‫جامـــــــــعة الزقازيـــــق‬

‫كمـــــــــــــيةالحقــــــــــــوق‬

‫ادلشكض انقبًََٕ نهًخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫يف‬

‫انعقٕد اإلداسٌت‬

‫"دساعت يقبسَت"‬

‫انذكخٕس‪ /‬يذحج أمحذ حمًذ ٌٕعف غُبٌى‬

‫أعخبر يغبعذ‬

‫قغى انقبٌَٕ انعبو‬

‫‪0202‬‬
 ‫‌أ‬

‫يقذيت‬

‫يبقػػتعاقد ػػدعاالػػرعاالدارةعاػػيعااقد ػػديفعاػػددعلانفيػػذعا ػػؿعالققػػدعالابػػرـعبينالػػدعابػػيفعالااقد ػػدع‬

‫االصمتعأا اًرعفتعغديرعالاققيد‪،‬عخصاصدًعإذاعادعكدفعافعالصقبععمػ عالااقد ػدعاقالػدعانفيػذع‬
‫اػػزمعاػػفعالققػػد؛علػػذاعيماػ عالااقد ػػدعاالصػػمتعالػػتعإبػراـععقػػادعاػػفعالبػػدطفعاػػيعااقد ػػديفعاػػددع‬
‫لانفيذعكؿعأاعازمعافعالققدعاالصمت‪ .‬ع‬

‫الاػػدعكػػدفعالالػػدؼعاػػفعاب ػراـعالققػػادعاالداريػػرعلػػاعا ػػييرعالا ارفػػؽعالقداػػرع اػػتعاػػؤد عالػػدارع‬

‫الاناطعبالد‪،‬عإالعأفعالااقد دعايعاالرعاالدارةع دعاقدبمرعاقا دتعاصقابدتعأثندمعانفيػذعالققػد‪،‬ع‬
‫اادع دعيدفقهعالتعالماامعالتعااقد دعآخرعاػفعاصػ دبعالخبػرةعيقالػدعاليػهعبانفيػذعاػدعا ػا دؿع‬
‫عميػػهعانفيػػذ ‪،‬عا قيق ػدًعلمابػػدأع ػػدلؼعالػػذكر‪،‬عالقػػؿعذلػػؾعاػػدعدفػػيعالااػػرععالفرن ػػتعالػػتعاعااػػددع‬
‫دنافعيبيحعلمااقد ػدعاػيعاالػرعاالدارةعأفعياقد ػدعاػيعاػخصعاخػرععمػتعانفيػذعاػزمعاػفعالققػدع‬
‫األصػػمتعا ػػاتعلػػذاعالقػػدنافعبقػػدنافعالاقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعر ػػـع٘‪ٖٖٔٗ-ٚ‬عالصػػددرعفػػتعٖٔع‬
‫دي ابرععدـع٘‪ٜٔٚ‬ع‪ .‬ع‬

‫اباااػبعالقػدنافعالااػدرعاليػػهعفػرضعالااػرعع ػػيدجعاػفعال اديػرعلمااقد ػػدعاػفعالبػدطفعانظػػـع‬

‫أ كداه‪،‬عااآلثدرعالاارابػرععميػه‪،‬ععمػتععكػسعالااػرععالاصػر عالػذ علػـعيوػيع دنانػعدًعخدصػعدًع‬
‫ينظـعالاقد دعافعالبدطفعبا فعانفيذعالققادعاالدارير‪،‬عبؿعإنهعلػد عصػدعارع ػدنافعالاند صػدتع‬
‫االازايداتعالاصر عر ـع‪ٜٛ‬عل نرع‪ٜٜٔٛ‬عاالئ اهعالانفيذيرع ظػرعالانػدزؿعلمريػرععػفعالققػد‪،‬ع‬
‫فكدنػػتعاالػػرعاالدارةعابػػيحعالماػػامعالػػتعالاقد ػػدعا ػفعالبػػدطفعفػػتعااػػدؿعالققػػادعاالداريػػرعباػػرطع‬
‫ال صػاؿععمػ عااافقاالػدعالا ػبقرعا ػاندةعفػتعذلػؾعالػتعالقااعػدعالقداػر‪،‬عالػاعاػدعأيػد عاامػسع‬
‫الدالرعالاصر ‪ .‬ع‬

‫عانايارعلاا يعااطارعافالػاـعالدالػرع داازديػددعالماػامعالػتعإبػراـعالاقػددعاػفعالبػدطفعفقػدعاػدخؿع‬

‫الاارععالاصر عبدلردمع ػدنافعالاند صػدتعاالا ازيػداتع داعاصػدارع ػدنافعيػنظـعالاقد ػداتعالاػتع‬
‫ابراالدعالاالدتعالقدار‪،‬عبااابعالقدنافعر ـعٕ‪ٔٛ‬عل ػنرع‪)ٔ(ٕٓٔٛ‬عاألاؿعاػرةعيػنصعصػ ار رع‬

‫(ٔ) عالاناار عبدلاريدة عالر اير ع‪ -‬عالقدد عر ـ ع‪ ٖٜ‬عاكرر ع(د) عفت عٖ عأكاابر ع‪ ،ٕٓٔٛ‬عالذ ع ؿ عا ؿ ع دنافع‬
‫الاند صدتعاالازايداتعر ـع‪ٜٛ‬عل نرع‪ٜٜٔٛ‬عالامرت‪ .‬ع‬
 ‫‌‬
‫ب‬

‫ابقدنافعخدصععمتعااازعالاقد دعافعالبدطفعاريطرعااافقرعا باؿعالاالػرعاالداريػرعلمااقد ػدع‬

‫افعالبدطفعبقدعاقديـعااراؽعاعااددةعافع بؿعالااقد دعاألصمت‪ .‬ع‬

‫لكذاعاصبحعلديندع دنانعدًعينظـعالاقد دعالذ عيبرـعبيفعالااقد دعاالصمتعابيفعاالػرعاالدارةعاػفع‬

‫ند ير‪،‬عابيفعالااقد دعاالصمتعاالااقد دعافعالبدطفعافعأخر ععمتعغرارعالااػرععالفرن ػت‪،‬ع‬
‫ابإاقػػدفعالنظ ػػرععم ػػتعارضعالاا ػػيعنا ػػدعأفعالااقد ػػدعاالصػػمتعيماػ ػ عال ػػتعفكػ ػرةعالاقد ػػدعا ػػفع‬
‫ددعلذلؾ‪،‬عاالعيثيرع‬
‫ع‬ ‫البدطفعلانفيذعالازااداهعالاقد ديرعبدلاراطعالاافؽععميالدعخبلؿعالايقددعالا‬
‫األارعأيرعااكمرعاذاعادع بماػهعاالػرعاالدارةعااافقػتععمػتعاػراطعالػدفيعالخدصػرعبػهعاالاااثمػرع‬
‫فتعال دادعالابدارعلمااقد دعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫عإالعأفعالااػػكمرعاصػػبحعأكثػػرعاققيػػداًععنػػدادعالعيخطػػرعالااقد ػػدعاالصػػمتعاالػػرعاالدارةعباػػفع‬
‫ياقد دعاقالـ‪،‬عأاعأفعياقد دعالااقد دافعافعالبدطفعالاقااديفعاػفعاالػرعاالدارةعاػيعااقد ػديفع‬
‫آخ ػريفعاػػفعالبػػدطفعلانفيػػذعا ػػؿعالققػػدعاالصػػمت‪،‬عافػػتعكماػػدعال ػػدليفعفػػإفعالااقد ػػدعاقػػهعاػػفع‬
‫البدطفعيقدعخفيػدًعا ػاا اًرعا اابػدًععػفعالاالػرعاالداريػر‪،‬عااػفعالابل ػظعأفعلػذ عاالاػكدليرع ػدع‬
‫فروتعنف الدعفتعالا تعال دلت‪،‬عاادعدفقندعالتعطػرحعالا ػدؤؿعالاػدلت علػؿعياكػفعأفعياااػيع‬
‫اثػػؿعلػػذاعالااقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعالخفػػتع(عالا ػػاارع–عأاعغيػػرعالاقمػػاـع‪-‬عأاعغيػػرعالنظػػدات)ع‬
‫ػدنافعر ػـعٕ‪/ٔٛ‬ع‪،ٕٓٔٛ‬عأـعأنػهعياكػفعأفعياااػػيع‬
‫ع‬ ‫بنػاععاػفعال اديػرعالقدنانيػرعا ػاادةعاػػفعالق‬
‫بالذ عال اديرعالتعالقااعدعالقدارعلب طعناععافعال اديرعلالذاعالااقد د‪،‬عأ اةعبادعكدفعاقاػاؿع‬
‫بػػهع بػػؿعصػػدارعالقػػدنافعالااػػدرعاليػػهعبدلن ػػبرعلمااقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعبصػػفرععداػػر‪،‬عاػػفع يػػثع‬
‫انظػػيـعالاركػػزعالقػػدنانتعلػػه‪،‬عأـعأنػػهعالعياااػػيعبػ عنػػاععاػػفعأن ػااععال اديػػرعالقدنانيػػر‪،‬علػػذاعاػػدع‬
‫اؼعن داؿعأفعنايبععميهععافعخبلؿعالد ار ر‪ .‬ع‬

‫الًعأاعغيرعاقباؿعفتع‬
‫وعمتعالرغـعافعالايرعالاقد دعافعالبدطفعبصفرععدارع اامعأكدفعاقباع‬
‫انفيذعالققادعاالداريرعاا ػييرلدعإالعأنػهعكثيػ اًرعاػدعيػاـعالنظػرعاليػهععمػتعانػهعيقػدعإخػبلالًعبقدعػدةع‬
‫االعابػػدرعالاخصػػتعالاػػتعا ػػاندعإليالػػدعاالدارةعفػػتعاخايػػدرعالااقد ػػدعاقالػػدعفػػتعانفيػػذعالققػػادع‬
‫االدارير‪ .‬ع‬

‫الادعكدف ابدأ الانفيذ الاخصت لمققد ال يقنػت فػت افالػاـ الااػرع الاصػر عالانفيػذ الاػدد‬
‫اف ادنب الااقد د بقدر اد يقنػت ا ػؤالياه الاخصػيرععػف انفيػذ اإلا ازاػدت الااالػدة عنػه‪،‬‬
‫فقد أادز إ اثندم الاندزؿ أا الاقد دعاف البدطف بارط الااافقػر الصػري ر الا ػبقر لػئلدارة‪،‬‬
 ‫‌‬
‫ت‬

‫ا اػ فػت لػذ عال ػدؿ‪ ،‬بقػت الااػرع الاصػر عافيػعدً لابػدأ اإلعابػدر الاخصػت؛ فػ بقت عمػ‬
‫ا ؤاليرعالااقد د األصمت عف الانفيذ اطبيقعدً لا دة الوادف‪ .‬ع‬

‫اايعانظيـعالاارععالاصر عالاركزعالقدنانتعلمااقد دعافعالبدطفعفتعانفيػذعالققػادعاالداريػر‪،‬ع‬

‫اال ػػادحع لمااقد ػػدعاالصػػمتعبدلاقد ػػدعاػػيعااقد ػػديفعاػػفعالبػػدطفععمػػتعانفيػػذعاػػزمعاػػفعالققػػدع‬
‫االصمتعاريطرعاقديـعااراؽعاعااددعالااقد ديف‪،‬عاا ديدعطريقػرع بػاؿعاعااػددلـع ػاامعكدنػتع‬
‫اػػيعاقػػديـعااراؽعالااقد ػػدعاالصػػمتعاالػػذ عيقػػدـعبيػػدفعباػػفع ػػياقد دعاقالػػـعاػػفعالبػػدطفعأاعبقػػدع‬
‫اعااددعالااقد دعاالصمتعإذاعدعتعال دارعالتعذلؾ‪،‬عايقيععمتععداقهعاقػديـعااراؽعاعااػددة‪،‬ع‬
‫االعافعالاارععالاصر علـعينظـعا كدـعالااقد ديفعافعالبدطفعالذ عيرفػؿعالااقد ػدعاالصػمتع‬
‫عفعاقديـعااراؽعاعااددلـعلاالرعاالدارة‪.‬عع ع‬

‫الاػػدعكدنػػتعفكػرةعالاقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعفػػتعالنصػػؼعاألاؿعاػػفعالقػػرفعالقاػريفعظػػدلرةعاالاػػارةع‬
‫ابقيدةععفعالفكرعاإلدار عبدعابدرلدعأاراعادذاًعأاعغيرعا لاؼعفتعالققدعاإلدار ع عاارارععمتع‬
‫ابدأعالانفيػذعالاخصػتعلمققػادعاالداريػر‪،‬عإالعأنالػدعاصػب تعاآلفعاا ػيعاماػاسعاالعغنػتععنػه‪،‬ع‬
‫فقدعنظاهعالاارععالفرن تعبااابعالقدنافعر ـعٖٖٗٔ‪ٚ٘-‬عاالصددرعفتعٖٔ‪/ٕٔ/‬ع٘‪ٜٔٚ‬ع‬
‫االا ػػاتعبقػػدنافعالاقد ػػدعاػػفعالبػػدطف‪،‬عفػػتع ػػيفعاوػػيعالااػػرععالاصػػر عا كػػدـعالاقد ػػدعاػػفع‬
‫الب ػػدطفع ػػديثدعبااا ػػبع ػػدنافعالاقد ػػداتعالا ػػتعابراال ػػدعالاال ػػدتعال كااي ػػرعر ػػـعٕ‪ٔٛ‬عل ػػنرع‬
‫‪،ٕٓٔٛ‬عاالعانػهعاغفػػؿعانظػػيـعاوػػيعالااقد ػػدعاػػفعالبػدطفعغيػػرعالاقاػػرؼعبػػهعأاعالخفػػتععمػػتع‬
‫الػػرغـعاػػفع انااػػدر عالاػػامعالااقد ػػديفعاالصػػمييفعاليػػهعلانفيػػذعاػػدعيصػػقبععمػػيالـعانفيػػذ ‪،‬عااػػدع‬
‫دفقندعالتعد ار رعالاركزعالقدنانتعلمااقد دعافعالبػدطفعالخفػتعفػتعنطػدؽعالققػادعاالداريػرعاػفع‬
‫خػػبلؿعلػػذ عالد ار ػػرعا ػػداليفعاوػػيعنظري ػرععداػػرعاػػنظـعطبيقػػرعلػػذاعالاقد ػػدع عابي ػدفعالاركػػزع‬
‫القدنانتعله‪ .‬ع‬

‫ابدلاػػدلتعفػػإفعالاقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعالخفػػتعياثػػؿعثػػارةععم ػ عابػػدأعأ د ػػتعاػػفعابػػددئعالققػػادع‬

‫اإلداريػػرعالػػاعابػػدأعااللا ػزاـعبدلانفيػػذعالاخصػػتعالا ػػاقرععميػػهعفػػتعالفكػػرعالقػػدنانتعالفرن ػػتع‬
‫االاصر ‪.‬عع ع‬

‫ع‬
 ‫‌‬
‫ث‬

‫اًٍْت انذساعت‪:‬‬

‫ابداعالايرعالد ار رعفتعبيدفعالاركزعالقدنانتعلمااقد ػدعاػفعالبػدطفعالخفػتعاػفع يػث عا ديػدع‬

‫الوػػادندتعالقدنانيػػرعالاػػتعياكػػفعاافيرلػػدعلػػه‪،‬عاكػػذلؾعاػػد عال اديػػرعالقدنانيػػرعالاػػتعع ػ عأفع‬
‫يااايعبالدعفتعااااالرعالاالرعاالدارير‪،‬عاأخي عاًرعاآلثػدرعالقدنانيػرعالاارابػرععمػتعلػذاعالاقد ػدعاػفع‬
‫البدطف‪ .‬ع‬

‫صعٕببث انذساعت‪:‬‬

‫اااثػػؿعصػػقابدتعلػػذاعالااوػػاع‪،‬عفػػتععنػػدرةعااػػادعالاصػػددرعاالكاػػبعالقدنانيػػرعاالفقاليػػرعا مػػهع‬
‫األ كدـعالصددرةععفعا دكـعالقودمعاإلدار عالاػتعاندالػتعلػذاعالااوػاععفػتعاصػر‪،‬عاعػدـع‬
‫ااػػادعاا ػرييع ػػدنانتعاصػػر عيػػنظـعا كػػدـعالاقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعالخفػػتععمػػتعغ ػرارعالااػػرعع‬
‫الفرن ت‪ .‬ع‬

‫حغبؤالث انذساعت‪:‬‬

‫اثيرعالد ار رععدةعا دؤالتعرئي رعاأخر عارابطرعبالد‪،‬ع ن داؿعأفعنايبععنالدعافعخبلؿع‬

‫ثنديدعالد ار رعانالد ع‬

‫ادلير عالاقد د عاف عالبدطف عبصفر ععدار عاالاقد د عاف عالبدطف عالخفت عبصفرع‬ ‫ٔ‪-‬‬
‫خدصر؟‬
‫اد عااراعيرعالاقد دعافعالبدطف؟‬ ‫ٕ‪-‬‬
‫اد عا افددةعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعافعال دادعالابدار؟‬ ‫ٖ‪-‬‬
‫لؿ عي ؽ علمااقد د عاف عالبدطف عالخفت عالرااع ععمت عاالر عاالدارة عبدلدعا ع‬ ‫ٗ‪-‬‬
‫الابدارة؟‬
‫اادعلتعالوادندتعاالودفيرعالاتعياازعلمااقد دعافعالبدطفعالماامعاليالدع‬ ‫٘‪-‬‬
‫اطدلبدًعبقيارعادعأدا عافعأعادؿ؟‬
‫اد عاطبيقر عا ئالير عالااقد د عاف عالبدطف عالخفت عفت عااااالر عاالدارةع‬ ‫‪-ٙ‬‬
‫االرير؟‬
‫اادعلتعاالثدرعالاارابرععمتعالاقد دعافعالبدطفعالخفت؟عععع‬ ‫‪-ٚ‬‬
 ‫‌‬
‫ج‬

