬
‫للممنوح له‪.1‬‬
‫ب‪ -‬النماذج التي َيتم من خاللها ِّإدارة الفرنشايز‬
‫هناك نماذج مختلفة ِإلدارة الفرنشايز تحدد الحقوق والواجبات وااللتزامات و األَنشطة التي‬
‫يتعهد كل طرف بالقيام بها‪ ،‬و يجوز أَن يتم ِإيجاد نماذج مختلفة من عقود وعالقات الفرنشايز لضمان‬
‫تنفيذ أَهداف العمل بالصورة الصحيحة‪.‬‬
‫‪ -1‬امتياز المحل(الداخلي)‬
‫شيوعا في‬
‫ً‬ ‫وضوحا ومباشرة ِإلدارة " الفرنشايز الفردي" ‪ ،‬وهو أَكثر النماذج‬
‫ً‬ ‫هو أكثر النماذج‬
‫محليا‪ ،‬أي في الحاالت التي يكون فيها المانح والممنوح له في نفس‬
‫الحاالت التي يكون فيها الفرنشايز ً‬
‫البلد‪ ،‬و بموجب هذا االمتياز‪ ،‬يتم منح الممنوح له الحق في تطوير محل واحد في موقع واحد‪ ،‬أو‬
‫تشغيله في منطقة محددة‪.2‬‬
‫أَما في الحاالت التي يتعلق فيها األَمر بالتعامالت الدولية‪ ،‬فقد يجد المانح أَن األَمور تحتاج‬
‫إلى التعامل مع الفرنشايز بطريقة مختلفة باختالف الدولة موطن الممنوح له‪ ،‬و بالتالي يقتضي ذلك‬
‫ِإنشاء وجود تجاري على شكل امتياز رئيسي‪.‬‬
‫تجدر المالحظة أَن الحق في تطوير محل واحد فقط ال ينفي الحق بالحصول على امتيازات‬
‫أُخرى ِإضافية في مناطق محددة أُخرى‪.3‬‬
‫‪ -2‬امتياز المنطقة‬
‫ويعرف كذلك " باالمتياز اإلقليمي" ‪ ،‬والذي يهدف إلى تغطية منطقة جغرافية كبيرة‪ ،‬عن‬
‫معا‪ ،‬أَو بصورة متعاقبة وخالل مدة متفق‬ ‫ِ‬
‫طريق إنشاء عدد من المحال أَو المتاجر أَو أَماكن البيع ً‬
‫عليها‪.‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪.48،‬‬

‫‪ -2‬بادكوك طالل‪،‬التوسع في نظام االمتياز التجاري يدفع االقتصاديات العربية للنمو‪ ،‬جريدة‬
‫األهرام‪،‬عدد‪1848،7‬يونيو‪ ،2004‬نشر بتاريخ ‪.19/08/2006‬‬
‫‪ -3‬كل ما تريد معرفته عن حق االمتياز‪http://www.arageek.com/2014/04/30/franchise- :‬‬
‫‪.23:34 ،2015/04/27 ،business-start.html‬‬
‫‪24‬‬
‫وهذا النموذج يعتمد على شكلين محددين هما" امتياز اتفاقية المطور " و" االمتياز الرئيسي"‬
‫اللذان يمكن جمعهما معاَ‪ ،‬وهما‪:‬‬
‫(أ) امتياز اتفاقية المطور‬
‫بموجب هذا النموذج‪ ،‬فإن المانح مرتبط مباشرة بالممنوح له‪ ،‬الذي ينبغي عليه فتح عدة محال‬
‫وتشغيلها‪ ،‬ويتضمن هذا الشكل من الفرنشايز والذي يفترض من الممنوح له تطوير العمل في المنطقة‬
‫المسندة إليه‪ ،‬عن طريق ِإنشاء عدد من المحال أَو المتاجر المتعلقة بالفرنشايز‪ ،‬تلك التي يملكها بذاته‬
‫مباشرة‪ ،‬و بالمقابل يتملك الممنوح له المعرفة التي قام بتطويرها‪ ،1‬في مثل هذه الحاالت‪ ،‬ال يجوز‬
‫للممنوح له أَن يقوم بعقد امتياز فرعي (من الباطن) مع طرف ثالث‪. 2‬‬
‫االمتياز الرئيسي‬ ‫(ب)‬
‫بموجب هذا االمتياز‪ ،‬فإن المانح يمنح الممنوح له الحق في منح االمتياز لطرف ثالث يسمى‬
‫الممنوح له الفرعي‪ ،‬للقيام باستغالل الفرص االستثمارية المحتملة في مناطق جغرافية أكبر‪ ، 3‬وقد َيتم‬
‫االتفاق على أن يقوم بعض هؤالء الممنوح لهم الفرعيين بِإدارة امتياز فأكثر‪.4‬‬
‫ِإن هذا الشكل من الفرنشايز مهم في االمتيازات الدولية‪ ،‬إذ ينوي المانح ِإنشاء أَعمال تتعلق‬
‫باالمتياز في بلد معين قد ال يملك خبرة تجارية فيها‪.‬‬
‫خصائص وأهمية عقد الفرنشايز‬
‫ُيعد عقد الفرنشايز من العقود التي تقع في نطاقها ومعناها‪ ،‬بين عقود التوزيع وعقود اَلترخيص‬
‫‪ .Licensing Agreements5‬لذا فإن عقد الفرنشايز يتميز بما تتميز به هذه العقود مع مالحظة‬

‫‪ -2‬د‪.‬الحداد عماد ‪:‬بيع األسماء والعالمات التجارية ‪.‬دار الفاروق للنشر والتوزيع‪،‬الطبعة العربية األولى ‪. . 2003‬‬
‫‪.‬ص‪. 26‬‬
‫‪،‬ص ‪.66،‬‬
‫‪ -4‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬المرجع نفسه‪.‬‬
‫‪ -5‬د ‪.‬العوفي صالح بن عبدهللا بن عطاف ‪:‬المبادئ القانونية في صياغة عقود التجارة الدولية‪.‬ص‪. 43‬‬
‫‪25‬‬
‫أن هذه العقد يشمل أيضا مجموعة من الخصائص تميزه بدوره عن بقية ا لعقود‪ ،‬وسيتم دراسة هذا‬
‫المطلب في فرعين‪ ،‬األول ‪:‬خصائص عقد الفرنشايز‪ ،‬الثاني‪:‬أهميته‪.‬‬
‫أوال‪ :‬خصائص عقد الفرنشايز‬
‫خاصا من اإلجارة لشيء معين بالذات وهو ذلك المنقول المادي‪ ،‬أي‬
‫نوعا ً‬
‫يعد عقد الفرنشايز ً‬
‫المعرفة الفنية وسائر عناصر الملكية الفكرية ‪ .‬لذلك فان عقد الفرنشايز يتميز بما تتميز به سائر عقود‬
‫االيجار‪ ،‬مع مالحظة ان هذا العقد يشتمل ايضا على خصائص تميزه بدوره عن غيره‪.‬واهم هذه‬
‫السمات التالية‪:‬‬
‫‪ -1‬عقد غير مسمى‬
‫تعرف العقود غير المسماة" بأنها العقود التي ال يوجد لها قواعد خاصة تنظمها تحت أسماء‬
‫معينا‪ ،‬ما دامت ال توجد لها قواعد خاصة بها‪"1‬‬
‫اسما ً‬
‫معينة‪ ،‬وان كان منها ما قد يطلق عليه في العمل ً‬
‫أحكاما تنظمه؛ لعدم انتشاره في‬
‫ً‬ ‫‪ ،‬فلم يخص المشرع الجزائري عقد الفرنشايز باسم معين‪ ،‬ولم يضع‬
‫التعامل‪ ،‬ولحداثة هذا العقد‪ ،‬و يترتب على اعتباره عقد غير مسمى‪ ،‬خضوعه للقواعد العامة التي‬
‫تحكم العقود‪.‬‬
‫‪ -2‬عقد ملزم للجانبين‬
‫العقد الملزم للجانبين هو "العقد الذي يرتب التزامات متقابلة على المتعاقدين‪ ،‬إذ يكون كل‬
‫ومدينا في الوقت نفسه‪.‬‬
‫ً‬ ‫دائنا‬
‫منهما ً‬
‫ملزما للجانبين‪ ،‬إذ يفرض على كل من المانح ‪Franchisor‬‬
‫عقدا ً‬‫ويعد عقد الفرنشايز ً‬
‫والممنوح له ‪ Franchisee‬التزامات متبادلة بينهما‪.‬‬
‫‪ -3‬عقد معاوضه‬
‫عقد المعاوضه هو "العقد الذي يأَخذ فيه المتعاقد مقابال لما أَعطى‪. " 2‬عليه‪ ،‬فإن عقد‬
‫عقدا بعوض؛ إلن كال من المتعاقدين َيلتزم مقابل التزاماته بدفع المستحق للطرف‬
‫الفرنشايز ُيعد ً‬
‫بحق الدخول باإلضافة إلى عائدات‬
‫اآلخر‪ ،‬فيدفع الممنوح له للمانح عند إبرام هذا العقد ما ُيسمى َ‬
‫أُخرى‪.‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬العدوي جالل علي‪ ،‬أصول االلتزامات‪،‬منشأة المعارف‪. 1997 .‬ص‪. 34‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬حسام الدين كامل األهواني ‪:‬مصادر االلتزام ‪.‬غير مذكور دار النشر‪ 1992-1991 .‬ص‪. 26‬‬
‫‪26‬‬
‫‪ -4‬عقد محدد وليس احتمالي‬

‫العقد المحدد هو "الذي يتحدد فيه وقت انعقاده مقدار االلتزامات التي يلتزم بها كل من‬
‫المتعاقدين‪ ،‬ذلك بصرف النظر عن التعادل في االلتزامات بينهما‪" 1‬هذا واقع الحال في عقد الفرنشايز‪،‬‬
‫إذ يتم تحديد التزامات كل فريق‪ ،‬و مقدار المنافع العائدة لكل منهما‪ ،‬بخالف عقد الغرر الذي يكون‬
‫أحد االلتزامات موقوًفا على عارض مستقبلي غير محقق الوقوع‪ ،‬و يدور الشك حول وقوعه‪ ،‬مثل ‪:‬عقد‬
‫المقامرة والمراهنة‪.‬‬
‫‪ -5‬عقد مستمر " زمني"‬
‫عنصر جوهرًيا فيها‪ ،‬بحيث يكون له تأثير‬
‫ًا‬ ‫العقود الزمنية هي "العقود التي يكون الزمن‬
‫ملحوظ على تقدير محل العقد‪ ، " 2‬فال يمكن تنفيذه إال ضمن المدة أو الزمن المحدد في العقد‪.3‬‬
‫أساسيا في إبرامه‬
‫ً‬ ‫عنصر‬
‫ًا‬ ‫متتابعا"‪ ،‬بحيث تكون المدة‬
‫ً‬ ‫مستمر"‬
‫ًا‬ ‫عقدا‬
‫لذا ُيعد عقد الفرنشايز ً‬
‫وتنفيذه‪.‬‬
‫‪ -6‬عقد إذعان‬
‫عقد اإلذعان هو "العقد الذي ال يتم االتفاق على شروطه والمساومة بين المتعاقدين‪ ،‬حيث‬
‫قويا من الناحية االقتصادية‪ ،‬فيفرض ِإرادته على المتعاقد اآلخر‪ ،‬و يفرض عليه‬
‫يكون أحد المتعاقدين ً‬
‫تسليما بالشروط إلى‬
‫ً‬ ‫طا ال يملك مناقشتها‪ ،‬وعليه أن يتقبلها أَو يرفضها؛ فِإذا قبلها يكون ذلك‬
‫شرو ً‬
‫مشيئته‪"4‬‬
‫على الصعيد الدولي‪ ،‬يرفض الفقه بأغلبيته تصنيف عقد الفرنشايز بين عقود اإلذعان‪ ،‬وفي‬
‫هذا السياق تضيف سيبل جلول "‪:‬بالنسبة للمستهلك يعتبر عقد الفرنشايز عقد إذعان بال شك‪" 5‬‬
‫وفي هذا السياق يذهب الدكتور النجار إلى أنه " ُيالحظ توافر شرط اإلذعان في عقود‬
‫الفرنشايز‪ ،‬حيث يتمتع الطرف األقوى وهو المانح‪ ، Franchisor‬باحتكار قانوني أو فعلي يعطيه‬
‫سيطرة مستمرة على الطرف اآلخر‪ ،‬فالطرف القوي تظل له السيطرة االقتصادية‪ ،‬ومن ثم يستطيع أن‬
‫‪ -1‬د ‪.‬الصغير‪،‬حسام الدين ‪:‬ترخيص الملكية الفكرية ونقل التكنولوجيا‪،‬ص‪.66،‬‬

