Professional Documents
Culture Documents
Boumaaza Slimane-Djaouadou Ahmed
Boumaaza Slimane-Djaouadou Ahmed
أ .حسيف فريدة ،أستاذة محاضرة (أ) ،جامعة مكلكد معمرم ،تيزم كزك.................مشرفة كمقررة
أ .أيت تفاتي حفيظة ،أستاذة مساعدة (أ) ،جامعة مكلكد معمرم ،تيزم كزك ..................ممتحنة
نتقدم بالشكس اجلصيل إىل أضتاذتها املشسفة األضتاذة "حطني فسيدة" اليت ضاعدتها
ووجهتها طًلة إجناشنا هلرا العمل.
كما نتقدم بالشكس إىل كل أضاترتها الريو زافقىنا طًلة مشىازنا الدزاضٌ.
وشكس خاص إىل الطًد أمحد حدادو وكل طاقم " "Chronosoft
سليمان
إهداء
أمحذ
مقدمة
يقدية
إف التشريعات االقتصادية ليا نصيب كبير في أية دكلة ،نظ ار لألىمية البالغة في تنظيـ
الحياة االقتصادية في الدكلة ،سكاء عمى المستكل المحمي أك المستكل الدكلي.
كتتجمى ىذه األىمية في أف المشرع قد بذؿ جيدا معتب ار في تطكير كتحسيف قكاعد
كقكانيف مختمؼ القطاعات المتعمقة باالقتصاد بكجو عاـ كقطاع االستثمار بكجو خاص،
كذلؾ مف أجؿ تحقيؽ التنمية االقتصادية في عصرنا ىذا ،كالدليؿ عمى ذلؾ ىك الكاقع
االقتصادم الدكلي الحالي ،كالتنافس الشرس الذم ييدؼ إلى جذب أكبر عدد ممكف مف
()1
االستثمارات.
فالدكؿ تسعى جاىدة خاصة النامية منيا إلى جذب كتشجيع االستثمارات األجنبية ،نظ ار
لما ليا مف دكر فعاؿ في تحقيؽ التنمية االقتصادية كيعتبر عنصر حساس في الطاقة
اإلنتاجية كنقؿ التكنكلكجيا إلييا ،بحيث أف تدفؽ االستثمارات األجنبية إلى دكلة ما يككف
()2
حسب مالئمة مناخ ىذه الدكلة لالستثمار.
كىذا يتـ عف طريؽ إبراـ عقكد استثمارية بيف الدكؿ كالمستثمريف األجانب ،كىذه العقكد
تستغرؽ كقتا طكيال ما يؤدم حتما إلى تغيير ظركؼ االستثمار مف الناحية االقتصادية
كالسياسية ،كيؤثر أيضا عمى التزامات األطراؼ ،مما قد يؤدم إلى نشكب نزاع كنككف
-1كليد عالج عبد العزيز ،حكافز االستثمار كفؽ ألحدث التشريعات االقتصادية ،دار النيضة العربية ،القاىرة،2003 ،
ص .3
-2حسيف أحمد الجندم ،النظاـ القانكني لتسكية منازعات االستثمارات األجنبية عمى ضكء اتفاقية كاشنطف المكقعة عاـ
،1965دار النيضة العربية ،القاىرة ،2005 ،ص .01
2
مقدمة
األطراؼ في حالة ضركرة إعادة النظر في بنكد العقد مع استمرار االستثمار لكف غالبا ما
()1
تفشؿ ىذه المفاكضات.
فتعتبر ىذه العقكد بالنسية لمدكلة المضيفة كسيمة لتطكير االقتصاد الكطني ،فيي أداة
فعالة لضماف كبناء اليياكؿ كحسف سير مرافقيا العامة .أما بالنسبة لممستثمر األجنبي فعقكد
()2
االستثمار ىي كسيمة لتكسيع نشاطو كاقتحاـ األسكاؽ الدكلية كتحقيؽ الربح.
بعد نياية الحرب العالمية الثانية اىتـ الفقو بدراسة عقكد االستثمار كذلؾ بعد حصكؿ
العديد مف الدكؿ عمى استقالليا السياسي ،فالبعض يقكؿ بأف االستثمارات ىي الكسيمة
الكحيدة لتعكيض سنيف التخمؼ كالدمار ،ككجد البعض اآلخر أف االستقالؿ فرصة لمتخمص
مف التبعية االقتصادية كاالستغالؿ.
نتيجة لذلؾ قامت تمؾ الدكؿ بإعادة النظر في العقكد التي تربطيا بالدكؿ المستعمرة أك
رعاياىا بكاسطة إعادة تقييميا أك إنيائيا قبؿ مدتيا أك اتخاذ إجراءات التاميف مف اجؿ
()3
المحافظة عمى ثركاتيا الطبيعية كباألخص الثركة البتركلية.
بما أف الدكلة ليا عالقات مع رعايا الدكؿ األخرل عف طريؽ عقكد االستثمار ،فإف
النزاعات التي تنشأ عنيا تككف معقدة كحساسة ألف ىناؾ اعتبارات متعمقة بالسيادة .فمف
جية تكجد الدكلة المضيفة اك إحدل ىيئاتيا العامة تتميز بمزايا سيادية كاستثنائية ال يتمتع
-1جالؿ كفاء محمديف ،التحكيـ تحت مضمة المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار ،دار الجامعة الجديدة لمنشر،
القاىرة ،1995 ،ص .07
-2قبايمي الطيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار بف الدكؿ كرعايا الدكؿ األخرل عمى ضكء اتفاقية كاشنطف ،رسالة لنيؿ
درجة دكتكراه في العمكـ ،تخصص :القانكف ،كمية الحقكؽ ،جامعة مكلد معمرم ،تيزم كزك ،2012 ،ص1
-3المرجع نفسو ،ص .2
3
مقدمة
بيا الطرؼ اآلخر ،كمف جية أخرل يكجد المستثمر األجنبي الذم يتمتع بمركز اقتصادم
()1
قكم ،يحاكؿ جاىدا الكقكؼ أماـ الدكلة عمى قدـ المساكاة لحماية مصالحو.
عالكة عمى ذلؾ كباإلضافة إلى المنافسة االقتصادية الشرسة فقد اصبح المجكء إلى
التحكيـ التجارم الدكلي قاعدة أساسية لحؿ منازعات االستثمار خاصة أماـ المركز الدكلي
لتسكية المنازعات المتعمقة باالستثمار باعتباره ضماف لجمب المتعامميف االقتصادييف
()2
كالمستثمريف األجانب كشرط جكىرم إلبراـ العقكد كالصفقات الدكلية.
فتسكية ىذه المنازعات نقطة تنشغؿ كثي ار المستثمريف األجانب الذيف يرفضكف المجكء إلى
القضاء المحمي الذم ال يتكفر عمى االستقاللية ،االختصاص كالحياد ،كخكؼ تدخؿ الدكلة
المضيفة لالستثمار ببعض اإلجراءات المجحفة في حقو كسياسة التأميـ ،نزع الممكية أك
اإلنياء المفاجئ لمعقكد المبرمة ،فيجد المستثمر األجنبي نفسو في حالة المطالبة بالتعكيض
()3
العادؿ.
رغبة لمبحث عمى حمكؿ سيمة كناجعة لتسكية المنازعات المتعمقة باالستثمار بيف الدكؿ
المضيفة لالستثمار كالمستثمر األجنبي سكاء كاف شخصا طبيعيا أك اعتباريا ،تـ إنشاء
المركز الدكلي ( ،)CIRDIكذلؾ بمكجب اتفاقية كاشنطف بتاريخ 18مارس ،1965تحت
- 1قادرم عبد العزيز ،دراسة في العقكد بيف الدكؿ كرعايا الدكؿ األخرل في مجاؿ االستثمارات الدكلية ،مجمة إدارة ،عدد
،1الجزائر ،1997 ،ص .43
-2بمحرش سعيد ،المركز الدكلي لتسكية المنازعات المتعمقة باالستثمار كاإلجراءات المتبعة أمامو ،مداخمة ممقاة في
الممتقى الدكلي حكؿ التحكيـ التجارم في الجزائر بيف التكريس التشريعي كالممارسة التحكيمية ،يكمي 14ك 15جكاف
،2000جامعة بجاية ،كمية الحقكؽ ،ص .240
-3منى محمكد مصطفي ،الحماية الدكلية لالستثمار األجنبي المباشر كدكر التحكيـ في تسكية االستثمار ،دار النيضة
العربية ،القاىرة ،1990 ،ص .06
4
مقدمة
إشراؼ البنؾ الدكلي لإلنشاء كالتعمير( ،)1فيك تحكيـ مؤسساتي كيمجأ إليو لحؿ المنازعات
المتعمقة باالستثمار ضمانا لممستثمر األجنبي كي ال تتممص الدكلة مف تنفيذ الحكـ
()2
التنفيذم.
فالمركز يتمتع بالشخصية القانكنية المستقمة عف الشخصية القانكنية لمدكؿ األعضاء فيو
لو أىمية التعاقد كأىمية التقاضي ،أيضا يتمتع بالحصانة عمى أراضي الدكؿ المتعاقدة كذلؾ
حتى يتمكف مف تأدية كظائفو كما كضعت اتفاقية كاشنطف 1965المنشئة لممركز الدكلي
نظاما قانكنيا لممركز كحددت ىيكمو التنظيمي الذم يتككف مف المجمس اإلدارم كالذم يتككف
بدكره مف ممثؿ عف كؿ دكلة عضك في االتفاقية ،األمانة العامة كىي الجياز األساسي
لممركز كتتككف مف أميف عاـ كأميف عاـ مساعد كاحد أك أكثر إضافة إلى مكظفيف
كمستخدميف ،كىيئة المحكميف كىي عبارة عف قائمة أسماء المكفقيف كالمحكميف ( ،) 3كما
بينت االتفاقية االختصاصات المخكلة ليذه األجيزة كاألىداؼ المنكطة مف اجؿ القياـ
()4
بميامو.
لتسييؿ عميمة المجكء إلى المركز الدكلي في حالة نشكب نزاع كضعت شركط حددتيا
االتفاقية عمى سبيؿ الحصر طبقا لنص المادة ،25كحددت أيضا اإلجراءات المتبعة أماميا
مف أجؿ حؿ النزاع بداية مف رفع الطمب لدل السكرتير العاـ إلى غاية صدكر حكـ التحكيـ
كتنفيذه.
الترضي عمى تحكيـ المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار "مف االتفاؽ الثنائي إلى المجكء
- 1قبايمي الطيب ،ا
االنفرادم" ،المجمة األكاديمية لمبحث القانكني ،عدد ،1جامعة عبد الرحمف ميرة ،بجاية ،2010 ،ص .94
2 -D. Carreau, Investissement, répertoire de Droit International, Tome 2, Edition Dalloz,
1999, p. 20.
-3بمحرش سعيد ،المرجع السابؽ ،ص .241
-4طو احمد عمي قاسـ ،تسكية المنازعات الدكلية االقتصادية ،دراسة سياسية قانكنية لدكر المركز الدكلي لتسكية منازعات
االستثمار ،دار الجامعة الجديدة ،اإلسكندرية ،2008 ،ص .324
5
مقدمة
في بداية التسعينات ،قامت الجزائر بإصالحات اقتصادية عف طريؽ سف قكانيف جديدة
كتعديؿ البعض منيا ،خاصة تمؾ المتعمقة بالمؤسسات الكطنية كالخاصة ،كتحسيف سير
المرافؽ العامة مف اجؿ إنعاش االقتصاد الكطني كتشجيع المنافسة الحرة ،كمحاكلة جمب
المستثمر األجنبي كتكفير الحماية القانكنية ليـ.
كمف اجؿ ذلؾ ،قامت الجزائر بالمصادفة عمى اتفاقيات دكلية عديدة ،أنشأت بصددىا
ىيئات دكلية تتعمؽ بحماية كضماف االستثمار األجنبي ( ،) 1كمف بينيا اتفاقية كاشنطف
1965المنشئة لممركز الدكلي لتسكية المنازعات المتعمقة باالستثمار بيف الدكؿ كرعايا الدكؿ
()2
األخرل ،بمكجب المرسكـ الرئاسي 346/95المؤرخ في 30أكتكبر .1995
كقد كرست الجزائر ذلؾ في قكانينيا خاصة األمر 03-01المتعمؽ بتطكير االستثمار
معدؿ كمتمـ ،الذم منح ضمانة فضائية تتمثؿ في إمكانية تسكية المنازعات المتعمقة
باالستثمار بمقتضى قكاعد التحكيـ التجارم الدكلي ( ،)3ككذا القانكف رقـ 09 -08المؤرخ
في 25فبراير 2008المتعمؽ بقانكف اإلجراءات المدنية اإلدارية حيث خصصت في الباب
الثاني مف الكتاب الخامس مف المادة 1006إلى 1061قكاعد تتعمؽ بالتحكيـ ،كما
خصصت أيضا في الفصؿ السادس مف الكتاب الخامس أحكاـ تتعمؽ بالتحكيـ التجارم
()4
الدكلي بكجو خاص.
-1بف عمركش ريمة ،آليات تشجيع االستثمار في الجزائر ،في ظؿ اإلصالحات االقتصادية ،مذكرة ماجستير ،كمية
الحقكؽ ،جامعة محمد الصديؽ بف يحي ،جيجؿ ،2012 ،ص .70
-2مرسكـ رئاسي رقـ 346/95مؤرخ في 30أكتكبر ،1995يتضمف المصادقة عمى اتفاقية تسكية المنازعات المتعمقة
باالستثمار بيف الدكؿ كرعايا الدكؿ األخرل ،ج ر ،عدد 66لسنة .1995
-3انظر المادة 117مف األمر 03-01المؤرخ في 20أكت 2001متعمؼ بتطكير االستثمار ،ج ر ،عدد 47سنة
.2001
-4قانكف رقـ 09-08مؤرخ في 25فبراير ،2008المتعمؽ بقانكف اإلجراءات المدنية كاإلدارية.
6
مقدمة
كلإلجابة عمى ىذه اإلشكالية ،استمزـ منا األمر اتباع منيج نبيف فيو الضكابط الالزمة
لرفع نزاع أماـ المركز الدكلي (الفصؿ األكؿ) ،قـ تطرقنا إلى كيفية حؿ ىذه النزاعات
كاإلجراءات المتبعة أماـ المركز الدكلي (الفصؿ الثاني).
7
انفصم األول
ضىابط انهجىء نهتحكيى أياو انًركس اندوني نتسىية
ينازعات االستثًار
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
يعتبر االستثمار األجنبي كسيمة كفعالة في جذب رؤكس األمكاؿ كتحقيؽ التنمية
االقتصادية بالنسبة لمدكلة المضيفة ،كنظ ار لمنزاعات التي يتكقع كقكعيا في ىذا المجاؿ بيف
الدكلة المضيفة لالستثمار كالمستثمر األجنبي جاءت اتفاقية كاشنطف التي أنشأت المركز
الدكلي بيدؼ تسكية تمؾ النزاعات مف أجؿ تشجيع االستثمارات األجنبية في الدكؿ
النامية ( ،) 1لكف مف اجؿ انعقاد االختصاص المركز الدكلي) (CIRDIلتسكية منازعات
االستثمار ،نصت المادة 1/52مف اتفاقية كاشنطف عمى تكافر الشركط معينة فتنص عمى
أف « :يمتد اختصاص المركز إلى المنازعات ذات الطابع القانوني التي تنشأ بين دولة
متعاقدة ،وأحد رعايا دولة متعاقدة أخرى ،والتي تتصل اتصاال مباش ار بإحدى االستثمارات،
بشرط أن يوافق أطراف النزاع كتابة عمى طرحيا عمى المركز ،ومتى أبدى طرفا النزاع
(.)2
ي منيما أن يسحبيا بمفرده»
موافقتيما المشتركة فإ ّنو ال يجوز أل ّ
فعميو ،سيستكجب عمينا التطرؽ إلى الشركط التي يجب تكفرىا لمجكء لمتحكيـ أماـ
المركز الدكلي (لمبحث األكؿ) ،كحؽ ألشخاص في لتراضي لمجكء لحؿ لنزاع أماـ المركز
الدكلي (المبحث الثاني).
-1قبايمي طيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار بيف الدكؿ ،...مرجع سابؽ ،ص.35
-2قبايمي طيب ،التراضي عمى تحكيـ المركز الدكلي...مرجع سابؽ ،ص.;6
9
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
األول
المبحث ّ
)(CIRDI شروط المّجوء لمتّحكيم أمام المركز الدولي
حسب نص المادة 52مف اتفاقية كاشنطف ،يفصؿ المركز الدكلي) (CIRDIفي
النزاعات المتعمقة باالستثمار إذا تكفر الشرطيف األكليف كىما الشركط الخاصة بأطراؼ النزاع
(المطمب األكؿ) كالشركط المتعمقة بمكضكع النزاع(المطمب الثاني).
األول
المطمب ّ
الشروط المتعمقة بأطراف النزاع
مف أجؿ أف يككف النزاع مف اختصاص المركز الدكلي ،يجب أف يككف أحد األطراؼ
دكلة متعاقدة (فرع أكؿ) ،كأف يككف الطرؼ اآلخر مكاطنا لدكلة أخرل متعاقدة في اتفاقية
كاشنطف (فرع ثاني).