‫يُٓج انذاسعت‪:‬‬

‫ال اظالدرعالاركزعالقدنانتعلماادعقدعافعالبدطفعالخفتعفتعاادؿعالققػادعاإلداريػرعالماصػاؿع‬
‫اال قتعإل عال ماؿعالاند برعلئلاكدالتع داال عا قيؽعاأللداؼعالاباردةعافعلذ عالد ار رعفقػدع‬
‫اابقتعفتعلػذ عالد ار ػرعاكثػرعالانػدل عابلماػرعلااوػاععلػذ عالد ار ػرعذلػؾعلااوػيحعاألفكػدرع‬
‫الاػػتعيػػدارعالب ػػثع الالػػدع ا ػ عيصػػؿعلمقػػدرئعباػػكؿعاي ػػرعالاػػدعالاػػنال عالاقػػدرفع يػػثعاػػـع‬
‫اال ػػاقدنرعبػػهعلقػػرضعآرامعالفقػػهعفػػتعفرن ػػدعااصػػر‪،‬عاعػػرضعأ كػػدـعاامػػسعالدالػػرعالفرن ػػتع‬
‫االاصر علما اؼععم عاقرضعالقدوتعاإلدار علبيدفعالاركزعالقدنانتعلماادعقدعافعالبدطفع‬
‫الخف ػػتعف ػػتعاا ػػدؿعالقق ػػادعاإلداري ػػر‪،‬عاا ػػـعاال ػػاقدنرعب ػػدلانال عالا ميم ػػتعاذل ػػؾعلبي ػػدفعطبيق ػػرع‬
‫الااواععبادعيند بالدعافعأ كدـعالقودئيرعلبيدفعاد عدارعار دبرعالقدوتعاإلدار ععميالد‪ .‬ع‬

‫خطت انذساعت‪:‬‬

‫ارا يندعأفعااااؿعالد ار رععمتعاب ثعاااليد عاثبلثرعابد ثعرئي رععمتعالن اعالادلتع ع‬

‫مبحث تمهيدي‪ :‬ماهية التعاقد من الباطن ومدي مشروعيته في العقود اإلدارية‪.‬‬

‫الاطمبعاالاؿ عافالاـعالاقد دعافعالبدطفعاخصدئصه‪ .‬ع‬

‫الاطمبعالثدنت عاد عااراعيرعالاقد دعافعالبدطفعفتعالققادعاالدارير‪.‬ع ع‬

‫المبحث األول‪ :‬الحماية القانونية لممتعاقد من الباطن الخفي في العقود االدارية‪:‬‬

‫الاطمبعاالاؿ عاد عا ئاليرعاالرعاالدارةعفتعااااالرعالااقد دعافعالبدطفعالخفتع‪ .‬ع‬

‫الاطمبعالثدنت عا دسعا ئاليرعاالرعاالداريرع‪ .‬ع‬

‫الاطمبعالثدلث عا دئؿعال اديرعالقدنانيرعلمااقد دعافعالبدطفعالخفت ع‬

‫المبحث الثاني‪:‬الضمانات االضافية لممتعاقد من الباطن الخفي‪.‬‬

‫الاطمبعاالاؿ علاامعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعالتعدعا عاالثرامعببلع بب‪ .‬ع‬

‫الاطمبعالثدنت علاامعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعالتعدعا عالاقايضعافقدًعالاايدزعبمافيز‪.‬ع ع‬

 ‫‌‬
‫ح‬

‫المبحث الثالث‪:‬اآلثار القانونية المترتبة عمى التعاقد من الباطن الخفي‪:‬‬

‫الاطمبعاالاؿع عبل رعاالرعاالدارةعبدلااقد دعاالصمت‪ .‬ع‬

‫الاطمبعالثدنتع عبل رعاالرعاالدارةعبدلااقد دعافعالبدطفعالخفتع‪ .‬ع‬

‫الاطمبعالثدلثع عبل رعالااقد دعاالصمتعبدلااقد دعافعالبدطفعالخفت‪ .‬ع‬

‫اأخي ػ عاًرعاناال ػتعالد ار ػػرعبخدااػػرعااوػػانرعألػػـعالناػػدئ عاالااصػػيدتعالاػػتعاػػـعالااصػػؿعإليالػػد‬

 ‫‪1‬‬

‫يبحث متٍٓذي‬

‫يبٍْت انخعبقذ يٍ انببطٍ ٔيذي يششٔعٍخّ‬

‫يف جمبل انعقٕد اإلداسٌت‬

‫إذاعكدفعالاقد دعافعالبدطفعفتعاادؿعالقدنافعالخدصعادئعاًزعأاعااراععدً‪،‬عفإفعاألاػرعيخامػؼع‬
‫بدلن برعلمققادعاإلداريػرعفػتعااػدؿعالقػدنافعالقػدـعاػريطرعااافقػرعالاالػرعاالداريػرعلمااقد ػدعاػفع‬
‫البػػدطف؛عذلػػؾعأفعإبػراـعالققػػادعاالداريػػرعاانفيػػذلدعي كاالػػدعابػػدأعاالعابػػدرعالاخصػػتعفػػتعانفيػػذع‬
‫االلا ازاػػدتعالاػػتعاقػػيععمػػتععػػداؽعالااقد ػػدعاػػيعاالدارة‪،‬عالػػاعاػػدعي ػػااابعالانفيػػذعالاخصػػتع‬
‫بامػػؾعااللا ازاػػدت‪،‬ع عالقػػؿعلػػذاعاػػدعيايػػزعالققػػادعاالداريػػرعفػػتعلػػذاعالا ػ فععػػفععقػػادعالقػػدنافع‬
‫الخدص(ٔ)‪.‬ع ع‬

‫اي اندعالطدبيعالاخصتعفتعانفيذعالققادعاالداريرعالتعالاا ي‪،‬ع يثعيابععمتعالااقد دعاػيع‬

‫االدارةعافعياقد ػػدعاقال ػػدععم ػػتعإنا ػػدمع داادارةعالا ارف ػػؽعالقدا ػػرع داعادارةعالخ ػػدادتعالقداػ ػر‪،‬عال ػػذاع‬
‫الاقدافعالعيقاـعبهعاخصعآخرعغيرعالااقد دعاالصمتعايعاالدارة‪ .‬ع‬

‫اافعثـعفإنهعلبيػدفعادليػرعالاقد ػدعاػفعالبػدطف‪،‬عينبرػتعالاقػرضعالػتعبيػدفعافالػاـعالاقد ػدعاػفع‬

‫البدطف‪،‬عاخصدئصػهعالاػتعاايػز ععػفعغيػر عاػفعالافػدليـعاالخػر ‪،‬عثػـعاقرفػرعاػد عااػراعيرع‬
‫الاقد دعافعالبدطفعفتعالققادعاالدارير‪،‬ع عاافصيؿعذلؾعافعخبلؿعالاطمبيفعاآلاييف ع‬

‫المطمب االول‪ :‬التعريف بالتعاقد من الباطن وخصائصه‪.‬‬

‫المطمب الثاني‪ :‬مدي مشروعية التعاقد من الباطن في العقود االدارية‪.‬‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Antoine, A., l'intuitus personae, Rfda, 2011. P. 879.‬‬
‫‪- E Laubadère, A. ClDVE Venezia –j.et Gaudemet y, Traitè de droit ADM L.G.D.G‬‬
‫‪èd 1995.p763-764.879.‬‬
 ‫‪2‬‬

‫ادلطهب االٔل‬

‫انخعشٌف ببنخعبقذ يٍ انببطٍ ٔخصبئصّ‬

‫اقاوػػتعالد ار ػػرعأفعنبػػيفعافالػػاـعالاقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعفػػتعالقق ػ عادعاالداريػػر‪،‬عاػػفعخػػبلؿعبيػػدفع‬

‫افالااػػهعاػػفعالند يػػرعالفقاليػػر‪،‬ع عابيػػدفععاػػدعإذاعكدنػػتعالاا ػريقدتعالقدنانيػػرع ػػدعاقروػػتعلبيػػدفع‬
‫لا ديػػدعافالااػػهعاػػفععداػػه؛عبالػػدؼعالا ػػاؼععمػػتعخصػػدئصعالاقد ػػدعاػػفعالبػػدطفعفػػتعااػػدؿع‬
‫الققػػادعاالداريػػر‪،‬عثػػـعبيػػدفعالاايػػزعبين ػهعااػػدعع ػ عأفعيااػػدبهعاقػػهعاػػفععقػػادعكدلانػػدزؿععػػفع‬
‫الققػػد‪،‬عاالاكدلػػرعاالققػػادعالااقػػددةع عاافصػػيؿعذلػػؾعيكػػافعاػػفعخػػبلؿعفػػراععثبلثػػرعنفصػػمالدععمػػتع‬
‫الن اعالادلت ع‬

‫الفرع االول‪ :‬مفهوم التعاقد من الباطن‪.‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬سمات التعاقد من الباطن‪.‬‬

‫الفرع الثالث‪ :‬التمييز بين التعاقـد مـن البـاطن وغيـر مـن التصـرفات القانونيـة المتشـابهة‬
‫معه‪.‬‬

‫انفشع االٔل‬

‫يفٕٓو انخعبقذ يٍ انببطٍ‬

‫العاؾ عأفعالاارععالعيالاـع– ععددةع– عباقريؼعالاصطمحعالقدنانت‪ ،‬ع عالكفعفتعغدلبعاألارع‬

‫أنهعيارؾعذلؾعلمفقهعاالقودم‪،‬عا دعيما عالاارععالتعاقريؼعالاصطمحعالقدنانتعفتعبقضع‬
‫ال دالت عأللاياالد عأا عألنالد عذات عادلاؿ ععمات عأا عفنت عا دد‪ ،‬عااف عثـ ع نقرض علاقريؼع‬
‫الاقد دعافعالبدطفعفتعالااريقيفعالاصر عاالفرن ت‪،‬عثـعنقرضعلافالااهعالفقالت‪،‬عثـعنابيع‬
‫ذلؾعببيدفعافالااهعلد عالقودم‪،‬عاافصيؿعذلؾعكادعيمتع ع‬
‫ا‬
‫أٔال ‪ :‬انخعشٌف انخششٌعً نهخعبقذ يٍ انببطٍ‪:‬‬
 3

: ً‫ حعشٌف ادلخعبقذ يٍ انببطٍ يف انخششٌع انفشَغ‬-1

‫نصعالاارععالفرن تععم عاقريؼعالاقد دعافعالبدطفعافعخبلؿعالاددةع(ٔ)عافعالقدنافعر ـع‬

‫ٔ عالااقمؽ عبدلاقد د عاف عالبدطف ععمت عأنه ع"ع‬ٜٚ٘‫ٖٖٗٔ عالصددر عفت عٖٔ عدي ابر ع‬-ٚ٘
‫القامير عالات عبااابالد عيقالد عالااقد د عاالصمت عاا ت عا ؤالياه عإل عاخص عآخر عي اتع‬
‫ عأاعبانفيذعازمعافعالققدعالقدـعالابرـعايع‬،‫الااقد د عافعالبدطفعبانفيذعكؿعأاعازمعافعالققد‬
‫ ع‬.)ٔ(‫ال مطرعالااقد دة‬

‫ عٕ٘ٔٓ عالاؤرخ عٖٕ عياليا عٕ٘ٔٓ با فع‬-ٜٜٛ‫ عاف األار عر ـ ع ع‬ٕٙ‫بيناد عناد الاددة ع‬
‫ عالاقد دع‬،‫الاااريدت عالقدارعانصععم عادعيمت ع"يااز علمااقد د عاالصمت ع عاا ت عا ؤالياه‬
‫اف عالبدطف ععم عانفيذ علذا عالققد عالقدـ عافقًد علماراط عالانصاص ععميالد عفت ع دناف عٖٔع‬
‫ ع‬.)ٕ("ٜٔٚ٘‫دي ابرع‬

‫ عٕ٘ٔٓالاؤرخعٖٕ عيالياعٕ٘ٔٓ عإذاعكدف ع دعرخصعص ار رع‬-ٜٜٛ‫الكذاعفإفعاألارعر ـ ع‬

‫ع‬،ً‫ عإال عأنه علـ عيقط علذا عالاقد د عاقريفدً عا ددعا‬،‫فت ع عالاقد د عاف عالبدطف عفت عالققاد عاالدارير‬

(1)
Loi n° 75-1334 du 31 décembre 1975 relative à la sous-traitance Article 1.
‫ٕعاكاابرعاادمعنصالدععمتعالن اعالادلتع ع‬ٛ‫االاؤرخعفتع‬ٚ‫عٕٓٔٓعالاددةعر ـع‬-ٖٔٓٚ‫االاقدلرعبدلقدنافعر ـع‬
"Au sens de la présente loi, la sous-traitance est l'opération par laquelle un
entrepreneur confie par un sous-traité, et sous sa responsabilité, à une autre personne
appelée sous-traitant l'exécution de tout ou partie du contrat d'entreprise ou d'une
partie du marché public conclu avec le maître de l'ouvrage".
(2)
Ordonnance n° 2015-899 du 23 juillet 2015 relative aux marchés publics.
: ‫التي جاء نصها كاالتي‬
I. - Le titulaire d'un marché public peut, sous sa responsabilité, sous-traiter l'exécution
de ce marché public dans les conditions fixées par la loi du 31 décembre 1975
susvisée.
Pour les marchés publics de travaux ou de services ainsi que pour les marchés publics
de fournitures comportant des services ou des travaux de pose ou d'installation dans le
cadre d'un marché public de fournitures, les acheteurs peuvent exiger que certaines
tâches essentielles soient effectuées directement par le titulaire.
II. - Lorsque le montant des prestations sous-traitées semble anormalement bas,
l'acheteur exige que l'opérateur économique lui fournisse des précisions et
justifications sur le montant de ces prestations.
Si, après vérification des justifications fournies par l'opérateur économique, l'acheteur
établit que le montant des prestations sous-traitées est anormalement bas, il rejette
l'offre lorsque la demande de sous-traitance intervient au moment du dépôt de l'offre
ou n'accepte pas le sous-traitant proposé lorsque la demande de sous-traitance est
présentée après le dépôt de l'offre, dans des conditions fixées par voie réglementaire.
 ‫‪4‬‬

‫عاأ دؿ عبا فعلذاع عاألارعإل عأ كدـع دنافعالاقد دعافعالبدطفعالصددرع٘‪ ٜٔٚ‬عالذ عرخصع‬

‫بدلاقد دعافعالبدطفعلانفيذعازمعأاعكؿعالققدعاألصمت‪ .‬ع‬

‫إال عأنه عبقد عالار اـ عر ـ عٓ‪ -ٖٙ‬ع‪ٕٓٔٙ‬الاؤرخ عٕ٘ عادرس ع‪ ٕٓٔٙ‬با ف عالاااريدتع‬
‫القدار‪،‬ع در عالاارععالاقد دعافعالبدطفعفتعنطدؽعالققادعاالداريرعب العيااؿعااييعأا ازمع‬
‫الققد‪،‬عفنصتعالاددةعالاددةعٖٖٔ ع عافعالار اـعالاادرعإليهععم عادعيمت ع" عياازعلمااقد دع‬
‫االصمت‪،‬عبااابعالاراطعالانصاصععميالدعفتعالاددةعٕ‪ ٙ‬عافعاألارعالاؤرخعٖٕ عيالياع‬
‫ٕ٘ٔٓ عالاادرعإليهعأعبل ‪،‬عالاقد دعافعالبدطفععم عأدام أازامعافععقد عالقدـ بارطعأفع‬
‫يكاف ع د ع صؿ عالااار ععم ع باؿ عكؿ عااقد د عاف عالبدطف عاالااافقر ععم عاراط عالدفيع‬
‫عا ظعا عاًر عفتعنطدؽعالققادعاالداريرعالاقد دعافعالبدطفععم ع‬ ‫الخدصرعبه"(ٔ) عابذلؾ عأو‬
‫ععقديف ععمتع‬
‫ْع‬ ‫الققد عب كامه‪ ،‬عالكذا‪ ،‬عفدلاقد د عاف عالبدطف عفت علذا عالاوادر عيفارض عاااد‬
‫الن اعالادلتع ع‬

‫عاألاؿ ععقدعرئيسعافععقادعالقدنافعالقدـعابرـعبيفعالاالرعاالداريرعاالااقد دعاالصمت‪،‬عأادع‬

‫الققدعالثدنت‪،‬عفالاععقدعافععقادعالقدنافعالخدصع(البدطف)عأبراهعالااقد دعاقهعاالصمتعايع‬
‫الااقد دعافعالبدطف‪.‬‬

‫ابدلادلت عانا ععف علذا عالققد ععبل ر ع دنانير عثبلثير عاألطراؼ عبيف عاالر عاالدارة عاالااقد دع‬
‫االصمتعاالااقد دعاقهعافعالبدطف‪،‬علكفعلذ عالراابطعليسعلالدعنفسعالطبيقرعالقدنانير؛ع يثع‬
‫اخامؼعاآلثدرعالقدنانيرعالاارابرععم عالقبل رعفيادعبيفعالااقد دعاالصمتعااالرعاالدارة‪،‬ععنالدع‬
‫فيادعبيفعالااقد دعاالصمتعاالااقد دعافعالبدطف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫وصفوة القول عانه عالعياادعأ عنصعااريقتعأاعانظياتعفتعالقدنافعالفرن تعيقطتعاقريفعدًع‬