‫‪ -2‬د ‪.‬دواس أمين‪،‬القانون المدني (مصادر االلتزام) ‪ ،‬دراسة مقارنة‪،‬ط‪ ، 1‬دار الشروق للنشر والتوزيع‪،2004 ،‬‬
‫ص‪. 29‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬العدوي جالل علي‪ ،‬أصول االلتزامات‪،‬منشأة المعارف‪ ،1997،‬ص‪.70‬‬
‫‪ -4‬د ‪.‬العوفي صالح بن عبدهللا بن عطاف ‪:‬المبادئ القانونية في صياغة عقود التجارة الدولية‪.‬ص‪.44‬‬
‫‪ -5‬جلول سيبل عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪.،2001،‬ص‪. 32‬‬
‫‪27‬‬
‫مستندا إلى احتكاره‪ ،‬والممنوح له ال يستطيع أن يجد البديل‪ ،‬إذ تتميز سوق‬
‫ً‬ ‫يملي ما يشاء من الشروط‬
‫التكنولوجيا بالطبيعة االحتكارية‪ ،‬حيث تعتبر التكنولوجيا المتمثلة بالمعرفة الفنية ركيزة جوهرية في‬
‫العقد"‬
‫كذلك تقول الدكتورة وفاء مزيد فلحوط" ‪:‬إن الممنوح له ‪ ، Franchisee‬محاصر بسبب‬
‫ضعف مركزه التعاقدي‪ ،‬بحيث يعتبر مجرد متلقي لتعليمات المانح الصادرة إليه عبر سلسلة من‬
‫الشروط المقيدة‪" 1‬‬
‫ويرى الدكتور مغبغب أنه" بالرغم من طبيعة عقد الفرنشايز األَقرب إلى عقد ِ‬
‫اإلذعان‪ ،‬إال أن هذا العقد‬
‫نظاما متكامال َيرتكز على‬
‫ً‬ ‫يعتبر لمصلحة الممنوح له‪ ،‬إذ أنه بموجب هذا العقد يستثمر الممنوح له‬
‫خبرة واسعة في األسواق‪ ،‬قلما يتمكن بمفرده الحصول على مثلها ‪.‬وبالتالي فإنه يتمكن من استغالل ما‬
‫قد اجتازه المانح‪ ،‬والذي َيتطلب سنوات من العناء والجهد للوصول إلى تلك النتائج‪.2‬‬
‫يمكن القول ان عقد الفرنشايز هو بمثابة عقد اذعان ‪ ،‬وذلك الن المانح بقوم بفرض مقابل‬
‫ثابت جزافي عند ابرام العقد ‪ ،‬دون ان يكون للممنوح له الحق في مناقشة المانح في تحديد هذا المبلغ‪.‬‬
‫‪ -7‬عقد يقوم على االعتبار الشخصي‬
‫يقصد بالعقود التي تقوم على االعتبار الشخصي أنها تلك العقود التي تلحظ فيها شخصية‬
‫المتعاقد على مستوى انعقاد العقد وتنفيذه ‪.‬فالعقد يعتمد في قيامه و تنفيذه على شخصية المتعاقد‪.3‬‬
‫وفي عقد الفرنشايز يكون لهذه الفكرة مضمونها الخاص‪ ،‬ذلك المفهوم الذي يؤكد حقيقة‬
‫المراكز الواقعية لألطراف‪ ،‬ومدى اختالف االستناد إليها بين المانح والممنوح له‪.‬‬
‫‪ -8‬عقد تجاري‬
‫عقدا تجارًيا لكون الصفة الممنوحة للمانح أو الممنوح له تتوافق مع‬‫ُيعد عقد الفرنشايز ً‬
‫المستلزمات المطلوبة لصفة التاجر؛ كالقيام بصورة مستمرة في سبيل الربح ‪.‬وعليه‪ ،‬فإن قواعد القانون‬
‫التجاري تطبق على هذا العقد‪ ،‬و أذكر منها‪:‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬فلحوط وفاء مزيد ‪:‬المشاكل القانونية في عقود نقل التكنولوجيا إلى الدول النامية‪.‬ص ‪. 8.‬نشر بتاريخ‬
‫‪.07/09/2006‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪.157،158،‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬حسام الدين كامل األهواني‪ ،‬مصادر االلتزام‪ ،‬غير مذكور دار النشر‪ 1992-1991 .‬ص‪.70 ،‬‬
‫‪28‬‬
‫أ‪ -‬التضامن ‪ :‬والمقصود بالتضامن ‪:‬هو تعدد المدينين الذي يجعل من وفاء أحدهم بمبلغ الدين‬
‫مبرًئا للباقين ‪.‬والمدين المتضامن ال يجوز له َّ‬
‫الدفع ال بالتقسيم أو التجريد؛ أي ال يجوز له أن‬
‫يدفع قبل الدائن بأنه سيدفع نصيبه في الدين فقط‪ ،‬أو أن يدفع بوجوب أن يتوجه الدائن‬
‫بمطالبة بقية المدينين قبله‪ ، 1‬ذلك أن التضامن يعطي للدائن الحق في مطالبتهم مجتمعين أو‬
‫منفردين‪ .‬فالمدينون في التزام تجاري يعدون متضامنين في هذا االلتزام ‪ ،‬ما لم ينص القانون‬
‫أو االتفاق على غير ذلك‪.2‬‬
‫ب‪ -‬عدم مجانية أعمال الفرنشايز ‪:‬إن األعمال التجارية تهدف إلى المضاربة والوساطة‪ ،‬بقصد‬
‫تأسيسا على ذلك ال يتصور وجود عمل تجاري دون‬
‫ً‬ ‫تحقيق الربح عن طريق تداول األموال ‪.‬و‬
‫مقابل ‪.‬‬
‫ت‪ُ -‬مهل اإليفاء ‪:‬المبدأ في المواد التجارية هو أخذ المدين المقصر بالشدة‪ ،‬إذ ال يجوز للمحكمة‬
‫أن تمنح مهلة للوفاء بااللتزام إال في ظروف استثنائية ‪.‬و ذلك أن إجازة مثل نظرة الميسرة في‬
‫أساسا على السرعة في‬
‫المسائل التجارية َيتعارض مع طبيعة المعامالت التجارية التي تقوم ً‬
‫تنفيذها واالئتمان أو الثقة فيما بين أطرافها‪.‬‬
‫حدا‬
‫المشرع ً‬
‫ث‪ -‬بالنسبة لمرور الزمن ‪:‬يطبق على عقد الفرنشايز مرور الزمن العادي‪ ،‬إذ وضع ُ‬
‫يعا للمنازعات الناشئة عن االلتزامات التجارية‪ ،‬فقد خفض مدة تقادم حق االدعاء‬‫سر ً‬
‫اعيا في ذلك طبيعة الحياة التجارية ورغبة التجار في المطالبة‬
‫بااللتزامات التجارية‪ ،‬مر ً‬
‫بحقوقهم وتحصيلها حتى تستمر دورة رأسمالهم في اإلنتاج‪.‬‬
‫ج‪ -‬في اإلثبات ‪:‬اإلثبات في المواد التجارية إثبات حر‪ ،‬وعليه يكون من الجائز إثبات‬
‫التصرفات القانونية التجارية أيا كانت قيمتها بكافة طرق اإلثبات‪.‬‬
‫ح‪ -‬الفوائد ‪:‬يجيز مشروع قانون التجارة الجزائري حسب المادة ‪ 33‬على أنه " اذا لم يتم الدفع‬
‫في االستحقاق‪ ،‬جاز للدائن خالل خمسة عشر يوما من تاريخ تبليغ عاد حاصل للمدين أو‬
‫الكفيل العيني من الغير إذا كان له محل‪ ،‬أن يشرع في البيع العلني لألشياء المرهونة"‪.‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬محمدين‪ ،‬جالل وفاء‪ ،‬المبادىء العامة في القانون التجاري والبحري‪ ،‬الدار الجامعية ‪،1989،‬ص‪.72‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬العطير‪ ،‬عبد القادر حسين‪ ،‬الوسيط في شرح القانون التجاري‪ ،‬ط ‪. 2.‬ج‪1،‬دار الثقافة للنشر والتوزيع‬
‫‪،1999،‬ص‪.44‬‬
‫‪29‬‬
‫‪ -9‬عقد يتضمن التدريب‬

‫ملزما فقط بتقديم المساعدة التقنية‪ ،‬إنما‬
‫ما يميز عقد الفرنشايز عن غيره من العقود أن المانح ليس ً‬
‫المستخدمين لدى الممنوح‬ ‫قادر على القيام بنشاطه ‪ .‬إذ يلتزم المانح بتثقيف ُ‬
‫تدريب الممنوح له وجعله ًا‬
‫له وذلك في إطار التعاون و ضمن االستقاللية القانونية التامة لكل من المتعاقدين؛ فال يجوز تخطي‬
‫هذه االستقاللية تحت طائلة المالحقات القانونية‪.1‬‬
‫عقد سياسي واقتصادي‬ ‫‪-10‬‬
‫اقتصاديا‪ ،‬وذلك الن الهدف من هذا العقد بالنسبة للدول‬
‫ً‬ ‫سياسيا و‬
‫ً‬ ‫عقدا‬
‫يعد عقد الفرنشايز ً‬
‫وثقافيا‪.‬‬
‫ً‬ ‫اقتصاديا‬
‫ً‬ ‫المانحة هو غزو للدول النامية‬
‫ثانيا ‪:‬أَهمية عقد الفرنشايز‬
‫يعود عقد الفرنشايز على كال المتعاقدين بمجموعة من المزايا‪ ،‬وتجدر اإل ش ارة أنه بالرغم‬
‫َيضا بعض السلبيات ‪.‬وسيتم في هذا الفرع تناول المزايا التي‬
‫من المزايا التي يحققها هذا العقد‪ ،‬يوجد أ ً‬
‫يحققها هذا العقد لكل من المانح والممنوح له‪ ،‬كذلك ِإبراز المزايا التي يحققها هذا العقد على الصعيد‬
‫الدولي‪ ،‬وِايراد السلبيات الناجمة عن تطبيق هذا العقد‪.‬‬
‫‪ -1‬المزايا التي ُيحققها عقد الفرنشايز للمانح‬
‫يحقق عقد الفرنشايز للمانح مجموعة من المزايا‪ ،‬المتمثلة بما يلي‪:‬‬
‫‪. -1‬التوسع السريع في األسواق المستهدفة‪ ،‬دون تحمل تكاليف استثمارية عالية‪.2‬‬
‫‪-2‬توزيع السلع أو الخدمة بأسلوب محدد ومنظم‪.‬‬
‫‪. -3‬إفادة المانح المادية من المبالغ التي تدفع له من الممنوح له‪.3‬‬
‫‪-4‬مديرو الوحدات التابعة له‪ ،‬هم في الواقع مالكون للمشروع وليسوا موظفين لديه‪ ،‬األمر الذي‬
‫يدفعهم للحرص على نجاح المشروع‪ ،‬وتقديم مقترحات إيجابية لتحسين العمل به‪ ،4‬بهذا فإن المانح‬
‫وجهدا ورقابة‬
‫ً‬ ‫جدا‪،‬‬
‫يتغلب على تعقيد عملية إدارة فروع جديدة‪ ،‬قد تتطلب إدارتها رأس مال كبير ً‬
‫ومخاطرة كبيرة باالستثمار‪.‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 156‬‬

‫‪ -2‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪.157‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬الصغير حسام الدين عبد الغني‪،‬الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاھرة‪1993 ،‬‬
‫‪،‬ص ‪36،‬‬
‫‪ -4‬د ‪.‬الصغير حسام الدين عبد الغني‪ ،‬المرجع نفسه‪.‬ص‪.36‬‬
‫‪30‬‬
‫‪-5‬إفادة المانح المادية من عملية تزويد محالت الممنوح لهم بالمواد‪ ،‬ألنه وفق شروط النظام‬
‫وللمحافظة على الجودة‪ ،‬فإن الممنوح له يقوم بشراء معظم المواد من المانح الذي يستطيع أن يوفرها‬
‫بسعر منافس‪.1‬‬
‫‪ -2‬المزايا التي يحققها عقد الفرنشايز للممنوح له‬
‫َيضا للممنوح له مجموعة من المزايا‪ ،‬تتمثل باآلتي‪:‬‬
‫يحقق هذا العقد أ ً‬
‫‪-1‬إفادة الممنوح له من إسم المانح وعالمته وشهرته وخبرته‪ ،‬مما ُيعزز ثقة الزبائن بالممنوح له‬
‫وتهافتهم عليه بمجرد فتح أَبوابه‪ ،‬بحيث يضمن له فرص نجاح شبه مؤكدة‪.2‬‬
‫ومالكا للمشروع‪ ،3‬كذلك تجنب الخسائر بحيث يضمن النجاح‬
‫ً‬ ‫مستثمر‬
‫ًا‬ ‫‪-2‬استقالل الممنوح له بوصفه‬
‫كنتيجة طبيعية للدعم الفني واإلداري والتسويقي‪ ،‬واسم الشهرة الذي يحصل عليه من المانح‪.4‬‬
‫‪-3‬إفادة الممنوح له من قيمة المواد التي يوفرها المانح للممنوح له‪ ،‬بأسعار تنافسية يفيد الممنوح له من‬
‫التدريب النوعي والمستمر المقدم من المانح‪ ،‬إذ ُيجنبه األخطاء‪ ،‬وتحقيق كمية أكبر من األرباح‪.‬‬
‫‪-5‬سهولة الحصول على تمويل من المؤسسات المالية‪ ،‬لثقتها في نجاح المشروع المجرب من قبل‪.‬‬
‫‪. -6‬يتمتع الممنوح له بحماية من المنافسة‪ ،‬إذ يحدد له منطقة جغرافية خاصة به‪.5‬‬
‫الصعيد َّ‬
‫الدولي‬ ‫‪ -3‬المزايا التي ُيحققها تطبيق عقد الفرنشايز على َّ‬
‫‪ُ -1‬يعد عقد الفرنشايز من العقود التي تساعد على اإلنماء االقتصادي والتجاري بالنسبة للجهة‬
‫الممنوح لها‪ ،‬إذ يسهم هذا النوع من االستثمار بتشغيل األيدي العاملة المحلية‪ ، 6‬فيعد وسيلة ناجحة‬
‫سنويا‪.7‬‬
‫لحل أزمة البطالة‪ ،‬مثال ‪:‬يوفر تطبيق هذا العقد في مصر ‪ 20-10‬أَلف وظيفة ً‬
‫‪ -2‬د‪.‬شافي نادر‪ ،‬عقد الفرنشايز‪،‬مجلة الجيش اللبناني‪ .‬عدد ‪ ،244،‬نشر بتاريخ‪.26/08/2006 .‬‬
‫‪ -3‬العقاد عابد عبد هللا‪ ،‬منشاتنا الصغيرة واالمتياز التجاري‪ ،‬نشر بتاريخ ‪.28/07/2006‬‬
‫‪ -‬ن كمي زياد‪ ،‬نظام الفرنشايز في السعودية بين غياب األنظمة وجمعية تحتضن مطالب المستثمرين‪ ،‬جريدة‬ ‫‪4‬‬
‫الشرق األوسط‪،‬عدد‪ 21 ،968‬يونيو ‪ ،2005‬نشر بتاريخ ‪.03/07/2006‬‬