الفرع األول
مصادقة الدولة عمى اتفاقية واشنطن
بالرجكع إلى نص المادة 1/52مف االتفاقية التي تنص عمى أف «:يمتد اختصاص
المركز إلى المنازعات ذات الطابع القانوني التي تنشأ بين دولة متعاقدة وأحد رعايا دولة متعاقدة
أخرى»( ،)1فالدكؿ المنضمة التفاقية كاشنطف ال يكجد مشكمة في تحديدىا ماداـ أف األمانة
العامة لممركز الدكلي تحتفظ بقائمة الدكؿ المنضمة لتمؾ لالتفاقية(.)2
10
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
فمف خالؿ نص المادة أعاله يظير أف لصحة المجكء إلى ىذا المركز لحؿ النزاع
يجب أف تككف الدكلة المضيفة لالستثمار كدكلة المستثمر األجنبي قد صادقتا عمى االتفاقية.
لكف في حالة ما إذا كانت الدكلة غير متعاقدة أم ليس ػت طرفا في اتفاقية كاشنطف
فال يمكف ليا أف تككف طرفا في إجراءات التحكيـ أماـ المركز ،غير أنو استقر العمؿ عمى
إمكانية منح الحؽ لمدكؿ غير المتعاقدة رخصة استعماؿ تسييالت المركز لكف دكف منحيا
الحؽ في الكقكؼ كطرؼ في إجراءات التسكية بالمركز الدكلي(.)1
أما بالنسبة لمتاريخ أيف تعتبر الدكلة طرفا متعاقدا في االتفاقية فحسب المادة 5/35
مف االتفاقية تدخؿ حيز التنفيذ عند إيداع كثيقة تصديقيا لممعاىدة بعد مركر 03يكـ مف
تاريخ اإليداع(.)2
يرل البعض أف تاريخ المقرر العتبار الدكلة طرفا في اتفاقية كاشنطف ىك تاريخ أثناء
ممئ طمب التحكيـ لدل األميف العاـ لممركز الدكلي(.)3
فيذه المسألة عرضت ألكؿ مرة أماـ المركز الدكلي في قضية Holiday INNSسنة
،1653كتتمخص كقائعيا بأنو في 1633أبرمت اتفاقية بيف الحككمة المغربية كشركة
أمريكية Holiday INNSبمكجبيا تعيدت الشركة األمريكية بإنشاء كبناء كتشغيؿ أربعة
فنادؽ في المغرب ،عمى أف تقكـ ىذه األخيرة بتمكيؿ المشركع كمنح الشركة بعض
االمتيازات كاإلعفاءات الضريبية كتسييالت في صرؼ العمالت األجنبية .كلتنفيذ االتفاؽ
المبرـ بيف الطرفيف أنشأت شركة Holiday INNSشركة أخرل تابعة ليا في سكيس ار كىي
11
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
شركة Holiday INNS Glarusالتي كقعت ىي األخرل عمى عقد االستثمار المبرـ بيف
المغرب كشركة ،Holiday INNSكعندما نشب النزاع بيف األطراؼ أقامت الشركة التابعة
طمب التحكيـ أماـ المركز الدكلي .فقامت الحككمة المغربية بدفع عدـ االختصاص المركز
في الفصؿ في النزاع ألف كؿ مف المغرب كسكيس ار أثناء إبراـ اتفاؽ االستثمار لـ تككنا
طرفيف في االتفاقية المنشئة لممركز الدكلي ،حتى كاف كانتا قد انضمتا قبؿ تقديـ المنازعة
إلى المركز ،كاحتجت الحككمة المغربية بأف تاريخ اعتبار الدكلة عضك في االتفاقية ىك
تاريخ عقد االستثمار نفسو كالذم يحتكم عمى شرط التحكيـ ،في الكقت الذم تمسكت الشركة
األمريكية بأف تاريخ العضكية ىك تاريخ تقديـ طمب التحكيـ إلى المركز ،فرفضت المحكمة
دفكع الحككمة المغربية كبررت بأف االتفاقية سمحت لألطراؼ بتنفيذ شرط التحكيـ حتى كلك
كاف معمقا عمى استيفاء إجراء معيف في المستقبؿ كاالنضماـ إلى اتفاقية المركز ،كالتاريخ
الذم يعتد بو اعتبار الدكلة متعاقدة ىك تاريخ تحقؽ رضاء األطراؼ باختصاص المركز
كقياـ تمؾ الدكلة بمؿء طمب التحكيـ( .)1فانطالقا مف ىذا الحكـ فإف بعض االتفاقيات الثنائية
لالستثمار نصت عمى أنو في حالة انضماـ الدكلتاف الطرفاف فييا إلى اتفاقية المركز فإف
المستثمريف التابعيف ليا يمكنيـ تقديـ منازعات االستثمار إلى تحكيـ المركز حتى كلككاف
()2
انضماميما إلى اتفاقية المركز يككف الحقا في تاريخ إبراـ عقد االستثمار.
ففي حالة تقديـ طمب التحكيـ أماـ المركز يجب لمسكرتير العاـ أف يتأكد مف أف ىذا
الطمب تـ تقديمو مف دكلة متعاقدة كاال رفض تسجيؿ الطمب ،كال يحؽ لممستثمر األجنبي أف
يطمب تنفيذ اتفاؽ التحكيـ ضد الدكلة المضيفة لالستثمار إذا كاف اتفاؽ االستثمار مبرـ مع
-1انظر القرار كامال عمى المكقع اإللكتركني لممركز الدكلي التالي ،www.worldbank.org.icsid/cases :نشر بتاريخ
،4228تاريخ لمطالعة.4236 :
-2جالؿ كفاء محمديف ،التحكيـ بيف المستثمر ،...مرجع سابؽ ،ص .43
12
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
ىيئة دكلية مككنة مف دكؿ معينة ،حتى كلك كانت الدكلة المضيفة لالستثمار ضمف ىذه
الدكؿ(.)1
فبعد تكقيع اتفاؽ السالـ في كامب ديفيد بيف مصر كاسرائيؿ ،انسحبت الدكؿ العربية
األخرل األعضاء في الييئة .عارضت مصر قرار انسحاب الدكؿ األخرل كقررت االستمرار
في نشاطيا في القاىرة ،كبسبب ذلؾ قامت الشركة البريطانية برفع دعكل ضد الييئة العربية
لمتصنيع ،ككذلؾ كؿ دكلة عضك فييا أماـ محكمة التحكيـ التابعة لغرفة التجارة الدكلية
بباريس ،فكقفت مصر لكحدىا أماـ المحكمة متمسكة بعدـ اختصاص المحكمة في الفؿ في
النزاع ألف مصر لـ تكف طرفا في اتفاؽ االستثمار المبرـ مع الشركة البريطانية ،كأف الييئة
العربية لمتصنيع ىي الطرؼ في االتفاؽ كليست مصر .بعد فحص المسألة مف طرؼ
محكمة تحكيـ الغرفة التجارية الدكلية ،قررت إلزاـ جميع الدكؿ األعضاء الييئة العربية
لمتصنيع بتنفيذ تعيداتيا بمكجب االتفاؽ المبرـ.
رفضت محكمة في سكيس ار تنفيذ الحكـ التحكيمي كقررت أف محكمة التحكيـ غير
مختصة لكي تصدر حكما ضد مصر ،أيدت المحكمة الفيدرالية السكيسرية ىذا الحكـ
كحجتيا في ذلؾ ،ىك اف الييئة العربية لمتصنيع ليا شخصية مستقمة عف الدكؿ األعضاء
13
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
فييا كأف الييئة ىي الممزمة بأحكاـ اتفاؽ االستثمار مع الشركة البريطانية ،فكاف مف الكاجب
()1
اعتبار الييئة كحدىا الطرؼ في إجراء التحكيـ كليس الدكؿ العربية األعضاء فييا.
إف اختصاص المركز الدكلي ال يقتصر فقط عمى النزاعات التي تككف الدكلة طرفا
فييا ،لكف يمتد حتى يشمؿ المؤسسات كالككاالت التابعة ليذه الدكلة أك أم ىيئة إدارية تابعة
ليا ،كذلؾ بترخيص مف طرؼ الدكلة المتعاقدة مع المستثمريف األجانب.
فالمؤسسات التابعة لمدكلة ال تشمؿ فقط الكحدات اإلدارية بؿ تتسع لتشمؿ أم
مقاطعة أك كالية ،كأيضا المؤسسات التي قد تتمتع ببعض االستقالؿ عف الدكلة لمقياـ
بأعماليا(.)2
يحؽ لمدكلة أف تحدد ىيئاتيا اإلدارية أك مؤسساتيا العامة التي يحؽ ليا بأف تصبح
طرفا في التحكيـ تحت إشراؼ المركز الدكلي مع إخطار ىذا األخير بتمؾ الكحدات.
أما فبما يخص الككالة فقد استقر أغمبية اآلراء أنيا يجب أف تككف ممثمة عف
الحككمة في الدكلة المعنية أك إحدل الييئات التابعة ليا ،كال يشترط أف تككف الييئة أك
المؤسسة تابعة لفرع سياسي لمحككمة الطرؼ في المنازعة ،أيضا ال يشترط أف تتمتع
باستقالؿ تاـ عف الحككمة(.)3
فالمستثمر األجنبي عندما يتعاقد مع الدكلة المضيفة لالستثمار يجب عميو أف يتأكد
مف تكفر شركط إمكانية ىذه الييئات التابعة لمدكلة أف تصبح طرفا في النزاع تحت رعاية
-1جالؿ كفاء محمد ،التحكيـ بيف المستثمر ،... ،مرجع سابؽ ،ص .24-23-22
-2عمر ىاشـ محمد صدقة ،ضمانات االستثمارات األجنبية في القانكف الدكلي ،دار الفكر الجامعي ،االسكندرية،422: ،
ص.3;:
-3بمحرش سعيد ،مرجع سابؽ ،ص.466
14
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
المركز الدكلي كالتحقؽ إذا كانت مقيدة في قائمة األشخاص المعينة مف طرؼ الدكلة
المتعاقدة(.)1
نصت المادة 0/52عمى أف « :موافقة المؤسسات العامة واألجيزة التابعة لمدول
المتعاقدة ،ال تكتمل إالّ بعد إقرارىا من تمك الدولة ،فيما عدا لو أوضحت الدولة المذكورة لممركز
أن مثل ىذا اإلقرار غير ضروري».
مف خالؿ نص المادة نفيـ أف الييئة معينة لدل المركز الدكلي عف طريؽ الدكلة
المتعاقدة فمكي تككف ىذه األشخاص العامة التابعة لمدكلة طرفا في النزاع المتعمؽ باالستثمار
يجب أف تككف المكافقة قد صادقت عمييا الدكلة المتعاقدة إال في حالة إخطار ىذه األخيرة
المركز الدكلي بأنو غير ضركرم الحصكؿ منيا عمى المكافقة ،كمكافقة الدكلة المتعاقدة عمى
إخضاع المؤسسات أك الجيات اإلدارية التابعة ليا الختصاص المركز الدكلي ،يمكف أف
يأخذ أشكاال عديدة ،فيمكف أف يأخذ شكؿ شرط مكجكد في اتفاؽ مع الدكلة ،بمكجبو إمكانية
تقديـ المنازعات الناشئة أماـ المركز عف طريؽ ىذه الييئات ،كيمكف أف تأخذ شكؿ كثيقة
تحتكم عمى رضا تقديـ النزاع إلى المركز بكاسطة الجيات اإلدارية المحمية التابعة لمدكؿ
المتعاقدة.2
الفرع الثاني
انتماء الشخص األجنبي إلى دولة متعاقدة في اتفاقية واشنطن
إف الشخص األجنبي يتمثؿ في المستثمر الخاص التابع لدكلة أخرل صادقت عمى
اء كاف شخصا طبيعيا أك معنكيا ،3فيذا ما أشارت إليو المادة 5/52مف
اتفاقية كاشنطف سك ن
-1سراج حسيف محمد أبك زيد ،التحكيـ في عقكد لبتركؿ ،دار النيضة العربية ،القاىرة ،4222 ،ص.546
-2جالؿ كفاء محمديف ،التحكيـ تحت مظمة المركز الدكلي ...مرجع سابؽ ،ص.46
-3قبايمي الطيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار ،...مرجع سابؽ ،ص.9:
15
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
اتفاقية كاشنطف المنشئة لممركز الدكلي كالتي تنص عمى ما يمي « :يقصد بعبارة احد رعايا
الدولة األخرى ما يمي( :أ) كل شخص طبيعي يحمل جنسية إحدى الدول المتعاقدة األخرى خالف
الدولة الطرف في النزاع ،في تاريخ إعطاء األطراف موافقتيم عمى طرح النزاع عمى التوفيق أو
التحكيم ،وأيضا في تاريخ تسجيل الطمب وفقا لممادة ،3/82أو المادة 3/33مع استبعاد أي
شخص كان يحمل ىذا التاريخ أو ذاك جنسية الدولة المتعاقدة الطرف في النزاع».
فمف خالؿ نص المادة أعاله نفيـ أف الشخص األجنبي يمكف أف يككف شخصا
طبيعيا يحمؿ جنسية دكلة متعاقدة أخرل في التاريخ الذم كافؽ األطراؼ عمى طرح النزاع
عمى التحكيـ ،كأيضا تاريخ تسجيؿ طمب فصؿ النزاع الذم يقدـ إلى السكرتير العاـ.
فعمى المستثمر األجنبي إذا كاف شخصا طبيعيا أف يذكر صراحة عند تقديمو كطمب
التحكيـ أماـ المركز الدكلي أنو ال يتمتع بجنسية الدكلة المضيفة لالستثمار الطرؼ في
النزاع ،حتى ال يرفض تسجيؿ طمبو.
كال يختص أيضا في النظر في حالة ازدكاجية الجنسية المتمتع بجنسية دكلة أخرل
غير الدكلة المتعاقدة الطرؼ في النزاع ،كفي ىذا الصدد طرحت عمى المركز قضية ''حسيف
سكفراقي'' رجؿ األعماؿ الميبي األصؿ ضد اإلمارات العربية(.)1
كما ال يجكز لألشخاص الطبيعييف عديمي الجنسية رفع طمب فصؿ النزاع أماـ
المركز الدكلي لتسكية المنازعات المتعمقة باالستثمار(.)2
أم ا فيما يخص الشخص المعنكم فقد نصت االتفاقية عمى كجكب تمتع الشخص
االعتبارم بجنسية دكلة متعاقدة غير طرؼ في النزاع لكي يختص المركز الدكلي لمفصؿ في
النزاع ،كذلؾ في التاريخ الذم كافؽ األطراؼ عمى عرض النزاع أماـ المركز الدكلي( ،)3كىذا
ما أشارت إليو المادة ( 5/52ب) مف اتفاقية كاشنطف كالتي تنص عمى« :كل شخص معنوي
يحمل جنسية إحدى الدول المتعاقدة األخرى خالف الدولة الطرف في النزاع في تاريخ إعطاء
األطراف موافقتيم عمى طرح النزاع عمى التوفيق أو التحكيم ،وأيضا كل شخص معنوي يحمل
جنسية الدولة المتعاقدة الطرف في النزاع في ذات التاريخ ويتفق عمى اعتباره أحد رعايا الدولة
المتعاقدة األخرى بالنظر إلى الرقابة التي تمارس عميو من المصالح األجنبية»(.)4
كعميو فمف شركط اختصاص المركز الدكلي لمفض في النزاع القائـ بيف الشخص
االعتبارم األجنبي كالدكلة المضيفة لالستثمار ىك تمتع ىذا الشخص المعنكم بجنسية أم
دكلة متعاقدة أخرل غير الدكلة المتعاقدة طرؼ في النزاع ،كما يجب تكفر شرط الجنسية في
17
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
التاريخ الذم كافؽ الطرفيف لعرض النزاع أماـ المركز الدكلي ،كحتى كاف كاف ىناؾ تغيير
الحؽ لمجنسية فذلؾ ال يؤثر عمى انعقاد االختصاص(.)1
إف مكاف التأسيس ىك المعيار األساسي لتحديد جنسية األشخاص االعتبارية الغالبة
في مجاؿ القانكف الدكلي ،كعميو فإف الشركة التي تـ تأسيسيا في ظؿ قكانيف الدكلة المضيفة
لالستثمار يمكف أف تتمتع بجنسية ىذه الدكلة ،كبالنتيجة فإف الشرط الخاص بضركرة أف
يككف الشخص المعنكم متمتعا بجنسية أخرل غير تمؾ التي لمدكلة المتعاقدة الطرؼ اآلخر
في النزاع ،يككف خالفا لألحكاؿ التي تتطمب فييا الدكلة المضيفة لالستثمار كأف تككف
المشركعات المشتركة مع المستثمريف األجانب قد تـ تأسيسيا تحت ظؿ قكانينيا.