‫اداقدًعادنقعدًع"لماقد دعافعالبدطف"عافعخبللهعياـعا ديدعال دعاألدن علن برعالفاائدعالاتعياكفع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Décret n° 2016-360 du 25 mars 2016 relatif aux marchés publics Article 133." Le‬‬
‫‪titulaire d'un marché public peut, dans les conditions prévues par l'article 62 de‬‬
‫‪l'ordonnance du 23 juillet 2015 susvisée ,sous-traiter l'exécution de certaines parties‬‬
‫‪de son marché public à condition d'avoir obtenu de l'acheteur l'acceptation de chaque‬‬
‫"‪sous-traitant et l'agrément de ses conditions de paiement.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪INSTRUCTION ,N° 12-012-M0 du 30 mai 2012 ,NOR : BUD Z 12 00030 J,‬‬
‫‪MARCHÉS PUBLICS - SOUS-TRAITANCE.pdf.p5.‬‬
 ‫‪5‬‬

‫لمااقد دعاالصمت عأفعيدركالد عاخصيدً عافعلذاعالاقد د‪،‬عابيدفعااهعادعيااايعبهعكؿعطرؼع‬

‫افعاألطراؼعالثبلثرعافع اديرع دنانيرعفتعااااالرعالطرؼعاآلخر‪ .‬ع‬

‫ٕ‪ -‬حعشٌف انخعبقذ يٍ انببطٍ يف انخششٌع ادلصشي ‪:‬‬

‫إذا عكدف ع دناف عالاند صدت عاالازايدات عالاصر عر ـ ع‪ ٜٛ‬عل نر ع‪ ٜٜٔٛ‬عالامرت عاالئ اهع‬
‫الانفيذيرعلـعينصعص ار رععم عابد رعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عإالعأنهعبصدارعالقدنافعر ـعٕ‪ٔٛ‬ع‬
‫ل نر ع‪ ٕٓٔٛ‬عبإصدار ع دناف عانظيـ عالاقد دات عالات عابراالد عالاالدت عالقدار‪ ،‬ع دير عالاارعع‬
‫الاصر عذات عالنال عالذ ع در ععميه عالاارع عالفرن ت؛ ع يث عنص عص ار ر ععمت عااازع‬
‫الاقد دعافعالبدطفعالتعخطاةعايدةعافعالاارععالاصر ‪،‬ع يثعنصتعالاددةعر ـعٕ٘عافع‬
‫القدناف عالاادر عاليه ععمت عأنه ع "يااز علاقدـ عالقطدم عأف عيقالد عببقض عبناد عالقامير عا ؿع‬
‫الاقد دعالتعغير عافعالبدطفععمتعأفعياوافععطدؤ عبيدنداالـعاخبرااالـع‪،‬عاادع ياـعإ ندد ع‬
‫اليالـعافعبنادعاذلؾعافقدً علما دداتعاأ عاااراطدتعأخر عاوانالدعالاالرعاالداريرعبك ار رع‬
‫الاراطعاالاااصفدت‪.‬عاالعياازعلمااقد دعارييرعأ عانالـعدافعااافقرعالاالرعالااقد دةع‪.‬عافتع‬
‫ااييعاأل ااؿ‪،‬عيظؿعالااقد دعدافعغير عا ئاالًعأادـعالاالرعاإلداريرعالااقد دةععفعانفيذ ‪".‬‬

‫ومما سبق نستنتج أنعكبلعالاارعيفعالفرن تععاالاصر ع دعرخصعبدلاقد دعافعالبدطفعفتع‬

‫دع‬ ‫انفيذ عازم عاف عالققد عالقدـ‪ ،‬عإال عأنالاد علـ عيقرفد عالاقد د عاف عالبدطف عاقريفدً عد يقعدً‪ ،‬عاأف‬
‫الطريؽعفتع بيؿعبماغعلذ عالرديرعإل عاالااالددعالفقالت‪،‬عالاعادعناندالهعفتعالبندعالادلت‪.‬‬

‫ثبٍَب‪ -‬انخعشٌف انفقًٓ نهخعبقذ يٍ انببطٍ ‪:‬‬

‫عارؾ عاقريؼ عالاقد د عاف عالبدطفع‬

‫إذا عكدف عالاارع ع د عالاـ عباقريؼ عالققد‪ ،‬عفإنه عدرج ععمت ع‬
‫لمفقه‪،‬عالذ عاصد علبيدفعافالاـعالاقد دعافعالبدطفععمتعالن اعالادلت ع‬

‫تعريف الفقه الفرنسي لمتعاقد من الباطن‪:‬‬ ‫‪-1‬‬

‫اقابر عفرن د علت عالبمد عاألـ‪ ،‬علمقدناف عاإلدار عاكدف علمفقه عاإلدار عدا اًر عكبي اًر عفت عإزالهع‬
‫الرااضعالذ عاعار عالكثيرعاف عالنصاصعالقدنانير‪،‬عا دعانق ـعالفقهعالفرن تعفتعاقريفهع‬
‫ااادليف عرئي ْيف عأالالاد عيويؽ عاف عنطدؽ عالاقد د عاف عالبدطف‪،‬ع‬
‫ْع‬ ‫لماقد د عاف عالبدطف عالت ع‬
‫ااآلخرعيا يعافعلذاعالنطدؽ ع‬
 ‫‪6‬‬

‫أ‪ -‬االتجا المضيق لمتعاقد من الباطن‪ :‬ع‬

‫عاقريؼ عالاقد د عافع‬

‫ي صر عالاقد د عاف عالبدطف عفت عانفيذ عالققد عاالصمت‪ ،‬عاير عانصدر ع‬
‫البدطفعب نه ععاميهععقدير عيبراالدعالاخصعالامازـعاقد ديدً عباقاوتععقدعأالتعايعاخصع‬
‫آخر عأانبت ععف علذا عالققد عاي ات عالاقد د عاألخير عاف عالبدطف‪ ،‬عاذلؾ عبالدؼ عانفيذ عالققدع‬
‫األاؿ(ٔ)‪ .‬ع‬

‫كادعذلبعبقضعافعانصدرعلذاعاالااد عالتعاقريفهعب نه علاعالذ عي احعلمااقد دعالامازـع‬

‫بانفيذعالازاادتعاقينر‪،‬عب فعيقالدعالتعالريرعبانفيذعلذ عااللازاادتعالامقد ععمتععداقه‪،‬عاعم ع‬
‫بيؿعالاثدؿعنكافعبصددععقدعالاقدالرعافعالبدطفع ينادعيقالدعالاقداؿعاالصمتعالتعاقداؿع‬
‫ااعأكثرعافعالبدطفعبانفيذعكؿعااعبقضعاالعادؿعالااكمرعاليهعبااابعالاقد دعاألصمت(ٕ)‪ .‬ع‬

‫فتع يفععرفهعالبقضعب نه ع"القاميرعالاتعيقالدعبالدعصد بعالققدعا تعا ؤالياهعلاخصع‬

‫آخرعي ا عالاقداؿعافعالبدطفعلانفيذعازمعافعالققدعالقدـعالابرـعايعال مطرعالااقد دة"‪ .‬ع‬

‫اير عبقضعانصدرعلذاعاالااد عأفععقادعالبدطفعادعلتعاالعامؾعالققادعالاتعابرـع ينادع‬

‫يرغب عأ د عأطراؼ عالققد عفت عانقدص عأا عبدال ر عاخفيؼ عااللازاادت عالامقد ععمت ععداقهع‬
‫االااقيفععميهعانفيذلدععاالاتعام ؽعبدالافدؽعاالاؿعاالصمتعاالعاااداز عفتعا ااا عأاع داد ع‬
‫أاعاداه(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ا دعابنتعالاارععالفرن تعلذاعاالااد ععند عاصديهعلاقريؼعالاقد دعافعالبدطف‪ ،‬عاذلؾععندع‬

‫انظياهعايد ع اامعفتعنطدؽعالققادعالخدصرعأاعالققادعاالداريرعبااابعالقدنافعالصددرعفتع‬
‫ٖٔ‪،ٜٔٚ٘/ٕٔ/‬عكادع بؽعبيدنه‪ .‬ع‬

‫ايبل ظععمتعلذاعاالااد عانهعي صرعلدؼعالاقد دعافعالبدطفعفتعانفيذعالققدعاالصمت‪،‬عأ ع‬

‫الققدعاالاؿعال دبؽععميه‪،‬عاالعارـعأفعلذاعاالااد عيويؽعافعنطدؽعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عفبلع‬
‫يقاصرععقدعالبدطفععمتعااردعانفيذعالققدعاالصمتعف يدندعيكافعالالدؼعافعالاقد دعافع‬

‫(‪)1‬‬
‫‪Mousseron (J.M): Technique conteactuelle, des juridiques francis Lefebvre, 1988,‬‬
‫‪no, 1234. Dennis f.Turner: standard Controcts for building 1984, p. 18.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Benebent (A.) Drot civil, les abligations, Montchrestien, 2001, no 64, p501.,‬‬
‫‪Carbonnier(J.) Drot civil, les abligations t. 4, p. u. f. 2004, p. 324.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪Teyssie (B.): les hroupes de contrats, L.G.D.J.1975 NO .123.‬‬
 ‫‪7‬‬

‫البدطف علا عال صاؿ ععمت عفدئدة عأا عانفقر عااالدة عاف عالققد عاالصمت عكاد علا عال دؿ عفتع‬
‫االيادرعافعالبدطف‪،‬عاالارعالذ عيصـ علذاعاالااد عبدلقصار؛ عإذعانهعال عيااؿعكؿعصارع‬
‫الاقد دعافعالبدطف(ٔ)‪.‬ع ع‬

‫ب‪ -‬االتجا الموسع لنطاق التعاقد من الباطن‪:‬‬

‫ع قت عانصدر علذا عاالااد عالت عالاا ي عفت عنطدؽ عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عب يث عال عيااؿع‬
‫ب عاوااف عا ؿ عالققد عاألصمت‪ ،‬ع دااناد عيااؿ ع–أيودً ع‪ -‬عالت عادنب عانفيد عالققدع‬ ‫ف‬
‫االصمت‪ ،‬عال صاؿ ععمتعانفقر عذااير عنداار ععفعانفيذ علذا عالققد عكاد ع مؼ عااليودح عفتع‬
‫نطدؽعنقدعاالااد عاالاؿ‪ .‬ع‬

‫وهكذا يمكن القول عأفعالاقد دعافعالبدطفعلاعاقد دعالااقد دعاالصمتع عاا تعا ؤالياه‪،‬عايع‬
‫اخصعآخرعي ا عالااقد دعافعالبدطفععمتعأدامعكؿعأاعازمعافععقدعالقاؿعأاعازمعافع‬
‫الققدعالقدـعالابرـعايعصد بعالقاؿع"االرعاالدارة"(ٕ)‪ .‬ع‬

‫تعريف التعاقد من الباطن لدى الفقه المصري‪:‬‬ ‫‪-2‬‬

‫عرفهعأ دعالفقالدمعفتعاصرعالاقد دعافعالبدطفععمتعأنه ع"الاصرؼعالذ عيبراهعالااقد دع‬

‫االصمت عاي عالرير عبقصد عانفيذ عازم عاف عالققد‪ ،‬عأا عانفيذ عادنب عاف عالازااداه عالاقد دير"(ٖ)ع‬
‫عالابرـع‬
‫ُ‬ ‫اذلب ع أر عآخرعالتعالقاؿعب نه ع"ا دلارعالريرعفتعانفيذعبقضعبنادعالققدعاإلدار‬
‫بيف عالاالر عاالدارير‪ ،‬عااف عاقد دت عاقه عب يث عانا عبيف عطرفيف عاديديف علاد عالااقد دع‬
‫االصمتعاالااقد دعافعالبدطف‪،‬عرابطرععقديرعاديدةعلتعرابطرعالاقد دعافعالبدطف‪،‬ععمتعأفع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ع فعالبراا ‪،‬عالاقد دعافعالبدطف‪،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬ع نرعٕٕٓٓ‪،‬عصع٘ٔ‪.‬اراايعايود ع‬

‫‪Malaurie (Ph) et.aynes (L) droit civil, les obligations, tome 5, 7eme édition 1997, N°‬‬
‫‪690,p:15.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Marianne Hauton, Responsabilité du maître d’ouvrage et régularité de l’intervention‬‬
‫‪des sous-traitants, Contrats Publics – n°192 - Novembre 2018,p.1. Retrouvez le‬‬
‫‪dossier sur moniteurjuris.fr/contratspublics/.‬‬
‫(ٕ) ع ا‪.‬عفبلحع فعصدلحعالماليبت‪،‬عالاقد دعافعالبدطفعفتعالققادعاالداريرع"د ار رعاقدرنر"‪،‬عدارعالاداقرعالاديدة‪،‬ع‬
‫نرع‪،ٕٜٓٔ‬عصعٖٔ‪.‬‬
 ‫‪8‬‬

‫يبقت عالااقد د عاألصمت عاف ع يث عالابدأ‪ ،‬عا ئاالً ععف عانفيذ عالققد عب كامه‪ ،‬عاي عإاكدنير عأفع‬
‫يصبحعالااقد دعافعالبدطفعدائندًعلئلدارةعالااقد دةعفتع دادعاألعادؿعالانفذ عافع بمه(ٔ)‪.‬ع‬

‫فتع يفععرفهعأ دعالفقهعبقاله ع"لاعأفعي ؿعالااقد دعغير عا مهعفتعانفيذعبقضعااللازاادتع‬

‫الاقد دير"(ٕ) عافتعذاتع يدؽعالاقريؼعاألخيرعذلب عالبقضعإل عأنه ع"عالاصرؼعالقدنانتع‬
‫الذ عيبراهعالااقد دعايعالريرعبقصدعانفيذعازمعافعا ؿعالققد(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ايذلب عأ د عالفقه عالت عاقريؼ عالاقد د عاف عالبدطف ععمت عأنه ع" عالققد عالذ عيبراه عالااقد دع‬
‫الااارؾعايعاخصعاانبتععفعالققدعاالصمت عيقدؿعلهعالااقد دعافعالبدطف‪ ،‬عاذلؾعبالدؼع‬
‫انفيذعالققدعاالصمتعأاعال صاؿععمتعانفقرعندائرععفعالققدعاالصمت"(ٗ)‪.‬‬

‫ومن جانبنا نشاطر ال أر (٘) عالذ عذلبعإل عأفعالاقد دعافعالبدطفع‪ -‬ع اامعأكدفعذلؾعفتع‬
‫اادؿععقادعالقدنافعالخدصعااعالقدـ ع‪ -‬عيقبرعداادً ععفع عا دلارعالريرعفتعانفيذعكؿعااع‬
‫هعاألصمييف‪،‬عب يثعانا عبيفعطرفيفعاديديفعلادعالااقد دعاقهع‬
‫ْ‬ ‫بقضعالققدعالابرـعبيفعطرفي‬
‫االصمتعاالااقد دعافعالبدطف‪،‬عرابطهععقدير عاديدةعلتعرابطرعالاقد دعافعالبدطفععمتعأفع‬
‫يبق عالااقد دعاالصمتعافع يثعالابدأعا ئاالععفعانفيذعالققدعبدكامهعأادـعالاالرعاالداريرع‪ .‬ع‬

‫الكذا‪،‬عفإنن دعنايؿعإل عاقريؼعالاقد دعافعالبدطفعفتعنطدؽعالققادعاالداريرعب نه عذلؾعالققدع‬

‫الذ عيبراه عالااقد د عالااارؾ عفت ععقد عاف عالققاد عاالدارير عاي عاخص عاانبت ععف عالققدع‬
‫األصمت عي ات ع"الااقد د عاف عالبدطف" عبريه عانفيذ عالققد عاالصمت عأا عال صاؿ ععمت عانفقرع‬
‫ندائه ععف عالققد عاألصمت‪ ،‬عاالذ عي اند عفت عاااد عانطد ه عااداه عالت عالققد عاالصمتع‬
‫بدعابدر ع ببعاااد ‪.‬ععع ع‬

‫(ٔ) عانصار عنصر عندبم ت‪ ،‬عالققاد عاالدارير‪ ،‬عد ار ر عاقدرنر‪ ،‬عاكابر عزيف عال قا ير‪ ،‬عبيرات علبندف‪ ،‬عدٔ‪،ٕٓٔٓ،‬ع‬
‫ص‪ .ٚٛ‬ع‬
‫(ٕ) عد‪ .‬ع ميادف عالطادا ‪ ،‬عاال س عالقدار علمققاد عاالدارير‪ -‬عد ار ر عاقدرنر‪ ،‬عاطبقر عاداقر ععيف عااس‪ ،‬ع نرع‬
‫ٔ‪،ٜٜٔ‬صٓٗٗ‪ .‬ع‬
‫(ٖ) عد‪ .‬عا اد ع قيد عأايف‪ ،‬عاال س عالقدار علبللازاادت عا قا دلااقد د عاي عاالدارة عفت عانفيذ عالققد عاالدار "د ار رع‬
‫اقدرنر"‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عاداقرععيفعااسع نرعٖ‪،ٜٔٛ‬صٕ‪.ٔٚ‬‬
‫(ٗ)عد‪.‬عنبيؿعابراليـع قد‪،‬عالققادعالا ادة‪،‬عدارعالاداقرعالاديدة‪،‬عاال كندرير‪،‬عطٕ‪،‬عٕٗٓٓ‪،‬ص‪.ٛٛ‬‬
‫(٘)عد‪.‬عناـع ادعاأل اد‪،‬عالاقد دعافعالبدطفعفتعنطدؽعالققادعاالدارير‪-‬عد ار رعاقدرنر‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عاداقرععيفع‬
‫ااس‪،‬عٕٔٓٓ‪،‬عص‪ٕٜ‬اادعبقدلد‪ .‬ع‬
 ‫‪9‬‬