‫‪ -5‬محمدي عادل‪ ،‬عقد االمتياز التجاري " واقع الممارسة في المغرب‪ ". 2006 .‬بحث غير منشور لنيل دبلوم‬
‫الدراسات العليا‪ ،‬جامعة محمد الخامس‪ ،‬ص‪. 1‬‬
‫‪ -6‬الجزائر تعتزم فتح فروع لشركات عالمية‪،‬غير مذكور اسم مصدر المقال‪ ،‬نشر بتاريخ‪ 16/10/2005:‬على‬
‫الموقع‪.http://www.Magharebia.com،‬‬
‫‪ -7‬نشر بتاريخ‪ 17/09/2006:‬على الموقع‪.http://www.Aawsat.com :‬‬
‫‪31‬‬
‫‪-2‬يقلل هذا العقد من نسب السيولة المتسربة للخارج‪ ،‬وزيادة االستثمار في المشاريع الصغيرة‬
‫والمتوسطة‪ ،‬وتحفيز الشركات المحلية ِإلعادة ترتيب أَوراقها حتى تتمكن من المنافسة بما يرفع من‬
‫جودة المنتج أو الخدمة التي تقدمها للمستهلك‪ ،‬هذا التطوير في المنتجات المحلية يسهم في للجوء‬
‫عوضا على البضائع المستوردة‪.1‬‬
‫لتداول المنتج المحلي ً‬
‫‪ -3‬يسهم هذا العقد في تطوير األيدي العاملة الوطنية‪ ،‬من خالل التدريب الذي تتلقاه في المشاريع‬
‫المقامة‪ ،‬مما يساعد في رفع كفاءة القوى البشرية‪.‬‬
‫‪ -4‬السلبيات التي تواجه تطبيق عقد الفرنشايز على الصعيد الدولي‬
‫‪-1‬من اآلثار السلبية العامة لنظام الفرنشايز المنافسة غير العادلة بين األنشطة الجديدة المقامة بنظام‬
‫حاليا‪،‬‬
‫الفرنشايز‪ ،‬والضرر المتوقع أن يلحق بمثيالتها من النشاطات التجارية والخدمية المحلية المقامة ً‬
‫سلبا في نموها؛ لعدم التوازن في اإلمكانيات المتاحة لكل منهما‪.2‬‬
‫مما قد يؤثر ً‬
‫‪-2‬يعد عقد الفرنشايز وسيلة لنشر ثقافات شعوب أخرى‪ ،‬وأنماطهم الغذائية و االستهالكية‪ ،‬إذ يعد‬
‫بمثابة غزو ثقافي لشعوب المنطقة‪.3‬‬
‫‪-3‬يؤدي تطبيق هذا العقد إلى االستنزاف االقتصادي المتمثل في دفع النسبة التي تفرضها طبيعة هذا‬
‫النوع من العقود‪ ،‬ألنها تؤثر في العمالت الصعبة‪ ،‬وتكون وسيلة إلخراجها من البلد‪ ،‬مما يؤثر في‬
‫االقتصاد الوطني‪ ،‬لذلك فإن انتشار هذا النوع من العقود في الدول النامية ال يبشر بمردود كبير من‬
‫ناحية زيادة تقدمها الصناعي والتقني‪.‬‬
‫‪ -1‬رفعت عصام ‪:‬في البطالة الفرنشايز هو الحل ‪ .‬جريدة األهرام‪،‬عدد‪1848،7‬يونيو‪ ،2004‬نشر بتاريخ‪،‬‬
‫‪.19/08/2006‬‬
‫‪ -2‬الشريف منال‪ ،‬مجتمعاتنا تشبعت بالعادات الغربية واالمتياز يحد من هجرة الرساميل للخارج ‪.‬جريدة الوطن‪،‬‬
‫عدد‪ 1192،4‬يناير‪ 2004‬نشر بتاريخ‪03/09/2006‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬حسام الدين كامل األهواني‪ ،‬مصادر االلتزام‪ ،‬غير مذكور دار النشر‪ ،1992-1991 .‬ص‪.44 ،‬‬
‫‪32‬‬
‫ليس هناك تعريف موحد ومعتمد لعقد الفرانشيز‪ ،‬حتى اآلن‪ ،‬فقد اعتبر البعض انه تقنية‬
‫عقدية حديثة موضوعها توزيع المنتجات والخدمات أو تصنيع المواد والمنتوجات‪ ،‬بمقتضاها يعطي‬
‫صاحب الماركة التجارية أو العالمة الفارقة أو المورد )‪ (Franchisor‬الفريق اآلخر الموزع‬
‫)‪ ،(Franchisee‬حق امتياز حصري في استعمال اسمه التجاري وماركته التجارية‪ ،‬وأحياناً براءات‬
‫االختراع التي بحوزته‪ ،‬ومهاراته التقنية)‪ ، (know/How‬باإلضافة الى اإلشراف والمؤازرة التجارية‬
‫والتقنية)‪ ، (Show/How‬بغية توزيع منتوجات وخدمات المورد أو تصنيعها‪ ،‬ومن ثم تسويقها‬
‫وبيعها من الغير ضمن النطاق الجغرافي المحدد طيلة مدة عقد التوزيع أو التصنيع‪ ،‬كل ذلك لقاء‬
‫بدل خلو مسبق )‪ (Front Money‬وعموالت دورية على إجمالي حركة األعمال )‪(Royalties‬‬
‫يسددها الموزع للمورد‬
‫يعرف عقد االمتياز التجاري )‪ (Concession‬بأنه »العقد الذي يتعهد بمقتضاه تاجر‬
‫يطلق عليه الملتزم أو المتعهد‪ ،‬بان يقصر نشاطه على توزيع بضائع معينة ينتجها تاجر آخر يطلق‬
‫عليه مانح االمتياز‪ ،‬في دائرة جغرافية معينة ولمدة معينة‪ ،‬على أن يكون للملتزم" المتعهد" وحده حق‬
‫احتكار إعادة بيع هذه السلع في النطاق الجغرافي المتفق عليه‪.»1‬‬
‫يعد الممنوح له في عقد االمتياز التجاري ًا‬
‫تاجر يتحمل مخاطر شراء البضائع والمنتجات محل‬
‫االمتياز‪ ،‬وله وحده حق بيعها في منطقة النشاط المحددة بالعقد‪ ،‬ويكيف هذا العقد بأنه في جوهره عقد‬
‫يضاحا لذلك فإن المانح‬
‫ً‬ ‫بيع‪ ،‬فهو يتضمن التزام المانح البيع للممنوح له والتزام األخير بالشراء منه‪ ،‬وا‬
‫ال يتحمل مخاطر ماال يتم بيعه من قبل الممنوح له‪.2‬‬
‫كبير بين عقد الفرنشايز وعقد االمتياز التجاري؛ إذ يقع االلتباس بينهما‬
‫يالحظ أن هناك تقارًبا ًا‬
‫إذا تعلق األمر بفرنشايز التوزيع ‪ .distributing franchise‬وقد قدمنا في المبحث األول أن هذا‬
‫النوع من الفرنشايز يهدف إلى تمكين الممنوح له ‪ franchisee‬من تسويق المنتجات من خالل نظام‬
‫‪ -1‬د ‪.‬حسام الدين كامل األهواني‪ ،‬مصادر االلتزام‪ ،‬غير مذكور دار النشر‪ 1992-1991 .‬ص‪. 70 .‬كذلك يعرف‬
‫بأنه "العقد الذي يضع بموجبه تاجر يدعى المانح شركة التوزيع خاصته في خدمة تاجر آخر يدعى الممنوح له من‬
‫اجل ضمان التوزيع الحصري لمنتجاته في منطقة محددة وخالل فترة محددة وتحت رقابة المانح ‪".‬نقال عن‪Amiel-:‬‬
‫‪cosme,Laurence.op.cit.P20‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬القليوبي سميحة ‪:‬شرح العقود التجارية ‪.‬ط ‪. 2.‬دار النهضة العربية ‪ . 1998.‬ص‪. 196‬‬
‫‪34‬‬
‫توزيع معين‪ ،‬ويلتزم المانح ‪ franchisor‬بتوريد المنتجات خالل مدة العقد‪ ،‬كما يقدم للممنوح له‬
‫المساعدات الفنية في مجال التسويق‪.1‬‬
‫بالمقارنة مع عقد الفرنشايز‪ ،‬يالحظ ما يلي‪:‬‬
‫‪-1‬يعد عقد االمتياز التجاري من عقود التوزيع ‪ ،‬فهو يتضمن التزامات متبادلة لتنظيم عمليات البيع‬
‫والشراء‪ ،‬بحيث ال يجوز للممنوح له إنتاج ذات السلع أو البضائع محل العقد‪،‬بالمقابل يلتزم المانح في‬
‫عقد الفرنشايز بتقديم المعرفة الفنية إلى الممنوح له‪ ،‬ويقرر هذا العقد بصفة أساسية حق الممنوح له في‬
‫استعمال إسم المانح وعالمته التجارية‪ ،‬وكثي ار ما يتضمن استعمال حق من حقوق الملكية الصناعية‬
‫األخرى‪.2‬‬
‫"وقد أوضحت محكمة العدل التابعة للسوق األوروبية المشتركة في حكمها الصادر في ‪28‬‬
‫فبراير ‪ ، 1986‬التفرقة بين عقود فرنشايز التوزيع وعقود امتياز البيع التجاري‪ ،‬إذ قررت المحكمة ‪:‬‬
‫"إن عقود الفرنشايز ال تسري عليها القواعد التي تنظم عقود االمتياز‪ ،‬إذ إن هذه العقود ال تتضمن‬
‫سوى التزامات بالبيع والشراء‪ ،‬وال تشمل العناصر األخرى المميزة‪ ،‬والتنازل عن المعرفة الفنية‬
‫‪ ،know-how‬باإلضافة إلى التزام الممنوح له بدفع مبلغ في التعاقد ‪، Front-Money‬كمقابل‬
‫للدخول في شبكة الفرنشايز‪."3‬‬
‫في عقد االمتياز التجاري يحظر على المانح وفقا لطبيعة هذا العقد منح امتياز للغير في‬
‫‪4‬‬
‫ذات المنطقة الحصرية ‪ ،‬بالمقابل فان شرط الحصرية في عقد الفرنشايز له طابع اختياري‪.‬‬
‫‪-3‬يالحظ أن عالقة التبعية بين المانح والممنوح له في عقود الفرنشايز‪ ،‬أشد و أكثر وضوحا من‬
‫تبعية الممنوح له للمانح في عقد االمتياز التجاري‪.5‬‬
‫"كذلك قد ال يتضمن عقد االمتياز التجاري على منح رخصة العالمة أو اليافطة ‪ ،‬وال على‬
‫التزام المساعدة التي هي التزام أساسي ومالزم لعقد الفرنشايز ‪.‬باإلضافة إلى ذلك تختلف التزامات‬
‫‪ -1‬د ‪.‬حسام الدين كامل األهواني‪ ،‬مصادر االلتزام‪ ،‬غير مذكور دار النشر‪ 1992-1991 .‬ص‪. 73‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬القليوبي سميحة ‪:‬شرح العقود التجارية ‪.‬ص‪. 197‬‬
‫‪ -3‬نقال عن د ‪.‬الصغير‪ ،‬حسام الدين عبد الغني‪،‬الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪ ،‬دار النهضة العربية‪،‬‬
‫القاھرة‪،1993 ،‬ص‪. 74‬‬
‫‪ -4‬نقال عن‪ : Amiel-cosme,Laurence.op.cit.P.20 ,21‬للمزيد ‪:‬جلول‪ ،‬سيبل ‪:‬مرجع سابق‪.‬ص ‪. 105‬‬
‫‪.‬‬
‫‪ -‬د ‪.‬الصغير‪ ،‬حسام الدين عبد الغني‪ ،‬الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪ ،‬دار النهضة العربية‪،‬‬ ‫‪5‬‬
‫القاھرة‪،1993 ،‬ص‪. 75‬‬
‫‪35‬‬
‫الممنوح له في عقد الفرنشايز بالدفع للمانح‪،‬عن التزامات الممنوح له بالدفع للمانح في عقد االمتياز‬
‫التجاري ‪.‬إذن يظهر االختالف بين االمتياز التجاري وعقد الفرشايز في احتواء العقد األخير على‬
‫مساعدة المانح للممنوح له وخصوصا فيما يتعلق بالنقل المتواصل للمعرفة الفنية‪ ،‬أما عقد االمتياز‬
‫التجاري فيمكن تنفيذه دون مساعدة ودون نقل لمعلومات المانح وتقنياته للممنوح له"‬
‫وفي هذا السياق يرفض الدكتور مروان يوسف بسيسو– خبير نظم الفرنشايز – استعمال‬
‫مصطلح االمتياز التجاري للتعريف بعقد الفرنشايز‪ ،‬إذ يرى أن كلمة االمتياز التجاري تعد أقرب‬
‫مصطلح عربي لمصطلح الفرنشايز وان كان ال يعطي المعنى بالمدلول نفسه ‪ .‬وقد استخدم الدكتور‬
‫بسيسو كلمة" نظام الفرنشايز "للتعريف بالفرنشايز ومتطلباته‪.1‬‬
‫ويضيف الدكتور نعيم مغبغب في مؤلفه" الفرنشايز "‪":‬ال توجد كلمة عربية تعطي نفس‬
‫المفهوم لكلمة ‪ franchising‬االنكليزية‪ ،‬لذلك يرى أن من األنسب اعتماد نفس الكلمة باللغة العربية‬
‫أي" الفرنشايز‪" 2‬‬
‫تناول الدكتور عماد الحداد في مؤلفه بيع "األسماء والعالمات التجارية" ‪ ،‬موضوع الفرنشايز‪،‬‬
‫حيث قام بتسميته "بالتوكيل التجاري"‪ ،‬حيث أشار"‪:‬ان الوكيل التجاري شخص أو كيان له الحق في‬
‫تشغيل العمل‪ ،‬أما التوكيل التجاري فهو العمل الذي يحق للوكيل التجاري تشغيله"‬
‫كذلك تناولت الدكتورة وفاء مزيد فلحوط موضوع الفرنشايز في ملخص لرسالتها الدكتوراة‬
‫"المشاكل القانونية في عقود نقل التكنولوجيات الى الدول النامية" ‪ ،‬حيث استخدمت مصطلح‬
‫الفرنشايز بدون تعريب‪.‬‬
‫أما الدكتور جاك يوسف حكيم فقد ذهب في بحث نشر له " عقد الترخيص التجاري"‪ ،‬الى‬
‫تسمية عقد الفرنشايز بعقد الترخيص التجاري‪ ،‬وقام بتمييزه عن عقد التوزيع الحصري ‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪Concession‬‬
‫أيضا قامت الدكتورة سميحة القليوبي في مؤلفها " شرح العقود التجارية" ‪ ،‬بتسمية عقد‬
‫الفرنشايز "بعقد السماح"‪ ،‬حيث قامت بتمييزه عن عقد االمتياز التجاري‪ ،‬وذلك بقوله ا "‪:‬تتميز عقود‬
‫الفرنشايز عن عقود االمتياز التجاري‪ ،‬بأنها تكون لمدة أطول عادة من عقود االمتياز التجاري‪ ،‬وأن‬
‫‪ -2‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪.14 ،‬‬
‫‪ -3‬مجلة المحامون‪.،‬ص‪. 421‬‬
‫‪36‬‬
‫تقديم وامداد الموزع بالمساعدة الفنية يكون أكثر فاعلية عنها في عقود االمتياز التجاري نظ ار الرتباطها‬
‫بترخيص استخدام المعرفة الفنية وسر الصنعة‪ ،‬كما أن المقابل يتخذ شكل االتاوة ‪"1‬‬
‫"كذلك ذهب الدكتور هاني دويدار في ورقة عمل مقدمة للمؤتمر األول حول الفرنشايز في‬
‫لبنان والدول العربية‪ ،‬إلى استعمال تعريب لعقد الفرنشايز وهو عقد(تسويق الشهرة التجارية) "‪.‬‬
‫إذ أن التسمية المقترحة من قبل الدكتور هاني دويدار تقتصر على فرنشايز التوزيع‪ ،‬بالرغم أن‬
‫الفرنشايز قد يشمل الحق باإلنتاج والتصنيع للمنتجات وال يقتصر على التوزيع‪.‬‬
‫عقد الفرنشايز وعقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية‬
‫يعرف عقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية بأنه ‪:‬العقد الذي يجيز بموجبه مالك العالمة‬
‫التجارية لشخص أو أكثر استخدامها‪ ،‬على كل أو بعض المنتجات أو الخدمات المسجلة عنها‬
‫العالمة‪. 2‬هذا وال يحول هذا الترخيص دون استعمال المالك لعالمته على منتجاته‪.3‬‬
‫تعقيدا من عقد ترخيص العالمة‬
‫ً‬ ‫وبالمقارنة مع عقد الفرنشايز يالحظ أنه يعد نظاما أكثر‬
‫ِ‬
‫مشتمالته‪ ، 4‬فعقد الفرنشايز يتضمن ‪ -‬فضال عن الترخيص باستعمال االسم والعالمة– الحق‬ ‫بجميع‬
‫في استغالل َباقي حقوق الملكية الصناعية ونقل المعرفة والمساعدات الفنية‪ ،‬كذلك الحق في تقديم‬
‫المساعدة التقنية والتي تشمل األساليب التي تثبت تجارب المانح و نجاحها إلى الممنوح له‪ ،‬ليسترشد‬
‫بها في اختيار أنسب الوسائل التي تحقق له النجاح تحت إشراف المانح ورقابته‪ 5‬و يذهب الفقه‬
‫الفرنسي إلى أن عقد الفرنشايز‪ ،‬يجب أن يتضمن عنصرين أساسيين‪ ،‬هما ‪:‬‬
‫‪ -1‬الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪.‬‬
‫‪ -2‬تقديم المعرفة الفنية للممنوح له "‬
‫‪ -1‬نقال عن‪،‬د ‪.‬القليوبي‪ ،‬سميحة‪ ،‬شرح العقود التجارية ‪ ،‬ص‪.211،210‬‬