بكؿ ىذا ،فإف الدكلة المضيفة لالستثمار كخاصة الدكؿ النامية منيا تشرؼ عمى
الشركات األجنبية المستثمرة كاخضاعيا لقكانينيا الكطنية.2
المطمب الثاني
الشروط المتعمقة بموضوع النزاع
يعتمد المركز الدكلي لتسكية المنازعات المتعمقة باالستثمار في الفصؿ في المنازعات
القانكنية الناشئة مباشرة عف االستثمار حيث سنتطرؽ أكال (الفرع األكؿ) أف يككف مكضكع
النزاع ذك طابع قانكني كثانيا (الفرع الثاني) أف يككف مكضكع النزاع متعمؽ باالستثمار.
-1جالؿ كفاء محمديف ،التحكيـ تحت مظمة المركز الدكلي ،...مرجع سابؽ ،ص .4:
-52°المرجع نفسو ،ص .4:
18
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
الفرع األول
موضوع النزاع ذو طابع قانوني
بالعكدة إلى المادة 1/52مف اتفاقية كاشنطف التي تشترط عمى النزاع أف يككف
قانكنيا ،فنعني مف ذلؾ اإلدعاءات المتعارضة المؤسسة عمى أسباب قانكنية(.)1
كفي ىذا الصدد يرل األستاذ P.REUTERأف المقصكد مف تمؾ اإلدعاءات المتعارضة
المؤسسة عمى أسباب قانكنية ( .) 2فعميو يترتب مف ىذا استبعاد مف اختصاص المركز
النزاعات ذات الطبيعة السياسية أك تمؾ التي تتعمؽ باختالؼ المصالح بيف الطرفيف بحيث لـ
ينشأ ىذا األخير لتسكيتيا كال تدخؿ ضمف أىدافو(.)3
كعميو فإف النزاع الذم يدخؿ في اختصاص المركز ىك النزاع المتصؿ بحقكؽ
كالتزامات األطراؼ كأف ينتج عف تطبيؽ بنكد اتفاؽ االستثمار بيف األطراؼ أك تفسيره أك
بتحديد النتائج المترتبة عمى االعتداء لاللتزاـ القانكني(.)4
حيث معظـ القضايا التي طرحت عمى المركز لمفصؿ فييا ،متعمقة بمنازعات قانكنية،
كتدكر حكؿ الفسخ الفردم لعقكد االستثمار مف طرؼ الدكلة المضيفة كذلؾ قصد حرماف
المستثمر األجنبي مف رخصة االستثمار(.)5
19
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
الفرع الثاني
موضوع النزاع متعمق باالستثمار
يعد المركز الدكلي لتسكية المنازعات المتعمقة باالستثمار ،ىك الجياز الدكلي الكحيد
الذم يمنح لممستثمريف األجانب مف األفراد كالشركات الخاصة الكقكؼ عمى قدـ المساكاة مع
الدكؿ ذات السيادة المضيفة لالستثمار في العممية التحكيمية ،حيث يكفر المزيد مف
الضمانات ليـ كذلؾ مف خالؿ تخصصو بالنظر في المنازعات المتعمقة باالستثمار فقط.
كليذا ينعقد االختصاص لممركز بمناسبة كؿ منازعة قانكنية ناشئة بطريقة مباشرة عف
عقد استثمار( .)1كما أف نص المادة 5/1مف اتفاقية كاشنطف صرحت عمى أف« :غرض
المركز ىو توفير طريقي التوفيق والتحكيم من أجل تسوية المنازعات المتعمقة باالستثمارات التي
تقوم بين الدولة المتعاقدة من ناحية ،ورعايا الدولة المتعاقدة األخرى من الناحية الثانية ،طبقا
ألحكام االتفاقية الحالية» ،حيث نجد أف مصطمح االستثمار قد يككف لو معنى كاسع أك ضيؽ
كذلؾ كفقا لمسياسة االقتصادية لمدكلة المضيفة لالستثمار (.)2
فيكذا إذف يفيـ أف أصؿ النزاع كمصدره ىك االستثمار ،كفي مجاؿ تحديد ىذه الصمة
يبيف األستاذ ،P.JUILLARDىي النزاعات المتعمقة بااللتزامات المترتبة بصفة خاصة مف
عممية االستثمار كتمؾ التي تثكر في إطار المحيط العاـ لالستثمار ،بعبارة أخرل قد يككف
محؿ النزاع استثمار كقد يككف النزاع مرتبط بمحيط االستثمار:
المبحث الثاني
)(CIRDI حق األشخاص في المّجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي
حسب اتفاقية كاشنطف فإف مكافقة األطراؼ عمى عرض النزاع عمى التحكيـ أماـ
المركز الدكلي يعتبر حجر األساس ( ،) 1كىذا يظير مف خالؿ المادة 1/52مف اتفاقية
كاشنطف التي تنص عمى أف ...« :بشرط أف يكافؽ أطراؼ الن ازع كتابو عمى طرحيا عمى
المركز كمتى أبدل طرفا النزاع مكافقتيما المشتركة فإنو ال يجكز ألم منيما أف يسحبيا
بمفرده ».
فمف خالؿ نص المادة أعاله يتضح لنا أنو البد مف كجكد تراضي متبادؿ بيف
الطرفيف في كثيقة مكتكبة لعرض النزاع عمى المركز كال يحؽ ألم مف الطرفيف مف
االنسحاب برغبتو المنفردة.
فإف انسحاب الدكلة المضيفة لالستثمار كدكلة المستثمر األجنبي ال يؤثر بتاتا في
صحة الرضا(.)2
كطبقا لنص المادتيف 53ك 54مف اتفاقية كاشنطف أف الدكلة تتنازؿ عف سيادتيا
بمجرد القبكؿ بتحكيـ المركز(.)3
-1حسيني يمينة ،تراض األطراؼ عمى التحكيـ أماـ المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار ،مذكرة لنيؿ شيادة
الماجستير في القانكف ،فرع قانكف التعاكف الدكلي ،كمية الحقكؽ ،جامعة مكلكد معمرم تيزم كزك ،4233 ،ص.26
-2جالؿ كفاء محمديف ،التحكيـ بيف المستثمر األجنبي ،...مرجع سابؽ ،ص.58
-3انظر المادتيف 48ك 49مف اتفاقية كاشنطف.
21
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
يحيؿ إلى تسكية النزاع عف طريؽ التحكيـ لدل المركز ،كذلؾ استنادا إلى اتفاقيات استثمار
ثنائية أك متعددة األطراؼ (المطمب الثاني)(.)1
كعمى ىذا األساس سندرس أكال شرط التحكيـ(فرع أكؿ) ،كنتطرؽ ثانيا لمشارطة
التحكيـ (فرع ثاني).
نعني بشرط التحكيـ ذلؾ الشرط الذم يرد ضمف العقد القائـ بيف الطرفيف كالذم يتـ
االتفاؽ بمقتضاه ،عمى المجكء إلى التحكيـ لفض ما قد يثكر بيف الطرفيف مف نزاعات
مستقبال بشأف ىذا العقد كتنفيذه(.)3
كتجدر اإلشارة إلى أف شرط التحكيـ يمكف أف يرد ضمف العقد األصمي ،كما يمكف
أف يرد في عقد الحؽ لمعقد األصمي ،كفي ىذه الحالة يقكـ األطراؼ بإبراـ عقد معيف فيما
22
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
بينيـ ثـ يتـ االتفاؽ عمى المجكء إلى التحكيـ في كقت الحؽ دكف أف يككف ىناؾ نزاع قائـ
فيما بينيـ ،كيتـ ىذا االتفاؽ في عقد الحؽ لمعقد األصمي(.)1
كالمالحظ أنو يمكف أف يأتي شرط التحكيـ بصفة عامة متضمف األمكر الجكىرية دكف
المسائؿ التفصيمية ،كفي ىذه الحالة ال يككف شرط التحكيـ إال مجرد تراضي بيف األطراؼ
لمجكء إلى التحكيـ ككسيمة لحؿ النزاع ،كفي ىذه الحالة فإنو كفقا لمرأم الراجح فقيا يجب
إبراـ اتفاؽ الحؽ لشرط التحكيـ تحدد فيو مختمؼ المسائؿ الجكىرية كالمتمثمة أساسا في
مكضكع النزاع ،ككؿ المسائؿ اإلجرائية التي تسمح بتطبيؽ ىذا الشرط مف الناحية العممية.2
الفرع الثاني
مشارطة التحكيم ( )Le compromis
يقصد بمشارطة التحكيـ ذلؾ االتفاؽ الذم يبرمو األطراؼ لفض النزاع القائـ فيما
بينيـ ،بحيث يتـ بمقتضاه تحديد مكضكع النزاع القائـ كتعييف المحكمة التحكيمية المختصة
كالمحكميف كاجراءات التحكيـ ككؿ المسائؿ الجكىرية األخرل الكاجبة التطبيؽ ،مف نشكب
النزاع إلى غاية صدكر حكـ التحكيـ(.)3
كما تجدر اإلشارة إليو أنو يمكف أف تبرـ مشارطة التحكيـ تنفيذا لشرط التحكيـ الذم
يتضمنو العقد األصمي إذ كاف ىذا الشرط خاليا مف المسائؿ الجكىرية المتعمقة بالنزاع ،كفي
ىذه الحالة تؤدم مشارطة التحكيـ كضيفة استكماؿ العناصر الضركرية كالجكىرية الالزمة
-1أحمد صالح مخمكؼ ،اتفاؽ لتحكيـ كأسمكب لتسكية منازعات عقكد التجارة الدكلية ،دار النيضة العربية ،القاىرة،
،4223ص.55
-2قبايمي الطيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار ،...مرجع سابؽ ،ص ص .345-344
-3ناصر عثماف محمد عثماف ،لدفع بالحصانة القضائية في مجاؿ التحكيـ ،دار النيضة العربية ،القاىرة،4228 ،
ص.333
23
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
لحؿ النزاع مف الناحية العممية ،كما يمكف أف تبرـ مشارطة التحكيـ دكف أف يتضمف العقد
األصمي شرط التحكيـ كيتـ ذلؾ في كقت الحؽ لنشكء النزاع بيف الطرفيف(.)1
المطمب الثاني
الدولي)( CIRDI مصدر سمطة األطراف لعرض النزاع عمى المركز
إف رغبة الدكؿ خاصة النامية منيا في تطكير كتشجيع االستثمارات األجنبية لجأت
إلى عقد االتفاقيات الثنائية كالمتعددة األطراؼ مف أجؿ تنظيـ قطاعات االستثمار كتبادؿ
الخبرات(.)2
كسنتناكؿ في ىذا المطمب االتفاقيات الثنائية التي تبرـ بيف الدكؿ المضيفة لالستثمار
كدكلة المستثمر األجنبي (فرع أكؿ) ،ثـ ندرس االتفاقيات المتعددة األطراؼ (فرع ثاني).
الفرع األول
االتفاقيات الثنائية ))TBI
تعتبر االتفاقيات الثنائية المتعمقة باالستثمار عمى أنيا اتفاؽ ثنائي بيف دكؿ ذات
سيادة ،كفي غالب األحياف تككف مف الدكؿ المصدرة لرأس الماؿ كدكلة أخرل مستكردة ليذا
الماؿ ،ىدفيا ىك حماية االستثمارات في إطار قكانيف تحدد حقكؽ ككاجبات األطراؼ
اء دكلة مصدرة أـ مستكردة( ،)3فمعظـ االتفاقيات الثنائية الخاصة باالستثمار
المتعاقدة سك ن
تحتكم عمى بنكد لتسكية النزاعات التي قد تنشأ بيف الدكلة المضيفة لالستثمار كالمستثمر
اء ح ار كاف أك مؤسسيا ،إال أف معظـ
األجنبي ،كمعظميا تمزـ الطرفاف لمجكء إلى التحكيـ سك ن
-1غساف عمي عمي ،االستثمارات األجنبية كدكر التحكيـ في تسكية المنازعات التي تثكر بصددىا ،رسالة دكتكراه ،كمية
الحقكؽ ،جامعة القاىرة ،4226 ،ص;.52
-2حسيني يمينة ،مرجع سابؽ ،ص.;3
-3المرجع نفسو ،الصفحة نفسيا.
24
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
النزاعات ترفع إلى تحكيـ المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار ،فمف خالؿ ىذا الشرط
تبدم الدكلتاف المتعاقدتاف مكافقتيما إلى التحكيـ أماـ المركز الدكلي في حالة كقكع نزاع بيف
الدكلة كالمستثمر األجنبي(.)1
فمف البنكد لتسكية المنازعات في االتفاقيات الثنائية بيف المستثمر كالدكلة المتعاقدة
نجد أف أغمبية النصكص الخاصة بيا تتضمف رضا الدكلة عمى إحالة النزاعات عمى تحكيـ
المركز الدكلي ،فيذه اإلرادة في بعض األحياف تككف صريحة كاضحة لكف أحيانا أخرل
تحتاج إلى اتخاذ إجراء الحؽ مف قبؿ األطراؼ المعنية كىناؾ نصكص أيف تعبر الدكلة
عمى المكافقة بشكؿ ضمني.
نجد في بعض االتفاقيات التي تبرميا الدكلة أنيا تعبر بشكؿ صريح عف إرادتيا
لمجكء إلى تحكيـ المركز الدكلي ،كىدا يشكؿ إيجابا بالنسبة لممستثمر األجنبي ،كمف األمثمة
في ىذا الشأف نجد:
)1المادة 5/5مف االتفاقية المبرمة بيف الحككمة الجزائرية كحككمة مممكة السكيد
حكؿ الترقية كالحماية المتبادلة لالستثمارات كالتي تنص « :يوافق كل متعاقد عمى رفع ىذا
النزاع ،وفقا لخيار المستثمر إلى التحكيم الدولي لتسوية أمام إحدى الييئات التالية:
أ .المركز الدولي لتسوية النزاعات المتعمقة باالستثمارات لمتسوية بالتحكيم بموجب
اتفاقية واشنطن المؤرخة في 12مارس )...( 1631عمى أن يكون قد انضم إلييا الطرفان
المتعاقدان.
25
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
فمف خالؿ نص المادة أعاله يتضح لنا أف الدكلة المتعاقدة عبرت بشكؿ كاضح عف
مكاقفيا لمخضكع لمتحكيـ.
لكف رأينا سابقا بأف اختصاص المركز لف ينعقد إال بتكافر شرط االتفاؽ الكتابي بيف
الطرفيف المتنازعيف ،كنجد أف نص المادة 2/5مف نفس االتفاقية تنص « :يعتبر شرط
االتفاق الكتابي لمّجوء إلى التحكيم مستوفيا ابتداءً من موافقة األطراف المعبّر عنيا في الفقرة 8
وعرض النزاع من طرف المستثمر بناء عمى نفس الفقرة » ،كىذا ال نجده في االتفاقيات
الثنائية أخرل مما يعطي حماية أكسع لممستثمر ،فالمادة 2/5مف اتفاقية الجزائر كالسكيد
تنص عمى ما يمي « :تشكل الموافقة المعبّر عنيا من قبل كل طرف متعاقدة وفقا لمفقرة8
وكذلك رفع النزاع من قبل المستثمر وفقا ليذه الفقرة ،موافقة كتابية أو اتفاقا كتابيا من طرفي
النزاع بشأن رفعو ألغراض الفصل الثاني من اتفاقية واشنطن (محكمة تابعة لممركز) (.)2(»)...
)8المادة 5/5مف االتفاقية المبرمة بيف الحككمة الجزائرية كحككمة مممكة الدانمرؾ
استمر ىذا الخالف بين مستثمر أحد
ّ حكؿ ترقية كحماية االستثمارات ،إذ تنص -8 « :إذا
الطرفين المتعاقدين والطرف المتعاقد األخر بعد مدة 3أشير يخول لممستثمر رفع الخالف إلى:
أ .المركز الدولي لتسوية الخالفات المتعمقة باالستثمارات الذي انشأ بموجب االتفاقية
الخاصة بتسوية الخالفات المتعمقة باالستثمارات بين الدول ورعايا الدول األخرى ،المفتوحة
لمتوقيع بواشنطن في 12مارس ،1631أو
26
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
ب .محكم أو محكمة تحكيم دولية خاصة يتم تكوينيا طبقا لقواعد تحكيم لجنة األمم
المتحدة لمقانون التجاري الدولي»(.)1
ىناؾ اتفاقيات أخرل تتطمب تعبير الدكلة المضيفة كالمستثمر األجنبي عف رضاىا
لمجكء إلى التحكيـ أماـ المركز الدكلي بكاسطة اتفاؽ مباشر الحؽ كىذا حسب الشركط
المنصكص عمييا في اتفاقية كاشنطف ،نأخذ عمى سبيؿ المثاؿ نص المادة 0/5مف اتفاقية
الجزائر مع البرتغاؿ التي تنص عمى أف:
« )3في حالة ما إذا أحيل الخالف إلى التحكيم الدولي فإنّو يمكن لممستثمر
والطرف المتعاقد المعني بالخالف االتفاق عمى إحالة ىذا الخالف ألحد اإلجراءات التالية:
أ .إمّا لممركز الدولي لتسوية النزاعات المتعمقة باالستثمارات.
ب .وامّا إلى المحكمة تحكيما خاصة يتم تكوينيا طبقا لقواعد التحكيم الخاصة
بمجنة األمم المتحدة لمقانون التجاري الدولي.