‫ثالثا‪ :‬التعريف القضائي لمتعاقد من الباطن‪:‬‬

‫فت عالاا ي عأف عالاارع عارؾ عا ديد عافالاـ عا دد علماقد د عاف عالبدطف‪ ،‬علبلااالدد عالقودئتع‬
‫لاوي عافالاـ عانوبط علماقد د عاف عالبدطف عاف عخبلؿ عالاقداؿ عاي عابلب دت عاظراؼع‬
‫الاندزعدتعالاا قيرعالاتععروتععم ع د رعالقودم‪،‬عالادعكدفعالاقد دعافعالبدطفععاميرع‬
‫عقدير عاقااد ععمت عالققد عاالصمت‪ ،‬عالا ععقد عادار ‪ ،‬عفقد عألاـ عالقودم عباقريفه عاثماد عألاـع‬
‫الفقهعباقريفهعايوعدً‪ .‬ع‬

‫موقف القضاء الفرنسي‪:‬‬ ‫‪-1‬‬

‫عرؼ عاامس عالدالر عالفرن ت عالققد عاإلدار عب نه عالققد عالذ عيبراه عاخص عاقنا ععدـع‬
‫ع‬
‫بقصدعا ييرعارفؽععدـعأاعانظياه‪،‬ع عااظالرعفيهعنيرعاإلدارةعفتعاألخذعب كدـعالقدنافعالقدـ‪،‬ع‬
‫عاأف عياواف عاراط عإ اثندئير عغير عا لافر عفت عالقدناف عالخدص‪ ،‬ععاأف عيخاؿ عالااقد د عايع‬
‫عاإلااراؾ عابدارة عفتعا يير عالارفؽ عالقدـ‪ ،‬عكماعرف التعاقد من الباطن في نطاق‬
‫ع‬ ‫اإلدارة‬
‫العقود االداية بأنه ع"علاعالققدعالابرـعبيفعالااقد دعاالصمتع"صد بعالققدعالقدـ"عاالااقد دع‬
‫افعالبدطف‪،‬عأ عأنهععقدعافععقادعالقدنافعالخدص‪ ،‬عيا ّكفعالااقد دعاالصمتعافعأدامعازمع‬
‫افعخدادتععقد عباا طرعطرؼعثدلث"ي اتعالااقد دعافعالبدطف"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫وعرفته أيضا محكمة النقض الفرنسية بأنه ع"القاميرعالاتعينيطعبالدعصد بعالقاؿعلاقداؿع‬

‫اف عالبدطف عاا ت عا ؤالياه‪ ،‬علانفيذ عكؿ عأا عازم عاف عالققد عالقدـ عالابرـ عاي عال مطرع‬
‫الااقد دة"‪.‬ع"اركرعأاععاخص"(ٕ)‪ .‬ع‬

‫‪ -2‬موقف مجمس الدولة المصري‪:‬‬

‫ا اقر عالقودمعاإلدار عالاصر ععم عاقريؼعالققدعاإلدار ععم عالااهعالادلت علاعالققدع‬

‫الذ عيبراهعاخصعاقنا عافعأاخدصعالقدنافعالقدـ‪ ،‬عبقصدعإدارةعارفؽععدـعااعباند برع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪CE 21 juillet 1970, Lachaud et Aubineau, req.n°66475.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Cass civ 3ème 14.04.2010, 09-12.339.‬‬
 ‫‪11‬‬

‫ا يير ‪ ،‬عاأف عيظالر عنياه عفت علذا عالققد عب ف عي خذ عب ماب عالقدناف عالقدـ ع‬
‫عاأ كداه‪ ،‬عاذلؾع‬
‫باواينهعاراطعدًعإ اثندئيرعغيرعا لافرعفتعنطدؽععقادعالقدنافعالخدص"(ٔ)‪.‬‬

‫ا د عاقروت عالا كار عاالدارير عالقميد علبيدف عادلير عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عا دلت عفت عأ دع‬
‫ا كداالد عب ف عالاقصاد عبدلاقد د اف البدطف علا اندزؿ عالاقداؿ عاألصمت علمرير ععف ععقدع‬
‫الاقدالر‪ ،‬عبادعياااؿععميهعافع قاؽعأاعالازاادت‪،‬علي ؿعالاقداؿعالااندزؿعلهعا ؿعالاقداؿع‬
‫الااندزؿعفتعالققد‪،‬عايصبحعالااندزؿعلهعلاعالاقداؿعفتع قا هعاالازااداهعااد عربعالقاؿ‪،‬ع‬
‫ايخافتعالاقداؿعالااندزؿعاالعيقادعلهعا فعفتعالاقدالرعالات عاناقمتعبااييعادعيارابععميالدع‬
‫افعآثدرعإل عالاقداؿعالااندزؿعله‪،‬عاانافتعا ئاليرعالااقد دعاالصمت"(ٕ)‪ .‬ع‬

‫وعمى ما يبدو أن الا كار عاالدارير عالقميد عاف عخبلؿ عاصديالد علبيدف عادلير عالاقد د عافع‬
‫البدطفععمتعالن اعال دبؽع دع صرتعا كدـعالاقد دعافعالبدطفععمتعالاندزؿ‪ ،‬عالاعإيودحع‬
‫الً ععفعانفيذعااواععالاقد دعاالصمتعباكؿع‬
‫غيرعكداؿ؛ عاذعأفعالاقد دعافعالبدطفعليسعاندزع‬
‫كداؿعأاعبافالاـعالاندزؿعالاااثؿعفتععدـعا ئاليرعالااقد دعاالصمت‪ ،‬ع داانادعلاعاقد دعايع‬
‫آخر ععمت عانفيد عازم عافعالققد عا ت عا ئاليرع داااراؼ عالااقد د عاالصمت عالذ ععاز ععفع‬
‫انفيذ عليكافعالااقد دعاالصمتعا ئاالعأادـعاالرعاالدارةععادعاـعانفيذ عباا طرعالااقد دعافع‬
‫البدطف‪ .‬ع‬

‫ع عالقمند عنبرر عاا ؼ عالا كار عاالدارير عبا ف ع صار عاقريفالد علماقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عب فع‬
‫الااقدرؼععميهعأفعالقودمعلي تعاالااهعبيدفعافالاـع عااقريؼعالاصطم دتعاالعبدلقدرعالذ ع‬
‫ياامئعافعخبللهعغااضعادبعأا اًر عاد‪،‬عفيما عالقودمعالتعبيدفعافالاـعلذاعاالارع اتع‬
‫يزيؿعالرااضعالذ عا به‪ .‬ع‬

‫ع‬

‫(ٔ)عالا كارعاالداريرعالقميد‪،‬عالطقفعر ـعٕ٘٘٘ٔعل نرع‪٘ٙ‬عؽعع‪،‬عام رعٓٔ‪.ٕٓٔٛ/ٗ/‬عاراايع كاالدعفتعالطقفع‬

‫ر ـعٖٖٓ‪ ٜٙ‬عل نرعٔ‪ ٙ‬عؽعع‪،‬عام رعٕٗ‪،ٕٓٔٚ/ٔٓ/‬عا كاالدعفتعالطقفعر ـع‪ ٜٚٛٙٛ‬عل نرعٔ‪ ٙ‬عؽ عع‪،‬عام رع‬
‫ٕٗ‪،ٕٓٔٚ/ٔٓ/‬عاراايعايودع كاالدعفتعالطقفعر ـعٗ‪ٕٕ٘ٚ‬عل نرع‪٘ٚ‬عؽععع‪،‬عام رع‪ .ٕٓٔٙ/ٙ/ٕٛ‬ع‬
‫(ٕ) ع كـ عالا كار عاالدارير عالقميد‪ ،‬عالطقف عر ـ ع‪ ٕٔٗٔٚ‬عل نر ع‪ ٘ٚ‬عؽ‪ ،‬عام ر عٕ‪ ،ٕٓٔٙ/ٛ/‬عاكاب عفنت عٔ‪ ٙ‬عر ـع‬
‫الازمعٕعر ـعالصف رعٕٔ٘ٔ‪،‬عابدأعر ـع٘ع(لػ)‪ .‬ع‬
 ‫‪11‬‬

‫انفشع انثبًَ‬

‫مسبث انخعبقذ يٍ انببطٍ ٔصٕسِ‬

‫ياايزعالاقد دعافعالبدطفعببقضعالخصدئصعالاتعاايز ععادع اا عافعالققاد‪ ،‬عاالا عاااثؿع‬

‫ف عالرود‪،‬عالابقير‪،‬عاال اقبلؿ‪،‬عالابددلير‪،‬عاالقاض(ٔ)‪ .‬ع‬

‫أٔال‪ -‬مسبث انخعبقذ يٍ انببطٍ‬

‫‪ -1‬سضبئٍت انخعبقذ يٍ انببطٍ(‪:)0‬‬

‫بلًع‬
‫ُعيقدعالاقد دعافعالبدطفعافعالققادعالقدئارععم عالاراوت‪،‬عالاتعلـعياارطعالاارععفيالدعاك ع‬
‫اقينعدً ع داعانادعيكفتعالار ِع‬
‫اض عالنققددعالققد‪ ،‬عاالكادبر عبدلن بر علالذا عالققد عإنادعلتعإلثبداه عاا ع‬
‫كدنتعوراريرعلالذاعاالثبدتعالي تعركندًعاكميدًعفيه(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ابندمععم عذلؾعفدفعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عإنادعانطبؽععميهعالقدعد عالقدنانيهعالقدئمرعأفع"الققدع‬

‫اريقرعالااقد ديف"‪،‬عالذاعيقنتعافعالاقد دعافعالبدطفعاذاعابرـعب ارعإاادلت‪،‬عفميسعلمااقد دع‬
‫افعالبدطفعال ؽعفتعافعيطدلبعب يرعزيددةعفتعاالار‪.‬عااثدؿعذلؾ‪،‬عأفعي دثعفتعالاصايـع‬
‫الاافؽععميهعاودفهعااعاقديؿ عادعع‪ ....‬عإالعأذاعكدفعلندؾعاافدؽعكادبتعيقوتعبريرعذلؾ‪،‬ع‬
‫الذاعادعيبررعخدصيهعالرودعفتعالاقد دعافعالبدطف(ٗ)‪ .‬ع‬

‫د‪.‬ععبدعالقميـععبدعالاايدعاارؼ‪،‬عفكرةعاالعابدرعالاخصتعفتعاادؿعالققادعاالدارير‪ ،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬ع‬
‫ع‬ ‫(ٔ) ع‬
‫ٖٕٓٓ‪،‬عصع‪.ٜٛ‬عاراايعايود‪،‬عد‪.‬عناـع ادعاال اد‪،‬عالاقد دعافعالبدطفعفتعنطدؽعالققادعاالدارير"د ار رعاقدرنر"‪،‬ع‬
‫ر دلرعدكاا ار ‪،‬ععيفعااس‪ٕٓٓٔ،‬صٖٔ‪.‬‬
‫(ٕ) ع د‪.‬ا ادعا ادعالاالد عار ت‪،‬عاد عااادادع ؽعالااازفعالادلتعلمققدعاالدار عالتعالااقد دعافعالبدطفع"د ار رع‬
‫اقدرنر"‪،‬عر دلرعدكاا ار عكميرعال قاؽعاداقرعالز دزيؽ‪،‬ع‪،ٕٓٔٛ‬عص‪ٕٜٙ‬عاادعبقدلد‪.‬ع‬
‫(ٖ)عد‪.‬ععبدعالرازؽعال نالار ‪،‬الا يطعجع‪ٚ‬عصف رعٖٔعاامدع(ٔ)ع نرع‪،ٜٜٔٛ‬صف رعٓ‪ٕٙ‬عبندع‪ٔٔٚ‬علداش‪.‬‬
‫(ٗ) ع كـعا كارعالنقضعالاصرير‪ ،‬عالطقفعر ـع‪ ٕٔٔٗٛ‬عل نرعٔٓ‪ ٛ‬عؽ‪،‬عام رعٕٗ‪.ٕٜٓٔ/ٖ/‬عاراايع كاالدعفتع‬
‫عر ـ عٓ‪ ٖٙ‬عل نر عٖ‪ ٛ‬عؽ‪ ،‬عام ر ع‪ ،ٕٜٓٔ/ٖ/ٜ‬عارااي ع كاالد عفت عالطقف عر ـ عٖٗٔ عل نر ع‪ ٖٚ‬عؽ‪ ،‬عام رع‬
‫الطقف ع‬
‫‪،ٜٕٔٚ/ٖ/ٜ‬عااااعرعا كدـعا كارعالنقضعسعٖٕ‪،‬ع دعدةع‪ٜ٘‬ع‪،‬صع‪.ٖٚٙ‬‬
 ‫‪12‬‬

‫انؤيدعال أر عالفقالت(ٔ) عالقدئؿعأفعالاقد دعافعالبدطفع اامعاـعفتعالققادعالداليرعلئلنادماتع‬

‫أا عفت عنطدؽ عالققاد عالخدصر‪ -‬عأا ع ات عفت عنطدؽ عالققاد عاإلدارير‪ ،‬عإناد علا عاف عالققادع‬
‫الرودئير عالقدئار ععمت عابل ت عإرادات عطرفيف علاد عالااقد د عاألصمت عاالااقد د عاف عالبدطف‪،‬ع‬
‫لؤلافدؽععمتعبنادعالققدعااراطهعبقدعأفعياالتعالااقد دعاالصمتعبنف هعاخايدرعالااقد دعافع‬
‫البدطفع‪..‬كادعأفعالاقد دعافعالبدطفع دئـععمتعالاراوتع اتعفتعال دالتعالاتعيكافعفيالدع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عافراودً‪ ،‬علكف عدرار عالرود عاويؽ عفت ع دلر عالاقد د عاف عالبدطفع‬
‫الافراض‪،‬عااا يعلذ عالدائرةعفتعكمادعكدفعافع ؽعالااقد دعاالصمتعاخايدرعالااقد دعافع‬
‫البدطفعافعبيفععددعأكبرعافعاالاخدصعالارا يف‪،‬عكادعأنالدعاا يعفتعال دالتعالاتعافع‬
‫قه عفيالد عاالعاراض ععمت عالااقد د عاف عالبدطف عالاراح عاف ع بؿ عاالدارة‪ ،‬عاطمب عارايحع‬
‫ااقد دعاديدعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫‪ -2‬التبعية واالستقالل‪:‬‬

‫اااد عالاقد د عاف عالبدطف عرليف عباااد ععقد عأصمت‪ ،‬عباقنت عانه عيرد عاف ع يث عا مه ععمتع‬
‫عاؿعادد عكدلققدعاالصمت‪،‬عا دعياخذعلذاعالا ؿعصارة عإ دارعابنت‪ ،‬عأاعبندمعانا ةعثدبار‪،‬ع‬
‫أاعصنيعائ‪،‬عأاعأدامععاؿعاد‪،‬ععاالعياقدرضعذلؾعايعادع دعيؤديهعالااقد دعافعالبدطفعافع‬
‫أعادؿ عذلنير عالزار عألدام عكؿ عانالاد عأعادؿ عأا عاصرفدت ع دنانير عكنقؿ عامكير عالاااد عأاع‬
‫االايدمعالاتعياردلدعاالبلزارعلانفيذععامه‪،‬عالتعصد بعالقاؿ‪،‬عفالذ عاالعادؿعبدلرغـعافع‬
‫غمبرعالطدبيعالذلنتععميالدعإالعأنالدعاقدعافع بيؿعاالعادؿعالاددير؛ع عاذلؾعبدلابقيرعالتعاألدامع‬
‫االصمتعفتعالاقد دعافعالبدطف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫افت عال قيقر عاف عخدصير عالابقير عاؤد عال عا دة عالالدؼ عالذ عاراا عالاالر عاالداريرع‬
‫الااقد دة عافعانفيذعالققدعاالدار ‪ ،‬عب يثعي ق عكؿعافعالققدعاالصمتععاالاقد دعافعالبدطفع‬
‫ال عا قيؽ علدؼ عاا د‪ ،‬عاطدلاد عاف علدؼ عالققد عاالدار علا عا قيؽ عالاصم ر عالقدارع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ناـع ادعاال اد‪،‬عارايع دبؽ‪،‬عصٕٖ‪.‬‬

‫(ٕ) ع د‪.‬عرأفتعا ادعأ ادع ادد‪،‬عالا ئاليرعالادنيرعلاقداؿعالبندمعافعالبدطفعفتعالقدنافعالادنتع"دار رعاقدرنر"‪،‬ع‬
‫دارعالنالورعالقربير‪،‬ع٘‪،ٜٜٔ‬صعٖٕ‪.‬‬
 ‫‪13‬‬

‫االا دلارعفتعا ييرعالارفؽعالقدـعفإفعالاقد دعافعالبدطفعيالدؼعبدار عال عذلؾعالا ييرعأاع‬

‫امؾعالاصم ر(ٔ)‪ .‬ع‬

‫‪ -3‬التبادلية‪:‬‬

‫الامزارعلادنبيف‪،‬ع يثعإنهعيرابع‬
‫ْع‬ ‫ااقنتعأفعالاقد دعافعالبدطفعلاعافعالققادعالابددليرعأ ع‬
‫الازاادت عاابددلر ععم ععداؽ عطرفيه عفيمازـ عالااقد د عاالصمت عكقدعدة ععدار عباقديـ عاقدبؿع‬
‫ادد عاقماـ‪،‬عنظيرعاقالدعالااقد دعافعالبدطفعباقديـععاؿعأاعصنيعاتمعاد‪ .‬ع‬

‫‪ -4‬المعاوضة‪:‬‬

‫فدلققدعالذ عيبراهعالااقد دعاالصمتعاظالرعفيهعخدصير ع"القاض" عاباقبيرعآخرعأفعي صؿع‬