‫‪ -2‬د‪.‬محمدين جالل وفاء‪ ،‬الحماية القانونية للملكية الصناعية‪ ،‬دار الجامعة الجديدة‪،2004،‬ص‪. 118‬‬
‫‪ -3‬طلبة أنور ‪:‬حماية حقوق الملكية الفكرية ‪.‬المكتب الجامعي الحديث ‪.‬دون سنة نشر‪.‬ص‪. 118‬‬
‫‪ -4‬األحمر كنعان‪ ،‬ندوة الويبو الوطنية حول العالمات التجارية ‪.‬تشر بتاريخ‪.07/13/2003،‬‬
‫‪ -5‬د ‪.‬الصغير حسام الدين عبد الغني‪،‬الترخيص باستعمال العالمة التجارية‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاھرة‪1993 ،‬‬
‫‪ ،‬ص‪. 7‬‬
‫‪37‬‬
‫الفرع الثالث‬
‫عقد الفرنشايز وعقد الوكالة التجارية‬
‫شخصا آخر مقام نفسه‪ ،‬في‬
‫ً‬ ‫تعرف الوكالة التجارية بأنها "‪:‬العقد الذي يقيم الموكل بمقتضاه‬
‫تصرف جائز معلوم على أن يكون هذا التصرف من األعمال التجارية‪ ."1‬فالوكيل التجاري هو‬
‫الشخص الطبيعي أو االعتباري الذي له الحق بموجب اتفاقية في بيع أو توزيع أو ترويج السلع‬
‫والمنتجات‪ ،‬أو توفير الخدمات في الجزائر لحساب منتج أو مورد ِ‬
‫مقابل عمولة أو هامش ربح‪.‬‬
‫بالمقارنة مع عقد الفرنشايز‪ُ ،‬يمكن مالحظة ما يلي‪:‬‬
‫ماديا‪ ،‬ومحل الوكالة‬
‫‪-1‬محل الوكالة هو تصرف قانوني يقوم به الوكيل لمصلحة موكله وليس عمال ً‬
‫كعقد مختلف عن محل عقد الفرنشايز الذي يتعلق بترتيب حق انتفاع على منقوالت غير مادية وال يرد‬
‫على تصرفات قانونية ‪.‬‬
‫غالبا ما يتعاقد الوكيل مع الغير باسم موكله ولحساب هذا األخير‪ ،‬بخالف الفرنشايز الذي يتعاقد‬
‫‪ً -2‬‬
‫الممنوح له باسمه ولمصلحته الشخصية بشكل عام‪. 2‬‬
‫‪-3‬الممنوح له في عقد الفرنشايز َيتصرف كتاجر يتمتع بصفة مستقلة‪ ،‬أما الوكيل فإنه يعلن صفته‬
‫أثناء التعاقد مع الغير باستثناء حالة الوكالة بالعمولة‪.‬‬
‫‪َ-4‬يلتزم الوكيل بتأدية الحساب إلى من وكله‪ ،‬إذ يعد المال الذي قبضه الوكيل مقابل الخدمة التي‬
‫محددا من‬
‫ً‬ ‫ماليا‬
‫طا ً‬ ‫يقدمها ‪ ،‬أما الممنوح له فيتصرف لحسابه‪ ،‬و يعد ما يدفعه الممنوح له للمانح قس ً‬
‫‪3‬‬
‫قبل المانح‪ ،‬الذي يأخذ بعين االعتبار قيمة عالمته أو اسمه‪ ،‬وسمعة شبكته ونجاح معرفته العملية‪. 4‬‬
‫‪ -5‬يلتزم الوكيل بتنفيذ العمل وفق تعليمات الموكل‪ ، 1‬إذ يكون مسؤوال عن عدم تنفيذ العمل‪ ،‬ويكون‬
‫مسؤوال عن أخطائه‪ ،‬أما في عقد الفرنشايز فيتم تنفيذ النشاط من قبل الممنوح له وعلى مسؤوليته‪ ،‬و‬
‫يقتصر دور المانح على المراقبة دون حق التدخل‪.‬‬
‫‪ -1‬النعيمي سحر رشيد حميد‪ ،‬اإلتجاهات المختلفة في تنظيم الوكالة التجارية ‪.‬ط ‪. 1.‬دار الثقافة‪ ،2004،‬ص‪.. 21‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬كريم‪ ،‬زهير عباس‪،‬مبادىء القانون التجاري‪ ،‬دار الثقافة للنشر والتوزيع‪،1995 ،‬ص‪ .345.‬هذا و قد نصت‬
‫المادة (‪ )1463‬من مجلة األحكام العدلية على "‪:‬المال الذي قبضه الوكيل بالبيع والشراء وايفاء الدين و إستيفائه‬
‫وقبض العين من جهة الوكالة في حكم الوديعة في يده فادا أتلف بال تعد و ال تقصير ال يلزم الضمان‪ ،‬والمال الذي في‬
‫أيضا في حكم الوديعة‪".‬‬
‫يد الرسوب من جهة الرسالة ً‬
‫‪ -4‬جلول سيبل‪ ،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪. 76،‬‬
‫‪38‬‬
‫الفرع الرابع‬
‫عقد الفرنشايز و وكالة العقود" التمثيل التجاري"‬
‫يمكن تعريف وكالة العقود بأنها »عقد بموجبه يلتزم شخص يتولى على وجه االستمرار في‬
‫منطقة نشاط معينة على إبرام العقود لمصلحة العاقد اآلخر‪ ،‬مقابل أجر‪ ،‬و يجوز أن تجاوز مهمة‬
‫وكيل العقود مناقشة الصفقة إلى وجوب إبرامها وتنفيذها باسم الموكل ولحسابه» و يالحظ أن هناك‬
‫اختالًفا بين العقدين‪ ،‬ويبرز ذلك من خالل‪:‬‬
‫‪-1‬إن االستقالل في عقد الفرنشايز هو استقالل محدود وضيق‪ ،‬قد يصل في بعض العقود إلى حد‬
‫االختناق؛ فهذا الحق يحفظ للمانح صالحيات واسعة للغاية ال يوجد ما ُيشابهها في عقد التمثيل‬
‫التجاري‪ ،‬إذ للممثل التجاري استقاللية أوسع ‪.‬كذلك يالحظ وجود تدخل مستمر للمانح على الممنوح له‬
‫في عقد الفرنشايز‪ ،‬من خالل اإلشراف على العمل والمساهمة في تنظيمه‪.‬‬
‫الحال في وكالة العقود شرطاً أساسيا إلنشاء الفرنشايز‪ ،‬وال‬
‫الحصرية‪ ،‬كما هو َ‬ ‫‪ -2‬ال ُيشكل شرط َ‬
‫وهرياَ‪.‬‬ ‫ُيعتد َبهذا الشرط لِصحة العقد‪ ،‬وال ُيشكل ُع ًا‬
‫نصر َج َ‬
‫المحاكم اللبنانية إلى أن عقد الفرنشايز هو من قبيل التمثيل التجاري‪.‬‬
‫حيث ذهبت َ‬
‫وبعد هذه المقارنة يمكن القول ان عقد الفرنشايز له هو عقد قائم بذاته ذو طبيعة خاصة تميزه‬
‫عن غيره من العقود ‪ ،‬وذلك من حيث محل هذا العقد وهو منح استغالل المعرفة الفنية والتقنية ‪،‬‬
‫وكذلك الترخيص باستغالل عناصر الملكية الفكرية الخاصة بالمانح ‪ .‬كذلك يتميز هذا العقد بالتزامات‬
‫أطرافه ‪ ،‬فالمانح ملزم بتقديم المعرفة الفنية وتقديم التحسينات التي تط أر وااللتزام بالتمون وضبط‬
‫الحصرية ‪ ،‬بالمقابل الممنوح له ملزم بدفع مبلغ ثابت عند ابرام هذا العقد باالضافة الى الثمن النسبي‬
‫الدوري‪.‬‬
‫‪.‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬ياملكي‪ ،‬أكرم‪ ،‬القانون التجاري ‪.‬ط ‪ ،1‬دار الثقافة للنشر والتوزيع ‪ ،1998‬ص‪. 244 .‬نصت المادة ) ‪83‬‬
‫من قانون التجارة رقم ‪ 12‬لسنة ‪" :)1966‬الوكيل الذي لم يتلق تعليمات إال في شأن جزء من العمل يعد مطلق اليد‬
‫في الجزء الباقي‪".‬‬
‫‪39‬‬
‫المطلب الثاني‬
‫الطبيعة الخاصة لعقد الفرنشايز‬
‫بعد أن تم توضيح تمييز عقد الفرنشايز عن غيره من العقود المشابهة‪ ،‬ولوحظ اختالف هذا‬
‫العقد عن غيره‪ ،‬ال بد من دراسة المحل في هذا العقد وابرامه‪.‬‬
‫وعليه دراسة هذا المطلب في فرعيين أَساسيين ‪:‬األَول ‪:‬خصوصية المحل في عقد الفرنشايز‪،‬‬
‫الثاني ‪:‬إبرام عقد الفرنشايز‪.‬‬
‫خصوصية المحل في عقد الفرنشايز‬
‫ينعقد عقد الفرنشايز باتفاق إرادتين على إحداث أثر قانوني ‪.‬والركن األساسي للعقد هو اإلرادة‪.‬‬
‫واإلرادة ال بد أن تتجه إلى هدف مشروع‪ ،‬وهو ما يسمى السبب وهو الركن الثاني للعقد ‪.‬كما أن‬
‫االلتزامات التي ينشئها العقد لكل منها محل هو محل االلتزام‪.1‬‬
‫سيتم دراسة التعبير عن اإلرادة عند شرح صياغة العقد في الفرع الثاني‪ ،‬وفيما يتعلق بركن‬
‫السبب‪ ،‬يقصد باصطالح السبب ‪:‬الدافع أو الباعث الذي دفع المتعاقد إلى إبرام العقد‪ ،‬وال يشترط‬
‫احدا هو أن يكون الباعث مشروعا‪. 2‬‬
‫طا و ً‬
‫لصحة السبب إال شر ً‬
‫وفيما يتعلق بمحل االلتزام‪ ،‬وهو ما يلتزم به المدين ‪.‬ويشترط لصحة انعقاد العقد في المحل‬
‫ثالثة شروط‪ ،‬هي ‪:‬أن يكون المحل موجودا أو ممكن الوجود‪ ،‬وأن يكون معينا أو قابال للتعيين‪ ،‬وأن‬
‫يكون قابال للتعامل فيه‪.3‬‬
‫نظ ار لخصوصية المحل في عقد الفرنشايز‪ ،‬سيتم دراسته بشيء من التفصيل‪.‬‬
‫المحل في عقد الفرنشايز‬
‫يستند الفرنشايز على عناصر أَساسية‪ ،‬تكون َ‬

‫الباعث الحقيقي الزدهاره وتقدمه‪ ،‬ويمكن تقسيم‬
‫هذه العناصر إلى ‪:‬األَسرار التي تستند ِإليها الطرق واألَساليب المتبعة لهذا النشاط "المعرفة الفنية‬
‫‪ -1‬د ‪.‬تناغو سميرعبد السيد و د ‪.‬منصور‪ ،‬محمد حسين‪ ،‬القانون وااللتزام نظرية القانون‪ ،‬نظرية الحق‪ ،‬نظرية العقد‬
‫‪ ،‬أحكام االلتزام‪ ،‬دار المطبوعات الجامعية ‪ ،1997،‬ص‪.19.‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬تناغو سمير عبد السيد و د ‪.‬منصور محمد حسين‪ ،‬المرجع السابق‪.‬ص‪. 76‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬تناغو سمير عبد السيد و د ‪.‬منصور محمد حسين‪ ،‬المرجع السابق ‪.‬ص ‪. 68‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪40‬‬
‫والمساعدة التقنية" ‪ ،‬وعناصر الملكية الفكرية‪ .‬وفي هذا الصدد سيتم دراسة المحل من خالل المسائل‬
‫التالية األولى ‪:‬المعرفة الفنية‪ ،‬الثانية ‪:‬المساعدة التقنية‪،‬الثالثة ‪:‬عناصر الملكية الفكرية‪.‬‬
‫المسألة األولى ‪:‬المعرفة الفنية ‪Know how‬‬
‫َعدت اللجنة المهتمة بحماية الملكية الصناعية في المجال الدولي التابعة للدول األوروبية‬
‫المشتركة‪ ،‬أن كلمة "‪ "Know How‬تعني ‪:‬المعرفة أَو الخبرة التقنية ذات الطابع السري‪ ،‬والتي‬
‫تكون ضرورية لتحقيق وتنفيذ بعض الطرق التقنية‪ ،‬ذات األَهداف الصناعية‪.1‬‬
‫شروط المعرفة الفنية‬
‫‪-1‬أَن تكون المعرفة الفنية سرية ‪:‬وال يشترط أَن تكون السرية مطلقة؛ ألن العملية ِ‬
‫اإلنتاجية في الوقت‬
‫الحاضر‪ ،‬تتطلب تقسيم العمل على نحو شديد التخصص‪ ،‬بما يتيح الفرصة أَمام الكثيرين من‬
‫العاملين داخل المشروع للوصول إلى المعرفة الفنية المستخدمة‪ ،‬ما يزيد من احتماالت تسربها إلى‬
‫المشروعات المنافسة‪ ،‬ويضاف إلى ذلك أن مالك المعرفة الفنية قد يقوم بالترخيص باستعمالها للغير‪.2‬‬
‫‪-2‬شرط االستعمال والقيمة ‪:‬المقصود بهذا الشرط االستعمال الفعلي أَو الواقعي‪ ،‬الذي يعطي للمعرفة‬
‫الفنية نفعية معينة‪ ،‬وبالتالي تعطي للمانح ميزة اقتصادية‪.‬‬
‫‪-3‬أَن تكون المعرفة الفنية سهلة النقل ‪ِ:‬إذ أَن المعرفة الفنية تشكل الميزة األساسية للفرنشايز‪ ،‬فهي‬
‫تسمح لغير الممتهنين القيام بأَعمال معينة‪ ،‬لم تكن واردة أو مستحيلة عندهم‪.‬‬
‫ومن الجدير ذكره هنا أنه إذا كانت المعرفة الفنية المطلوب تطبيقها أَجنبية المنشأَ‪ ،‬فمن الواجب‬
‫مالءمتها مع األَوضاع الواقعية واألَعراف والتقاليد‪ ،‬فال يكفي أَن تكون مميزة ومتقدمة في بلدها‪ ،‬و ِإنما‬
‫أَن تتضمن ِإمكانية تطورها في البلد المستضيف لها‪ ،‬فتعطي الثمار المرجوة منها‪.3‬‬
‫‪ -4‬أَن تكون المعرفة الفنية قابلة للعرض ‪:‬وذلك بأن تكون قابلة للكشف عن أهميتها عند عرضها مع‬
‫َساسيا وما يقدمه‪،‬‬
‫محور أ ً‬
‫ًا‬ ‫المحافظة على سريتها ‪.‬و تلعب العملية االستعراضية لسرية المعرفة الفنية‪،‬‬
‫إلعالن عن نشاط المانح النشاط‬‫وكلما كانت هذه العملية تصور المقصود من ‪ Franchisor‬ل ِ‬
‫‪ -1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 29،‬مرجع سابق‪.‬ص ‪96 .‬‬
‫‪- 2‬د ‪.‬محمدين جالل وفاء ‪:‬فكرة المعرفة الفنية واألساس القانوني لحمايتها ‪.‬دار الجامعة الجديدة للنشر‪،1995،‬‬
‫ص‪. 46‬‬
‫‪- 3‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 93‬‬
‫‪41‬‬
‫بصورة سهلة وبسيطة‪ ،‬كان مجال تقدمها أَسرع وأضمن‪ ،‬بحيث يكفي النظر للمعروض المقدم لهذه‬
‫المعرفة‪ ،‬ليتمكن المستهلك من أخذ الفكرة الواضحة كما تبتغيه‪.‬‬
‫‪-5‬أَن تكون المعرفة الفنية مبتكرة ‪:‬وذلك بأن تضيف قيمة جديدة للممنوح له‪ ،‬بحيث تعطيه ميزة على‬
‫وجهدا غير عادي‪.‬‬
‫ً‬ ‫منافسيه‪ ،‬هذه الميزة ما كان ليصل ِإليها إال ِإذا تكبد نفقات‬
‫المسألة الثانية ‪ :‬المساعدة التقنية‬
‫وفنيا‪ ،‬ووضع جميع األساليب‬
‫تقنيا ً‬
‫المقصود بها ‪:‬تقديم المساعدة واِعطاء كل ما هو مطلوب ً‬
‫والوسائل تحت تصرف الطرف اآلخر‪ ،‬الراغب بالحصول على هذه التقنية ‪.‬و بصورة عامة تُعد‬
‫المساعدة التقنية الصورة المتحركة للمعرفة الفنية‪.‬‬
‫ُ‬
‫تشمل هذه المساعدة المقدمة من المانح ما يلي‪:‬‬
‫‪-1‬إعداد برامج التدريب على البيع أو على طرق خدمة ما بعد البيع‪.‬‬
‫‪-2‬تحسين السلع واألَجهزة و تجديدها‪.‬‬
‫‪-3‬نصح الممنوح له باعتماد نظام محاسبية ضريبية معين‪.‬‬
‫‪ِ-4‬إنشاء نظام والقيام بلقاءات من وقت آلخر‪ ،‬وِاقامة المحاضرات على المستوى المحلي أَو الدولي‪،‬‬
‫ألَجل تنفيذ هذه األَساليب‪. 1‬‬
‫سيباشر فيه الممنوح له نشاطه‪.‬‬
‫‪-5‬قيام المانح بالمساعدة في اختيار مكان المحل الجديد‪ ،‬الذي َ‬
‫‪-6‬مواعيد الفتح ‪:‬و عندئذ يكون على المانح تقديم ِإرشاداته المتمثلة في تحديد مو اعيد فتح المحال‪،‬‬
‫من واقع خبرته السابقة في السوق ‪.‬‬
‫عادة في العقد‬
‫يدرج ً‬ ‫‪-7‬الضوابط المتبعة في اختيار العمالء‪ .‬تجدر ِ‬
‫ثمنا‪ ،‬إذ َ‬
‫اإلشارة أَن لهذه المساعدة ً‬
‫المصاريف المستوجبة‬
‫‪.‬الدفع مقابل الخدمات المقدمة له‪.2‬‬
‫‪- 1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 99‬‬

‫‪- 2‬جلول سيبل‪ ،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪. 42‬‬
‫‪42‬‬
‫المسألة الثالثة ‪:‬اشتماله على عناصر الملكية الفكرية‬