يظير لنا مما سمؼ أف النصكص التي تحتكم عمى مكافقة الدكلة أك الطرفيف
المتعاقديف إلى المجكء إلى التحكيـ تعتبر بشكؿ كاضح عف رضا الدكلة كىك ايجابي بالنسبة
لممستثمر األجنبي ،أما النصكص التي تتضمف خيرات متعددة يمجأ المستثمر إلحداىا ،فإنيا
تعبير صريحا عف مكافقة الدكلة ،إال أف ذلؾ يفيـ ضمنيا حيث أف خيار
ا كاف لـ تتضمف
المستثمر يعني رضا الدكلة بالكسيمة المختارة كاال فقدت ىذه النصكص معناىا(.)2
27
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
الفرع الثاني
االتفاقيات المتعددة األطراف
إف الدكؿ تسعى دائما إلى حماية االستثمارات األجنبية كذلؾ باألخذ بجميع اإلجراءات
الالزمة لذلؾ كمف بيف ىذه اإلجراءات نجد االتفاقيات المتعددة األطراؼ إلى جانب
االتفاقيات الثنائية ،فيي أىـ الكسائؿ لذلؾ كىذا راجع لمدكر الفعاؿ الذم تؤديو كذلؾ بتكفير
األماف كاالستقرار ليذه االستثمارات األجنبية(.)1
فيناؾ العديد مف االتفاقيات المتعددة األطراؼ التي تعطي فرصة المجكء إلى التحكيـ
أماـ المركز الدكلي في حالة نشأة النزاع بيف األطراؼ ،كذلؾ عف طريؽ رضا الدكلة
بالتحكيـ الذم يتحقؽ بمجرد التصديؽ عمى االتفاقية ،كيمكف لممستثمر في ىذه الحالة عند
نشكب نزاع بتقديـ مكافقتو الكتابية أماـ المركز الدكلي(.)2
أصدرت لجنة األمـ المتحدة لمتجارة كالتنمية CNUCEDتقرير يكضح أنو إلى غاية
01أفريؿ 5332يكجد 515اتفاقية متعددة األطراؼ متضمنة إجراءات تنظيمية
لالستثمارات ،كالتي اشتممت أغمبيتيا عمى تسكية المنازعات في إطار المركز الدكلي لتسكية
منازعات االستثمار .كمف أىـ ىذه االتفاقيات نجد اتفاقية أمريكا الشمالية لمتجارة الحرة
ALENAكىك اتفاؽ مبرـ بيف الكاليات المتحدة األمريكية ،كندا كالمكسيؾ كبعد المفاكضات
التي أجريت بيف الرئيس األمريكي السابؽ GEORGE W.BUCHكنضيره الكندم كالمكسيكي
انتيت بإبراـ اتفاؽ ALENAفي 1665/15/14كالذم دخؿ حيز التنفيذ في جانفي .1661
28
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
فيدؼ ىذه االتفاقية ىك تكسيع التعاكف بيف ىذه البمداف لتحرير التجارة كتسييؿ
المبادالت عبر الحدكد ،عف طريؽ تسييالت كذلؾ بإلغاء الحكاجز الجمركية الخاصة بالسمع
كالخدمات ،حماية الممكية الفكرم كحماية المنافسة المشركعة كالبيئة.
كنجد أيضا أف ىذه االتفاقية تحتكم عمى شركط لتشجيع كحماية االستثمار ككضع
معايير المعاممة الكطنية كعدـ التمييز ،شرط الدكلة األكلى بالرعاية ،ككذلؾ كيفية حؿ
المنازعات التي يمكف أف تنشأ بيف الحككمات كالمستثمريف مف الدكؿ األخرل المتعاقدة(.)1
تحتكم االتفاقية في القسـ الثاني مف الفصؿ الحادم عشر منو عمى نصكص خاصة
لتسكية منازعات االستثمار بيف أحد األطراؼ المتعاقدة كمستثمر الطرؼ اآلخر المتعاقد في
حالة إخالؿ بأحد االلتزامات الكاقعة عمى عاتؽ األطراؼ المنصكص عمييا في القسـ األكؿ
مف الفصؿ الحادم عشر.
نصت المادة 1/1155عمى مكافقة األطراؼ بتقديـ الدعكل إلى التحكيـ حسب
اإلجراءات المنصكص عمييا في االتفاؽ ،كالمادة 1151تنص عمى ضركرة قبكؿ المستثمر
المجكء لمتحكيـ كتنازلو عف استخداـ طرؼ أخرل لمتسكية ضد الدكلة المضيفة ،أما المادة
1153مف االتفاؽ منحت المستثمر حؽ المجكء إلى التحكيـ إما :أماـ المركز الدكلي لتسكية
منازعات االستثمار أك كفقا لنظاـ التسييؿ اإلضافي لممركز الدكلي أك حسب قكاعد التحكيـ
29
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
لمجنة األمـ المتحدة لمقانكف التجارم الدكلي ،)1( CNUDCIكىناؾ اتفاؽ آخر إلى جانب ىذه
االتفاقية كىي اتفاقية ميثاؽ الطاقة TCEكالتي تعتبر أحد االتفاقيات المتعددة األط ارؼ ،كالتي
تـ التكقيع عمييا في 1661/15/14بػميشبكنا كدخمت حيز التنفيذ في 13أفريؿ 1665
كقعت عمييا دكؿ المجمكعة األكركبية ك 21دكلة مف بينيا الكاليات المتحدة األمريكية ،كندا
استراليا كالياباف.
كمف بيف أىداؼ االتفاقية كضع قكاعد قانكنية مف أجؿ التعاكف في مجاؿ الطاقة
كجذب االستثمارات في ىذا القطاع كالتي تشمؿ كؿ األنشطة مف إنتاج ،استغالؿ ،تخزينيا
تكزيعيا كبيعيا ميما كاف نكعيا(.)2
تحتكم االتفاقية عمى نصكص لحؿ النزاعات بيف المستثمريف كدكؿ األعضاء في
االتفاقية كيظير ذلؾ في نص المادة 53ككيفية حؿ النزاعات بيف الدكؿ األعضاء في المادة
.54
فالمادة 1/53مف ىذه االتفاقية تنص عمى كيفية حؿ النزاعات المتعمقة باالستثمار
بحيث أف التسكية ستككف بالطريقة الكدية فإف لـ تسفر ىذه الطريقة بحؿ النزاع خالؿ ثالثة
( )30أشير مف تاريخ طمب أحد الطرفيف يمكف لممستثمر حسب الفقرة 5مف نفس المادة
المجكء :إما إلى المحاكـ الكطنية في الدكلة المتعاقدة الطرؼ في النزاع ،أك إلى أم إجراءات
لمتسكية متفؽ عمييا بصفة مسبقة ،أك حسب طرؽ التسكية المنصكص عمييا في الفقرة 0مف
نفس المادة كالتي تنص عمى رضا الدكلة المتعاقدة غير المشركط إلخضاع أم نزاع بيف
الطرفيف إلى إجراءات التحكيـ أك التكفيؽ الدكلي تطبيقا ألحكاـ ىذه المادة ،أما الفقرة 1مف
نفس المادة أعاله ،فتنص عمى أف « :يمكن لممستثمر المّجوء إلى التحكيم إمّا :أمام المركز
30
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
الدولي لمتسوية المنازعات المتعمقة باالستثمار أو أمام المركز الدولي وفقا لقواعد التسييل
اإلضافي (إذا كان طرف واحد ينتمي إلى اتفاقية المركز) ،أو إلى التحكيم وفقا لقواعد
األونسيترال UNCITRALأو المجوء إلى الغرفة التجارية باستوكيولم».
كمما سبؽ يظير لنا أف حؽ المجكء إلى التحكيـ لحؿ النزاع يقتصر عمى المستثمر
كال يمكف لمدكلة تقديـ طمب التحكيـ بنفسيا ،فيذا يدؿ عمى أف المستثمر األجنبي يتمتع
بحماية مميزة كىك ما يشكؿ إخالؿ بمبدأ المساكاة بيف األطراؼ المتعاقدة(.)1
31
ضوابط المجوء لمتحكيم أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل األول:
كخالصة القكؿ أنو تظير أىمية المجكء إلى المركز الدكلي لتسكية المنازعات المتعمقة
باالستثمار في الشركط التي كضعيا ىذا األخير لعرض النزاع لدل لجنة التحكيـ ،كالتي
تميزه عف المؤسسات كالمراكز األخرل ،فيك يكفر الحماية الالزمة ألطراؼ النزاع سكاء لمدكلة
المضيفة لالستثمار أك بالنسبة لممستثمر األجنبي ،فيذه الحماية تكمف في صرامة ككضكح
القكاعد التي كضعيا ليذه المسألة .فيناؾ شركط متعمقة بأطراؼ النزاع إذا اختمت أحد
الشركط فإف المركز ال يختص بالنظر في النزاع المعركض عميو كأيضا نجد شركط متعمقة
بمكضكع النزاع ،فيناؾ مكاضيع نزاع ال تدخؿ في اختصاص المركز.
فبالرغـ مف الشركط التي كضعيا المركز الدكلي لرفع النزاع ،إال أنو أعطى ألطراؼ
النزاع الحرية الكاممة في المكافقة عمى عرض النزاع عمى التحكيـ أماـ المركز الدكالي أم
تراضي متبادؿ بيف الطرفيف ،كالذم يعتبر مسألة جكىرية في التحكيـ الدكلي.
لكف مع التطكر الذم شيده التحكيـ الدكلي ظير شكؿ جديد لمجكء إلى التحكيـ أماـ
المركز ،بحيث يمكف أف يختص حتى بغياب اتفاؽ تحكيمي بيف أطراؼ النزاع ،كذلؾ عف
طريؽ اتفاقيات استثمار ثنائية أك متعدد األطراؼ ،فبالرغـ مف العيب الذم تحتكيو ىذه
األخيرة ،إال أف المركز الدكلي يبقى الكسيمة الفعالة لفض النزاعات المتعمقة باالستثمارات.
32
انفصم انثاني
حم ينازعات االستثًار أياو انًركس اندوني نتسىية
ينازعات االستثًار
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
إف مسألة حؿ منازعات االستثمار مف أىـ المسائؿ األكثر تعقيدا التي يكاجييا قضاء
التحكيـ ،ألف االتفاؽ لمجكء إلى التحكيـ ال يمكف أف يتضمف بصكرة تفصيمية كؿ الجكانب
المتعمقة بإجراءات التحكيـ ،فمذلؾ نجد اتفاقية كاشنطف قد تطرقت إلى ىذه المسألة بصفة
تفصيمية .كنظ ار لممزايا التي يتمتع بيا التحكيـ الدكلي لتسكية نزاعات االستثمار نجد أف
الدكؿ كالمستثمريف األجانب يمجئكف إليو بكثرة ،ألنيا الكسيمة الفنية األساسية لحؿ النزاع.
يقكـ التحكيـ عمى مبدأ الرضائية الذم يعطي لألطراؼ حؽ اختيار محكمة التحكيـ
كاإلجراءات التي تطبؽ أماميا ،لكف عدـ اتفاؽ األطراؼ عمى ىذه الجكانب أك عدـ رغبة
أحدىـ في التعاكف في إجراءات التحكيـ لف يؤدم إلى تعطيؿ عممية التحكيـ ،كمف ثمة
تصبح أنظمة المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار ىي الكاجبة التطبيؽ عمى النزاع
إضافة إلى النصكص اآلمرة المقررة في االتفاقية.
فالحكـ التحكيمي يصدر بناء عمى إجراءات خاصة بعيدا عف تدخؿ القضاء الداخمي،
ذلؾ أف اتفاقية كاشنطف تسعى إلى إنشاء نكع مف أحكاـ ال كطنية.
كبما أف في صدد دراسة التحكيـ في إطار المركز الدكلي لتسكية نزاعات االستثمار،
سنقكـ بإظيار اإلجراءات التنظيمية (المبحث األكؿ) ،ثـ سنتطرؽ إلى تنفيذ الحكـ الصادر
عف المركز الدكلي (المبحث الثاني).
34
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
المبحث األول
اإلجراءات التنظيمية المتبعة أمام المركز الدولي ()CIRDI
إجراءات التحكيـ ىي مجمكعة مف األعماؿ اإلجرائية التي تيدؼ إلى الحصكؿ عمى
حكـ محكمة التحكيـ بفض النزاعات(.)1
فيذه اإلجراءات المعمكؿ بيا عمى مستكل المركز الدكلي تتميز باالستقاللية كالمركنة
بحيث نجد أف ألطراؼ النزاع حؽ التعبير عف مكافقتيـ عمى بعض المسائؿ األكلية المتعمقة
بسير اإلجراءات ،كاالتفاقية تتضمف بعض القكاعد اإللزامية الكاجب احتراميا ،كذلؾ بعض
النظر إلى اإلجراءات األكلية (مطمب أكؿ) ،ثـ القرار الصادر عف المركز الدكلي (مطمب
ثاني).
المطمب األول
اإلجراءات األولية لرفع النزاع أمام المركز الدولي
إف اتفاقية كاشنطف لـ تحدد الكقت الذم تبدأ فيو إجراءات التحكيـ ،كانما نصت فقط
عمى كيفية بدء اإلجراءات ،حيث نجد أف ألطراؼ النزاع حرية المكافقة عمى بعض المسائؿ
األكلية المرتبطة بسير اإلجراءات ،كالتي يجب احتراميا قبؿ البدئ فييا أماـ المركز الدكلي
سكاء عند رفع الدعكل بتقدير الطمب (فرع أكؿ) ،كعند اختيار ىيئة التحكيـ (فرع ثاني)
كمصاريؼ الدعكل (فرع ثالث).
-1أحمد عبد الكريـ سالمة ،قانكف التحكيـ التجارم الدكلي كالداخمي ،تنظيـ كتطبيؽ ،دار النيضة العربية ،مصر،
،4226ص.9:4
35
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
الفرع األول
رفع الدعوى بتقديم الطمب
حسب نص المادة 03مف اتفاقية كاشنطف ،يجب عمى أحد أطراؼ الدعكل بتقديـ
طمب كتابي إلقامة الدعكل في شكؿ عريضة مكتكبة تكجو إلى السكرتير العاـ لممركز ،سكاء
مف الدكلة المتعاقدة أك الطرؼ الخاص األجنبي ،كتجدر اإلشارة إلى أف االنضماـ إلى
االتفاقية كحده ال يكفي لمجكء إلى التحكيـ ،بؿ يجب أف يككف ىناؾ تصريح كتابي يحتكم
عمى المكافقة عمى المجكء إلى المركز(.)1
فإف طمب التحكيـ يجب أف يحتكم عمى المعمكمات التالية:
-1التعييف بدقة لكؿ طرؼ في النزاع ،كعنكاف كؿ منيـ.
-5ذكر ما إذا كاف أحد األطراؼ مؤسسة أك ىيئة تابعة لمدكلة المتعاقدة.
-0اإلشارة إلى تاريخ الرضاء بالتحكيـ ،كالكثيقة التي سجؿ فييا ىذا الرضاء.
-1اإلشارة إلى أف الطرؼ الثاني يحمؿ جنسية دكلة متعاقدة أخرل ،السيما تحديد
الجنسية في تاريخ الرضاء بالتحكيـ .فإذا كاف الطرؼ في إجراءات التحكيـ شخصا طبيعيا
يجب عميو أف يبيف جنسيتو في تاريخ تقديـ طمب التحكيـ ،كأنو ال يتمتع بجنسية الدكلة
الطرؼ في النزاع ،سكاء عند تاريخ الرضاء أك عند تاريخ الطمب .أما إذا كاف الطرؼ
شخصا اعتباريا فيتعيف تحديد في الطمب أنو يتمتع بجنسية إحدل الدكؿ المتعاقدة الطرؼ في
النزاع ،كبياف أنو اتفؽ عمى اعتباره شخصا أجنبيا تابعا لدكلة أخرل متعاقدة.
-2بياف المعمكمات الخاصة بمحؿ النزاع ،كاإلشارة إلى كجكد نزاع قانكني ذم عالقة
مباشرة باالستثمار(.)2
-1عميكش قربكع كماؿ ،قانكف االستثمارات في الجزائر ،ديكاف المطبكعات الجامعية ،الجزائر ،3;;; ،ص.8:
-2بمحرش سعيد ،المرجع السابؽ ،ص .469-468
36
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
يجب عمى الطرؼ الذم يقيـ إجراءات طمب التحكيـ أماـ المركز أف يتبع القكاعد
الخاصة بذلؾ ،ما عدا في الحاالت التي تنص فييا االتفاقية صراحة أف االختيار منح
ألطراؼ النزاع.