‫كؿعافعطرفتعالققدععم عاقدبؿعلادعأدا ‪ ،‬عفدلااقد دعافعالبدطفعالعيؤد ععامه عبنبرعالابرع‪،‬ع‬
‫بلًع‬
‫داعاناد عباقدبؿ عأ اودئه عاقدببل علاد عيؤديه عاف ععاؿ‪ ،‬عكاد عأف عالااقد د عاألصمت عيدفي عاقدب ع‬
‫ادديعدًعلقدمعادعيؤديهعالااقد دعافعالبدطف‪،‬ع ا عفتعال دالتعالاتعااال عفيالدعالاالرعاالداريرع‬
‫ابدارعةً عال عالااقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عاياكف عالقاؿ عاف عثار عفدئدة علمااقد دع‬
‫الااقد دة عال داد ع ع‬
‫االصمت عاااثؿ عفت عاقدانر عالااقد د عاف عالبدطف عله عفت عانفيذ عالققد عااال ائثدر عباد عادازع‬
‫علادعيؤدع (ٕ)‪ .‬ع‬
‫ً‬ ‫الاقد دعافعالبدطف‪،‬عالكذاعاااافرعلد عالطرفيفعنيهعأخذعالاقدبؿعالادد‬

‫ثانياً‪ -‬صور التعاقد من الباطن‪:‬‬

‫الاقد دعافعالبدطفعلهعااكدؿعاخامفرعأاعنادذجعااقددةعيايرعاليالدعالفقالدمععددةعافقدًعلاقدييرع‬
‫اق ياالدععم عالن اعالادلت ع‬

‫ٔ‪-‬عالتعاقد المفروض والتعاقد االختياري‪ :‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪taffo (Rene) les rapports le sous-traitance et l entrepreneur principal et le maître de‬‬
‫‪louvrage Lordre lnterne francais et dans les relations internationals "these universite‬‬
‫‪de paris x- nanter.mai 1981.p.42.‬‬
‫(ٕ) ع د‪ .‬عأارؼ ععبد عالقظيـ ععبد عالقددر ع‪،‬الطبيقر عالقدنانير علمقبل ر عبيف عرب عالقاؿ عاالاقداؿ عاف عالبدطف‪ ،‬عر دلرع‬
‫فعصدلحعالماليبتع‪،‬عارايع‬ ‫دكاا ار ع قاؽعاداقرععيفعااس‪،ٕٓٓٚ،‬عصٖٗ‪.‬عاراايعفتعذاتعالاقنتعد‪.‬عفبلحع‬
‫دبؽ‪،‬عصعٗ‪ٙ‬ا٘‪.ٙ‬‬
 ‫‪14‬‬

‫يث عيمقب عالااقد د عاالصمت عدا عاًر عاالريعدً عفت عاخايدر عالااقد د عاف عالبدطف ععنداد عنكافع‬
‫بصددعالاقد دعافعالبدطفعاالخايدر ‪ ،‬عفتع يفعيكافعدارعالااقد دعاالصمتعا ددعاً عبدلن بهع‬
‫الخايدرعالااقد دعافعالبدطفعفتع دلرعادعاذاعكدفعالاقد دعافعالبدطفعافراوعدًععم عالااقد دع‬
‫بؿعاالدارة‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫االصمتعافع‬

‫ٕ‪ -‬التعاقد عمى درجة واحدة‪ ،‬والتعاقد عمى درجات‪:‬‬

‫عكادعياكفعأفعيكافعالاقد دعافعالبدطفععم عدراهعاا د ‪،‬ععندادعيكافعلديندعااقد دعا يد‪،‬ع‬

‫اياكف عأف عيكاف ععم عدرادت ععنداد عيمق عالااقد د عاف عالبدطف عالاقد د عاف عالبدطف عإل ع‬
‫ااقد دعآخرعالكذا‪،‬عفنكافعاادـعاقد دعافعالبدطفعافعالدراهعالثدنيهعااعالثدلثهع‪...‬الكذا‪ .‬ع‬

‫‪ -3‬التعاقد ذو الطبيعة الشفافة والتعاقد المبهم‪:‬‬

‫عنداد عيرغب عالااقد د عاف عالبدطف عفت عنقؿ عاراط عالققد عاالصمت عال عاافدؽ عالاقد د عافع‬
‫بلً ععف عالققدع‬
‫ابقبدرة عاخر عفدف عالاقد د عاف عالبدطف عال عيكاف عا اق ع‬
‫البدطف عباكؿ عاناظـ‪ ،‬ع ع‬
‫االصمت عبؿ عيكاف عارابطعدً عبه‪ ،‬عالندؾ عالاقد د عاف عالبدطف عذا عالطبيقه عغير عالافدفر عااع‬
‫عالصارة عاف عصار عالاقد د عاف عالبدطف عال عياير عالااقد داف عال عالققدع‬
‫ع‬ ‫الابالار عافت علذ‬
‫االصمتعالابرـعبيفعالاالر عاالدارير عاالااقد دعاالصمت‪ ،‬عأ عإنالادعيريدافعالا ررعافعالققدع‬
‫االدار ‪ .‬ع‬

‫‪ -4‬التعاقد ذو الطبيعة التكاممية‪ ،‬والتعاقد ذو الطبيعة الظرفية‪:‬‬

‫رعبيفعلدايفعالصارايفععمت عطبيقرعالقاؿعاناعيار‪،‬عاادعاذاعكدفعافعانسع‬
‫ْع‬ ‫عاقااد عالافر‬
‫عاؿعالااقد دعاالصمتعأاعأنهعيخرجعافعاخصصه(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ونستنتج مما سبق‪ ،‬عأف عالاقد د عاف عالبدطف عيكاف عاف عالققاد عالرودئير عاباقدبؿ عااااايع‬
‫بدلابقير علمققد عاالصمت‪ ،‬عاااطمب عأف عيكاف علندؾ ععقد عاد عبيف عاالر عاالدارة عاالااقد دع‬
‫االصمت ‪،‬عثـعااادععقدعادعبيفعالااقد دعاالصمتعاالااقد دعافعالبدطفعالذ عيقالدعاليهعبانفيذع‬
‫ازمعأاعكؿعافعالاالارعالااكمرعالتعالااقد دعاالصمتعاذلؾعافقدعلماارععالفرن ت‪،‬عااعيقالدع‬
‫اليهعبانفيذعازمعافعالاالدـعالااكالرعالتعالااقد دعاالصمتعافؽعالاارععالاصر ‪.‬ععع ع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ععبدعالقميـععبدعالاايدعاارؼ‪،‬عارايع دبؽعصعٕ‪ٜ‬عاادعبقدلد‪.‬‬
 ‫‪15‬‬

‫انفشع انثبنث‬

‫انخًٍٍض بني انخعبقذ يٍ انببطٍ‬

‫ٔغريِ يٍ انخصشفبث انقبٍََٕت ادلخشببٓت يعّ‬

‫ا‬
‫أٔال‪ :‬متٍٍض انخعبقذ يٍ انببطٍ عٍ انخُبصل عٍ انعقذ‪:‬‬

‫يخامؼ عالاقد د عاف عالبدطف ععف عالاندزؿ ععف عالققد عاف عادنب عالا دس عبفكرة عاالعابدرع‬
‫(ٔ)‬
‫يثعيالدؼعالااقد دعاالصمتعفتع دلرعالاندزؿع‬ ‫الاخصتعفتعاادؿعانفيذعالققدعاالدار‬
‫عفعالققدعالتعارؾعالقاميرعالاقد ديرعبرااالدعلمرير‪،‬عاالارعالذ عيؤد عالتعاالطد رعبفكرةع‬
‫االعابدرعالاخصت‪،‬عالذاعبخبلؼعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عاالذ عيقاـععمتعالانفيذعالازئتعلمققدع‬
‫افع بؿعالااقد دعافعالبدطفعاا تعا ئالير ع داااراؼعالااقد دعاالصمتعاالذ عيظؿعا ؤاالًع‬
‫أادـعاالدارةعفتعانفيذعالققدع اتعبدلن برعلماز عالانفذعباا طرعالااقد دعافعالبدطفعالنهعلاع‬
‫الا ئاؿ عالا يد عاادـ عاالدارة(ٕ)‪ ،‬عفدلقبل دت عالاقد دير عال عازاؿ ع دئار عبيف عالااقد د عاالصمتع‬
‫ااالدارةعاعميهعفإفعالاقد دعافعالبدطفعالعياكؿعإخبلالًعااو دًعبابدأعاالعابدرعالاخصتعفتع‬
‫اادؿعانفيذعالققادعاالداريرععااادصعاالاتعانالدععقدعالااريدعاإلدار (ٖ)‪.‬ع ع‬

‫فدالعابدرعالاخصتعالعيقنتعالازاـعالااقد دعايعاالدارةعبدلانفيذعالادد علااواععالققدعبقدرع‬

‫ادعيقنتعبدلا ئاليرعالاخصيرعلمااقد دععفعذلؾعالانفيذ‪ .‬ع‬
‫ا‬
‫ثبٍَب‪ :‬متٍٍض انخعبقذ يٍ انببطٍ عٍ احفبقبث حغٍٓم حُفٍز عقذ انخٕسٌذ األصهً‪:‬‬

‫كادعياايزعالاقد دعافعالبدطفعايودععفعصارعأخر عااقمؽعبققادعالااريدعالصندعيرع يثع‬

‫ذلبعالفقهعالتعااادعطدئفايفعافعاالافد دتعيبراالدعالااردعاالصمتعايعالريرع اتعيااكفع‬
‫نتعالانفيذعال ميـعلققدعالااريد‪،‬عالطدئفرعاالالتعاااثؿعفت عاالافدؽعادعبيفعالااردعاالصمتع‬
‫ااخص عآخر عياالت عباقاود علذا عاالخير عاصنيي عااااليز عالاااد عاالالير عالبلزار علم ميع‬
‫ا ؿعالااريد‪،‬عاياقمؽعالناععالثدنتعافعامؾعاالافد دتعبادعيبراهعالااردعاالصمتعايعااردع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ا ادع قيدعأايف‪،‬عالابددئعالقدارعفتعانفيذعالققادعاالداريرع‪،‬بدافعدارعنار‪،‬عالقدلرة‪،‬ع‪،ٕٓٓٛ‬عصعٓ‪.ٛ‬ع ع‬

‫)‪(2‬‬
‫‪René Chapus, Droit administratif général, T. 2, 15e éd., op.cit, p. 622 .Gaston Jèze,‬‬
‫‪Les principes généraux du droit administratif, 3e éd, 1er partie, op .cit, p.200.‬‬
‫(ٖ)عد‪.‬ععدطؼع قد عا اد‪،‬ععقدعالااريدعبيفعالنظريرعاالاطبيؽ‪،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬عالقدلرة‪،ٕٓٓ٘،‬صعٓ‪ .ٖٚ‬ع‬
 ‫‪16‬‬

‫ثدنا عأا عفرعت عي صؿ عباقاود عالاارد عاالصمت ععمت عالاؤف عاال مي عالب يطر عالبلزارع‬
‫لقاميرعالااريد‪ .‬ع‬

‫االعاقدعأ عافعالطدئفايفعالاادرعاليالادعافع بيؿعالاقد دعافعالبدطف‪،‬ع يثعيقاصرعدارع‬

‫الرير ععمت عازايد عالاارد عاالصمت عبدلاااد عاالالير عالبلزار علقامير عالااريد‪ ،‬عداف عأف عيصؿع‬
‫االارعالتع دعالانفيذعالازئتعلمققد‪،‬عاافعثـعالعياكؿععمتعاالطبلؽعإخبلالًعبابدأعاالعابدرع‬
‫الاخصت عفت عاادؿ ععقد عالااريد عاالدار (ٔ)‪ ،‬عاعميه عياب عأف عيقاـ عالااقد د عاف عالبدطفع‬
‫بدلانفيذعالفقمتعلازمعافعالققدعاالصمتع‪،‬عاعمتعلذاعالن ا‪،‬عفإفعالاخصعالذ عيويعا تع‬
‫اصرؼ عالااقد د عاالصمتعالاااد عاالالير عالبلزار علانفيذ ععقد عداف عأف عياخذ عاف عادنبه عايرع‬
‫ابددرة عفتع بيؿعالانفيذعالعياكفعاعابدر عااقد دعافعالبدطف‪،‬عبقبدر عاخر عإفعالاقد دعافع‬
‫البدطفعيا قؽعاااد عفتع دلرعالانفيذعبطريقرعالبديؿعلازمعافعالققد‪،‬عاليسعفتع دلرعااردع‬
‫الا ميـ عالب يط علماااد عاالالير‪ ،‬عاالبد عأف عيكاف علمااقد د عاف عالبدطف عالاادركر عالابدارة عفتع‬
‫انفيذعالققدعاالصمتعاافعاكافعلهع ريرعالابددرةعاالاصرؼ‪،‬عالقدع ررعاامسعالدالرعالفرن تع‬
‫أفع"الااردعالب يطعلمطرؼعاالصيؿعفتعالققدعالقدـعالعيقابرعباثدبرعالااقد دعافعالبدطف‪،‬ع‬
‫ااف عثـ عليس عله عال ؽ عفت عالدفي عالابدار ع ات عالا عاـ ع باله عاف عادنت عرب عالقاؿ ععمتع‬
‫عبااريدلد عال عادخؿ عفت عاادؿ عاطبيؽ ع دناف عٖٔ عدي ابرع‬
‫ا دس عاف عالخدادت عالات ع دـ ع‬
‫٘‪،ٜٔٚ‬عاافعثـعالعاقداعكانالدعااردعااريداتعب يطر(ٕ) عالاعادعأكداه عالا كارعاالداريرع‬
‫الفرن يرع يثع ررت ع"عأنهعبدلن برعلققادعالااريدعاادعيقاويهعافعااريدعاصندؼعااقددةع‬
‫لاالدتعاافر رععمتعفاراتعداريرعالعي اغعالقاؿعب فعيقاـعالااقد دعاالصمتعبانفيذعالازااداهع‬
‫ا د عافعغيرعاال اقدنهعبااالاداتعغير عاالعاويعاادـعا ا دلرعاطمقر"‪ .‬ع‬

‫القد عأاو ت عا كار عالقودم عاالدار عالاصرير علذ عالنايار عفت ع كاالد عالذ ع ررتع‬
‫فيه"‪...‬عأنهعادعلـعااافؽعاالرعاالدارةععمتعالاقد دعافعالبدطفعفميسعلمااقد دعأفعياقالدعبانفيذع‬
‫االعادؿعالاطمابرعانهعأاعااللازاادتعالاتعارابطعبالدعالتعاخصعأخرع‪...‬عاالا ريـعلندعالع‬
‫ينصرؼ عالت ع دلر ع صاؿ عالااقد د ععمت عاالايدم عاالاااد عاالالير عالبلزار علانفيذ ععقد عايع‬

‫(ٔ)عد‪.‬عا ادع قيدع يفعاايف‪،‬عارايع دبؽ‪،‬عصعٔ‪.ٛ‬‬

‫)‪(2‬‬
‫‪CE, 26 septembre 2007, AJDA 2007, note H. Gérard, p.2384. CAA Nantes, 2e‬‬
‫‪chambre, 30 décembre 1999, Sté Biwater‬‬
 ‫‪17‬‬

‫الريرعأاعاافد هعايعبقضعرادؿعالادؿعفتعا فعااايؿعالقاميرعإذعأف عاثؿعلذ عاالافد دتع‬

‫ادئزة‪،‬عإالعإذاعنصعالققدعص ار رععمتعا رياالد‪ .)ٔ(...،‬ع‬

‫اعميه عفإف عالاقد د عاف عالبدطف عالعينصرؼعالت ع دلر ع صاؿ عالاارد ععمت عاالايدم عاالااادع‬
‫االالير عالبلزار علانفيذ ععقد عاي عالرير‪ ،‬عأا عاافد ه عاي عبقض عرادؿ عالادؿ عأا عالبناؾع‬
‫االاؤ دتعالفنيرعالااخصصر‪،‬علا ايفعا ايداداه‪،‬عالبلزارعلانفيذعالققد‪،‬عافعااادعأاليرعأاع‬
‫مي عأا عخدادت عأا عااارد عادلير عأا عاقانر عفنير‪ ،‬عفالذ عالاصرفدت عادئزة عك صؿ ععدـ عأاع‬
‫ا ااح عبالد عكقدعدة ععدار عا ي دً ععمت عابدأ ع رير عالااقد د عفت عاخايدر عطريقر عالافدمع‬
‫بدلازااداه‪ ،‬عإال عإذا عنص عالققد عص ار ر ععمت ع ظرلد‪ ،‬عأا عورارة عااافقر عاالدارة ععميالدع‬
‫اقداد(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ايذلب عاامسعالدالرعالفرن تعإلتعأفعااادععبل رعاقد ديرعافعالبدطفعيؤد عإل عاطبيؽع‬