‫تعد الملكية الفكرية من أَهم العناصر المكونة لنشاط الفرنشايز‪ ،‬فهي التي أَوجدت ِ‬
‫اإلبداع‬
‫واَلتمييز في هذا النشاط‪ ،‬األَمر الذي أَدى إلى تطوره وازدهاره ‪.‬في هذا الفرع َسيتم تناول عناصر‬
‫الملكية الفكرية‪ ،‬بصورة موجزة‪.‬‬
‫أوال ‪َ :‬براءة االختراع‪:‬‬
‫لم يعرف المشرع الجزائري في المرسوم التشريعي رقم ‪ 17-93‬و المتعلق بحماية االختراع‬
‫البراءة غير أنه استدرك الوضع في األمر‪ 07 - 03‬و عرفها في المادة ‪2‬ف‪<<: 2‬البراءة أو‬
‫براءة االختراع ‪:‬وثيقة تسلم لحماية االختراع >>‪.‬‬
‫الشروط الموضوعية لصحة منح البراءة‪:‬‬
‫نصت المادة‪ 03:‬من األمر ‪ 07- 03‬على هذه الشروط بقولها‪<<:‬ويمكن أن تحمى بواسطة‬
‫براءة االختراع االختراعات الجديدة والناتجة عن نشاط اختراعي و القابلة للتطبيق الصناعي> >‬
‫وهي نفسها المادة ‪3‬من المرسوم التشريعي رقم‪ 17- 93‬الملغى‬
‫و في المادة السابعة من نفس المرسوم ذكر المواضيع التي ال تعتبر اختراعات و هي‪:‬‬
‫‪ ‬المبادئ و النظريات و االكتشافات ذات الطابع العلمي و كذلك المناهج الرياضية‪.‬‬
‫‪ ‬الخطط و المبادئ و المناهج الرامية إلى القيام بأعمال ذات طابع ثقافي أو ترفيهي‬
‫محض‪.‬‬
‫‪ ‬المناهج ومنظومات التعليم والتنظيم واإلدارة أو التسيير‪.‬‬
‫‪ ‬طرق عالج جسم اإلنسان أو الحيوان بالجراحة أو المداواة وكذلك مناهج التشخيص ‪.‬‬
‫‪ ‬مجرد تقديم المعلومات‪.‬‬
‫‪43‬‬
‫‪ ‬برامج الحاسوب‪.1‬‬
‫‪ ‬االبتكارات ذات الطابع التزيني المحض‪.‬‬
‫نستنتج من المادتين سالفتي الذكر وجوب توفر شروط ‪ 3‬لمنح براءة االختراع أال وهي‪:‬‬
‫‪ ‬أن يكون ثمة اختراع أو ابتكار‪.‬‬
‫‪ ‬أن يكون االختراع جديدا‪.‬‬
‫‪ ‬أن يكون هذا االختراع قابال لالستغالل الصناعي‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬الرسوم والنماذج الصناعية‪:‬‬

‫وهي عبارة عن مبتكرات جديدة‪ ،‬تستهدف عرض السلعة في شكل جديد‪.‬‬
‫المستعملة ألي مادة‪،‬‬
‫يقصد بالرسم "‪:‬صور األشكال أو الهيئات أو النماذج أو الزخرفة فقط ُ‬
‫بعملية أو وسيلة اصطناعية‪ ،‬سواء أكانت يدوية آلية أم كيماوية‪ ،‬منفصلة عن غيرها أو مركبة مما‬
‫تستحسنه أو تقدره العين مجردة إذا كانت المادة منجزة‪ ،‬ولكنها ال تشمل طريقة الصنع أو كيفيته أو أي‬
‫شيء آخر ليس هو في جوهره سوى استنباط آلي "‬
‫مظهر‬
‫ًا‬ ‫أَما النموذج "‪:‬فهو القالب الذي تصب فيه السلعة‪ ،‬في شكل جسم يسبغ على السلعة‬
‫يميزها عن السلع المماثلة‪."2‬‬
‫الشروط الموضوعية للرسم والنموذج الصناعي‪:‬‬
‫‪-1‬أَن يكون الرسم أو النموذج ً‬

‫جديدا‪.‬‬
‫‪. -2‬استعمال الرسم أو النموذج في مجال الصناعة‪.3‬‬
‫‪-‬ال ندري لماذا أخرج المشرع الجزائري برامج الحاسوب من دائرة االختراع على الرغم أن الكثير من التشريعات‬ ‫‪1‬‬
‫العالمية كانت على عكس ذلك ‪.‬أنظر لمزيد من التفصيل‪La valeur de la protection des brevets :‬‬
‫‪françaisappréciée par leurs renouvellements.Gilles KolédaERASME et‬‬
‫‪EUREQua‬‬
‫‪-2‬د ‪.‬محرز أحمد محمد ‪:‬القانون التجاري ‪.‬غير مذكور دار النشر ‪. 1998 .‬ص‪.549،548‬‬
‫‪-3‬د ‪.‬خاطر نوري حمد‪ ،‬شرح قواعد الملكية الفكرية ‪.‬ط ‪. 1.‬دار وائل للنشر‪ ،2005،‬ص‪ 363‬للمزيد انظر‪ ،‬د ‪.‬طه‪،‬‬
‫مصطفى كمال‪ ،‬القانون التجاري‪ ،‬الدار الجامعية ‪،1988،‬ص‪. 782‬‬
‫‪44‬‬
‫فِإذا تناول الفرنشايز رسوم ونماذج صناعية محمية‪ ،‬يجب العمل على احتر ام القواعد المطبقة‬
‫عليها‪.‬‬
‫ثالثا ‪ :‬الشعار‪:‬‬
‫الشعار هو "‪:‬كل ِإشارة مرئية‪ ،‬تهدف لتميز نشاط تجاري عن غيره‪ ،‬و يجنب الجمهور اللبس‬
‫والخلط بين األَنشطة التجارية المتشابهة‪" 1‬‬
‫فالشعار المشهور يشكل الحافز األَكثر جاذبية الستجالب الممنوح لهم في عمليات‬
‫االستثمار‪.2‬‬
‫إذا استند الفرنشايز إلى شعار‪ ،‬يجب عندئذ التقيُّد باألَحكام الخاصة به‪.‬‬
‫رابعا ‪ :‬االسم التجاري‪:‬‬
‫هو "‪:‬اسم يستخدمه التاجر في ممارسته لتجارته‪ ،‬وتمييز متجره عن غيره من المتاجر‪".‬‬
‫الشروط الموضوعية لالسم التجاري‪ ،‬تتمثل‪:‬‬
‫مميز ‪:‬وذلك بأن يكون لالسم شكل مميز خاص به يحفظه عن االختالط‬
‫‪-1‬أَن يكون االسم التجاري ًا‬
‫بغيره من األسماء التجارية العائدة لمحالت مماثلة أو مشابهة ويجعل من اليسير معرفته من قبل‬
‫الجمهور‪.‬‬
‫‪-2‬مشروعية االسم التجاري "‪:‬ال يجوز استعمال أو تسجيل اسم تجاري يخل بالنظام العام أو‬
‫اآلداب‪".‬‬
‫‪-3‬عدم تعلق حق الغير باالسم التجاري‪.‬‬
‫جديدا ‪:‬وذلك بأن يكون االسم ً‬

‫جديدا بالنسبة إلى المحال التجارية األخرى‬ ‫‪-4‬أَن يكون االسم التجاري ً‬
‫ومختلفا عنها‪.‬‬
‫ً‬
‫خامسا ‪ :‬العالمة التجارية‪:‬‬
‫الشروط الموضوعية لحماية العالمة التجارية‪:‬‬
‫‪ -1‬أن تكون العالمة مميزة‪:‬‬
‫‪-1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 85،‬‬

‫‪-2‬العباسي عز الدين مر از ناصر‪ ،‬االسم التجاري‪،‬دراسة قانونية مقارنة‪. ،‬ط ‪. 1.‬دار الحامد للنشر‬
‫والتوزيع‪،2003،‬ص‪. 76‬‬
‫‪45‬‬
‫لكي تستفيد العالمة من الحماية القانونية يجب أن تكون مميزة عن غيرها‪ ،‬و األحكام‬
‫القانونية في هذا الصدد صريحة‪ ،‬إذ تنص المادة ‪ 02‬من األمر ‪ 06/03‬المتعلق‬
‫بالعالمات على‪ « :‬العالمات‪ :‬كل الرموز القابلة للتمثيل الخطي‪.....‬التي تستعمل كلها‬
‫لتمييز سلع أو خدمات شخص طبيعي أو معنوي عن سلع و خدمات غيره»‪.1‬‬
‫‪ -2‬أن تكون العالمة جديدة‪:‬‬
‫ال يكفي ان تكون العالمة مميزة‪ ،‬بل يجب أن تكون جديدة أيضا صحيح أن المشرع لم‬
‫يصرح ذلك صراحة في األمر المتعلق بالعالمات التجارية يمكن أن نستكشف ذلك من‬
‫خالل المادة السابعة الفقرة التاسعة من األمر ‪ 06/03‬و التي تنص على أنه « نستثني‬
‫من التسجيل‪ :‬الرموز المطابقة أو المشابهة لعالمة كانت طلب تسجيل»‪.‬‬
‫‪ -3‬أن تكون العالمة مشروعة‪:‬‬
‫لقد كان المشرع الجزائري صريح حينما نص في المادة ‪ 07‬من األمر ‪ 06/03‬المتعلق‬
‫بالعالمات على وضع قيود و استثناءات على العالمات التي يتم ايداع طلب تسجيلها من‬
‫بين الرموز التي استثناها من التسجيل‪ ،‬الرموز المخالفة للنظام العام و اآلداب العامة و‬
‫الرموز التي يحضر استعمالها بموجب القانون الوطني‪».‬‬
‫مستندا لشهرتها ‪.‬إذ تقوم الشهرة مقام التسجيل‬
‫ً‬ ‫يوفر الفرنشايز حماية إضافية للعالمة التجارية‪،‬‬
‫تجنبا لرسوم التسجيل ‪.‬‬
‫في إضفاء الحجية على العالمة التجارية‪ ،‬وقد ُيفضلها المانح ً‬
‫والشهرة نسبية بطبيعتها‪ ،‬لذا تتباين بين إقليم المانح والممنوح له‪ ،‬ومع ذلك تمتد الحماية‬
‫للعالمة إلى إقليم الممنوح له‪ ،‬ولو لم تكن شهيرة فيه‪ ،‬على اعتبار أنها تمتعت بمظلة الحماية المستندة‬
‫أساسا‬
‫إلى شهرتها في إقليم المانح‪ ،‬ذلك أن شهرة العالمة وفرت لها الحماية في إقليمه‪ ،‬مما يرسي ً‬
‫كافيا للحجية في األقاليم المتعددة للشبكة ‪.‬لكن في هذا الصدد يشترط إلكساب الحجية استعمال‬
‫ً‬
‫العالمة‪.‬‬
‫سادسا ‪ :‬االسم على شبكة المعلومات " اإلنترنت"‬
‫ُيعد اسم المؤسسة الوارد على شبكة االنترنت بمثابة العالمات القانونية‪ ،‬كما هو الحال في‬
‫االسم التجاري لهذه المؤسسة‪.‬‬
‫‪ -1‬األمر رقم ‪ 06/03‬المؤرخ في ‪ 19‬يونيو ‪ ،2003‬المتعلق بالعالمات‪،‬الجريدة الرسمية الصادرة في ‪ 23‬يوليو‬

‫‪،2003‬عدد‪.44‬‬
‫‪46‬‬
‫ومهما في تنمية الدور االقتصادي‬

‫ً‬ ‫ممتازا‪،‬‬
‫ً‬ ‫موقعا‬
‫مع تطور التجارة‪ ،‬أصبح االسم على شبكة االنترنت ً‬
‫للمؤسسة‪ ،‬ولمختلف الشركات الواردة في حقل ال ‪ ، web‬كذلك األمر بالنسبة كذلك األمر بالنسبة ‪.‬‬
‫للخدمات والسلع التي تعرض‪.1‬‬
‫الشروط الموضوعية لحماية االسم على شبكة اإلنترنت‪:‬‬
‫‪-1‬أن يكون االسم ًا‬
‫مميز وغير شائع‪.‬‬
‫‪-2‬أن ال يخالف النظام العام أو اآلداب العامة‪.‬‬
‫‪-3‬أن ال يمس الموقع حقوق الغير‪.‬‬
‫إبرام عقد الفرنشايز‬
‫المقررة في القانون المدني هي التي تحكم إبرام عقد‬
‫ابتداء أن المبادئ العامة َّ‬ ‫تجدر ِ‬
‫اإلشارة‬
‫ً‬
‫الفرنشايز‪ ،‬شأنه في ذلك شأن بقية العقود‪.‬‬
‫يثور التساؤل هنا ‪:‬هل تشترط الشكلية إلبرام عقد الفرنشايز؟ القاعدة أن الكتابة شرط لإلثبات‪،‬‬
‫وهي ال تكون شر ً‬
‫طا لالنعقاد إال إذا تدخل المشرع صراحة ليقرر ذلك ‪.‬إذ عدت بعض التشريعات أن‬
‫المشرع األمريكي واأللماني‪ ،‬وكذلك كان المشرع‬
‫طا النعقاد العقد‪ ،‬وقد ذهب إلى ذلك ُ‬ ‫الكتابة شر ً‬
‫المصري و ً‬
‫اضحا في اشتراط الكتابة النعقاد العقد‪ ،‬ليس في الفرنشايز فحسب وانما في سائر العقود‬
‫أثر لتخلفها‪.‬‬
‫الناقلة للتكنولوجي‪2‬ا ‪.‬وقد رتب البطالن ًا‬
‫وملزما للطرفين إال إذا أُدرج في‬
‫ً‬ ‫قائما‬ ‫فعقد الفرنشايز يجب أن يكون ً‬
‫خطيا‪ ،‬و ال يمكن إعتباره ً‬
‫مكتوبا وحسب ؟ أال يجدر التسجيل‬
‫ً‬ ‫مستند مكتوب‪ ،‬لكن السؤال الذي يمكن إثارته هل يكفي أن يكون‬
‫في السجل التجاري أو في السجل الخاص لدى و ازرة االقتصاد للتذرع به بوجه الغير؟ إن شرط الكتابة‬
‫يسري على الطرفين المتعاقدين‪ ،‬وإلمكانية التذرع به تجاه الغير وجب تسجيله في السجل التجاري أو‬
‫في سجل خاص لدى و ازرة االقتصاد‪ ،‬حتى يتم التذرع به بوجه من ُيقدم على انتهاك هذا العقد‪.3‬‬