كما يتعيف عمى الطرؼ الذم قدـ الطمب أف يكقعو كأف يقدـ منو خمس ( )2نسخ إلى
المركز مع الرسكـ المقررة(.)1
خكلت اتفاقية كاشنطف بمكجب المادة 3/36منيا ،أف لمسكرتير العاـ ميمة الفحص
المسبؽ لطمب التحكيـ قبؿ تسجيمو كتبميغو ،حيث يتكلى ميمة فحص مدل قبكؿ لطمب
التحكيـ كصحتو بالنظر إلى قكاعد اختصاص المركز(.)2
كما يمكف لمسكرتير العاـ رفض تسجيؿ طمب التحكيـ إذا ما تبيف أف النزاع ال
يدخؿ في اختصاص المركز لفقدانو إحدل شركط االختصاص .أما في حالة تكافر
الطمب عمى شركط االختصاص حسب ما ذكرتو المادة 52مف اتفاقية كاشنطف ،فإف
السكرتير العاـ لممركز يقكـ بتسجيؿ الطمب ،مع منح كصؿ استالـ لمطرؼ الذم تقدـ
بالطمب ،كا رساؿ نسخة مف العريضة إلى الطرؼ اآلخر ،كبعدىا يقكـ مباشرة بتككيف
ىيئ ة التحكيـ كتسجيؿ الطمب ،كما ال يمنع محكمة التحكيـ مف النظر في اختصاصيا
في المنازعة باعتبارىا صاحبة السمطة لمفصؿ في ىذه القضية(.)3
الفرع الثاني
تشكيمة ىيئة التحكيم
تشكؿ محكمة التحكيـ بعد تسجيؿ طمب التحكيـ مباشرة ،حيث تتككف مف عدد فردم
مف المحكميف ،يتـ تعيينيـ بناء عمى اتفاؽ األطراؼ ،كىذا ما نصت عميو المادة 04مف
37
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
االتفاقية ،كفي حالة غياب مثؿ ىذا االتفاؽ ،تضـ المحكمة ثالث ( )30محكميف ،كؿ طرؼ
يعيف محكـ كاحد ،كيعيف المحكـ الثالث بصفتو رئيس المحكمة باتفاؽ األطراؼ(.)1
كاذا كانت االتفاقية تمنح حرية كاسعة لألطراؼ في اختيار ىيئة التحكيـ ،فإف المادة
06مف االتفاقية تمزـ بأف يككف أغمبية المحكميف مف مكاطني دكلة أخرل غير تمؾ التي ىي
()2
طرؼ في النزاع ،أك تمؾ الدكلة التي يككف المستثمر الطرؼ في النزاع حامال جنسيتيا
أما فيما يخص المدة المحددة لألطراؼ لتعييف المحكميف ال تزيد عف قسميف ( )63يكـ
مف تاريخ إبالغ السكرتير العاـ لممركز األطراؼ بتسجيؿ الطمب ،إال إذا اتفؽ األطراؼ عمى
مدة أطكؿ .إذا لـ يتمكف األطراؼ عمى االتفاؽ حكؿ اختيار المحكميف في المدة المحددة
بتعييف عمى رئيس المجمس اإلدارم بتعيبف المحكـ أك المحكميف الذيف لـ يتـ اختيارىـ بعد
كذلؾ طبؽ ألحكاـ المادة 05مف اتفاقية كاشنطف(.)3
باإلضافة إلى ذلؾ يمكف اختيار المحكميف خارج قائمة ىيئة تحكيـ المركز حسب نص
المادة 11مف االتفاقية ،بشرط أف تتكفر فييـ الكفاءة في المجاالت القانكنية أك التجارية أك
الصناعية أك المالية ،كلدييـ ضمانات الحياد كاالستقالؿ(.)4
-1تنص المادة 59مف اتفاقية كاشنطف" :تشكؿ المحكمة التحكيمية (المسماة فيما يمي بالمحكمة) بقدر اإلمكاف عقب
تسجيؿ الطمب طبقا لممادة ;.2
أ .تتألؼ المكمة مف محكـ كاحد أك مف عدد مف المحكميف يعينكف طبقا التفاؽ األطراؼ.
ب .في حالة عدـ االتفاؽ بيف األطراؼ بشأف عدد المحكميف كطريقة تعيينيـ ،تظـ المحكمة ثالث محكميف ،يعيف ككؿ
طرؼ محكما كاحدا ،أما المحكـ الثالث كالذم ىك رئيس المحكمة فإنو يعيف باالتفاؽ بيف الطرفيف.
-2جالؿ محمديف ،التحكيـ بيف المستثمر ،...مرجع سابؽ ،ص .77-76
-3تنص المادة 5:مف اتفاقية كاشنطف عمى " كيتـ تعيينيـ مف قائمة ىيئة تحكيـ المركز ،كال يجكز أف يككف المحكميف
الذيف تـ تعيينيـ مف الرئيس كرعايا الدكلة المتعاقدة الطرؼ في النزاع ،أك الدكلة المتعاقدة التي يككف أحد رعاياىا طرؼ في
النزاع"
- 4تنص المادة 36مف اتفاقية كاشنطف عمى :يجب أف يككف ىؤالء األشخاص مف المتمتعيف مركز أدبي رفيع ،كمف
الشيكد ليـ بتخصصيـ ككفاءتيـ في المجاالت القانكنية أك التجارية أك الصناعية أك المالية ،كأف تتكافر فييـ ضمانات
الحدل كاإلستقالؿ...
38
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
أما في حالة إدخاؿ التعديالت بعد تشكيؿ محكمة التحكيـ كمبدأ عاـ ،فإف اتفاقية
كاشنطف أكردت استثناء في حالة العجز أك الكفاة أك استقالة أحد المحكميف ،يتـ استبدالو
()1
كىذا حسب المادة 23مف االتفاقية التي تنص عمى ما يمي: بمحكـ آخر
« ...ومع ذلك فإنو في حالة العجز أو الوفاة أو االستقالة ألحد المحكمين فإنو يتم شغل
المنصب الشاغر ،طبقا ألحكام الفصل الثالث القسم الثاني أو الفصل الرابع القسم الثاني».
أما فيما يخص حاالت رد المحكميف ،قد فصمت اتفاقية كاشنطف في ىذه المسألة،
حيث خكلت ألطراؼ حؽ رد أحد المحكميف شرطة أف يككف الرد مسببا .إذ يمكف أف يككف
مبنيا عمى فقداف المحكـ لمصفات المشترطة بمكجب المادة 1/11مف االتفاقية ،أك بسبب
عدـ احتراـ كيفيات التعييف أثناء تشكيؿ محكمة التحكيـ التي كضعتيا المادة 06مف
االتفاقية(.)2
يقدـ طمب الرد إلى السكرتير العاـ لممركز الدكلي ،ثـ يقكـ ىذا األخير بتبميغ الطرؼ
اآلخر كىيئة التحكيـ بالطمب إذ خص طمب الرد محكما كاحدا ،أما إذا كاف يخص أغمبية
أعضاء محكمة التحكيـ أك المحكـ الكحيد ،يقكـ بتبميغ رئيس المجمس اإلدارم.
إذا تعمؽ األمر بالحالة األكلى ،تنتظر المحكمة في طمب الرد ثـ تتخذ قرارىا عف
طريؽ التصكيت ،كاذا كاف ىناؾ تساكم في األصكات بفضؿ رئيس المجمس اإلدارم في
طمب الرد ،أما في الحالة الثانية يفصؿ رئيس المجمس اإلدارم مباشرة في طمب الرد ،بعد
الفصؿ في القرار يستبدؿ المحكـ مباشرة بمحكـ أخر يعيف كفقا ألحكاـ تعييف المحكميف
()3
المنصكص عمييا في المادة 04مف اتفاقية كاشنطف
-1عيبكط محند كعمي ،الحماية القانكنية لإلستثمارات األجنبية في الجزائر ،رسالة لنيؿ شيادة دكتكراه في القانكف ،كمية
الحقكؽ ،جامعة مكلكد معمرم تيزم كزك ،4228 ،ص.596
-2قبايمي الطيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار ،...مرجع سابؽ ،ص.529
.3عمرك عيسى الفقي ،الجديد في التحكيـ في الدكلة العربية ،المكتب الجامعي الحديث ،اإلسكندرية ،4225 ،ص.:3
39
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
أما في حاالت استبداؿ المحكميف ،فإنو يتـ استبداليـ بمحكـ أخر باتفاؽ األطراؼ أك بتدخؿ
رئيس المجمس اإلدارم في حالة عدـ استبداؿ المحكـ خالؿ تسعيف ( )63يكـ المقررة (.)1
الفرع الثالث
مصاريف الدعوى
إف التحكيـ أماـ المركز الدكلي غير مكمؼ ،حيث تقع عمى عاتؽ أطراؼ النزاع
تكاليؼ مقابؿ حصكليـ عمى خدمات يعطييا ليـ المركز ،كتتمثؿ مصاريؼ التحكيـ في عدة
رسكـ تتعمؽ بتسجيؿ كابداع العرائض كأتعاب ىيئة التحكيـ ،باإلضافة إلى مختمؼ
المصاريؼ الناتجة عف إجراءات التسكية مف الناحية اإلدارية.
حسب المادة 06مف االتفاقية ،يحدد السكرتير العاـ لممركز الرسكـ التي يدفعيا
األطراؼ ،مع احتراـ المكائح الصادرة مف طرؼ المجمس اإلدارم في ىذا الخصكص لتغطية
مصاريؼ السير في اإلجراءات ،كفي ىذا اإلطار يقدر الرسـ الخاص بتسجيؿ كايداع
العريضة بخمسة كعشركف ألؼ دكالر ( ،)520333يجب دفعو إلى المركز الدكلي مف طرؼ
المدعي عميو في خصكمو التحكيـ تطبيقا ألحكاـ االتفاقية ،كما يجب دفع عشرة أالؼ دكالر
( )130333مف قبؿ الطرؼ الذم يطمب تصحيح ،تفسير ،إعادة النظر ،أك إلغاء الحكـ
الصادر مف محكمة التحكيـ(.)2
كيدفع نفس المبمغ الطرؼ الذم يطمب إعادة عرض النزاع مف جديد عمى ىيئة
التحكيـ الجديدة إثر إلغاء حكـ التحكيـ.
40
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
تحدد محكمة التحكيـ أتعاب كمصاريؼ المحكميف طبقا لنص المادة 33مف االتفاقية
كالمادة 11مف الالئحة اإلدارية كالمالية ،فيذا يقدره المجمس اإلدارم باستشارة السكرتير العاـ
لممركز.
فحسب سمـ المصاريؼ الذم كضعو المركز الدكلي ،نالحظ أف الفقرة الثالثة منو قد
أعطت مقدار أت عاب المحكـ كالمصاريؼ التي تعكض لصالح المحكمكف ،مف نفقات التنقؿ
اإليكاء ،كتقدر بػ ثالثة أالؼ دكالر ( 0333دكالر) عف كؿ يكـ يعقدكف فيو الجمسة.
أما النفقات اإلدارية التي يطمبيا المركز لسد نفقات سير إجراءات التحكيـ ،فقد
حددتيا الفقرة الرابعة مف سمـ المصاريؼ بعشركف ألؼ دكالر ( 53 333دكالر) تدفع مباشرة
بعد تشكيؿ محكمة التحكيـ اك لجنة التكفيؽ أك المجنة الخاصة.
فالمصاريؼ التي يتمقاىا المركز ىي مصاريؼ مقابؿ خدمات خاصة ( Services
()1
)particuliersيقدميا األطراؼ ،كالترجمة أك الحصكؿ عمى نسخ معينة.
تحدد بصفة عامة أتعاب المحكميف طبقا التفاؽ األطراؼ ،كعادة ما يتـ تقسيميا بيف
األطراؼ إال إذا تـ االتفاؽ عمى خالؼ ذلؾ .كفي حالة غياب ىذا االتفاؽ تحدد ىذه
المصاريؼ مف طرؼ ىيئة تحكيـ المركز التي تقكـ بتقسيمو عمى األطراؼ طبقا لظركؼ
النزاع ككفقا لقكاعد العدالة ،كىذا ما نصت عميو المادة 5/31مف إتفاقية كاشنطف ،كتختمؼ
ىذه النفقات أك المصاريؼ مف كقت ألخر كفؽ لمقكاعد السارية في المركز كالتي يمتزـ بيا
األطراؼ المتنازعيف(.)2
41
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
المطمب الثاني
الشروط المتعمقة بأحكام التحكيم الصادرة عن المركز
إف قرار التحكيـ ىك الحكـ الذم يفصؿ في النزاع فصال نيائيا ممزما لجميع أطراؼ
النزاع( ، )1كمف أجؿ أف يككف حكـ التحكيـ الصادر عف ىيئة التحكيـ صحيحا ألزمت إتفاقية
كاشنطف تكافر شركط كالمنصكص عمييا في المادتيف 1/15إلى 1كالمادة 1/15مف
االتفاقية.
كما تطرقت اتفاقية كاشنطف إلى القانكف الكاجب التطبيؽ عمى الخالؼ كىك مف أىـ
المسائؿ في مجاؿ التحكيـ الدكلي حسب المادة 15مف االتفاقية ،فإما أف يتفؽ األطراؼ
عمى القانكف الكاجب التطبيؽ أك ترؾ ذلؾ لييئة التحكيـ(.)2
فالحكـ التحكيمي الذم يصدره المركز الدكلي في إطار تسكية منازعات المتعمقة باالستثمار
يتميز بمجمكعة مف الخصائص التي تميزه عف األحكاـ األخرل الكطنية أك األجنبية ،إذ ىك
حكما دكليا ممزما كنيائيا(.)3
سنتطرؽ في ىذا المطمب إلى شركط صحة حكـ التحكيـ (فرع أكؿ) ،ثـ نظير
القانكف الكاجب التطبيؽ (فرع ثاني) ،كبعدىا نبيف مميزات حكـ التحكيـ (فرع ثالث).
الفرع األول
شروط صحة حكم التحكيم.
بعد االنتياء مف االجراءات االكلية مف اختيار ىيئة التحكيـ كالقكاعد االجرائية
الالزمة ،تبدأ اجراءات التحكيـ طبقا لمقكاعد كالمكائح المعتمدة مف قبؿ المجمس اإلدارم
42
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
لممركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار ،كالسارية المفعكؿ في تاريخ اتفاؽ أطراؼ النزاع
عمى المجكء إلى محاكـ تحكيـ المركز ،كتقديـ الطمب إلى السكرتير العاـ(.)1
تتخذ ىيئة التحكيـ أحكاميا بأغمبية األصكات ،كأف تشمؿ كؿ المسائؿ المعركضة
عمييا كالمتصمة بمكضكع النزاع ،كما يجب أف يككف الحكـ في صكرة كتابية كيكقع عميو
أغمبية أعضاء ىيئة التحكيـ ،كيحؽ ألم عضك في المحكمة تسجيؿ رأيو الخاص كالحاقو
بالقرار( ،)2يصدر حكـ التحكيـ خالؿ تسعيف ( )63يكـ مف انتياء اإلجراءات بحيث ال يجكز
لممركز نشر الحكـ دكف مكافقة األطراؼ النزاع عمى ذلؾ(.)3
بمجرد النطؽ بالقرار يقكـ األميف العاـ (السكرتير) لممركز بإرساؿ صك ار معتمدة مف الحكـ
إلى أطراؼ النزاع ،كيعتبر تاريخ ىذا التبميغ ىك تاريخ إصدار الحكـ(.)4
ىذا الحكـ ممزما لكال الطرفيف كلو حجية الشيء المقضي فيو كال يمكف الطعف فيو بأم
كسيمة إال في الحاالت التي نصت عمييا االتفاقية(.)5
الفرع الثاني
القانون الواجب التطبيق
إف تحد يد القانكف الكاجب التطبيؽ عمى المنازعات التي تعرض عمى المركز الدكلي
تعتبر مف أىـ المسائؿ ،ذلؾ لما ليذه المسألة مف قيمة لمفصؿ في النزاع ،كفي ىذا الصدد
فإف اتفاقية كاشنطف ألزمت ىيئة تحكيـ المركز الفصؿ في النزاع المطركح أماميا بما يتماشى
43
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
مع قكاعد القانكف الذم اتفؽ أطراؼ النزاع عميو ،لكف في حالة ما إذا ليس ىناؾ اتفاؽ،
() 1
حيث يطبؽ قانكف الدكلة المضيفة لالستثمار كالقكاعد المعمكؿ بيا في القانكف الدكلي
نصت المادة 1/ 15مف االتفاقية عمى ما يمي:
« تفصل المحكمة في النزاع طبقا لمقواعد القانونية التي يقرىا طرفي النزاع ،واذا لم يتفق
الطرفان عمى مثل ىذه المبادئ ،فإن المحكمة تطبق قانون الدولة المتعاقدة الطرف في النزاع،
بما في ذلك القواعد المتعمقة بتنازع القوانين باإلضافة إلى مبادئ القانون الدولي المتعمقة
بالموضوع».
فحسب المادة أعاله نجد أف أطراؼ النزاع ليـ حؽ في اختيار القانكف الكاجب
التطبيؽ ،حيث يمكف ألطراؼ النزاع أف يختاركا قانكف دكلة معينة أك القانكف الدكلي العاـ
كما يمكف ليـ اختيار قكاعد قانكنية مف عدة نظـ قانكنية ،أك قكاعد قانكنية مشتركة مف
قانكف كطني كالقانكف الدكلي العاـ.