‫النظدـعالا ددعبااابع دنافعٖٔعدي ابرع٘‪،ٜٔٚ‬عاال يادعال ؽعفتعالدفيعالابدارعلصدلحع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعأاعااللازاـعلمقايؿعالا كدعافعأفعالاركرعالرئي يرعاويعالااقد ديفعاقالدع‬
‫افعالبدطفعفتعاويعاناظـ‪.‬لكفعلمقيدـعبذلؾع‪،‬عالبد عأاالعأفعياادععبل رعاقد دعافعالبدطفع‬
‫قيقير ع‪ ،‬عاليس عناع عآخر عاف عالقبل دت عالاقد دير‪ .‬عااي عذلؾ‪ ،‬عفقد عأاو ت عالقديد عافع‬
‫اال كدـ عاألخيرةعارةعأخر عالفرؽعبيفععقدعالاقد دعافعالبدطفعاعقدعالااريدعالب يط‪.‬ع يثع‬
‫ياوافعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عافعند يرعااادععبل رعثندئيرعاألطراؼعبيفعال مطرعالااقد دةع‬
‫االااقد دعاالصمت‪،‬عاافعند يرعأخر ‪،‬عاااد ععبل رعثندئيرعأخر عبيفعلذاعالااقد دعاالصمتع‬
‫االااقد دعافعالبدطف‪،‬عاالررضعافعلذ عالقبل رعالثدنيرعلاعاكميؼعالااقد دعافعالبدطفعالقيدـع‬
‫بانفيذعازمعافعااللازاـعالذ عالازـعبهعالااقد دعاالصمت‪،.‬عابدلادلت‪،‬عفإفعااريدعاقداتعاإلنادجع‬
‫ال دلير عأا عالاقدات ع"القيد ير" عالات عال عاخوي علاكييفدت عا ددة علم اؽ عالاقنت عال عياكؿع‬

‫(ٔ) ع كـعا كارعالقودمعاالدار عالاصريرعفتعالدعا عر ـع‪ ٜٔٛ‬عل نرعٔٔ عؽ‪،‬عام رع‪،ٜٔ٘ٚ/ٔ/ٕٚ‬عاا اعرع‬
‫الققادعاالداريرعاالدالير‪،‬عصع‪.ٖ٘ٛ‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪،‬ع‪G. Fecheux, Le contrat de sous-traitance dans les marchés de travaux publics‬‬
‫‪JCP 1974,.1.2596, p.2‬‬
‫اراايعد‪.‬ع ميادفعالطادا ‪،‬عاال سعالقدارعلمققادعاالدارير‪،‬صٔٗٗع‪ .‬ع‬
 ‫‪18‬‬

‫عقداعافعالبدطفعبؿععقدعااريدعب يط‪.‬ابدلادلتعفإفعلندؾعفرؽعبيفعالاقد دعافعالبدطفعاعقادع‬

‫ً‬
‫الااريد(ٔ)عابدلادلتعفبلعياادعا ا قدؽعلمدفيعالابدارعلااردعب يطعلمااقد دعالرئي ت(ٕ)‪.‬‬

‫ااادع بؽعي انا عافعالاقد دعافعالبدطفعيخامؼععف عبقضعالاورفدتعالقدنانيرعاالخر ع‬

‫كدلاندزؿعالكمتععفعالققد‪ ،‬ع عاكذلؾعيخامؼععفعاافد دتعا ييؿعانفيذععقدعالااريدعاألصمت‪،‬ع‬
‫انا دؿععفعاد عااراعيرعالاقد دعافعالبدطفعاادعلاعاا ؼعالاارععالاصر عاالفرن تع‬
‫ناقرضعله‪ .‬ع‬
‫انه؟عااإلادبرععمتعلذاعالا دؤؿعلتعبذااالدعااواععالاطمبعالادلتعالذ ع ع‬

‫ادلطهب انثبًَ‬

‫يششٔعٍت انخعبقذ يٍ انببطٍ يف انعقٕد االداسٌت‬

‫فتعالاا يعارعالاقد دعافعالبدطفعفتعاادؿعالققادعاالداريرعبا ار ؿعااقددة‪،‬عافع يثعاد ع‬

‫ظارعالماؤمعاليهع بؿع‬
‫ااراعياه‪ ،‬عاااازعالماؤمعاليهعفتعانفيذعالققادعاالدارير‪،‬عفقدعكدفعا ععاً‬
‫صدار ع دناف عالاقد دات عال كااير عر ـ عٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عاال عبقد عال صاؿ ععمت عااافقرع‬
‫االرعاالدارةعاطبيقدًعلمقااعدعالقدار‪ .‬ع‬

‫إالعأنهعبصدارعالقدنافع دلؼعالذكرعأصبحعا اا عدًعلمااقد دعايعاالدارةعأفعيقالدعالتعالريرع‬

‫بانفذ عازم عاف عالققد‪ ،‬عالا عاد ع بقه عفيالد عالاارع عالفرن ت عبصدار عالقدناف عالصددر ععدـع‬
‫٘‪،ٜٔٚ‬عالاعادعياطمبعبيدفعاا ؼعالاارع عالاصر عاالفرن ت عافعااراعيرعالاقد دعافع‬
‫البدطف‪ ،‬عبا ف ععنصر عاالعابدر عالاخصت‪ ،‬عك دس علابرير عال ماؿ عالقدنانير عالاخامفرع‬
‫فعالادلييف ع‬
‫ْ‬ ‫عي‬
‫الااقمقرعبإبراـعالققد‪،‬عالاعادع اؼعناو هعافعخبلؿعالفر ْ‬

‫ع‬

‫ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪CAA Nantes 30 decembre 1999, Societe Biwater, req.n° 96NT02356, Rec. C.E,‬‬
‫; ‪tables. p. 882 ; CAA Nantes 7 octobre 2011,Ste Atlan VDI, req. n° 10NT02052‬‬
‫‪CAA Marseille 15 mai 2006, Societe Presider, req. n° 02MA02082. Voir egalement‬‬
‫‪Cass. 3e civ.,21 octobre 2014, n° 13-21.031, Inedit ; Cass. 3e civ., 20 juillet 2008,RG,‬‬
‫‪n° 06.20946.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪CAA de Bordeaux, 2e chambre, 30 juillet 2019, n° 17BX02501, Inédit‬‬
‫‪au recueil Lebon.‬‬
 ‫‪19‬‬

‫انفشع االٔل‬

‫يبذأ االعخببس انشخصً ٔأثشِ عهً انخعبقذ يٍ انببطٍ‬

‫أوالً‪ :‬مفهوم االعتبار الشخصي ‪:‬‬

‫عاُقدعاخصيرعأ دعالااقد ديف‪،‬عأاعكماالاد‪،‬ععنص عاًرعاالريعدًعفتعاادؿعابراـعالققادعبااهععدـ‪،‬ع‬

‫اامعفتعنطدؽعالققادعاالدارير‪،‬عأاعفتعنطدؽعالققادعالخدصر(ٔ) عاادعيقنيندعلندعلاعبيدفع‬
‫نطدؽعلذاعاالعبدرعالاخصتعفتعالققادعاالداريرع‪ .‬ع‬

‫فناد عأف عاالعابدر عالاخصت عيمقب عدا عاًر عبدلغ عاأللاير‪ ،‬عفاف عالااصار عدائاعدً عأف عاكافع‬
‫بلً علبللاادـعفتعاادؿعابراـعالققادعاانفيذعالققدعاالدار ؛ عففتع‬
‫اخصيرعالااقد دعا دلد‪ ،‬عا ع‬
‫عقدعاالاايدزعاكافعاخصيرعالامازـعأاعصفداه‪،‬ععنص اًرعاالريدًعفتعلذاعالققد‪،‬عكذلؾعال دؿع‬
‫بدلن برعلققدعاالاردؿعالقدارعاعقادعالااريدع‪..‬عا دئرعالققادعاالداريرع‪ .‬عاافعالبديالتعالقاؿع‬
‫عفكرة عاالعابدرعالاخصت‪،‬عأارعيخامؼعافععقدعادار عآلخر‪،‬ع يثعياا ؼع‬
‫ع‬ ‫أفعالركافعال‬
‫ذلؾ‪ ،‬ععم عاد عصمر عالارفؽ عالققد عبدلارفؽ عالقدـ عأا عالنفي عالقدـ‪ ،‬عاالنادئ عالاراا عانه‪،‬ع‬
‫فكماد عكدف عالققد عكذلؾ عكماد عزاد عالاركيز ععم عفكرة عاالعابدر عالاخصت علمااقد د عايع‬
‫االدارة(ٕ)‪ .‬ع‬

‫بقبدرةعأكثرعا ديدعاًعياكفعالقاؿ‪،‬عبافداتعنطدؽعالازاـعالااقد دعايعاالدارةعبدلانفيذعالاخصتع‬

‫عا ع‬
‫لمققدعافقدعلا عاواععالققد‪،‬عففتععقدعاالاردؿعالقدارعاثبلًعالعي اطييعالاقداؿعأفعيارؾعاكدفع‬
‫القاؿعاالعبقدعاقييفعندئبعلهعازادعبدلصبل يدتعالكدفيرعلي ؿعا مهعفتعاكدفعالقاؿ‪،‬عكادع‬
‫انه عياب عاف عيص ب عاندابت عاالدارة عفت عااالاالـ عبااا ي عانفيذ عاالاردؿ عكماد عكدف عذلؾع‬
‫اطمابد‪،‬عاافعياخذعلهعااطندًعاخاد اًرعاادا اًرعالادكفعالقاؿع‪.‬عافتععقادعالازاـعالارافؽعالقدارع‬
‫عاالدارة ع ريصر ععمت عاف عيقاـ عالامازـ عباقديـ عالخدار عبنف ه عباا طر ععادله عا عب ااالهع‬
‫ع‬ ‫ناد‬
‫الققدريرعااعالانقالر(ٖ)علذاعيقنتعافعالااقد دعايعاالدارة‪،‬ععميهعالازاـعب فعينفذعالققدعاخصيدًع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ععبدعالرازؽعال نالار ع‪،‬عارايع دبؽع‪،‬صٕٓٔ‪.‬‬

‫(ٕ)عد‪.‬عا ادع قيدعاايفع‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬صعٗ‪.ٜ‬‬
‫(ٖ) عد‪.‬ععددؿععبدعالر افعخميؿ‪،‬عالققادعاالداريرعافقدعلمقدنافع(‪)ٜٛ‬عل نرع‪،ٜٜٔٛ‬عاطبقرعااليادف‪،‬ع نرعٕٔٓٓ‪،‬ع‬
‫ص‪.ٔٔٛ‬‬
 ‫‪21‬‬

‫لذاعكدفععميهعافعيكافعااااداعباخصهعااعافعينابععنهعفتعاا يعالقاؿعاذلؾعلكتعالع‬
‫ياقطؿعالانفيذعب ببعغيدبه(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ااادع بؽعن انا عافعالاالرعاالداريرععندادعاخادرعأ دعالاقداليفعأاعالامازايفعأاعالاارديف‪،‬ع‬

‫فدنالدعك اينرععم عالاصم رعالقدار‪،‬عيابعأفعاراعتعفتعاخايدرلدعااافرعصفدتعاالريرعفتع‬
‫رعاأادنرعاعم عن اعي قؽع‬
‫الاخصعالارغابعالاقد دعاقه‪،‬عاذلؾعكتعاوافعانفيذعالققدعبد ع‬
‫الصدلحعالقدـععم عاكاؿعااه‪،‬عاادعيؤافع يرعالارفؽعالقدـعا ؿعالققدعبصار عاوطردةع‬
‫اناظارع(ٕ)‪ .‬ع‬

‫االادير عبدلذكر عأف عثار عخبلفعدً عفت عالفقه عالفرن ت‪ ،‬عياقمؽ عباد عافدات عدرار عاالعابدرع‬
‫الاخصتعفتعالققادعاالداريرعالاخامفر‪ .‬ع‬

‫فدلفقيهع‪ jéze‬عير عافعااللازاـعبقدعدة عاالعابدرعالاخصت‪ ،‬عالعيكافعبدلا اا عنف هعبدلن برع‬

‫ل دئرعالققادعاالدارير؛ عذلؾعأفعا دس ع دعدة عاالعابدرعالاخصتعلا عصمر عالققدعبدلارفؽع‬
‫القدـ‪ ،‬عب يثعااادعاالدارةعصراار عكمادعأاادتعصمر عالققدعبدلارفؽعالقدـ‪ ،‬علذاعفإفعالقودمع‬
‫االدار عيال عالاادادعبدلردعلقدعدةعاالعابدرعالاخصتعفتعاادؿععقادعاالاايدزعنظراعلاليانرع‬
‫عاؤافعاداراه(ٖ)‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫الامازـعالادارععم عالارفؽعالذ عياال‬

‫عالعيؤيدعر عالفقيهع‪ jéze‬عال يادع‬

‫عأ‬ ‫لكفعالفقيهع‪ De Laubadére‬عير عافعالقودمعاالدار‬
‫فيادعياقمؽعب عادؿعالقدعدةعالاذكارةعفتعاادؿعانفيذعالققدعاالدار ؛عذلؾعأفعالقودمعاالدار ع‬
‫يطبؽع دعدةعاالعابدرعالاخصتععم ع دئرعالققادعاالداريهعدافعافعيايزععقدعاالاايدزعفتع‬
‫الايهعخدصر(ٗ)‪ .‬ع‬

‫اير عا دعالفقه(٘)عأفع أر عالفقيهع‪jéze‬عأال عبدالابدععاذلؾعل ْع‬

‫ببيف ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪flame,(A) et paff (j).les contrats d’ entréprise,Bruxelles.1966.p11.‬‬
‫‪Laubadere (a),moderne et Delvolvé . traite des contrats administratifs.tome.2.paris.‬‬
‫‪1984. P.10.‬‬
‫(ٕ) عد‪ .‬ععددؿ ععبد عالر اف عخميؿ‪ ،‬عآثدر عالققاد عاالدارير عاااكبلت عانفيذلد‪ ،‬عدار عالثقدفر عالاداقير‪ ،‬ع نر ع‪،ٜٜٜٔ‬ع‬
‫ص‪.ٜٔٔ‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪jéze,(G).les contrats administratifs de l’Etat, des departements des communes et des‬‬
‫‪etablissements publics) edition M Giard, paris ,1927-1934 .p213.‬‬
‫)‪(4‬‬
‫‪Laubadere (a),moderne et Delvolvé .op. cit.p.103.‬‬
‫(٘)عد‪.‬عا ادع قيدعاايفع‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬صعٗٓٔ‪.‬‬
 ‫‪21‬‬

‫افعخبلؿعادارةع‬
‫ع‬ ‫االول عأفععفععقدعاالاايدزعيويعالااقد دعفتعاقداؿعابدارعايعالااالار‪،‬ع‬
‫داتعاالدارةععم عاخايدرعااقد دعاد‪،‬عدافع‬
‫ع‬ ‫ارفؽعياصؿعباقديـعخدارععدارعلماااطنيف‪،‬عفإذاعأ‬
‫فعالاقداؿعايعالااالار‪ ،‬عفدفعذلؾع‬ ‫الاركيزععم عاخصياه‪ ،‬عكادعلاعاخادرتعااقد دعالعي‬
‫وررلـ عأ يدند‪ ،‬عاادع‬
‫عادارة عالارفؽ عالقدـ عانفار عالااالار عاا ع‬
‫ع‬ ‫يكاف عله عانطبدعد ع يئد ععم‬
‫االدارة‪ .‬ع‬
‫ينقكسع مبيدععم ع اقرع ع‬

‫الثاني عافعاالعابدرعالاخصتعليسعلدفدعبذااه‪،‬ع داعانادعلاعا يمرعاااكفعبالدعاالرعاالدارةعافع‬

‫وادفعانفيذعالققدعاالدار ‪،‬عم عن اعي قؽعالنفيعالقدـعااصم ر عالارفؽ‪،‬دافعالنظرعال ع‬
‫أ عأعابدرعآخر ع‬

‫الري األخير؛ عفاف عند ير عألنه عيفاح عالاادؿ عاا قدً عأادـ عاالر عاالدارةع‬
‫ونتفق مع هذا أ‬
‫االااقد د عاقالد عخصاصدً عاذا عاد عكدف عالااقد د عاالصمت ععدا اًز ععف عانفيذ عازم عاقيف عافع‬
‫الاالارعالااكالرعإليهعانفيذلد‪،‬عاادعياازعلهعأفعياقد دعايعااقد دعآخرعافعالبدطفعياكؿعاليهع‬
‫انفيذعازمعافعالققدع اتعر دباهعااارافه‪،‬ع عاافعأخر علاانبعالردمعالققدعاالصمتعاف خهع‬
‫ناياه علقدـ عالانفيذ عااد ع د عيور عبدلصدلح عالقدـ‪ ،‬عالا عاد عاعانقه عالاارع عالاصر عاؤخ عاًرع‬
‫بدلنصعص ار رعفتعالاددةعالخدا رعاالقاريفعافع دنافعالاقد داتعال كاايرعر ـعٕ‪ٔٛ‬عل نرع‬
‫‪،ٕٓٔٛ‬ععمتعااازعابراـعالاقد دعافعالبدطفعلانفيذعازمعافعالققدعاالصمتع‪ .‬ع‬

‫ثانياً‪ :‬المدلول الفني لفكرة االعتبار الشخصي‪:‬‬

‫افعااللازاـعبدلانفيذعاخصيدع عفتعاادؿعالققادعاالدارير‪،‬عالعيقنتعااللازاـعبدلانفيذعالادد عافع‬

‫ادنبعالااقد دعايعاالدارة‪،‬عبقدرعادعيقنتعا ئاليرعالااقد دعالاخصير‪،‬ععفعانفيذعااللازاادتع‬
‫الااالدة ععف عالققد عاالدار عابقبدرة عأخر عيااد عثار عارابدط عاثيؽ عبيف عفكر عاالعابدرع‬
‫الاخصت‪ ،‬عاالالدؼعافعابراـعالققدعاالدار ‪،‬عالاااثؿعفتعا قيؽعالصدلحعالقدـعاألارعالذ ع‬
‫يارؾعأثر عالااوحععم عادلاؿعالازاـعالااقد دعبانفيذعالققدعاخصيد(ٔ)‪ .‬ع‬

‫(ٔ)عد‪.‬عا ادع قيدعاايفع‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬صعٗٓٔ‪.‬‬