‫مكتوبا و إال كان‬
‫ً‬ ‫‪ -2‬نصت المادة‪ ،74،‬فقرة‪،1،‬من قانون التجارة المصري الجديد "‪:‬يجب أن يكون عقد نقل التكنولوجيا‬
‫باطال"‬
‫‪ -3‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪181،182.‬‬
‫‪47‬‬
‫من هنا ال بد لهذه األطراف أن تتفاوض‪ ،‬لكي يقف كل طرف على واجب كل منهما في‬
‫اإليفاء بااللتزامات والحقوق المترتبة بموجب العقد ‪.‬لذا ‪-‬ولغرض اإلحاطة بإبرام العقد – فإنه من‬
‫الضروري أن يالحظ بأن لهذا اإلبرام سماته الخاصة‪.‬‬
‫وعليه سيتم تقسيم هذا الفرع الى مسألتين‪ ،‬األولى ‪:‬مرحلة التفاوض في إبرام عقد الفرنشايز‪،‬‬
‫وضمانات هذه المرحلة فيما يخص طرفي العالقة القانونية‪،‬الثانية ‪:‬مرحلة اإلبرام النهائية واإلعداد‬
‫والصياغة (التحرير) لعقد الفرنشايز‪.‬‬
‫المسالة األولى ‪:‬مرحلة التفاوض‬
‫التفاوض هو "التخطيط للحصول على نتيجة مرغوبة من خالل التوصل إلى اتفاق مع‬
‫أحيانا ‪"1‬‬
‫الطرف المتفاوض معه‪ ،‬بعد إجراء مناقشات‪ ،‬وتقديم تنازالت ً‬
‫تعد مرحلة التفاوض من أَهم مراحل إبرام العقد‪ ،‬وتبدو أهميتها بصفة خاصة في أن الطرفين‬
‫يناقشان و يضعان خاللها األسس التي تنظم عالقاتهما المستقبلية أثناء تنفيذه‪ ،‬ومن ثم يسعيان‬
‫أسبابا‬
‫ً‬ ‫بالطرق كافة إلى الوقاية من قيام أَسباب النزاع مستقبال بينهما‪ ،‬إذ يتصور كل منهما ويفترض‬
‫معينة‪ ،‬قد تكون مثار نزاع في المستقبل ويحاول إيجاد حل لها ‪.‬ويحكم عنصر المفاوضات عنصر‬
‫المصلحة التي يسعى كل طرف إلى تحقيقها على حساب الطرف اآلخر‪ ،‬ما يدفعه إلى بذل كل ما في‬
‫وسعه من جهد إلقناع الطرف اآلخر بقبول شروطه ‪.‬وال َيقتصر دور المفاوضات على المرحلة السابقة‬
‫مهما بعد إبرام العقد‪ ،‬وذلك في أثناء تنفيذه‪ ،‬إذ ُُتعد وسيلة مهمة من‬
‫دور ً‬
‫على التعاقد‪ ،‬بل إنها تلعب ًا‬
‫وسائل إعادة التوازن للعقد بين الطرفين عند ظهور إشكاليات وظروف مفاجئة وغير متوقعة أدت إلى‬
‫اختالل التوازن االقتصادي في العقد َّ‬
‫الدولي‪.2‬‬
‫مرحلة التفاوض تتجسد من جانب بمرحلة بدء المفاوضات التمهيدية وضماناتها ومن جانب‬
‫آخر باألثر القانوني الذي ترتبه بالنسبة لألطراف‪ ،‬كذلك الحماية القانونية المقررة لألطراف‪ ،‬وعليه‬
‫سيتم دراسة هذه المرحلة بتناول مرحلة بدء المفاوضات التمهيدية ‪،‬من ثم‪ :‬ضمانات بدء المفاوضات‪،‬‬
‫والحماية القانونية المقررة في المرحلة قبل التعاقدية‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬بدء المفاوضات التمهيدية‬
‫‪ -1‬جون ‪:‬كيف تجري مفاوضات ناجحة ؟‪ ،‬دار الفاروق‪ ،‬غير مذكور سنة النشر‪.‬ص‪18.‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬عرفه‪ ،‬محمد ‪:‬ضرورة االهتمام بالتفاوض في عقود التجارة الدولية مستقبال‪ ،‬قناة العربية ‪ . 2‬يونيو ‪2005‬‬
‫نشر‪ :‬بتاريخ ‪.26/10/2006‬‬
‫‪48‬‬
‫إن كانت بعض العقود تتشكل بسرعة‪ ،‬فإعداد أَغلبيتها مسألة طويلة األمد ؛ إذ يجب مناقشة‬
‫وجهات نظر كل طرف ومواجهتها ومحاولة التوفيق بينهما‪.‬‬
‫وهكذا‪ ،‬فإن مرحلة المفاوضات تفصل بين االقتراح األولي واإلبرام الفعلي للعقد ‪.‬وما يميز هذه‬
‫الفترة هو غياب الطابع اإللزامي‪ ، 1‬إذ تبدأ باقتراح بسيط يقضي بدخول فترة مفاوضات وتنتهي باقتراح‬
‫صارم ودقيق يقضي بإبرام عقد محدد‪ ،‬خالل هذه الفترة المسؤولية التقصيرية هي عقوبة التصرفات‬
‫الخاطئة‪.2‬‬
‫يملك كل طرف من األطراف في هذه المرحلة الحرية بالتعاقد أو عدمه‪ ،‬فمبدأ الحرية التعاقدية‬
‫مبدئيا الحرية بالتفاوض كما‬
‫ً‬ ‫ال يمكن مسه ‪.‬و في هذا يقول الدكتور رمضان أبو السعود "‪:‬المرء يملك‬
‫بالتعاقد‪ ،‬وال يمكن معاقبة كل قطع للمفاوضات إال عند وقوع إساءة أو تجاوز في حدود استعمال‬
‫الحق‪ ،‬وهكذا يمكن القول أَن القاعدة األخالقية وواجب التقييد بقواعد حسن النية مصدر للقاعدة‬
‫القانونية‪" 3‬‬
‫كذلك فإنه من المالحظ بأن يقع في مرحلة بدء المفاوضات التمهيدية‪ ،‬أَن يعرض أحد‬
‫وغالبا ما يكون المانح ‪ ،Franchisor‬الذي يتمتع بمركز قوي وثيقة مطبوعة أو عقدا‬
‫ً‬ ‫األطراف‬
‫نموذجيا تضمن شروط العقد على الممنوح له ‪ ،Franchisee‬كصيغة من صيغ اإليجاب‪ ،‬وفي ‪:‬‬ ‫ً‬
‫مثل هذه الحالة فإن الممنوح له يكون أمام اختيار مقيد‪ ،‬يتمثل بواحد من ثالث هي‪:‬‬
‫‪1‬قبول العقد المذكور جملة وتفصيال‪.‬‬
‫‪-2‬رفضه جملة وتفصيال‪.‬‬
‫‪-3‬الدخول في مناقشة شروط العقد المقترح مع الطرف اآلخر‪ ،‬بغية التوصل إلى توازن ‪.‬و يبين الواقع‬
‫عموما إلى الخيار الثالث‪ ،‬فتدخل في مناقشة شروط العرض أو الوثيقة أو‬
‫ً‬ ‫العملي أن األطراف تلجأ‬
‫العقد المعروض من قبل أحد األطراف‪.‬‬
‫‪ -1‬جلول سيبل‪ ،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪. 24‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬األهواني حسام الدين كامل‪ ،‬النظرية العامة لاللتزام ‪.‬ج ‪. 2.‬ط ‪. 2.‬غير مذكور دار النشر‪. 1995 .‬ص‪. 77‬‬
‫‪ -3‬د‪.‬أبو السعود رمضان ‪:‬النظرية العامة لاللتزامات ‪.‬دار المطبوعات الجامعية ‪. 2002 .‬ص‪. 69‬‬
‫‪49‬‬
‫إن هذه المرحلة التمهيدية قد تؤدي مباشرة إلى إبرام العقد إذا اقترن اإليجاب بالقبول الصادرين‬
‫من المتعاقدين وتجدر اإلشارة إلى وجوب تحقق الرضا في هذه المرحلة‪ ،‬وأن يكون هذا الرضا ً‬
‫خاليا‬
‫من أي عيب من عيوب اإلرادة‪.1‬‬
‫ضمنيا ‪.‬فيكون صر ً‬
‫يحا؛ كأن تطلب شركة‬ ‫ً‬ ‫والتعبير عن إرادة األطراف قد يكون صر ً‬
‫يحا أو‬
‫فلسطينية من أُخرى فرنسية تزويدها بالمعرفة الفنية ومعلومات سرية حول منتج معين من خالل عقد‬
‫الفرنشايز‪ ،‬ولمدة معينة ووفق شروط معينة‪ ،‬فتوافق األخيرة على ذلك بشكل صريح ال يدع مجاال‬
‫ضمنيا؛ كمن يبدأ فعال بخطوات إعداد استثمار مشروع معين عرض‬
‫ً‬ ‫للشك ‪.‬في حين يكون التعبير‬
‫عليه من خالل عقد الفرنشايز منذ بدء المفاوضات‪ ،‬فإذا ما قام بذلك فإنه يعد قابال بالترخيص‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬ضمانات بدء المفاوضات‬
‫تنصب المفاوضات بشكل أَساسي على ماهية العقد من جهة‪ ،‬وكيفية التعامل مع محله‬
‫واألدوات التي سيكون لها دور مهم في تنفيذ العقد من جهة أخرى‪ ،‬وتتصف هذه الفترة بالصعوبة‪ ،‬إذ‬
‫يضطر المانح ‪ Franchisor‬إلى إعطاء بعض المعلومات الفنية ِ‬
‫الس رية التي يحرص عليها‪،‬‬
‫وكشفها للممنوح له ‪.Franchisee‬‬
‫و يمكن للمتفاوضون التغلب على مشكلة المحافظة على السرية‪ ،‬من خالل الضمانات العامة‬
‫بمناسبة التفاوض‪ ،‬وتقسم ضمانات التفاوض بحسب مصدرها إلى نوعين‪:‬‬
‫عادة ما يغلب هذا النوع من الضمانات مصلحة المانح‬
‫النوع األول ‪:‬ضمانات إرادية ‪ً :‬‬
‫‪ ،Franchisor‬الذي ال يكتفي بالضمانة العامة في القانون والتي تقضي بضرورة التعامل بحسن‬
‫نية ‪.‬والضمانات اإلرادية تتم بإحدى الوسائل التالية‪:‬‬
‫‪-1‬تعهد كتابي سابق ‪:‬وهو إقرار كتابي وتعهد بالمحافظة على المعلومات التي يصرح بها المانح‬
‫للممنوح له‪ ،‬ويحرص عليها المانح كل الحرص‪.‬إذ يتعهد الممنوح له بااللتزام بالمحافظة على سرية‬
‫المعلومات التي ستصل إليه أثناء المفاوضات‪ ،‬وأن ال يستخدمها أو يسهل استخدامها‪ ، 2‬و يلتزم‬
‫الممنوح له بعدم استغالل المعرفة الفنية أو نقلها إلى الغير‪ ،‬سواء كان ذلك بمقابل أم دون مقابل‪ ،‬كما‬
‫‪ -1‬د ‪.‬الشرقاوي جميل‪ ،‬محاضرات في العقود الدولية‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،1997،1996‬ص‪.6‬‬
‫‪ -2‬د ‪.‬الكيالني محمود‪ ،‬عقود التجارة الدولية في مجال نقل التكنولوجيا‪ ،‬ط‪. ، 2‬دار الجيب ودار الفكر العربي ‪.‬‬
‫‪ 1995‬ص‪. 190‬‬
‫‪50‬‬
‫ضامنا للمستشارين الذين استقدمهم لفحص المعرفة الفنية محل التفاوض ‪ ،‬هذا التعهد يعد‬
‫ً‬ ‫يكون‬
‫ملزما لجانب واحد‪ ،‬وهو الممنوح له‪. 1‬‬
‫عقدا ً‬
‫عموما من قبل المانح‪ ،‬وهو بذلك يعد ً‬
‫ً‬
‫كذلك قد يكون الضمان اإلرادي متمثال بإقرار يقدمه الممنوح له بالحفاظ على المعلومات‬
‫التي تصل إلى علمه بمناسبة زيارة منشأة المانح‪.‬‬
‫‪-2‬دفع مبلغ من المال ‪:‬وذلك أن يكون االتفاق بأن يدفع الممنوح له للمانح ً‬
‫مبلغا من المال‪ ،‬مقابل‬
‫ضمانا لعدم إفشاء تلك األسرار‪،‬‬
‫ً‬ ‫إطالعه على أسرار المعرفة الفنية محل التفاوض ‪.‬ويمثل هذا المبلغ‬
‫فإذا ما انتهت مرحلة المفاوضات التمهيدية وتم إبرام العقد‪ ،‬فإن هذا المبلغ يحتسب من ضمن المبلغ‬
‫المتفق عليه كمقابل للفرنشايز‪ ،‬أما في حال فشل المفاوضات‪ ،‬فإن مصير هذا المبلغ يتحدد وفًقا لما‬
‫مقدما‪ ،‬إذ قد يتفق بأن يعاد للممنوح له‪ ،‬أو أن يخسر الممنوح له‪ ،‬نظير ما أطلع عليه من‬
‫اتفق عليه ً‬
‫أسرار‪ .‬النوع الثاني ‪:‬الضمانات القانونية‪ ،‬يفرق بعض الفقه بين نوعيين من العقود‪ ،‬نوع يتطلب الثقة ‪،‬‬
‫وآخر ال َيتطلبها ‪.‬وقد أقر القانون َ‬

‫المصري والفرنسي مبدأ ً‬
‫عاما يتضمن حسن النية ‪.‬وفي هذا السياق‬
‫عاما يسود كافة التشريعات الحديثة‪ ،‬لذلك يجد‬
‫يقول الدكتور محمد محسن النجار "‪:‬أنه أصبح مبدأ ً‬
‫ملتزما بإطالع الممنوح له على المعلومات الخاصة بالمعرفة الفنية محل التعاقد"‪.‬‬
‫ً‬ ‫المانح نفسه‬
‫ثالثا ‪:‬الحماية المقررة لألطراف في المرحلة قبل التعاقدية‬
‫تنتهي المفاوضات في كل مراحلها بإحدى نتيجتين‪ ،‬هما ‪:‬إما التوصل إلى اتفاق نهائي يوقعه‬
‫الطرفان ويلتزمان بالشروط الواردة فيه‪ ،‬أو تنتهي دون التوصل إلى اتفاق بش أن الموضوع الذي كانت‬
‫تدور حوله ‪.‬فقد ينسحب أحد الطرفين‪ ،‬أو قد يتوصل إلى االقتناع الكامل بتباعد وجهات النظر‪ ،‬مما ال‬
‫متعسفا باستعمال حقه في االنسحاب من‬
‫ً‬ ‫ينتظر معه التوصل إلى اتفاق‪ ،‬أو قد ينسحب أحد الطرفين‬
‫تلك المفاوضات ‪.‬فإذا ما كانت تلك المفاوضات قد انتهت بالتوصل إلى اتفاق نهائي وتم إبرام العقد‪،‬‬
‫فال إشكال هنا‪ ،‬إذ يتم االلتزام بما ورد في العقد من شروط وبنود‪ ،‬وأي خرق لهذا االتفاق يثير‬
‫المسؤولية التعاقدية‪ ،‬ويستطيع الطرف المتضرر أن يطالب جبر الضرر‪ ،‬إن كان له حق بذلك ‪.‬أما إذا‬
‫لم يتوصل الطرفان إلى مثل هذا االتفاق النهائي إلبرام عقد الفرنشايز‪ ،‬فيثور تساؤل عن الحماية‬
‫المقررة لألطراف في المرحلة قبل التعاقدية‪.‬‬
‫ُ‬
‫المقررة للممنوح له في القانون الفرنسي والمصري‪ ،‬كذلك‬
‫إن هذا التساؤل يستلزم بيان الحماية ُ‬
‫بيان الحماية المقررة للممنوح له في القانون األمريكي‪.‬‬
‫‪ -1‬د ‪.‬جواد محمد علي‪ ،‬العقود الدولية‪ ،‬دار الثقافة‪،1997،‬ص‪. 8،7‬‬
‫‪51‬‬
‫‪-1‬الحماية المقررة للممنوح له في القانون الفرنسي في المرحلة قبل التعاقدية‪:‬‬

‫َيحكم عملية التفاوض مبدآن‪:‬‬
‫األول ‪ُ :‬حرية العدول ‪.‬الثاني ‪ُ :‬حسن النية‪.‬‬
‫المنافسة‪ ،‬وبهذا المعنى ال َيكون العدول‬
‫ُيعبر َمبدأ ُحرية العدول عن َمبدأ َيتمثل في ُحرية ُ‬
‫خالفا للقانون‪ ،‬إال في الحالة التي َيقترن فيها بخطأ ُموجب للمسؤولية‪.‬‬
‫ُم ً‬
‫ضرورة إدارة التفاوض بحسن نية‪ ،‬لذا َيلتزم كل طرف ب اطالع اآلخر‬
‫المبدأ الثاني في َ‬
‫يتمثل َ‬
‫المعلومات التي من شأنها التأثير في ق ارره‪.‬‬ ‫ِ‬
‫و بكل دقة على َ‬
‫"ففي فرنسا وبمقتضى قانون دوبان ‪ُ 1‬يلزم مانح االمتياز إعطاء الممنوح له في الفترة التي‬
‫تسبق العقد‪َ ،‬وثيقة تضم َمعلومات عن القيمة التجارية لالسم والعالمة الفارقة والشعار ‪ .‬إذ تنص المادة‬
‫األولى من القانون المذكور أعاله " ‪:‬كل شخص ‪......‬ملزم بتقديم وثيقة معلومات للطرف اآلخر قبل‬
‫المعلومات بعنوان مانح االمتياز وقيمة رأسمال‬
‫يوما على األقل من توقيع العقد ‪".‬إذ تتعلق هذه َ‬
‫‪ً 20‬‬
‫ويعرض شبكة الفرنشايز‬ ‫شركته‪ ،‬وخبرته ومراحل تطوره الرئيسية ونشاطه التجاري الذي سبق وطوره‪َ ،‬‬
‫الملقاة على الممنوح له‪ ،‬والنفقات واالستثمارات‬ ‫ومضمون العقد ومنطقة النشاط ُ‬
‫المحددة‪ ،‬وااللتزامات ُ‬ ‫َ‬
‫المصرفية والقيد في السجل التجاري‪."2‬‬
‫المدة وأماكن الدفع َ‬
‫الواجب تحقيقها‪ ،‬و ُ‬
‫وقد خطا القانون المدني َ‬
‫المصري خطوة سبق بها نظيره الفرنسي بأن قرر في المادة (‪)125‬‬
‫اما على كل طرف باإلفصاح عما لديه من معلومات مؤثرة‪ ،‬أي أن الكتمان الذي يوقع‬ ‫فقرة )‪( 2‬التز ً‬
‫الطرف اآلخر في الوهم يثير المسؤولية‪.‬‬
‫وقد ألزم قانون التجارة َ‬