في حالة اختيار القانكف الكاجب التطبيؽ ،يستكجب عمى ىيئة التحكيـ احتراـ القكاعد
التي يختارىا أطراؼ النزاع ،سكاء تـ اختيار القانكف الداخمي أك أحكاـ القانكف الدكلي ،أك
المبادئ العامة لمقانكف(.)2
لكف تكمف الصعكبة عندما يختار األطراؼ قانكف دكلة ما ،إذ ىناؾ تساؤؿ عما إذا
كاف االختيار ليذا القانكف يككف كقت انعقاد عقد االستثمار ،أـ في الكقت الذم تتـ فيو
العممية التحكيمية(.)3
-1بشار محمد األسعد ،الفعالية الدكلية لمتحكيـ في منازعات عقكد االستثمار األجنبية ،منشكرات الحمبي ،بيركت422; ،
ص.375
-2دريد محمكد السمرائي ،االستثمار األجنبي ،المعكقات كالضمانات القانكنية ،مركز دراسات الكحدة العربية ،لبناف
،4228ص.554
-3صالح الديف جماؿ الديف ،دكر أحكاـ التحكيـ في تطكير مشكمة تنازع القكانيف ،دار الفكر الجامعي ،اإلسكندرية
،4226ص.83
44
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
كلإلجابة عمى السؤاؿ يتكقؼ عمى ما إذا كاف طرفي النزاع قد ضمنكا اتفاقيـ شرطا
يقضي بتجميد القانكف الكاجب التطبيؽ عمى عالقتيـ كيسمى شرط الثبات التشريعي ،أك خال
اتفاقيـ مف مثؿ ىذا الشرط(.)1
كفي ىذا السياؽ ظير مكقفاف مختمفاف حكؿ صحة الثبات التشريعي ،حيث يرل
أنصار االتجاه األكؿ بعدـ صحة شرط الثبات التشريعي كبطالنو ،كالحجة في ذلؾ ىك أنو
يحد مف سمطة الدكلة كيمس بسيادتيا في سف التشريعات الداخمية المتعمقة باالستثمار ،أك
أكثر مف ذلؾ فحسب ىذا االتجاه يحد مف حرية الدكلة في مكاجية ظركؼ االستثمار
المختمفة في إطار التغيرات االقتصادية .أما أنصار االتجاه الثاني ،فيـ يؤيدكف فكرة شرط
الثبات التشريعي ،كحجتيـ في ذلؾ ىك عدـ تعارض بيف ىذا الشرط كاعتبارات سيادة الدكلة.
أما في حالة عدـ اتفاؽ األطراؼ عمى القانكف الكاجب التطبيؽ ،فمف خالؿ المادة 15أعاله
يفيـ أنو في حالة خمك اتفاقية االستثمار المبرمة بيف الدكلة المتعاقدة كالمستثمر األجنبي مف
النص ،يمكف لممحكمة تطبيؽ القانكف الداخمي لمدكلة المتعاقدة الطرؼ في النزاع ،بما في
ذلؾ قكاعد تنازع القكانيف في تمؾ الدكلة ،قكاعد القانكف الدكلي القابمة لمتطبيؽ كذلؾ كما
يأتي:
في حاالت خمك اتفاقية االستثمار عمى القانكف الكاجب التطبيؽ ،يستكجب لمحكمة
تحكيـ المركز بتطبيؽ قانكف الدكلة المضيفة لالستثمار ،بما في ذلؾ قكاعد تنازع القكانيف
التي تحتكييا ،ككذلؾ تطبيؽ مبادئ القانكف الدكلي المتعمقة بمكضكع النزاع ،كىذا ال يستمد
()2
مف اإلرادة المشتركة لألطراؼ لكف مف غياب ىذه اإلرادة المشتركة.
45
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
مما سبؽ ،يمكف لمحكمة تحكيـ المركز الدكلي أف ترفض تطبيؽ قكاعد القانكف
الكطني لمدكلة المضيفة لالستثمار ،إذا اتضح أف تمؾ القكانيف مخالفة لمبادئ القانكف
الدكلي( ،)1لكف ال يجكز ليما رفض الفصؿ في النزاع بحجة عدـ تكاجد نصكص قانكنية
قابمة لمتطبيؽ عمى النزاع( ،)2أك قصكر ىذه القكاعد عف حكـ اتفاقية االستثمار بيف الطرفيف،
كذلؾ بيدؼ إنكار العدالة( .)3كأضافت المادة 15مف اتفاقية كاشنطف ،أنو يجب عمى ىيئة
تحكيـ المركز الفصؿ في النزاع المقترح عمييا طبقا لمعيار العدؿ كاإلنصاؼ( ،)4كالتي تيدؼ
لمفصؿ في النزاع بناءا عمى معتقدات القاضي ،كيقتنع بو قناعة شخصية أنو حقت العدالة
()5
لألطراؼ.
كلتطبيؽ معيار العدؿ كاإلنصاؼ ،يستمزـ كجكد اتفاؽ صريح بيف األطراؼ عمى ذلؾ
فييئة التحكيـ ال يمكف ليا أف تفصؿ في النزاع كفؽ ىذه المبادئ مف تمقاء نفسيا.
ال يعتبر تطبيؽ معيار العدؿ كاإلنصاؼ تعكيض لفراغ قانكني أك تفسير أك تكممة لمقكانيف
الكاجبة التطبيؽ بما جاء في قكاعد العدالة ،بؿ يجب عمييا الفصؿ في النزاع بتغميب قكاعد
العدالة(.)6
إف ميمة محكمة التحكيـ عند النزاع كفقا لمبادئ العدؿ كاإلنصاؼ ال تكمف في تقريب
كجيات نظر األطراؼ لمكصكؿ إلى صمح ينيي النزاع ،بما أف ىذه المسألة يعالجيا المحكـ
46
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
بالصمح ،ذلؾ أف التفرقة في إطار المركز الدكلي تفرضيا اعتبارات خاصة ،فمف جية أكلى نعمـ
أف التسكية الكدية لمنزاع ميمة تقع عمى عاتؽ لجاف التكفيؽ المشكمة ليذا الغرض.
كيظير ذلؾ مف خالؿ نص المادة 1/01مف االتفاقية التي تنص عمى « :تتمثل
وظيفة المجنة في توضيح النقاط محل النزاع من األطراف ،وعمييا أن تبذل قصارى جيدىا
في توجيييم نحو الحل الذي يقبالنو.»...
كمف جية ثانية ،يجب أف يككف حكـ التحكيـ الصادر مسببا في جميع الحاالت كاال
()1
كاف عرضو لمطعف باإللغاء.
يجب اإلشارة إلى أف مسألة تطبيؽ معيار العدؿ كاإلنصاؼ مف قبؿ لجنة تحكيـ
المركز ال تزاؿ غامضة ،بحيث يرل البعض أف األعماؿ التحضيرية لالتفاقية تدؿ بشكؿ
ضمني عمى أف لجنة التحكيـ تستطيع أف تطبؽ القانكف في حالة النص عمى تطبيؽ أحكاـ
العدؿ كاإلنصاؼ ،كما يمكف ليما تطبيؽ القانكف عمى بعض المسائؿ التي يثيرىا النزاع
كعمى البعض اآلخر أحكاـ العدؿ كاإلنصاؼ.
حسب كؿ ما سبؽ ،يمكف ألطراؼ النزاع االتفاؽ عمى تطبيؽ قكاعد العدؿ
كاإلنصاؼ ،كقانكف الدكلة المضيفة لالستثمار ،عمما أف ىذا القانكف ال يمنع صدكر الحكـ
عمى أحكاـ العدؿ كاإلنصاؼ(.)2
47
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
الفرع الثالث
مميزات حكم التحكيم
إف حكـ التحكيـ الصادر عف المركز الدكلي في إطار تسكية المنازعات المتعمقة
باالستثمارات األجنبية يتميز بمجمكعة مف الخصائص كالتي تميزه عف األحكاـ التحكيمية
األخرل الكطنية أك األجنبية ،إذ يعتبر الحكـ الصادر مف المركز دكليا ،ممزما كنيائيا.
48
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
فبسبب كؿ ىذا يراد مف االعتراؼ بالصفة الدكلية لحكـ التحكيـ كاعطاءه القكة
التنفيذية الدكلية التي تجعمو غير خاضع ألم رقابة كطنية ،سكاء بالنسبة لإلعفاء مف كجكب
الحصكؿ عمى األمر بالتنفيذ أك مف حيث حماية الحكـ مف طرؼ الطعف التي قد تمارس
ضد أحكاـ التحكيـ األخرل ،كطنية كانت أك أجنبية.
ثانيا :الصفة اإللزامية لطرفي النزاع
باإلضافة إلى دكلية الحكـ التحكيمي ،فيك حكـ ممزـ أيضا ألطراؼ النزاع ،إذ يجب
عمى كؿ طرؼ أف ينفذه تطبيقا لنص المادة 1/20مف االتفاقية( ،)1كيعتبر حكما ممزما حتى
لمدكؿ المتعاقدة ،إذ تنص المادة 1/21مف االتفاقية عمى ما يمي «:يتعين عمى كل دولة
متعاقدة أن تعترف بأي حكم يصدر في نطاق ىذه االتفاقية باعتباره حكما ممزما ،وتضمن
داخل أراضييا تنفيذ االلتزامات المالية التي يفرضيا»...
بناء عمى ىذا ،يتميز الحكـ بأنو ممزـ يتـ تنفيذه بقكة القانكف كال يتكقؼ ذلؾ عمى
اتخاذ أم تدبير آخر ما عدا استصدار أمر االعتراؼ بو كتنفيذه .إضافة إلى كؿ ىذا يجب
عمى كؿ دكلة عضك في اتفاقية كاشنطف أف تعترؼ بإلزامية حكـ التحكيـ الصادر عف
المركز الدكلي ،كما يتعيف عمييا بتنفيذ جميع االلتزامات التي يصدرىا(.)2
-1تنص المادة 3/75مف االتفاقية عمى ما يمي..." :كال يجكز أف يككف (الحكـ) محال ألم طريؽ مف طرؽ الطعف
خالؼ ما كرد في ىذه االتفاقية."...
-2قبايمي الطيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار ، ...مرجع سابؽ ،ص.5;5
49
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
أف قاعدة نيائية الحكـ تجسد معيار عدـ خضكع الحكـ ألية رقابة عمى المستكل الداخمي أك
الدكلي.
نستنتج مف كؿ ما قد سمؼ أف إتفاقية كاشنطف أنشأت نظاما مستقال لمتسكية مف
ناحية الطعف في الحكـ أك تنفيذه.
كفي األخير تجدر اإلشارة إلى أنو كبالرغـ مف أف القاعدة تنص عمى عدـ مكاجية
الحكـ التحكيمي بطرؽ الطعف القضائية ،إال أف االتفاقية نصت عمى بعض اإلجراءات التي
يمكف لكؿ طرؼ اتخاذىا بعد صدكر الحكـ مف أجؿ تجنب الغمكض أك األخطاء التي يمكف
أف تشكب الحكـ الصادر ( ،) 1كىذا سنتعرض إليو بعد التطر ؽ إلى إجراءات االعتراؼ
بالحكـ.
50
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
المبحث الثاني
تنفيذ الحكم الصادر عن المركز الدولي ()CIRDI
بعد انتياء المحكمة التحكيمية مف النظر في النزاع ،تقرر رفع الجمسة لتتخذ قرارىا
حيث تفصؿ في كؿ مسألة بأغمبية أصكات أعضائيا كذلؾ طبقا ألحكاـ المادة 1/15مف
اتفاقية كاشنطف ( ،) 1حيث يشترط مف الناحية المكضكعية أف يرد عمى كافة الطمبات في
الدعكل كما يجب أف يككف مسببا ،كيجكز لكؿ محكـ في المحكمة أف يمحؽ رأيو الخاص
بالحكـ كيكضح فيو أسباب الخالؼ(.)2
كمف الناحية الشكمية يشترط أف يصدر كتابة كمكقعا مف قبؿ أعضاء المحكمة ،كما
يقكـ السكرتير العاـ لممركز بإرساؿ صكرة معتمدة مف الحكـ إلى أطراؼ النزاع فكر صدكره
كيعتبر تاريخ إرساؿ تمؾ الصكر ىك تاريخ الصدكر(.)3
كما يتميز الحكـ الصادر مف محكمة تحكيـ المركز الدكلي بأنو نيائي كال يمكف الطعف
فيو باالستئناؼ إال في الحدكد التي قررتيا االتفاقية ،كما يعتبر أيضا بأنو حكـ ممزـ
لألطراؼ كيتـ تنفيذه بقكة القانكف بمجرد صدكره في كؿ الدكؿ المتعاقدة في االتفاقية(.)4
كألجؿ ضماف فعالية األحكاـ التحكيمية الصادرة عف المركز الدكلي ،تتضمف االتفاقية
أحكاما تضمف االعتراؼ بالحكـ التحكيمي (مطمب أكؿ) كقيكدا عمى إجراءات الطعف التي
يمارسيا في النزاع (مطمب ثاني).
-1تنص المادة 3/6:مف اتفاقية كاشنطف عمى " تفصؿ المحكمة في كؿ مسألة بأغمبية أصكات أعضائيا"
-2بمحرش سعيد ،مرجع سابؽ ،ص.472
-3المرجع نفسو ،ص.472
-4عمر ىاشـ محمد صدقة ،المرجع السابؽ ،ص;.43
51
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
المطمب األول
االعتراف بالحكم التحكيمي
حرصت اتفاقية كاشنطف لعاـ 1632ضماف الفعالية الدكلية ألحكاـ التحكيـ ،حيث
كضعت في المكاد 20ك 21منيا ،نظاما مستقال كمبسطا بشأف االعتراؼ كتنفيذ أحكاـ
التحكيـ الصادرة عف ىيئات التحكيـ المشكمة كفقا لالتفاقية(.)1
حيث تتمثؿ الغاية مف المجكء إلى التحكيـ لتسكية المنازعات بيف األطراؼ في حماية الحؽ
() 2
كمنو يترتب عمينا المعتدل عميو عف طريؽ صدكر حكـ تحكيمي فاصؿ في المكضكع
دراسة إجراءات االعتراؼ بالقرار التحكيمي (فرع أكؿ) كبعدىا تحديد الضمانات في حالة
عدـ التنفيذ (فرع ثاني).
الفرع األول
إجراءات االعتراف بالحكم التحكيمي
لقد تضمنت اتفاقية كاشنطف بخصكص االعتراؼ بالحكـ التحكيمي قكاعد خاصة
حيث إكتفت بتبييف الطابع اإللزامي لحكـ التحكيـ (أكال) ثـ الجية المختصة باالعتراؼ كتنفيذ
حكـ التحكيـ (ثانيا) كأخي ار شركط االعتراؼ بحكـ التحكيـ كتنفيذه(ثالثا).
52
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
« -1يكون الحكم ممزما بالنسبة ألطرافو ،وال يجوز أن يكون محال ألي طريق من
طرق الطعن خالف ما ورد في ىذه االتفاقية ،ويتعين عمى كل طرف أن ينفذ الحكم بحسب
منطوقو ،إال إذا كان تنفيذه موقوفا بمقتضى األحكام المناسبة بيذه االتفاقية».
زد عمى ذلؾ أكجبت المادة 21مف االتفاقية الدكؿ المتعاقدة االعتراؼ كتنفيذ
االلتزامات المالية التي تفرضيا أحكاـ التحكيـ الصادرة مف المركز ،كىذا ما نصت عميو
الفقرة األكلى مف المادة:
« -1يتعين عمى دولة متعاقدة أن تعترف بأي حكم يصدر في نطاق ىذه االتفاقية
باعتباره حكم ممزما ويتضمن داخل أراضييا تنفيذ االلتزامات المالية التي يفرضيا الحكم.
عمى نحو ما يتبع بالنسبة لألحكام الصادرة من محاكم ىذه الدولة ،واذا كانت الدولة
المتعاقدة ذات نظام فيدرالي فإنيا تضمن تنفيذ الحكم عن طريق تدخل محاكميا
الفيدرالية».
يتبيف لنا مف المكاد السالفة الذكر أعاله أنو يقع عمى عاتؽ الدكؿ األطراؼ في اتفاقية
كاشنطف التزاميف أساسييف ،أكال االعتراؼ بالحكـ الصادر كفقا لالتفاقية باعتباره حكـ ممزما
كثانيا تنفيذ ما يرتبو الحكـ مف الت ازمات مالية داخؿ إقميـ إحدل الدكؿ المتعاقدة باعتباره
حكما نيائيا صادر عف إحدل محاكميا.
كأخي ار حرصت اتفاقية كاشنطف عمى تحقيؽ المساكاة بيف أحكاـ التحكيـ الصادرة في
إطار المركز الدكلي كأحكاـ التحكيـ الكطنية ،كالغاية منو بث الثقة في نفكس المستثمريف في
مدل نجاعة األحكاـ الصادرة تحت إشراؼ المركز الدكلي كقابميتيا لمتنفيذ(.)1
53
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
54
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
السكرتير العاـ لممركز ،إلى الجية المختصة في المسألة في الدكلة المطمكب فييا التنفيذ
سكاء كانت ىذه األخيرة طرفا في النزاع أك دكلة أخرل متعاقدة.