 ‫‪22‬‬

‫عالكذاعفإفعفكرةعاالعابدرعالاخصتععم عالن اعال دلؼعذكر ‪،‬عاا يعلاااؿعإاكدنيرعال ادحع‬

‫بدلاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عبالدؼ عالا دلار عفت عانفيذ عااللازاادت عالنداار ععف عالققد عطدلاد عافع‬
‫الااقد دعاالصمتع يكافعلاعالا ئاؿعفتعااااالرعاالدارةععفعانفيذعالققدعبدكامه(ٔ)‪ .‬ع‬

‫القد ع رص عالاارع عالاصر ععم عا كيد عفكرة عاالعابدر عالاخصت عفت عاادؿ عالققادع‬
‫االدارير‪ ،‬عاذلؾ عاف عخبلؿ عالقدناف عر ـ عٕ‪ ٔٛ‬عل نه ع‪ ٕٓٔٛ‬عبانظيـ عالاقد دات عالات عابراالدع‬
‫الاالدتعالقدارعاالئ ارعالانفيذير(ٕ)عالذ ع ؿعا ؿع دنافعالاند صدتعاالازايداتعالامرتعر ـع‬
‫‪ٜٛ‬عل نرع‪)ٖ(ٜٜٔٛ‬عانصعص ار رععمتعفكرةعاالعابدرعالاخصت‪.‬ع ع‬

‫يثعنصتعالاددةععٕ٘عياازعلاقدـعالقطدمعأفعيقالدعببقضعبنادعالقاميرعا ؿعالاقد دعإل ع‬

‫غير عافع البدطفععم عأفعياوافععطدؤ عبيدنداالـعاخبرااالـ‪،‬عاادع ياـعإ ندد عإليالـعافعبنادع‬
‫اذلؾ عافقعدً علما ددات عاأ عاااراطدت عأخر عاوانالد عالاالر عاإلدارير عبك ار ر عالاراطع‬
‫االاااصفدت‪.‬عاالعياازعلمااقد دعارييرعأ عانالـعدافعااافقرعالاالرعاإلداريرعالااقد دة‪.‬عافتع‬
‫اايي عاأل ااؿ‪ ،‬عيظؿ عالااقد د عداف عغير عا ئاال عأادـ عالاالر عاإلدارير عالااقد دة ععف عانفيذع‬
‫الققد"‪ .‬ع‬

‫عاُيع ادعلماارععا ا داثعلذاعالنص‪ -‬عاألاؿعارة‪ -‬ع يث علـعيكفعااااداً عافع بؿعفتعظؿع‬

‫اانيف عالاند صدت عاالازايدات‪ ،‬عاكدف عي اند عفت عااراعير عالاقد د عاف عالبدطف عالت عالقااعدع‬
‫القدار‪،‬عبدلادلتعفانفيذعالققدعيكافعلمااقد دعاالصمتعأاعافعيقالدعاليهععفعطريؽعالاقد دعافع‬
‫البدطفعفتعانفيذعازمعافعالققدع‪ .‬ع‬

‫عكاد عنصت عالاددة عر ـ عٖٗ عاف عالقدناف عر ـ عٕ‪ ٔٛ‬عل نر ع‪ ٕٓٔٛ‬ع دلؼ عالذكر ععمت عأف ع‬
‫"ااال علانر عالبت عد ار ر عالقطدمات عالاقدار عافؽ عأ كدـ علذا عالقدناف عاالئ اه عالانفيذيرع‬
‫االاراطعاالاااصفدت عالاقمفععنالد‪،‬عاياازعلمانرعالبتعأفعاقالدعإل علادفعفرعيرعااكمالدع‬
‫اف عبيف عأعودئالد عبد ار ر عالناا ت عالفنير عاالادلير عفت عالقطدمات عالاقدار عااد عاطدبقاالدع‬

‫(ٔ) ع د‪ .‬عا اد ع قيد عاايف‪ ،‬عاال س عالقدار عل قاؽ عاالازاادت عالااقد د عاي عاالدارة عفت عانفيذ عالققد عاالدار ‪ ،‬عارايع‬
‫دبؽ‪،‬عصعٕ٘ٔ‪.‬‬
‫(ٕ)عاالاناارعبدلاريدةعالر ايرعالقددع‪ٖٜ‬عاكررع(د)عبادريخعٖع‪/‬عٓٔع‪/‬ع‪.ٕٓٔٛ‬‬
‫(ٖ)عاـعالردئهعبااابعالاددةعٖعافعالقدنافعر ـعٕ‪ٔٛ‬عل نهع‪ٕٓٔٛ‬عاالخدصعبانظيـعالاقد داتعالاتعابراالدعالاالدتع‬
‫القدارعاالاتعنصتععمتعأفع"يمر ع دنافعانظيـعالاند صدتعاالازايداتعالصددرعبدلقدنافعر ـع‪ٜٛ‬عل نرع‪"...ٜٜٔٛ‬‬
 ‫‪23‬‬

‫لماراط‪ ،‬عاعم عالمانر عالا قؽ عاف عااافر عاراط عالكفدمة عالفنير عاالابلمة عالادلير عا فع‬
‫ال اقرعفتعاقداتعالقطدمات‪،‬عاذلؾعكمهعافقدعلماراطعاالاااصفدتعالااردةعبك ار رعالاراط‪،‬ع‬
‫المانرعالبتعأفعاوـعلقوايرعالمادفعالفرعيرعالاتعااكمالدعافعار عاال اقدنرعبرأيالـعافع‬
‫ألؿعالخبرة‪.‬عااقدـعالمادفعالفرعيرعاقدريرعبنادئ عأعادلالـعاااصيداالدعإل علانرعالبت"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫فت ع يف عنصت عالاددة عٓ٘ عاف عذات عالقدناف ععمت عأنه ع"ياب عف خ عالققد عفت عال دالتع‬
‫اآلاير ع ع‬

‫ٔ‪-‬عإذاعابيفعأفعالااقد دعا اقاؿعبنف هعأاعباا طرعغير عالرشعأاعالابلعبعفتعاقدامهعايع‬

‫الاالرعاإلداريرعالااقد دةعأاعفتع صالهععم عالققد‪.‬ع‬

‫ٕ‪-‬عإذاعابيفعااادعاااطؤعأاعاادر دتعا ايدؿعأاعف ددعأاعا اكدر‪.‬ع‬

‫ٖ‪-‬عإذاعأفمسعالااقد دعأاعأع ر‪.‬ع‬

‫اياـعالف خعفتعاأل ااؿعالاادرعإليالدعامقدئيعدً‪،‬عاياطبعا ـعالااقد دعفتعال دلايفعالانصاصع‬

‫عميالاد عفت عالبنديف ع(ٕ‪ )ٔ،‬عاف ع اؿ عالااقداميف عبقد عأخذ ع أر عإدارة عالفاا عالاخاصرع‬
‫باامسعالدالر‪،‬عااخطرعالاليئرعالقدارعلمخدادتعال كاايرعبذلؾعلنارع رارعالاطبعبطريؽع‬
‫الناراتعالاصم يرعاعم عباابرعالاقد داتعالقدار‪ .)ٕ("....‬ع‬

‫وقد أكدت المحكمة االدارية العميا ععم عابدأعاالعابدرعالاخصتعفتعالققدعاالدار عفذلبتع‬

‫إل ع"عا يثع دعار ع ودمعلذ عالا كارععمتعأفععبل رعالادعتع(عالااقد دعافعالبدطف)ع‬
‫ايعالاركرعالادعتععميالدعلتععبل رعاقدالرعاف البدطف‪ ،‬التععبل رعخدصر‪،‬ع دصرةععمتع‬

‫(ٔ) عيذكر عانه عكدنت عانص عالاددة عٖٔ عاف ع دناف عالاند صدتعاالازايدات عر ـع‪ ٜٛ‬عل نه ع‪ ٜٜٔٛ‬عالامرت ععم عأف"ع‬
‫يااز علمانه عالبت عانت ععالد عال علادف عفرعيه عااكمالد عاف عبيف عاعودئالد عبد ار ه عالناا ت عالفنيه عاالادليه عفتع‬
‫القطدماتعالاقداهعااد عاطدبقاالدعلماراطعالاقمنهعاكذاعالا قؽعافعااافرعاراطعالكفديهعالفنيهعاالادليهعا فع‬
‫ال اقهعفتعادفعاقداتعالقطدماتعاعلمانهعالبتعافعاوـعلقوايهعامؾعالمادفعافعار عاال اقدنهعبرايالـعافعالؿع‬
‫الخبر عااقدـعالمادفعالفرعيهعاقريرعبادريخعاب دثالدعاصيالدعال علانهعالبت"‬
‫(ٕ)علذ عالاددةعاقدبؿععالاددةعٕٗعافع دنافعالاند صدتعاالازايداتعر ـع‪ٜٛ‬عل نهع‪ٜٜٔٛ‬عالامرتعاالاتعانصععم ع‬
‫أف"يف خ عالققد عامقدئيد عفت عال دلايف عاآلايايف ع أ( عإذا عثبت عأف عالااقد د عا اقاؿ عبنف ه عأا عباا طر عغير عالرش عأاع‬
‫الابلعبعفتعاقدامهعايعالاالرعالااقد دةعأاعفتع صالهععم عالققدع‪.‬ب)عإذاعأفمسعالااقد دعأاعأع رع‪.‬اياطبع‬
‫ا ـعالااقد دعفتعال دلرعالانصاصععميالدعفتعالبنػدع(أ)عاػفع اػؿعالاػارديفعأاعالاقداليفع‪.‬ع"‬
 ‫‪24‬‬

‫طرفيالدعطبقدًعلادع رر عالقدنافعافعانصراؼعآثدرعالققدعإلتعالااقد ديفعدافعالرير‪،‬ع يادعاأفع‬

‫الققدعاألصمتعالابرـعبيفعالادعتععميهعاألاؿعاالادعتععميهعالثدنت‪،‬علـعيانحعالثدنت ع قهع‬
‫اال اقدنر عباقداؿ عاف البدطف‪ ،‬عااف عثـ عفإنه عال عااه علاطدلبر عالادعت ععميه عاألاؿ عب يرع‬
‫ا ا قدت عا اارة عاف ععقد عالاقدالر عاف البدطف الابرـ عبيف عالادعت عاالادعت ععميهع‬
‫األاؿ"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫القد عانداؿ عالاارع عالفرن ت عفكرة عاخايؿ عالااقد د عاالصمت ع ؽ عالماام عالت عالاقد د عافع‬
‫البدطف عبا ف عانفيذ عالقاؿ عالذ ععالد عاليه عالقيدـ عبه عاال ت علذ عالفكرة عار يبعدً عاف عالفقهع‬
‫االقودمع‪ .‬ع‬

‫إذعاقرضعالاارععالفرن تعلالذاعالااواعععندعاوقهعلادانرعفرن دعلمققادعاالدارير‪،‬عاايودع‬

‫فتعدفدارعالاراطعالقدار‪،‬عا دعكرسعابدأع ريرعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عالكفعا تعا فظع باؿع‬
‫االدارةعالااقد دةعلماقداؿعافعالبدطف‪،‬ع دااعااددعاراطعال دادعالابدار(ٕ)‪.‬‬

‫كادعأفعالاارععالفرن تعطبقدعلماددةعالثدلثرعافعالقدن عافعالخدصعبدلاقد دعافعالبدطفعالصددرع‬

‫فت عٖٔ‪،ٜٔٚ٘/ٕٔ/‬ع دعأااب ععمتعالااقد د عاالصمتعب فعيقدـعالااقد د عافعالبدطفعالتع‬
‫االدارة ع– عربعالقاؿ ع– علم صاؿ ععمتعااافقاالدعلقباؿعالااقد دعافعالبدطف‪،‬عفدذاعلـعاقبمهع‬
‫االدارة عفإف عالاقد د عاف عالبدطف عال عيكاف عبدطؿ عبؿ عاظؿ عص ي ر عا ع درير عبيف عالااقد دع‬
‫االصمتعاالااقد دعافعالبدطفعاذلؾعالفعاالدارةعلي تعطرفدعف ععقدعالاقد دعافعالبدطف‪،‬ع‬
‫ابدلادلتعفدفع بالالدعليسعركندعفتعلذاعالققد‪،‬عاالعافعاآلثرعالا يدعالاارابععم ععدـع باؿع‬
‫االدارةعلمااقد دعافعالبدطفعلاععدـعنفدذععقدعالاقد دعافعالبدطفعفتعااااالاالد‪،‬عااقاربعلذ ع‬
‫الفكرةعافعفكرةعالانيعافعالاصرؼعفتعالقدنافعالادنتعفتعاصرعافرن د‪ .‬ع‬

‫(ٔ) ع كـ عالا كار عاالدارير عالقميد‪ ،‬عالطقف عر ـ عٖٕٗ٘٘ عل نر ع‪ٙٙ‬ؽ ع‪ ،‬عام ر ع‪ .ٕٓٔ٘/ٕٔ/ٛ‬يث عادمت عا دئيع‬
‫الدعا ععمت عالن ا عالادلت ع"ذكر عالادعت عبصفاه عار د علمدعا عأف عرئيس عالاليئر عالقدار علااراعدت عالصرؼع‬
‫درةع‬ ‫الادعتععميالدعاألالتعأ ندتعإلتعالاركرعالقربيرعال اصبلحعاألراوتعالادعتععميالدعالثدنيرععاميرعازايدع‬
‫ينيرعأ فؿعارعرعالار مرعالثدلثرعالكيماعٓ٘‪ ٔٚ‬عبدلدفيعالاليدراليكتع‬ ‫الكيماعٓ٘‪ ٔٚ‬ع عمتعاصرؼعانابع الؿعال‬
‫باااب عالقطدم عالاقدـ عانالد‪ ،‬عا د ع دات عالاركر عالقربير عال اصبلح عاألراوت بدلاقد د اي عالاركر عالادعيرع‬
‫اف البدطف لانفيذ علذ عالقامير عفت عالايقدد عالاافؽ ععميه عابدلاراط عالااردة عبدلققد عالابرـ عبيف عالادعت عاالاؿع‬
‫االثدنت"‪.‬يراايعفتعذاتعالاقنت ع‬
‫‪CE, 6 mars 1987, OPHLM de Châtillon-sous-Bagneux, n° 37731.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Dafau, Marches de traveux publics, JCP, 1987, Fase, 521, p8.‬‬
 ‫‪25‬‬

‫عاااافقر عاإلدارة ع عم عالااقد د عاف عالبدطف ع د عاصدر عااد ععند عابراـ عالاقد د عاف عالبدطف عااع‬
‫اثندمعانفيذعالااقد دعاالصمتعلبلعادؿعا ؿعالاقد د‪ .‬ع‬

‫ثالثاً‪ :‬نطاق فكرة االعتبار الشخصي‪:‬‬

‫الاقصادعبنطدؽعفكرةعاالعابدرعالاخصتعفتعلذاعالاادؿ‪،‬عالصفدتعالاالريرعالاتع دعاكافع‬
‫ا بلً علبلعابدر عفت عالاقد د‪ ،‬عافت عال قيقر عاا ي علذ عالفكرة علكدفر عالصفدت عالااقمقر عبادع‬
‫ف عالنير عفت عالانفيذ‪ ،‬عافت عاادؿ عالققاد عاالدارير عفإفع‬ ‫ياااؿ ععميه عالققد‪ ،‬ع عايقاد عابدأ ع‬
‫غديرعالنفيعالقدـ‪،‬عيكافعلالدعأثرلدعالااوحعفتعا ديدعالصفدتعالااابعااافرلدعفتعالااقد دع‬
‫ايعاالدارةعاذلؾعلوادفعانفيذعالققدعاالدار عب فوؿعالطرؽعااكامالد‪،‬عاافعبيفعألـعالصفدتع‬
‫بلًعلبلعابدرعنذكر (ٔ) ع‬
‫الاتع دعاكافعا ع‬

‫المالية‪:‬ع ع‬ ‫‪ -1‬الكفاية‬

‫الف عي ر عالااقد د عاابلماار عاف عالند ير عالادلير‪ ،‬عيقد عوادند علداد علانفيذ عالققد عاالدار ع‬
‫اا قيؽعالنفيعالقدـعال يادعفتعالققادعاالداريرعالاتعياطمبعانفيذلدعااكدنيدتعوخارعافع‬
‫عابدار عفت عخدار عالانافقيف عافع‬
‫عا‬ ‫الند ير عالادلير‪ ،‬عاكذلؾ ععقاد عاالاايدز عالات عاؤد عدا ار‬
‫الارفؽعالقدارعا ؿعالققد‪،‬عالاعادعينطبؽعايودععم عغدلبيرععقادعاالاردؿعالقدار‪ .‬ع‬
‫عا‬

‫‪ -2‬المقدرة الفنية ع ع‬

‫ذلؾعافعاؤلبلتعالااقد دعالفنير عاخبراه‪ ،‬عاكافعدافعاؾعا ؿعالعابدرعااقديرعاالدارة‪ ،‬عفتع‬

‫اادؿعانفيذعالققادعاالدارير عالاخامفر عال ياد عالققادعالاتعااطمبعخبرة عفنير ععدلير عفتعاصاؿع‬
‫الاالنر‪،‬عاذلؾعكققادعاالاردؿعالقدار‪ .‬ع‬

‫‪ -3‬الجنسية‪:‬ع ع‬

‫دعيكافعلالدعدارعاالـعفتعبقضعانااععالققادعاالدارير‪،‬عال يادعالققادعالااقمقهعبارافؽععداهع‬
‫ذاتعطدبيع ر ‪،‬عكققادعالااريدعال ربير‪،‬عفاثؿعلذ عالققادعااسعأافعالدالرعلذلؾعيفوؿعافع‬
‫يكافعالااقد دعافعاااطنتعالدالرع رصدععم عال فدظععم عاالافعالقدـ‪.‬ع ع‬