‫المصري المانح بتقديم المعلومات الضرورية الالزمة الستغالل المعرفة‬
‫الفنية محل التعاقد‪ ،‬وكذلك تقديم بعض المعلومات المتعلقة بالظروف القانونية والواقعية الستغاللها ‪.‬‬
‫كذلك ألزم قانون التجارة المصري الممنوح له بالحفاظ على المعرفة الفنية التي انتقلت إليه أثناء مدة‬
‫التفاوض‪ ، 3‬و ذهب المشرع الجزائري من مشروع قانون المدني إلى أن المورد يلتزم "‪:‬أن يقدم‬
‫‪ -1‬قانون ‪ 13‬كانون األول‪. 1989‬‬

‫‪ -2‬نقال عن جلول سيبل‪ ،‬عقد الفرنشايز‪ ،‬مكتبة صادر الحقوقية ‪.‬بيروت ‪ -‬لبـنان‪ ،2001،‬ص‪.26،25‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬مراد عبد الفتاح‪ ،‬شرح العقود التجارية والمدنية‪ ،‬غير مذكور دار النشر ‪.‬غير مذكور السنة‪.‬ص‪. 103 .‬نصت‬
‫المادة‬
‫‪77‬فقرة‪ 1‬من قانون التجارة المصري الجديد" ‪:‬يلتزم المورد بان يقدم للمستورد المعلومات والبيانات وغيرها من الوثاتق"‬
‫‪52‬‬
‫للمستورد المعلومات والبيانات وغيرها من الوثائق الفنية الالزمة الستيعاب المعرفة الحديثة‪ ،‬وكذلك ما‬
‫يطلبه المستورد من الخدمات الفنية الالزمة للتشغيل‪ ،‬وعلى وجه الخصوص الخبرة والتدريب‪".‬‬
‫ومن المآخذ على النصيين السابقين أنهما لم يحددا الوثائق التي يلتزم المانح بتقديمها‪ ،‬كذلك‬
‫لم يحددا مدة زمنية لهذا االلتزام‪.‬‬
‫‪-2‬الحماية المقررة لألطراف في القانون األمريكي في المرحلة قبل التعاقدية‬
‫ألزم القانون األمريكي بموجب قانون الكشف الكلي )‪ (Full Disclosure Act‬المانح‬
‫بتقديم مجموعة من الملفات والوثائق للممنوح له‪ ،‬كما حدد مواعيد اإلعالم ‪.‬وهذه الملفات تقسم‪:‬‬
‫أوال ‪:‬وثيقة معلومات أساسية( الكشف األساسي) ‪ Basic Disclosure‬ويتضمن هذا الملف‪:‬‬
‫‪ .1‬تحقيق ذاتية المانح أو شركته ويتضمن ذلك االسم التجاري للمانح‪.‬‬
‫‪ .2‬التجربة المهنية لكل واحد من أعضاء فريق المانح خالل الخمس سنوات األخيرة‪.‬‬
‫‪ .3‬التجربة المهنية للمانح نفسه أو لشركته‪.‬‬
‫‪.4‬الماضي والحاضر القضائي المدني والجنائي والتجاري للمانح ولفريقه الخاص بالفرنشايز المقترح‪.‬‬
‫‪ .5‬سوابق المانح وفريقه في تصفيات الممتلكات والنظم القضائية واإلفالس‪...‬الخ‪.‬‬
‫‪.6‬الصيغة الحقيقية للفرنشايز المقترح‪.‬‬
‫‪ .7‬مجمل المبالغ المطلوبة من البداية وحتى إتمام الفرنشايز‪.‬‬
‫‪ .8‬نسبة المدفوعات الدورية المقدرة طوال مدة العقد‪.‬‬
‫‪ .9‬شخصية الممولين المقبولين أو المستشارين أو المشتركين مع المانح‪.‬‬
‫‪ .10‬اإلجراءات القانونية التي تمكن األشخاص الذين عينهم المانح أو من لم يعترض عليهم من القيام‬
‫بأعمالهم‪.‬‬
‫‪ .11‬الوصف التفصيلي لما يتلقاه المانح مقابل ما يقدمه من معلومات وارشادات‪.‬‬
‫‪ .12‬التسهيالت المالية المقدمة للمانح ومدى استفادته منها‪.‬‬
‫‪ .13‬االحتكارات اإلقليمية والتوريدات‪.‬‬
‫‪ .14‬درجة المشاركة الفعلية المطلوبة من المانح في نشاط الفرنشايز‪.‬‬
‫‪ .15‬محتوى عقد الفرنشايز من جميع جوانبه‪.‬‬
‫‪ .16‬أعداد المتلقين الموجودين وعدد العقود القائمة والملغاة‪.‬‬
‫‪ .17‬اختيار الموقع‪.‬‬
‫‪53‬‬
‫‪ .18‬التأهيل المبدئي‪.‬‬
‫‪.19‬وجود شخصية عامة (حكومية) داخل فريق المانح‪.‬‬
‫‪.20‬الموازنة األخيرة للمانح‪.‬‬
‫ثانيا ‪:‬وثيقة تضم استعالمات مادية ‪ :Document Earling Claim‬وهو ملف يتضمن تفاصيل‬
‫ً‬
‫إضافية حول المعامالت المالية الخاصة بالمانح‪.‬‬
‫ثال ًثا ‪:‬وثائق أخرى يلتزم بها المانح ‪:‬واضافة إلى ما تقدم‪ ،‬يقدم المانح للم منوح له النسخة األصلية لعقد‬
‫الفرنشايز والوثائق الملحقة به كاإليجارات ‪.‬ويكون ذلك في خالل أيام العمل الخمسة السابقة على‬
‫دخول العقد حيز التنفيذ‪.‬‬
‫المسألة الثانية ‪:‬اإلبرام النهائي لعقد الفرنشايز‬
‫بنجاح مرحلة المفاوضات يتم االنتقال إلى تحرير العقد‪ ،‬وتناط هذه المهمة بالقانونين وحدهم ‪.‬‬
‫من هنا يلجأ القانونيون إلى تحديد مضمون عقد الفرنشايز من حيث أطرافه ومدة سريانه والتزامات‬
‫الطرفين والجزاءات المترتبة على المخالفات‪ ،‬باإلضافة إلى أحكام أخرى يتم االتفاق عليها بين‬
‫األطراف‪ ،‬منها على سبيل المثال ‪:‬تعيين القانون الواجب التطبيق ‪ ،‬كيفية تسوية الخالفات‪.‬‬
‫تتمثل مرحلة اإلبرام النهائي في اقتران القبول باإليجاب البات‪ ،‬الذي ُيشترط فيه أن يكون ً‬
‫قائما‬
‫من جهة‪ ،‬ومن جهة أخرى أن يطابق القبول اإليجاب مطابقة تامة ‪ .‬وعليه سيتم دراسة هذا المسألة‬
‫بتناول إعداد عقد الفرنشايز‪ ،‬ثم صيغة عقد الفرنشايز (التحرير)‪.‬‬
‫أوال‪ :‬إعداد عقد الفرنشايز‬
‫ينصرف مفهوم إعداد عقد الفرنشايز إلى إعطاء إتفاق المتعاقدين الصيغة القانونية الالزمة‬
‫إلحداث اآلثار التي إتجهت إليها إرادتهما‪.‬‬
‫وللتعرف على كيفية إعطاء اإلتفاق ذلك الطابع القانوني والزمن الذي تنتج فيه اإلرادة آثارها‬
‫القانونية‪ ،‬ال بد من دراسة متى يتم اقتران القبول باإليجاب‪.‬‬
‫قائما لم‬
‫اقتران اإليجاب بالقبولينعقد العقد إذا قبل الموجه إليه اإليجاب‪ ،‬وذلك طالما كان اإليجاب ً‬
‫يرجع فيه الموجب‪. 1‬فإذا كان التعاقد بين المانح ‪ Franchisor‬والممنوح له ‪ Franchisee‬أو‬
‫وكالئهما في مجلس واحد‪ ،‬ولم يشتمل اإليجاب على أجل محدد للقبول‪ ،‬صح القبول ما دام المجلس لم‬
‫‪ -1‬د ‪.‬الفضل منذر‪ ،‬النظرية العامة لاللتزامات ‪.‬ج ‪. 1.‬دار الثقافة ‪. 1996 .‬ص ‪. 135 .‬نصت المادة ‪، 103 ،‬‬
‫من مجلة األحكام العدلية "‪:‬العقد التزام المتعاقدين وتعهدهما أمرا‪ ،‬وهو عبارة عن ارتباط االيجاب بالقبول‪".‬‬
‫‪54‬‬
‫ينفض‪ ،‬فإذا ما آنفض المجلس قبل أن يصدر القبول لم يصح القبول بعد ذلك‪ ،‬سواء أكان اتحاد‬
‫حكميا؛ كالتعاقد عن طريق‬
‫ً‬ ‫اتحادا‬
‫ً‬ ‫مجلس العقد حقيقة؛ كأن يجتمعان في زمان ومكان واحد‪ ،‬أم‬
‫ملتزما بإيجابه‪ ،‬حتى ما بعد‬
‫ً‬ ‫الهاتف؛ أي باتحاد الزمان واختالف المكان‪ ،‬على أن الموجب قد يبقى‬
‫مجلس العقد‪ ،‬وذلك إذا وجد ما يدل بقاؤه على هذا اإليجاب‪ ،‬على الرغم من أن القاعدة تقضي سقوط‬
‫فور‪.‬‬
‫اإليجاب عند عدم اقتران القبول به ً‬
‫ال بد من التنويه إلى أن قبول الموجه إليه اإليجاب يترتب عليه قبول اإليجاب بعناصره أو‬
‫أجزائه كافة؛ أي يجب أن يكون القبول مطابًقا لإليجاب تمام المطابقة‪ ،‬وفي كل المسائل التي‬
‫تضمنها ‪.‬فإذا اختلف القبول عن اإليجاب بالزيادة أو النقصان أو التعديل‪ ،‬فال يصح مثل هذا القبول‬
‫جديدا يحتاج إلى قبول آخر من الطرف األول الذي كان قد وجه‬
‫إيجابا ً‬
‫ً‬ ‫أن يقترن باإليجاب‪ ،‬بل يعد‬
‫اإليجاب األول‪.1‬‬
‫ويثور التساؤل هنا حول مدى إمكانية اعتبار قيام الموجه له االيجاب في عقد الفرنشايز‬
‫بتصرف معين أو سكوته‪ ،‬قبوال منه يؤدي إلى إبرام العقد أم ال ؟ تخضع اإلجابة إلى إمكانية إعتبار‬
‫موقفا ال يدع للشك في داللته على إتجاه إرادته‬
‫قيام الموجه له بعمل معين قبوال منه‪ ،‬وذلك باتخاذه ً‬
‫إلبرام عقد الفرنشايز‪.‬أما سكوته‪ ،‬فاألصل أن السكوت ال يعد تعبي ار عن اإلراد ة‪ ،‬وذلك ألنه ال يمكن‬
‫الوصول لإلرادة‪ ،‬مما يدعو إلى التشكك فيما إذا كان من سكت عن التعبير قد وافق أم لم يوافق‪ ،‬إذ ال‬
‫ينسب إلى ساكت قول ‪.‬ولما كان اإليجاب بالتعاقد يستلزم إتخاذ موقف إيجابي‪ ،‬فال يتصور أن يكون‬
‫إيجابا على اإلطالق‪.2‬‬
‫السكوت‪ ،‬وهو عمل سلبي‪ً ،‬‬
‫لكن هناك حاالت ُيعد فيها السكوت قبوال‪ ،‬وهي ‪:‬‬
‫‪. 1‬حالة التعامل الخاص (السابق) بين المتعاقدين‪.‬‬
‫‪ .2‬طبيعة المعاملة ‪:‬فطبيعة المعاملة قد تستوجب اعتبار السكوت قبوال‪ ،‬ويستدل على ذلك مما يجري‬
‫عليه العمل في الوسط التجاري‪.3‬‬
‫‪ .3‬إذا كان اإليجاب لمنفعة من وجه إليه‪.‬‬
‫‪ -1‬وهذا هو التعبير الشرعي‪،‬مادة ‪ 67‬مجلة األحكام العدلية‪ ،‬فقد ورد بالنص"‪:‬ال ينسب إلى ساكت قول‪ ،‬لكن السكوت‬
‫في معرض الحاجة بيان‪".‬‬
‫‪ -2‬د‪.‬فرج توفيق حسن‪ ،‬النظرية العامة لاللتزام‪ ،‬ط‪. ،3‬الدار الجامعية ‪. 1988 .‬ص‪.96‬‬
‫‪ -3‬د ‪.‬سلطان أنور‪ ،‬مصادر االلتزام ‪،‬الموجز في النظرية العامة لاللتزام‪ ،‬دار النهضة العربية‪. 1983 .‬ص‪. 61‬‬
‫‪55‬‬
‫ثانيا ‪ :‬صيغة عقد الفرنشايز (التحرير)‬