في ىذا اإلطار تتحدد سمطات الجية المختصة باالعتراؼ كتنفيذ حكـ التحكيـ في
التأكد مف أمريف؛ األكؿ يتمثؿ في رسمية الحكـ ،ذلؾ يعني التأكد مف أف حكـ التحكيـ المراد
االعتراؼ بو كتنفيذه قد صدر فعال عف محكمة تحكيـ تحت إشراؼ المركز الدكلي ،كذلؾ
التحقيؽ مف مصادقة السكرتير العاـ لممركز الدكلي عميو .أما األمر الثاني فيتمثؿ في تأكد
الجية المختصة مف عدـ تكافر أحد الشركط التي تحكؿ دكف تنفيذ حكـ التحكيـ ذلؾ بمراعاة
األكضاع التي قررتيا اتفاقية كاشنطف في ىذا الشأف(.)1
الفرع الثاني
تحديد الضمانات في حالة عدم التنفيذ
نجد أف اتفاقية كاشنطف ممزمة لمدكؿ المتعاقدة باالعتراؼ بحكـ التحكيـ الصادر في
إطار المركز الدكلي ،كتنفيذ االلتزامات المالية التي يفرضيا ،كذلؾ كما لك كاف حكـ نيائي
صادر عف محاكمتيا( ، )2إال أنو قد يحدث كأف ترفض إحدل الدكؿ الخضكع لحكـ التحكيـ
لكف اتفاقية كاشنط ف أخذت بعيف االعتبار ىذه المسألة ،كذلؾ بتقرير بعض الضمانات
الكفيمة بضماف فاعمية األحكاـ الصادرة عف محاكـ المركز( .)3كتتمثؿ ىذه الضمانات في
الحماية الدبمكماسية (أكال) أك المجكء إلى محكمة العدؿ الدكلية (ثانيا).
55
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
56
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
« وفي خصوص تطبيق الفقرة السابقة فإن مفيوم الحماية الدبموماسية ال يشمل المساعي
الدبموماسية البسيطة التي تيدف إلى تسييل تسوية النزاع»
57
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
باإلضافة إلى ضمانات التنفيذ المنصكص عمييا في االتفاقية فإف كجكد المركز
الدكلي عمى مستكل البنؾ العالمي كككف رئيسو رئيس المجمس اإلدارم لممركز ،إلى جانب
ككف مقر البنؾ العالمي ىك مقر المركز مف شأنيا تسييؿ تنفيذ الق اررات التحكيمية الصادرة
في إطار المركز الدكلي مف قبؿ الدكؿ المتعاقدة ،ألف عدـ االمتثاؿ ألحكاـ االتفاقية يعرض
الدكلة المعنية لضغكط مف قبؿ البنؾ العالمي(.)1
المطمب الثاني
وسائل الطعن في الحكم التحكيمي
بالرغـ أف الحكـ الصادر مف محاكـ تحكيـ المركز الدكلي يعد حكما نيائيا ،ال يجكز
الطعف فيو مف قبؿ األطراؼ ( ،) 2إال أف أحكاـ اتفاقية كاشنطف كضعت قكاعد عادلة
ككاضحة ،حيث حددت طرؽ الطعف في الق اررات التحكيمية ،كأكدت عمى أنيا الطرؽ الكحيدة
لمطعف( ،)3كىذا ما نصت عميو المادة 1/20مف اتفاقية كاشنطف حيث نصت «يكون الحكم
ممزما ألطرافو ،وال يجوز أن يكون محال ألي طريق من طرق الطعن خالفا ما ورد في االتفاقية»
حيث تتمثؿ طرؽ الطعف التي فصمت فييا االتفاقية ابتدائيا في التفسير (فرع أكؿ) ،إعادة
النظر (فرع ثاني) كالبطالف (فرع ثالث) ،كعمى الكسائؿ السابقة الذكر تتمحكر دراستنا.
58
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
الفرع األول
تفسير الحكم التحكيمي
تسمح اتفاقية كاشنطف ألم طرؼ مف أطراؼ النزاع أف يطمب تفسير الحكـ أك
مضمكنو أك نطاقو( ،)1طبقا ألحكاـ المادة 1/23مف االتفاقية التي تنص عمى « :إذا نشأ
نراع بين األطراف فيما يتعمق بالمفيوم أو مضمون الحكم ،فإنو يمكن لمخصم صاحب
الشأن أن يتقدم كتابة إلى السكرتير العام بطمب تفسير الحكم»
انطالقا مف مفيكـ المادة السالفة الذكر ،يتضح أف في حالة إثارة نزاع بيف األطراؼ
حكؿ معنى أك مضمكف الحكـ ،فمكؿ طرؼ الحؽ بطمب تفسير الحكـ مف أجؿ تحديد ما
يتضمنو مف تقدير ،ذلؾ بالبحث عف العناصر المككنة لمحكـ كفقا لما يمميو المنطؽ األرجح
دكف االعتداد بإرادة أعضاء مبنية الحكـ(.)2
أما عف إجراءات طمب التفسير تبدأ بتقديـ صاحب المصمحة طمب التفسير أماـ
السكرتير العاـ لممركز بمكجب عريضة مكتكبة( ،)3كيمزـ أف يككف ىذا الطمب مؤرخا كمشي ار
إلى الحكـ الذم يتعمؽ بو ،كأف يذكر بالتفصيؿ النقطة أك النقاط المطمكب تفسيرىا في
الحكـ ،أما عف أجؿ تقديـ طمب التفسير فإف اتفاقية كاشنطف لـ تفصؿ في ىذه المسألة،
بمعنى أنو يمكف تقديـ طمب التفسير في أم كقت بعد صدكر الحكـ(.)4
بمجرد تسمـ السكرتير العاـ لممركز طمب التفسير يقكـ مباشرة بتسجيؿ الطمب كاعالـ
األطراؼ بذلؾ ،كما يتكلى أيضا تبميغ كؿ عضك مف أعضاء المحكمة التي أصدرت الحكـ
59
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
بإشعار تسجيؿ الطمب كالعريضة المقدمة ،طالبا مف كؿ منيـ أف يرد عميو خالؿ أجؿ يحدده
خكؿ قبكؿ فحص الطمب(.)1
يعرض بعد ذلؾ الطمب عمى المحكمة التي أصدرت الحكـ ،بناء عمى اتصاالت
كتنسيؽ بيف السكرتير لعاـ لممركز كالمحكمة ،أما في حالة استحالة ذلؾ ،يدعك األميف العاـ
لممركز األطراؼ إلى ضركرة تشكيؿ محكمة جديدة بنفس عدد المحكميف كنفس طريقة
التعييف المنصكص عمييا في االتفاقية ،كيتـ ذلؾ في أقرب كقت ممكف ،حتى تتمكف
المحكمة مف الفصؿ في طمب التفسير(.)2
كما يمزـ الذكر أف لصاحب الطمب الحؽ في أف يرد في العريضة التي يقدميا طمبا
يتعمؽ بكقؼ تنفيذ الحكـ كميا أك جزئيا ،كما يجكز إبداء ىذا الطمب مف قبؿ أم طرؼ قبؿ
الفصؿ نيائيا في طمب التفسير( .)3كعمى أية حاؿ يجكز لممحكمة أف تقرر كقؼ تنفيذ الحكـ
مؤقتا لغاية الفصؿ في طمب التفسير ،إذا ما رأت أف الظركؼ تستدعي عمييا أف يطمب مف
المدعي إذا ما أدلى رغبتو في كقؼ تنفيذ الحكـ مف خالؿ طمب التفسير المقدـ لممحكمة(.)4
أما في حالة إغفاؿ المحكمة مف ذكر بعض المسائؿ عند إصدار الحكـ ،فعمييا أف
تفصؿ في تمؾ المسائؿ التي أغمفتيا ،كأف تصحح األخطاء المادية الكاردة في الحكـ بناء
عف طمب يقدمو أحد طرفي النزاع خالؿ خمسة كأربعيف ( )12يكـ مف صدكر الحكـ ،كبعد
صدكر الحكـ ،كبعد إخطارىا لمطرؼ اآلخر ،يعتبر قرارىا جزء ال يتج أز عف الحكـ كبذلؾ
تخطر الطرفيف بنفس األشكاؿ المقررة لمحكـ(.)5
60
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
الفرع الثاني
إعادة النظر في الحكم
أجازت اتفاقية كاشنطف في المادة 1/21منيا لكؿ طرؼ مف أطراؼ النزاع بعد صدكر
الحكـ ،أف تقدـ طمب إعادة النظر فيو أك مراجعتو( ،)1حيث تنص عمى« :يجوز لكل من
األطراف أن يطمب كتابة إلى السكرتير العام إعادة النظر في الحكم بسبب اكتشاف واقعة من
شأنيا أن تؤثر بشكل قاطع في الحكم ،بشرط أن تكون ىذه الواقعة مجيولة قبل النطق بالحكم
من قبل كل من المحكمة والطرف طالب إعادة النظر في الحكم ،بحيث أن تجاىميا لم يكن راجعا
إلى خطأ الطالب».
نستخمص مف نص المادة السالفة الذكر ،أنو إلعادة النظر في الحكـ يمزـ أف يستند
إلى السبب المتمثؿ في اكتشاؼ بعض الكقائع التي يمكف أف تؤثر بصفة قاطعة في الحكـ
بشرط أف تككف ىذا الكقائع غير معمكمة لممحكمة كال الخصـ طالب المراجعة قبؿ النطؽ
بالحكـ ،كما يجب أف ال يككف عدـ العمـ بيا راجع إلى خطأ أك إىماؿ صاحب المصمحة في
إعادة النظر(.)2
كعميو ،يقدـ طمب إعادة النظر خالؿ تسعيف ( )63يكـ مف تاريخ اكتشاؼ الكاقعة
كفي خالؿ ثالث سنكات مف صدكر الحكـ( .)3كىذا ما جاء في المادة 5/21مف االتفاقية
حيث جاء نصيا كالتالي:
« -8يجب أن يقدم طمب إعادة النظر خالل التسعين يوما التالية الكتشاف الواقعة الجديدة
وجميع األحوال خالل السنوات الثالثة التالية لصدور الحكم»
-1أحمد محمكد خميؿ ،الكسيط في تشريعات االستثمار ،منشأة المعارؼ ،اإلسكندرية ،4227 ،ص.553
-2قادرم عبد العزيز ،مرجع سابؽ ،ص.577
-3بمحرش سعيد ،مرجع سابؽ ،ص.472
61
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
بمجرد تسميـ عريضة إعادة النظر ،يقكـ السكرتير العاـ لممركز بفحصيا كالتأكد مف
تقديميا في األجؿ المحدد لذلؾ ،إضافة إلى تبميغ المحكمة التي أصدرت الحكـ(.)1
أما إذا كاف مف غير المستطاع عرض طمب إعادة النظر عمى المحكمة األصمية فيجب
تشكيؿ محكمة جديدة ليذا الغرض ،كىذا ما نصت عميو المادة 0/21مف االتفاقية:
« -3ويجب أن يعرض الطمب بقدر اإلمكان عمى ذات المحكمة التي أصدرت الحكم
المطموب إعادة النظر فيو ،واذا تعذر ذلك تشكل محكمة جديدة لمنظر فيو طبقا لمقسم
الثاني من ىذا الفصل»
أما فيما يخص كقؼ تنفيذ الحكـ المراد إعادة النظر فيو ،فيمكف أف يتقرر بناء عمى
طمب يقدمو صاحب المصمحة في المراجعة يرده في عريضتو ،كفي ىذه الحالة يكقؼ تنفيذ
الحكـ مؤقتا إلى غاية الفصؿ في طمب إعادة النظر إف اقتضت الظركؼ ذلؾ ،كالمحكمة
بعد تشكيمتيا في مسألة كقؼ التنفيذ بناء عمى طمب أحد األطراؼ خالؿ ثالثيف ( )03يكـ
مف ىذا التشكيؿ(.)2
الفرع الثالث
الطعن بالبطالن
منحت اتفاقية كاشنطف لكؿ مف طرفي النزاع إمكانية الطعف بالبطالف في الحكـ
الصادر عف محكمة تحكيـ المركز( ،)3كذلؾ تطبيقا لنص المادة 25منيا الذم تنص عمى
ما يمي:
« يجوز لكل من الطرفين أن يطمب كتابة إلى السكرتير العام إلغاء الحكم ألحد األسباب
اآلتية:
62
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
- 1تنص المادة 4/74مف اتفاقية كاشنطف عمى " يقدم طمب إلغاء الحكم خالل المائة والعشرون يوما التالية لصدور
الحكم".
-2بمحرش سعيد ،مرجع سابؽ ،ص.473
63
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
كما يجكز لمجنة الخاصة أف تقرر كقؼ تنفيذ الحكـ إلى أف تفصؿ في طمب اإللغاء
في حالة الضركرة ،أك في حالة إذا ضمف المدعي طمب إلبطاؿ إرادتو في كقؼ تنفيذ الحكـ
كفي حالة ما إذا أعمنت المجنة بطالف الحكـ ،يعرض النزاع بناء عمى طمب الطرؼ صاحب
()1
المصمحة المستعجمة عمى محكمة جديدة تشكؿ تشكيال جديدا
كبناء لما سبؽ ،سنتطرؽ في إطار دراسة نظاـ الطعف بالبطالف في ظؿ اتفاقية
كاشنطف ،أيف إبطاؿ الحكـ التحكيمي الصادر عف المركز الدكلي إلى شرح أسبابو المحصكرة
في الفقرة األكلى مف المادة 21مف اتفاقية كاشنطف.
أ -عيب في تشكيؿ المحكمة :يعد التشكيؿ المعيب لييئة التحكيـ سببا إللغاء الحكـ ،ألف
عدـ التقييد بالشركط كاإلجراءات التي تضمنتيا نصكص اتفاقية كاشنطف في مسألة
تشكيؿ محكمة التحكيـ ،كمف بيف ىذه الشركط تمؾ المتعمقة بجنسية المحكميف،
ككيفية تعيينيـ كالسمطة المختصة بذلؾ ،باإلضافة إلى تكافر المؤىالت كالصفات
المتطمبة فييـ كفقا لنص المادة 11مف االتفاقية(.)2
ب -تجاكز المحكمة لحدكد سمطاتيا بشكؿ كاضح :يعتبر سببا لبطالف حكـ التحكيـ
الصادر مف ىيئة تحكيـ المركز الدكلي كىذا األخير عالجتو المادة 1/25مف اتفاقية
كاشنطف ،كالتي تعالج استعماؿ المحكـ سمطة زائدة عف اختصاصو( .)3كيشمؿ ىذا
السبب صك ار متعددة ،كأف تقكـ المحكمة بالفصؿ في النزاع في مسألة لـ يشمميا
-1كماؿ سمية ،النظاـ القانكني لالستثمار األجنبي في الجزائر ،مذكرة لنيؿ شيادة الماجستير ،القانكف الخاص ،كمية
الحقكؽ ،جامعة تممساف ،الجزائر ،4224 ،ص.425
-2قبايمي طيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار ،...مرجع سابؽ ،ص.627
-3السيد الحداد حفيظة ،الطعف بالبطالف عمى "أحكاـ التحكيـ الصادرة في المنازعات الخاصة الدكلية ،دار الفكر
الجامعي ،مصر ،4226 ،ص .492
64
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
اتفاؽ التحكيـ أك تغفؿ في بعض المسائؿ الكاردة في ىذا االتفاؽ ،كما يشمؿ أيضا
()1
عدـ تطبيؽ القانكف المختار كفقا لنص المادة 15مف االتفاقية.
ح -رشكة أحد أعضاء المحكمة :يقصد برشكة المحكـ تمقي ىذا األخير مبمغا مف الماؿ
أك منفعة مف قبؿ األطراؼ المتنازعة مف أجؿ إصدار حكـ تحكيمي لصالحو ،كىذا
ما يشكؿ سببا لإللغاء كفقا التفاقية كاشنطف ،إال أف ىذا السبب ناد ار ما يحدث تغي ار
لمشركط الدقيقة المفركضة عمى تعييف المحككميف ،سكاء مف أطراؼ النزاع أك مف
رئيس المجمس اإلدارم ،ضؼ إلى ذلؾ المقابؿ المالي الذم يتحصؿ عميو المحكـ
عند مشاركتو في الفصؿ في المنازعات في إطار المركز الدكلي(.)2
خ -التجاىؿ الجسيـ لقاعدة إجرائية أساسية :كرد ىذا السبب في نص المادة 1/25مف
االتفاقية ،حيث يعتبر مف كجية نظر كاضعي االتفاقية أف البطالف يعد مجرد إجراء
استثنائي ،إذ يتطمب المتمسؾ بيذا السبب مجرد استثناء مف أجؿ تحقيؽ أمريف:
األكؿ :أف تككف قاعدة اإلجراءات التي تمت مخالفتيا قاعدة أساسية"
()3
الثاني :أف يككف التجاىؿ أك اإلىماؿ الذم تعمؽ بيا عمى درجة مف الجسامة.
كلقد عممت لجنة األبطاؿ في قضية " "MINEضد جميكرية غينيا ،إلى إبداء مجمكعة مف
المالحظات بخصكص ىذا السبب مف أسباب البطالف ،كقررت أف المعيار الذم تعيف
االعتماد عميو مف أجؿ تحديد جسامة المخالفة البد أف يككف معيا ار كميا ككيفيا(.)4
-1ممدكح عبد العزيز ،بطالف القرار التحكيمي التجارم ،دراسة مقارنة منشكرات الحمبي الحقكقية ،لبناف،4228 ،
ص.529
-2قبايمي طيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار ،...مرجع سابؽ ،ص.6;9
-3السيد الحداد حفيظة ،مرجع سابؽ ،ص.495
4 - Gaillard (E) : Chronique des sentences arbitrales CIRDI, J.D.I. édition 1991, p168.
65
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
ق -خمك الحكـ مف األسباب :أم انعداـ التعميؿ ،إف التكجو العاـ السائد حاليا كىك
كجكب تعميؿ األحكاـ التحكيمية ميما كاف نكع التحكيـ أك القانكف المطبؽ عمى إجراءاتو(.)1
كلقد كرد ىذا السبب لمبطالف في نص المادة 1/25مف االتفاقية ،أيف ألزمت المحكميف عمى
ضركرة ذكر األسباب التي بيف عمييا الحكـ كاال كاف عرضة لمبطالف ،إذ جاء نص المادة
0/15مف االتفاقية كما يمي:
« -3ويجب أن يرد في الحكم عمى كافة الطمبات الموجية في الدعوى ،كما يجب أن يكون
مسببا».
كيفيـ مف نص ىذه المادة ،أف انعداـ ذكر األسباب في إطار الق اررات الصادرة عف
المجاف الخاصة المشكمة تحت إشراؼ المركز الدكلي تعتبر كأساس المطالبة ببطالف
الحكـ(.)2
كمف الناحية العممية لتطبيقات نص المادة 20مف االتفاقية ،نجد أف المجنة المؤقتة
() 3
لممركز أبدت رأييا في مسألة إبطاؿ حكـ تحكيـ محكمة المركز في ثالثة قضايا ىامة
ىي:
()4
-القضية األكلىKlöckmer v. Cameroun:
()5
-القضية الثانيةMINE v. Guinea:
()6
-القضية الثالثةAMCO ASIA Corp v. Republic of Indonesia:
-1أحمد الكرفمي ،التحكيـ الدكلي في القانكف التكنسي كالمقارف ،مطابع األطرش لمنشر كالتكزيع ،4228 ،ص.:7:
-2قبايمي الطيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار ،...مرجع سابؽ ،ص.632
-3جالؿ كفاء محمديف ،التحكيـ بيف المستثمر األجنبي كالدكلة المضيفة لالستثمار ،مرجع سابؽ ،ص.92
-4أنظر المكقع اإللكتركني لممركزwww.worldbank.org/icsid/cases :
-5انظر كذلؾ:
)- Sentence du 01/06/1988 mine c/ Guinée (ARB/84/4
)6 - Décision du 25/09/1983, Amco Asia Corp c/ République d’Indonésie (ARB/81/4
66
حل منازعات االستثمار أمام المركز الدولي لتسوية منازعات االستثمار الفصل الثاني:
بمختمؼ جكانبيا نظ ار لحساسية ىذه النقطة ،فالدكؿ المضيفة لالستثمار كالمستثمر األجنبي
يمجؤكف إلى المركز الدكلي لحؿ خالفاتيـ لما ليذا األخير مف مزايا التي يتمتع بيا ،ابتداء
مف رضا األطراؼ مف اختيار محكمة التحكيـ ،كاإلجراءات األخرل التي تطبؽ أماـ المركز
فنالحظ مركنة كاستقاللية ىذه اإلجراءات خاصة في حالة عدـ اتفاؽ األطراؼ عمى ىذه
المسائؿ كىذا ال يؤدم إلى عرقمة عممية التحكيـ ،كتككف أنظمة المركز الدكلي كاجبة التطبيؽ
عمى النزاع كعدـ الطعف بالبطالف في الحكـ الصادر إال في الحدكد التي ذكرتيا االتفاقية
كليس لمقضاء المحمي إال تنفيذ الحكـ الصادر.
67
خاتمة
خاتًة
مف خالؿ ىذه الدراسة ،يتضح لنا أف اتفاقية كاشنطف أبرمت مف اجؿ تقديـ تسييالت
لتسكية النزاعات الناشئة عف االستثمارات األجنبية بيف الدكؿ المضيفة لالستثمار كرعايا
الدكؿ األخرل ،عف طريؽ المجكء إلى التحكيـ أماـ المركز الدكلي ،بحيث نجد ىذا األخير لو
دكر فعاؿ في تشجيع االستثمارات خاصة في الدكؿ النامية كتحقيؽ المصمحة المرتبطة
بالمجتمع الدكلي.
فالتحكيـ التجارم الدكلي يعتبر مف اىـ كأنجح الكسائؿ لحؿ المنازعات المتعمقة
باالستثمار ،خاصة أماـ المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار الذم يكفر الحماية
الالزمة سكاء لمدكلة المضيفة لالستثمار كالمستثمر األجنبي شخصا طبيعيا كاف أك معنكيا.
زيادة عمى ذلؾ عدـ تقديـ الحماية الديبمكماسية لممستثمر األجنبي مف قبؿ دكلتو أثناء
حؿ النزاع ،فينا نالحظ ضماف عدـ تدخؿ دكلة المستثمر األجنبي بأية كسيمة كانت كالضغط
عمى حؿ النزاع.
68
خاتمة
ضؼ إلى ذلؾ فإف استقاللية قكاعد التحكيـ المتبعة أماـ المركز الدكلي كمركنتيا تعطي
أىمية معتبرة لمدكلة المضيفة لالستثمار ،كذلؾ يظير مف خالؿ إمكانية تطبيؽ القانكف
الداخمي لتمؾ الدكلة ،في حالة ما إذا غاب اتفاؽ طرفي النزاع حكؿ القانكف الكاجب التطبيؽ
كىذا يحدـ كثي ار الدكؿ النامية خاصة القكانيف المتعمقة باستغالؿ الثركات الطبيعية .أما
بالنسبة لممستثمر األجنبي فكقكفو عمى قدـ المساكاة مع الدكؿ المضيفة لالستثمار اماـ
المركز الدكلي يعتبر ضمانة كامتياز لو.
إضافة إلى ما سبؽ ،فإف قكاعد اتفاقية كاشنطف في تسكية النزاعات المعركضة عمى
المركز الدكلي تضمف بأف يككف الحكـ التحكيمي الصادر ذك طابع دكلي يتمتع بقكة الشيء
المقضي فيو ،فيمكف المجكء غمى تنفيذه في كؿ الدكؿ المتعاقدة باتخاذ إجراءات بسيطة أماـ
الجية المعنية داخؿ إقميـ الدكلة المطمكب فييا االعتراؼ بالحكـ كتنفيذه ،كمشكمة الحصانة
ضد التنفيذ فقد تـ تجاكزىا نظ ار لتقييدىا فقيا كقضاء ،كأيضا لقكة الضمانات في حالة عدـ
التنفيذ ،زيادة عمى ذلؾ تضمنت االتفاقية عمى طرؽ محددة لمطعف في أحكاـ التحكيـ
الصادرة في إطار المركز الدكلي ،كفي فترة زمنية محددة كذلؾ مف اجؿ تضييع لمطرؼ
الخاسر فرصة محاكلة عرقمة كالتماطؿ في تنفيذ الحكـ عف طريؽ الطعف فيو ألسباب غير
تمؾ المنصكص عمييا عمى سبيؿ الحصر في االتفاقية ،فيك امر إيجابي يكحي بفعالية
األحكاـ الصادرة مف طرؼ المركز الدكلي.
رغـ كؿ المميزات اإليجابية التي يتمتع بيا التحكيـ تحت مضمة المركز الدكلي ،إال انو
ال يخمك مف بعض العيكب كالنقائص ،كذلؾ يظير مف خالؿ المادة 55مف االتفاقية كالتي
سمحت لمدكؿ األعضاء أ ف ترفض الحكـ التحكيمي الصادر عف الييئات التحكيمية لممركز
الدكلي ،كذلؾ ال حتسابات متعمقة بالسيادة كىذا الدفع قد ينجح في بعض األحياف ،كنككف
69
خاتمة
أماـ حكـ تحكيمي صحيح كمعترؼ بو ،لكنو عمميا يصبح معطال بسبب االنصياع لقكاعد
التنفيذ مما يؤدم بالدكؿ استخداـ ىذا الدفع لمتيرب كالتحايؿ مف التزاماتيا التعاقدية.
كما أ ف قضاء التحكيـ في إطار المركز الدكلي تخدـ مصالح المستثمر األجنبي عمى
حساب مصالح الدكلة المضيفة لالستثمار ،زيادة عمى ذلؾ عدـ كضع تعريؼ لكممة
االستثمار مف قبؿ االتفاقية أعطى نكعا مف الحرية لمجاف التحكيـ في المركز لمفصؿ في
عدة دعاكل ربما ال تتعمؽ باالستثمار.
فالتكسع في اختصاص المركز الدكلي يجعمو مجرد مؤسسة دكلية لمتحكيـ عبر العالـ
خصكصية معينة ،لذلؾ يجب الحد مف ىذا المسمؾ الجتياد قضاء تحكيـ المركز حتى ال
تكمؼ كؿ عممية تقكـ بيا الدكلة أك إحدل أجيزتيا بعممية استثمار.
في األخير نقكؿ أف في الكقت الذم انضمت فيو الدكؿ إلى اتفاقية كاشنطف ،قد تنازلت
عمى سيادتيا نكعا ما ألنيا أعطت ثقة كبيرة لمفصؿ في النزاعات الخاصة باالستثمارات
األجنبية ،خاصة عندما نالحظ الحمكؿ المكرسة مف طرؼ محكمة التحكيـ يظير لنا أنيا
مالت لخدمة مصالح المستثمر األجنبي ،مف خالؿ تكسيع مجاؿ حمايتو اإلجرائية
كالمكضكعية ،ما أدل إلى اختالؿ التكازف بيف طرفي عقد االستثمار .فيذا ربما يككف نكعا
مف السيطرة مف طرؼ الدكؿ المتقدمة عمى الدكؿ النامية كالمتخمفة كلو أبعاد سياسية أخرل
خطيرة.
70
قائًة انًراجع
قائمة المراجع
أ-الكتب
.4أحمد صالح مخمكؼ ،اتفاؽ لتحكيـ كأسمكب لتسكية منازعات عقكد التجارة
الدكلية ،دار النيضة العربية ،القاىرة.4223 ،
.5أحمد عبد الكريـ سالمة ،قانكف التحكيـ التجارم الدكلي كالداخمي ،تنظيـ كتطبيؽ
دار النيضة العربية ،مصر.4226 ،
.6أحمد عبد المجيد عشكش ،التحكيـ ككسيمة لفض المنازعات في مجاؿ االستثمار
مؤسسة شباب الجامعة ،القاىرة.3;;2 ،
.7أحمد محمكد خميؿ ،الكسيط في تشريعات االستثمار ،منشأة المعارؼ،
اإلسكندرية.4227 ،
.8بشار محمد األسعد ،الفعالية الدكلية لمتحكيـ في منازعات عقكد االستثمار
األجنبية ،منشكرات الحمبي ،بيركت.422; ،
.9جالؿ كفاء محمديف ،التحكيـ بيف المستثمر األجنبي كالدكلة المضيفة لالستثمار
أماـ المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار ،دار الجامعة الجديدة لمنشر،
مصر.4223 ،
.:ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ ،التحكيـ تحت مظمة المركز الدكلي لتسكية منازعات
االستثمار ،دار الجامعة لمنشر كالتكزيع ،القاىرة.3;;7 ،
; .حسيف أ حمد الجندم ،النظاـ القانكني لتسكية منازعات االستثمارات األجنبية عمى
ضكء اتفاقية كاشنطف المكقعة عاـ ،3;87دار النيضة العربية ،القاىرة.4227 ،
72
قائمة المراجع
.42فكزم محمد سامي ،التحكيـ التجارم الدكلي (دراسة مقارنة ألحكاـ التحكيـ
التجارم الدكلي) ،دار الثقافة لمنشر كالتكزيع ،عماف .422:
.43مصمح أحمد الطراكنة ،نطاؽ اختصاص المركز الدكلي لتسكية المنازعات
الناشئة عف عقكد االستثمار األجنبي كفؽ اتفاقية كاشنطف ،كمية الحقكؽ ،مؤتة،
دكف سنة النشر .ص ص .3726-3679
.44ممدكح عبد العزيز ،بطالف القرار التحكيمي التجارم ،دراسة مقارنة منشكرات
الحمبي الحقكقية ،لبناف.4228 ،
.45منى محمكد مصطفي ،الحماية الدكلية لالستثمار األجنبي المباشر كدكر
التحكيـ لتسكية منازعات االستثمار ،دار النيضة العربية ،القاىرة.3;;2 ،
.46ناصر عثماف محمد عثماف ،لدفع بالحصانة القضائية في مجاؿ التحكيـ ،دار
-الرسائل:
.3عيبكط محند كعمي ،الحماية القانكنية لإلستثمارات األجنبية في الجزائر ،رسالة لنيؿ
شيادة دكتكراه في القانكف ،كمية الحقكؽ ،جامعة مكلكد معمرم تيزم كزك.4228 ،
.4غساف عمي عمي ،االستثمارات األجنبية كدكر التحكيـ في تسكية المنازعات التي تثكر
بصددىا ،رسالة دكتكراه ،كمية الحقكؽ ،جامعة القاىرة.4226 ،
74
قائمة المراجع
.5قبايمي الطيب ،التحكيـ في عقكد االستثمار بف الدكؿ كرعايا الدكؿ األخرل عمى ضكء
اتفاقية كاشنطف ،رسالة لنيؿ درجة دكتكراه في العمكـ ،تخصص :القانكف ،كمية الحقكؽ،
جامعة مكلد معمرم ،تيزم كزك.4234 ،
-المذكرات:
.2012
.4حسيني يمينة ،تراض األطراؼ عمى التحكيـ أماـ المركز الدكلي لتسكية منازعات
االستثمار ،مذكرة لنيؿ شيادة الماجستير في القانكف ،فرع قانكف التعاكف الدكلي ،كمية
الحقكؽ ،جامعة مكلكد معمرم تيزم كزك4233 ،
.5كعباش عبد اهلل ،الحماية الكطنية كالكطنية لإلستثمار األجنبي كضمانو مف المخاطر
غير التجارية في الدكؿ النامية ،مذكرة لنيؿ شيادة الماجستير في القانكف فرع القانكف
الدكلي كالعالقات الدكلية ،كمية الحقكؽ ،جامعة بف عكنكف ،الجزائر .4224
.6كماؿ سمية ،النظاـ القانكني لالستثمار األجنبي في الجزائر ،مذكرة لنيؿ شيادة
الماجستير ،القانكف الخاص ،جامعة تممساف ،الجزائر.4224 ،
ج-المــقاالت
.3خالد محمد الجمعة ،المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار كطريؽ لحؿ منازعات
االستثمار المباشر ،مجمة الحقكؽ ،جامعة الككيت ،عدد ،5الككيت ،ص ص -449
;;.4
75
قائمة المراجع
.4قادرم عبد العزيز ،دراسة في العقكد بيف الدكؿ كرعايا الدكؿ األخرل في مجاؿ
االستثمارات الدكلية ،مجمة إدارة ،عدد ،3الجزائر ،3;;9 ،ص ص .85-65
الترضي عمى تحكيـ المركز الدكلي لتسكية منازعات االستثمار "مف
.5قبايمي الطيب ،ا
االتفاؽ الثنائي إلى المجكء االنفرادم" ،المجمة األكاديمية لمبحث القانكني ،عدد 3جامعة
عبد الرحمف ميرة ،بجاية ،4232 ،ص ص .348-;6
.6بمحرش سعيد ،المركز الدكلي لتسكية المنازعات المتعمقة باستثمار كاإلجراءات
المتبعة أمامو ،مداخمة ممقاة في الممتقى الدكلي" حكؿ التحكيـ التجارم في الجزائر بيف
التكريس التشريعي كالممارسة التحكيمية ،يكمي 36ك 37جكاف ،4222كمية الحقكؽ،
جامعة بجاية ،ص ص .474-462
www.worldbank.org.icsid/cases
76
قائمة المراجع
édition 1991.
77
قائمة المراجع
C. Site internet :
2. www.worldbank.org.icsid/cases
78
انفهرش
فيرس المواضيع
مقدمة 1 .................................................................................
الفصل األول
المبحث األكؿ :شركط المجكء لمتحكيـ أماـ المركز الدكلي)10 ............... (CIRDI
الفرع الثاني :انتماء الشخص األجنبي إلى دكلة متعاقدة في اتفاقية كاشنطف15 ...... .
المبحث الثاني :حؽ األشخاص في المجكء لمتحكيـ أماـ المركز الدكلي)21 ..... (CIRDI
المطمب األكؿ :تكافؽ إرادة األطراؼ في المجكء إلى التحكيـ 22 ........................
المطمب الثاني :مصدر سمطة األطراؼ لعرض النزاع عمى المركز الدكلي)24 (CIRDI
80
الفصل الثاني
المبحث األكؿ :اإلجراءات التنظيمية المتبعة أماـ المركز الدكلي )36 .......... (CIRDI
المطمب األكؿ :اإلجراءات األكلية لرفع النزاع أماـ المركز الدكلي 36 ..................
المطمب الثاني :الشركط المتعمقة بأحكاـ التحكيـ الصادرة عف المركز 43 .................
المبحث الثاني :تنفيذ الحكـ الصادر عف المركز الدكلي )52 .................. (CIRDI
81
ثالثا :شركط االعتراؼ بالحكـ كتنفيذه 55 .........................................
82