‫ويقصد بصيغة عقد الفرنشايز‪:‬الكيفية التي يتم من خاللها تثبيت طبيعة العقد ومضمونه سواء‬
‫اتصل األمر بحقوق الطرفين أم بالتزاماتهما‪ ،‬التي تصاغ في بنود العقد ‪.‬ومن جانب آخر‪ ،‬فإن صيغة‬
‫بنود العقد يجب أن ترد بعبارات واضحة ودقيقة دون اللجوء إلى المصطلحات الغامضة المتعددة‬
‫عموما‪ ،‬ديباجة العقد و التعاريف الخاصة‬
‫ً‬ ‫المعاني ‪.‬و ًأيا كان األمر فإن عقود الفرنشايز تتضمن‬
‫تحديدا لموضوعه (العقد) ‪.‬وسوف نتعرض لكل فقرة من هذه‬
‫ً‬ ‫أخير‬
‫بالمصطلحات المعتمدة فيه‪ ،‬ويضم ًا‬
‫الفقرات بالتتابع‪:‬‬
‫‪-1‬ديباجة العقد‬
‫المقدمة جزًءا ال يتجزء من العقد ومتممة له وال ينفصل عنه‪ ،‬وال بد من اإلشارة‬
‫تعد الديباجة أو ُ‬
‫ويذكر في الديباجة تاريخ العقد وبيان من هما طرفا العقد وعناوينهما والغرض‬
‫إلى ذلك والنص عليه ‪ُ .‬‬
‫المتعاقدين‬
‫واألسباب والبواعث التي أدت إلى إبرامه ‪.‬وتقوم الديباجة بدور مهم في استظهار قصد ُ‬
‫عندما ال يكشف عنها ظاهر النص في العقد‪ ،‬ما لم يتم االتفاق على خالف ذلك‪.1‬‬
‫في حالة عدم التعرف على نية المتعاقدين من خالل عبارات العقد بسبب احتمال تفسير هذه‬
‫العبارات على عدة وجوه‪ ،‬لذا يجب العودة إلى ديباجة العقد‪ ،‬التي نحن بصددها‪ ،‬والى المالحق الفنية‬
‫دور في غاية‬
‫المرفقة بالعقد لغرض تحديد المعنى المقصود ‪.‬كما تجدر اإلشارة إلى أن لديباجة العقد ًا‬
‫ُ‬
‫الخطورة‪ ، 2‬إذ أن هذه الديباجة ومن خالل فقراتها توضح إجراءات التنفيذ وتحدد القيمة الحقيقية لكل‬
‫مرحلة من مراحل التنفيذ‪.‬‬
‫كذلك فإن الديباجة يجب أن تحتوي على االتفاقات التمهيدية‪ ،‬ذلك من خالل اإلشارة إلى‬
‫جوهر التزاماتها‪ ،‬وكذلك اإلشارة إلى المالحق الفنية والتقنية كافة ‪.‬أما فيما يتصل باإللزامية هذه‬
‫الديباجة لطرفي العقد‪ ،‬ومدى اعتبارها جزًءا من عقد الفرنش ايز‪ ،‬ف إن ذلك متروك إلرادة الطرفين‪.3‬‬
‫وعليه‪ ،‬فيجب أن ينص العقد– على سبيل المثال‪-‬على أن تلك الديباجة هي جزء من العقد‪،‬‬
‫لكي تكون ملزمة للطرفين ‪.‬ومن الممكن أيضا أن ُيقرر ضرورة اعتبار االتفاقات األولية ضمن هذا‬
‫‪1‬د ‪.‬الكيالني محمود‪ ،‬عقود التجارة الدولية في مجال نقل التكنولوجيا‪ ،‬ط‪. ، 2‬دار الجيب ودار الفكر العربي ‪.‬‬
‫‪ 1995‬ص‪. 205‬‬
‫‪ 1995‬ص ‪. 205‬و ما بعدها‪.‬‬
‫‪ -3‬موسى‪ ،‬طالب حسن‪ ،‬الموجز في قانون التجارة الدولية‪ ،‬دار الثقافة‪. 1997 .‬ص‪. 73‬‬
‫‪56‬‬
‫المفهوم‪ ،‬وكذلك ضرورة اإلشارة إلى أرقام المالحق وتواريخها‪ ،‬كذلك تحديد اللغة المعتمدة وذلك – إذا‬
‫كانت األطراف من جنسيات مختلفة ويتكلمون غير لغة– وكل ذلك في سبيل تسهيل تنفيذ العقد وتقليل‬
‫احتمال ظهور أي نزاع بين األطراف‪.‬‬
‫‪-2‬التعاريف‬
‫عادة في الوثيقة التعاقدية وفي بدايتها على وجه التحديد‪ ،‬التعاريف والمصطلحات‬
‫يذكر ً‬
‫الواردة في تلك الوثيقة‪ ،‬مع بيان عوامل إنشاء المشروع المتفق عليه‪ ،‬وأهميته‪ ،‬وأهدافه‪ ،‬بحيث تكون‬
‫احدا وتكمل كل منهما األخرى‪.‬‬
‫تعاريف الوثيقة هذه والديباجة كال و ً‬
‫وبهذه الصورة فإن ديباجة العقد و تعاريفه تكون روح العقد وخالصته ‪.‬لذلك ينبغي َبذل العناية‬
‫اللغوية والقانونية عند تحرير الديباجة والتعاريف‪،‬إذ يرجع إليهما في قضايا تفسير االتفاق‪ ،‬وغايته‪،‬‬
‫وأسبابه عند نشوب نزاع بين األطراف‪.1‬‬
‫عادة ال تكون إال للكلمات التي تحمل عدة معان‪ ،‬أو تستخدم في أكثر من موقع‬
‫والتعريفات ً‬
‫في العقد‪ ،‬مثل التعريف باألطراف والسعر والبضاعة‪...‬الخ‬
‫‪-3‬موضوع العقد‬
‫ومتميزة‪ ،‬وكل موضوع يتألف بدوره من‬
‫عموما على مواضيع حيوية ُ‬‫ً‬ ‫تنصب عقود الفرنشايز‬
‫العناصر والبنود التي تحقق أهداف طرفيه ‪.‬لهذا تتم صياغتها بشكل يكون التركيز فيه على ما تم‬
‫تحديده من خطوط عريضة تمثل المضمون التعاقدي‪ ،‬وهنا ال بد أن تكون الصياغة متميزة بعباراتها‬
‫الواضحة‪ ،‬وال تحتمل أكثر من معنى‪ ،‬لتعكس حقيقة ذلك المضمون التعاقدي ‪ ،‬وهذا له أهمية خالل‬
‫مراحل تنفيذ عقد الفرنشايز‪.‬‬
‫يشمل هذا القسم موضوع العقد ومادته األساسية ومحوره وااللتزامات التي ُيرتبها والحقوق التي‬
‫ُيخولها والواجبات التي يفرضها و الشروط التي يحددها كل طرف‪.2‬‬
‫و ًأيا كان األمر‪ ،‬فإن مرحلة صياغة العقد واعداد عقد الفرنشايز تتطلبان‪ ،‬وجود الخبراء‬
‫القانوني الذين يمتازون بالمعرفة القانونية والدقة اللغوية واالصطالحية من أجل وضع صياغة‬
‫متكاملة‪.‬‬
‫‪ 1995‬ص‪. 206‬‬
‫‪ -2‬لسيف سيف عبد العزيز‪ ،‬التفاوض التجاري‪،‬اإلعداد والتنفيذ‪.،‬معهد االدارة العامة‪. 2004 .‬ص‪. 209‬‬
‫‪57‬‬
‫و في األخير تمت دراسة هذا الفصل في مبحثين‪ ،‬تناولت في المبحث األول تعريف عقد‬
‫الفرنشايز ضمن دراسة علمية فقهية قانونية مفصلة ومبينة النشأة التاريخية لهذا العقد والقوانين‬
‫المنظمة له‪ ،‬ومن ثم انتقلت إلى إيراد التعريفات الخاصة بعقد الفرنشايز‪ ،‬إذ قمت بإيراد أمثلة بسيطة‬
‫توضح هذا العقد‪ ،‬ثم فصلت في هذا المبحث وضمن المطلب الثاني أنواع هذا العقد والنماذج المختلفة‬
‫إلدارته‪ ،‬تم في الفرع الثاني للمطلب الثاني تناول خصائص هذا العقد وأهميته مع توضيح أهم المزايا‬
‫التي يحققها تطبيق هذا العقد لكل من المانح والممنوح له وكذلك السلبيات التي ترافق تطبيق هذا العقد‪،‬‬
‫وفي المبحث الثاني تناولت الطبيعة القانونية لعقد الفرنشايز‪ ،‬فتم التمييز بين هذا العقد وكل من عقد‬
‫االمتياز التجاري وعقد الترخيص باستعمال العالمة التجارية وعقد التمثيل التجاري و وكالة العقود‬
‫التجارية‪ ،‬وتم التعرض لالتجاه القائل باعتبار عقد الفرنشايز هو نفسه االمتياز التجاري‪ ،‬إذ قمت‬
‫بإظهار أوجه االختالف بينهما واظهار اآلراء الفقهيه التي تؤيد استقاللية كل منهما‪.‬‬
‫‪58‬‬
‫خاتمــــة‬
‫خاتمة‬
‫ت او ت هذ ا دراسة بعض ا جوا ب ا قا و ية عقد ا فرشايز‪ ،‬حيث بي ت أن عقد ا فرشايز هو‬
‫من ا عقود ا تجارية ا دو ية ا حديثة ا تي ظهرت في ا واليات ا متحدة األمريكية‪ ،‬وما هذا ا شاط من‬
‫أهمية اقتصادية على صعيد ا دول ا مقدمة هذا ا شاط وا دول ا متلقية ه‪ ،‬ل هوض با ص اعة وتحقيق‬
‫ا ت مية ا شاملة‪ ،‬كذ ك استعرضت ا دراسة صور هذا ا عقد في ا تطبيق ا عملي‪.‬‬
‫كما تعرضت ا دراسة لطبيعة ا قا و ية عقد ا فرشايز ما ذ ك من أهمية في تحديد األحكام‬
‫وا قواعد ا واجبة ا تطبيق على هذا ا عقد‪ ،‬وذ ك في ضوء االختالفات ا ثيرة حول طبيعة هذا ا عقد‪،‬‬
‫ظر حداثة هذا ا عقد وعدم وجود أحكام قا و ية خاصة ت ظمه‪ ،‬تضاربت اآلراء ا فقهية في تسميته إذ‬
‫و ًا‬
‫ظهر جا ب من ا فقه يطلق على هذا ا عقد مصطلح االمتياز ا تجار وظهرت ا عديد من ا تسميات‬
‫إ ى وجود اختالط بين ا عقدين‪ ،‬إال أن ا دراسة توصلت إ ى أن عقد‬ ‫أد‬ ‫هذا ا عقد‪ ،‬األمر ا ذ‬
‫ا فرشايز عقد قائم بذاته وذو طبيعة خاصة‪ ،‬ويتمتع بخصائص تميز عن عقد االمتياز ا تجار وغير‬
‫من ا عقود ا تقليدية‪ ،‬مما يوجب االعتراف به كعقد قائم بذاته ه أحكامه ا خاصة به‪.‬‬
‫ميز هذا ا عقد أيضا حقوق وواجبات أطرافه‪ ،‬فحقوق ما ح ا فرشايز و ا تي تشكل ا تزاما‬
‫وما ّ‬
‫على ا مم وح ه تتمثل بدفع مقابل ا دخول ومن ثم دفع مقابل دور يمثل سبة من إجما ي ا دخل ا تي‬
‫يدفعها ا مم وح ه مقابل اال تفاع با عالمة ا تجارية وا معرفة ا ف ية ا خاصة با ما ح‪ ،‬واال تزام‬
‫با محافظة على سرية ا معرفة ا ف ية‪ ،‬كذ ك اال تزام با تمون ا حصر من ا ما ح‪ ،‬واال تزام با خضوع‬
‫واالمتثال ألوامر ا ما ح من خالل اإلعالن عن استقال يته وا سماح لما ح با تفتيش على مؤسسته‬
‫واال تزام بإدارة ا مؤسسة حسب ا ظام ا محدد‪ ،‬واال تزام با تحسي ات ا تي تطرأ‪ ،‬واال تزام با تعاون‬
‫لدفاع عن ا حقوق ا فكرية واال تزام بإ شاء عقد تأمين وتقديم كفا ة مصرفية واال تزام بتسويق م تجات‬
‫ا ما ح‪ ،‬كذ ك اال تزام بعدم تسويق م تجات م افسة‪ ،‬وضرورة ا محافظة على جودة ا م تج‪ .‬أما حقوق‬
‫ا مم وح ه ا تي تعد ا تزاما على ا ما ح فتتمثل في اال تزام باإلعالم في ا فترة ا سابقة لتعاقد‪ ،‬واال تزام‬
‫ب قل ا مساعدة ا تق ية‪ ،‬كذ ك اال تزام ب قل ا معرفة ا ف ية‪ ،‬واال تزام ب قل ا عالمات ا فارقة‪ ،‬كذ ك اال تزام‬
‫ب قل ا تحسي ات‪ ،‬واال تزام با بيع ا حصر وا تموين ا حصر ‪ ،‬وضرورة اال تزام با ضمان‪.‬‬
‫كما تعرضت ا دراسة ال تهاء عقد ا فرشايز‪ ،‬واآلثار ا مترتبة على ا تهاء مدة عقد ا فرشايز‬
‫وا تي تثير عدد من االشكا يات تم ت او ها في هذ ا دراسة‪.‬‬
‫‪98‬‬

عقد الامتياز 03

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

عقد الامتياز 03

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

‫الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية‬

‫وزارة التعليم العالي و البحث العلم‬

‫بحث حول ‪:‬‬

‫عقد االمتياز التجاري‬

‫فوج‪01‬‬ ‫إعداد الطالب ‪:‬‬

‫السنة الجامعية ‪2020/2019‬‬

‫المبحث األول‪ :‬التعريف بعقد الفرشايز ‪9 .........................................................‬‬

‫المطلب األول ‪:‬التطور التاريخي لظاهرة الفرشايز و تعريفه ‪9 ......................................‬‬

‫الفرع األول ‪:‬التطور التارخي لعقد الفرشايز ‪10 ....................................................‬‬

‫الفرع الثا ي ‪:‬تعريف عقد الفرشايز‪15 .............................................................‬‬

‫المطلب الثاني ‪:‬أَ واع عقود الفرشايز و خصائصه‪20 ..............................................‬‬

‫الفرع األول‪ :‬أ واع عقود الفرشايز‪20 ..............................................................‬‬

‫الفرع الثا ي‪ :‬خصائص وأهمية عقد الفرشايز‪26 ...................................................‬‬

‫المبحث الثا ي الطبيعة القا و ية لعقد الفرشايز ‪34 .................................................‬‬

‫الفرع األول ‪:‬عقد الفرشايز وعقد االمتياز التجاري‪34 ...............................................‬‬

‫الفرع الثالث ‪:‬عقد الفرشايز وعقد الوكالة التجارية ‪39 ...............................................‬‬

‫الفرع الرابع ‪:‬عقد الفرشايز ووكالة العقود" التمثيل التجاري"‪40 ......................................‬‬

‫المطلب الثاني ‪:‬الطبيعة الخاصة لعقد الفرشايز ‪41 ................................................‬‬

‫الفرع األول ‪:‬خصوصية المحل في عقد الفرشايز ‪41 ...............................................‬‬

‫الفصل الثا ي‪ :‬ظام عقد الفرشايز ‪61 ............................................................‬‬

‫المبحث األول‪ :‬التزامات أطراف عقد الفرشايز ‪62 .................................................‬‬

‫المطلب األَول ‪:‬التزامات الما ح ‪62 ...............................................................‬‬

‫العالمات اَلفارقة و قل التحسي ات ‪69 ....................................‬‬

‫المطلب الثاني ‪:‬التزامات المم وح له‪77 ............................................................‬‬

‫الفرع األول ‪:‬التزام المم وح له بدفع الثمن‪77 ........................................................‬‬

‫الفرع الثا ي ‪:‬التزام المم وح له بالتمون الحصري من الما ح‪80 .......................................‬‬

‫الفرع الثالث ‪:‬االلتزام بالخضوع واالمتثال ألوامر الما ح ‪82 ..........................................‬‬

‫المبحث الثا ي حل عقد الفرشايز ‪88 ..............................................................‬‬

‫الفرع الثا ي‪ :‬فسخ العقد ‪91 .......................................................................‬‬

‫المبالغ ذات األجل‪95 ...................................................‬‬

‫الفرع الثالث ‪:‬القا ون الواجب التطبيق على ال زاع ‪96 ...............................................‬‬

‫قائمة المصادر و المراجع‪100 ....................................................................‬‬

‫فهرس الموضوعات‪102 ..........................................................................‬‬

‫)‪Powered by TCPDF (www.tcpdf.org‬‬

‫قبل توقيعه أَ عقد لدخول في هذا ا وع من أَ شطة االستثمار‪ً ،‬‬

‫قطاعات ِإ تاجية وخدمية (متوسطة وصغيرة) كثيرة ً‬

‫‪ -1‬د‪.‬شافي ادر ‪:‬عقد ا فر شايز‪،‬مجلة ا جيش ا لب ا ي‪ .‬عدد ‪ ،244،‬شر بتاريخ‪.26/08/2006 .‬‬

‫)‪Powered by TCPDF (www.tcpdf.org‬‬

‫‪-2‬األراضي الفسيحة التي فرضت هذا النوع من التعامل‪.‬‬

‫‪-3‬اإلقرار باستقاللية الممنوح له ‪ Franchisee‬لكن تحت رقابة المانح ‪.Franchisor‬‬

‫‪-5‬دعم السلطات لتطوير هذا النوع من النشاط‪.‬‬

‫‪ -1‬أن يسمح أو يطلب من الممنوح له أن يمارس ِخالل فترة معينة‪ ،‬عمال ً‬

‫‪International‬‬ ‫‪Franchising‬‬ ‫للفرنشايز‬ ‫الدولي‬ ‫االتحاد‬ ‫تعريف‬ ‫أَما‬

‫‪1‬‬ ‫نشر بتاريخ ‪ 12/10/2006‬على الموقع ‪-protecting-my-franchise-territory.htm :‬‬

‫عادة ما يقترن بِإعطاء الممنوح له ‪ Franchisee‬حق القصر‪،‬أَي أَن‬

‫‪ -1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪.48،‬‬

‫‪ -1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 29،‬‬

‫‪ -4‬عقد محدد وليس احتمالي‬

‫‪ -1‬د ‪.‬الصغير‪،‬حسام الدين ‪:‬ترخيص الملكية الفكرية ونقل التكنولوجيا‪،‬ص‪.66،‬‬

‫‪ -9‬عقد يتضمن التدريب‬

‫‪ -1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 156‬‬

‫الشرق األوسط‪،‬عدد‪ 21 ،968‬يونيو ‪ ،2005‬نشر بتاريخ ‪.03/07/2006‬‬

‫القاھرة‪،1993 ،‬ص‪. 75‬‬

‫‪ -1‬نقال عن‪،‬د ‪.‬القليوبي‪ ،‬سميحة‪ ،‬شرح العقود التجارية ‪ ،‬ص‪.211،210‬‬

‫يستند الفرنشايز على عناصر أَساسية‪ ،‬تكون َ‬

‫‪- 1‬د ‪.‬مغبغب نعيم‪،‬الفرنشايز‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ط‪،1،2006‬ص‪. 99‬‬

‫المسألة الثالثة ‪:‬اشتماله على عناصر الملكية الفكرية‬

‫الشروط الموضوعية لصحة منح البراءة‪:‬‬

‫وهي نفسها المادة ‪3‬من المرسوم التشريعي رقم‪ 17- 93‬الملغى‬

‫‪ ‬المبادئ و النظريات و االكتشافات ذات الطابع العلمي و كذلك المناهج الرياضية‪.‬‬

‫‪ ‬المناهج ومنظومات التعليم والتنظيم واإلدارة أو التسيير‪.‬‬

‫‪ ‬مجرد تقديم المعلومات‪.‬‬

‫‪ ‬االبتكارات ذات الطابع التزيني المحض‪.‬‬

‫‪ ‬أن يكون ثمة اختراع أو ابتكار‪.‬‬