‫(ٔ)عد‪.‬عا ادع قيدعاايف‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصعٔ٘ٔ‪.‬عاراايعد‪.‬ع ايرعا ادعيؿ‪،‬عاالعابدرعالاخصتعفتعالاقد د‪،‬ع‬

‫ر دلرعدكاا ار ‪،‬عاداقرعاال كندرير‪،‬ع ارع٘‪،ٜٔٚ‬عصٕ٘‪.‬‬
 ‫‪26‬‬

‫‪ -4‬الحالة الصحية‪:‬ع ع‬

‫يقاد عبدل دلرعالص ير عف عكثيرعافعالققاد‪ ،‬عال يادعالققادعالااردة ععم عالقاؿع يثعافوؿع‬

‫الاالر عاالدارير عالااقد دة علند‪ ،‬عالامازـعذ عالص ر عالايدة‪ ،‬عاذ عافعانفيذ علبللازاادتعالاناطهع‬
‫بهعياطمبعافعيكافعص يحعالبنير‪،‬عالفعاروهع دعيارابععميهعاا ؼعالقاؿ‪ .‬ع‬

‫‪ -5‬السن‪:‬ع ع‬

‫فبماغع فعااللميرعيقدعارطدًععدادًعفتعاخامؼعالققاد‪ .‬ع‬

‫‪ -ٙ‬الكفاية الخمقية‪:‬‬

‫فعاالخبلؽع عاا اادعال اقر‪،‬عاافعيكافع ريصدععم ع‬ ‫ياارطعايودعافعيكافعالااقد دع‬

‫الافدمعبدلازاادارعدافعاادطمر‪ .‬ع‬

‫ابدلنظر عالت عالصفدت عالاذكارة عأعبل عناد عأف عثار عارابدط عاثيؽ عبينالد عابيف عغدير عالققادع‬
‫االداريرعالاااثمرعفتعا قيؽعالاصم رعالقدار‪،‬عفميسعالررضعانالدعاويعع ار يؿعاقينرعبقدرع‬
‫ف ع ير عالارافؽ عالقدار عبدطراد عااناظدـ‪ ،‬عاعم عن ا عي ؽع‬ ‫اد علا عال رص ععم عا ايف ع‬
‫خدارعالانافقيفعافعالارافؽعالقدار‪،‬عبدفوؿعالطرؽعااي عرلد ع‬

‫لذا عا د ع رص عالقودم عاالدار عفت عاصر عافرن د عالادكيد ععمت عفكرة عاالعابدر عالاخصتع‬
‫حيث تقول المحكمة االدارية العميا فت عا د عا كداالد عب ف ع"األصؿ عالاقرر عفت عانفيذع‬
‫الققاد اإلدارير لاععدـعااازعاندزؿعالااقد دعايعالاالر اإلدارير عفعانفيذ الققد إل عغير‪،‬ع‬
‫فيابعأفعيقاـعالااقد دعبنف هعبدلانفيذ؛عألفعالازااداهعاي اإلدارة الازاادتعاخصير‪،‬عالعياازع‬
‫لهعأفعي ؿعغير عفيالد‪،‬عأاعأفعياقد دعبا نالدعايعالرير؛عإذعراعيتعف عاخايدر عالكفديرعالفنيرع‬
‫االادلير‪-‬عإذاع صؿعالاندزؿععف الققد فإفعالاندزؿعيقدعبدطبل؛علادعيارابععميهعافعأفعاكافع‬
‫الققاد اإلدارير اادالعلما دطدتعاالاودربدت"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫عالكذا‪،‬عياكفعالقاؿعانهعفتعال دالتعالاتعيرغبعفيالدعالااقد دعاألصمتعبدلاقد دعافعالبدطفع‬

‫الفنيرعا فعال اقرعلمااقد دعافعالبدطف‪،‬عثـع‬
‫ع‬ ‫فدنهعياال عااويحعادعياقمؽعبدلقدراتعالادليرعا‬

‫(ٔ)‬
‫كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪ ،‬الطقفعر ـع‪ ٜٜٔٚٙ‬عل نرع‪ ٘ٙ‬عؽعع‪،‬عام رع‪ ٕٓٔٙ/ٔ/ٕٙ‬ععاكابعفنتعٔ‪ٙ‬ع‬
‫ر ـعالازمعٔعصعٖٓ٘‪.‬‬
 ‫‪27‬‬

‫اقرضعلذ عالقدرات ععم علانرعلد ار االد‪،‬عفدفعاناالتعالمانر عال عالااافقرععم عالاقد دعافع‬

‫البدطفعفإ فعاالدارةعامازـعبدلاقد دعافعالبدطفعاالعياكنالدعالانكرعله‪،‬عاافعرفواهعفدفع رارلدع‬
‫بالذا عالخصاصعيكاف عخدوقعدً علر دبه عالقودمعاالدار عالذ ععميه عاااب عالا كد عليس عفقطع‬
‫افعااراعيرعالقرارع داانادعايودعافعاد عابلمااه عبدعابدرعأفعالابلمارعأاعالاند بعاقدع‬
‫عنص اًرعافععندصرعالااراعير(ٔ) عفإفعألرت ع رارعاإلدارة عبرفضعالاقد دعافعالبدطفعالازاتع‬
‫به‪ ،‬عاافعأيد ع رارلدعا اصرتعآثدرعالاقد دعافعالبدطفعفيادعبيفعالااقد دعاالصمتعاالااقد دع‬
‫افعالبدطف‪،‬عفبلعي ا عبهعفتعااااالرعاإلدارةعاافعاالاارعالاتعاقيفععم عالااقد دعاالصمتع‬
‫انقاا عافعالاقداؿعايعاالدارةع‬
‫يفعاخايدر علمااقد دعافعالبدطف‪ ،‬ععدـعاخايدرعاف ع ع‬
‫ع‬ ‫ارعداالد ع‬
‫ع‬
‫اامعبنصع دنانتعأاعبااابع رارعإدار ‪ .‬ع‬

‫انفشع انثبًَ‬

‫يٕافقت اجلٓت االداسٌت ادلخعبقذة‬

‫أوالً‪ :‬موقف الفقه من موافقة الجهة اإلدارية‪:‬‬

‫العارير عافعالاقد دعافعالبدطفعبدتعيي رعاالارعاالدارةعاالااقد دعاالصمتععم ع دع اام‪،‬ع‬

‫اذلؾعفيادعياقمؽعبانفيذعااللازاادتعالاتعأفرزلدعالققدعاالدار ‪،‬عفبدافعالاقد دعافعالبدطف‪،‬ع دع‬
‫اادعاالدارةعنف الدعاوطرةعال عابراـعالقديدعافعالققادعلانفيذعااراععاا د‪،‬عاذلؾعا انددعاًع‬
‫ال عاد عراباه عاعابدرات عالاقدـ عالفنت عاالاطار عالاكنالاات‪ ...‬عااد عيابي عذلؾ عاف عاخصصع‬
‫ااق يـ علمقاؿ‪ ...‬عااد عيؤد عبدلورارة عال عاااب عاادركر عأكثر عاف عاخص عفت عانفيذع‬
‫ااواععالققد‪،‬عاالارعالذ ع دعالعارغبعفيهعاالدارةعانطبل دعافعابدأعا دةعالوادفعالذ ع‬
‫عم عا د رعيكافعالااقد دعاالصمتعلاعالا ئاؿعالا يدععفعانفيذعالققدعب كامهعفتعااااالرع‬
‫الاالرعاالداريرعالااقد دةع(ٕ)‪ .‬ع‬

‫(ٔ) ع فقد عبدت عالقودم عاالدار عفت عكثير عاف عاال يدف ع ودم عابلئار عاليس ع ودم عااراعير عفقط عب يث عيقاؿع‬
‫القدوتعاالدار ععم عالردمعالقرارعالااخذعليسعفقطعفتع دؿعاخدلفاه علابدأعالااراعيرعاالداريرعاانادعايودعفتع‬
‫دؿععدـعالابلمار‪،‬عاا عكدنتعالابلمةععنص اًر عافععندصرعالااراعير‪،‬علازيدعافعالافدصيؿعانظرعد‪.‬عراودفع‬
‫ا اد عبطيخ‪ ،‬عاالاادلدت عالاطارة عفت ع ودم عاامس عالداله عالفرن ت علم د عاف عال مطه عالاقديريه عااا ؼ عاامسع‬
‫الدالهعالاصر عانالد‪،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬ع نهع‪ .ٜٜٔٙ‬ع‬
‫(ٕ)عد‪.‬عا ادع قيدعاايفع‪،‬الابددئعالقدارعفتعانفيذعالققادعاالدارير‪،‬عارايع دبؽ‪،‬صعٗ‪.ٚ‬‬
 ‫‪28‬‬

‫انظ اًرعلبللايرعالقاميرعالاتعي امالدعالاقد دعافعالبدطفعفتعنطدؽعانفيذعالققادعاالدارير‪،‬عذلبع‬

‫ادنبعافعالفقه‪،‬عال عانهعادعلـعيكفعثارعارط عي ظرععم عالااقد د عاالصمتعالاقد دعافع‬
‫البدطف‪،‬عفإفعااافقرعاالدارةععم عالاقد دعافعالبدطفعاكافعافارور(ٔ)‪ .‬ع‬

‫بينادعذلبعأ دعالفقه‪،‬عالتعالقاؿعب فعالارطعاال د تعفتعااراعيرعالاقد دعافعالبدطفعاادع‬

‫ياراب ععميه عاف عآثدر‪ ،‬عإناد علا عرليف عبااافقه عا بقر عاان الد عاالر عاالدارة عال عالااقد دع‬
‫االصمتع‪،‬عاااليزعلهعبااابالدعالاقد دعافعالبدطف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ذلؾ عاف عابدأ عالااافقر عالا بقر عاارد عواف عدفدار عالاراط عالقدار عالندفذة علد عادارة عالدالرع‬
‫ا ا علاعخمتعلذ عالدفدارعافعذكرةعااعاالادرةعاليهعفدفعال دارعالتعلذاعالااافقرعاار عالع‬
‫ريبعفيه‪،‬عألفعالابدأعكدفعاعادعزاؿع دريدعفتععقادعاالاردؿعالقدارعاكذلؾعال دؿعبدلن برع‬
‫لققادعالااريد(ٖ)‪ .‬ع‬

‫افتعا دالرعلابريرعااالرعالنظرعالااقدار‪،‬عذلبعادنبعافعانصدرلدعال عالقاؿ‪،‬عانهعافع‬

‫غير عالااصار عفت عانفيذ عالققاد عاالدارير‪ ،‬عاف عيارؾ عالااقد د عاالصمت علكت عياقد د عاي عافع‬
‫يادم‪،‬عدافعااافقرعاالدارة‪،‬عاالارعالذ ع دعيورعبوادفعانفيذعالققدعاالاصم رعالقدار‪،‬عااذاع‬
‫كدنت عالقاااؿ عاال اصددير عاالفنير‪ ،‬عاقاد عابد ر عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عفاف عاالال عأخذع‬
‫اقاويدتعالصدلحعالقدـعبقيفعاالعابدر‪ ،‬عفبقضععقادعاالاردؿعالقدار عاثبل‪ ،‬عااطمبعخبرةع‬
‫فنيرعااقدرةععدلير‪،‬ع دعالعاااافرعفتعالااقد دعافعالبدطفعالذ عاقد دعاقهعالااقد دعاالصمت‪،‬ع‬
‫يودؼ عال عذلؾ عاف عبقض ععقاد عاالاردؿ عالقدار عااطمب عال رير عااالاف عاذلؾ عكدلققادع‬
‫الااصمرع بارافؽعالدفدععالاطنتعاافعثـعالعياصارعافعيقاـعاقداؿعافعالبدطفعبانفيذلدعدافع‬
‫ااافقرعالاالرعاالداريرعالااقد دة(ٗ)‪ .‬ع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ععبدعالاايدعفيدض‪،‬الابددئ‪،‬عارايع دبؽ‪،‬صع‪.ٖٔٙ‬‬
‫(ٕ)عد‪.‬عا ادع قيدعاايفع‪،‬الابددئعالقدارعفتعانفيذعالققادعاالدارير‪،‬عارايع دبؽ‪،‬صع٘‪.ٚ‬‬
‫(ٖ) عد‪.‬ععبدعااللهعالخدنتع‪،‬القدنافعاالدار ععمادعاعابلعااقدرند‪ -‬عالققادعاالدارير‪،‬اامدعٗ‪،‬اداقرعدااؽع‪،ٜٔٛٙ،‬ع‬
‫صعٖٓٓ‪.‬‬
‫فع‪،‬الازاادتعا قاؽعالااقد ديفعفتعانفيذععقدعاالاردؿعالقدارع‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عاداقرعالقدلرة‪،‬ع‬ ‫(ٗ)ع د‪.‬ععب تعال‬
‫نهع‪،ٜٜٔٚ‬صعع‪.ٗٙ‬‬
 ‫‪29‬‬

‫ويري أحد الفقه ونؤيد في رأيه‪،‬عأفع أر عاص دبعاالااد عاالاؿعلاعاالالت عبدالابدععفتع‬

‫ا اند عالرالف؛ عفدلاالر عاالدارير عالااقد دة عاقمـ عايدعاً عأنه علـ عيقد عبإاكدف عالااقد د عاقالد عأفع‬
‫ياال عانفيذعالققدعانفردعاًعدافعاال اقدنرعبااالادعاالخريف‪،‬عالاعانالدعارادتع ظرعالاقد دعافع‬
‫البدطفعادعلـعيقارفعبااافقاالد‪ ،‬علنصتععم ععم عذلؾعباكؿعصريحعفتعاافعالققد‪ ،‬عالاالـع‬
‫فتعرايندعافعيقاـعالااقد دعاالصمتعبدعبلـعالاالرعاالداريرعالااقد دةعبافعارادعالاقد دعاقهعافع‬
‫البدطف‪،‬عاذلؾعكتعاادكدعافعااافرعاالعابدراتعالاخصيرعالاتعا ارعيالدعفتعالااقد دعاالصمتع‬
‫عددة‪.‬ع ع‬

‫فإف عاعاروت عاالدارة ععم عالااقد د عاف عالبدطف عفاف عاألال عاف عال عاقرر عذلؾ عبا ضع‬
‫اراداالد‪ ،‬عااناد عياب عاف عيكاف عاصرفالد عخدوي علر دبر عالقودم‪ ،‬عفدف عكدف عاعاراوالد عابنتع‬
‫دصرةععمتعالقبل رعبيفع‬
‫ثدر ع ع‬
‫عم عا بدبعاققالر‪،‬عفإنالدعالعامازـعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عاابق عآ ع‬
‫الااقد دعاالصمتعاالااقد دعافعالبدطف‪ ،‬عاافعلـعيكفعاعاراوالدعابنتععم عا بدبعاققالر‪،‬ع‬
‫فإنالدعامازـعبدلاقد دعافعالبدطفعب يثعالعا اطييعالانكرعله‪،‬علذ عافعاالر‪ .‬ع‬

‫ااف عاالر عاخر ‪ ،‬عفإف عالابررات عالات ع د الد عانصدر عاالااد عالثدنت‪ ،‬عل ظر عالاقد د عافع‬
‫البدطفعغيرعالاقارفعبدلااافقرعالا بقرعلبلدارةعفإنندعنر عانالدعابررعالاقد دعافعالبدطفعااؤكدع‬
‫ورارة عاف عيكاف عاالصؿ عفيه عاالبد ر عال عال ظر؛ عفالـ عيقارفاف عب ف عالقاااؿ عاال اصدديرع‬
‫االفنير عبداتعابررعالاقد دعافعالبدطف‪ ،‬عكادعأف عاقاويدتعالاصم ر عالقدارعابررعالاقد دعافع‬
‫البدطفعاالعابرر ع ظر ‪ ،‬عفميسعافعالاققاؿعافعياال عالااقد دعاالصمتعا د عأيدعاد عكدنتع‬
‫ااكدنيداهعالاددير عانفيذعالااراععبافرد ‪ ،‬عال يادعفتعظؿعاادرييععابل ر عاثؿعااراعاالنفدؽع‬
‫عااالنالدرعالصندعير عاالاطدرات‪ ،‬عايعالاويعفتعاالعابدر عافعثار عادنبعافعالققادعااطمبع‬
‫ال رير‪،‬عف ا علذاعالناععافعالققادعالعااكمرعلندعفتعبا فعابد رعالاقد دعافعالبدطف؛طدلادع‬
‫اف عالااقد د عاف عالبدطف عامزـ عبقدـ عافادم عا رار عالاا عراع‪ ،‬عع داعاال عاقرض علما دملر عالاندئيرع‬
‫ا نهعا فعالااقد دعاقهعاألصمت(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ثانياً‪ :‬موقف المشرع من موافقة الجهة اإلدارية‪:‬‬

‫(ٔ)عد‪.‬عناـع ادعاال ادع‪،‬عارايع دبؽع‪،‬عصع‪.ٜٜ-ٜٛ‬‬

 ‫‪31‬‬

‫ٔ‪ -‬الوضع في فرنسا‪:‬‬

‫اذا عنظرند عال عاا ؼ عالاارع عالفرن ت عاف علذ عالااكر عفياكف عالقاؿ عاف عادانر عالققادع‬
‫دعكر تعابدأع ريرعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عا تعا فظع‬
‫االداريرعاكذلؾعدفدارعالاراطعالقدارع ع‬
‫باؿعاالدارةعالااقد دةعلمااقد دعافعالبدطف‪،‬عااعااددعاراطعال دادعالابدارعله(ٔ)‪ .‬ع‬

‫كادعأفع دنافعٖٔ‪ ٜٔٚ٘/ٕٔ/‬عالااقمؽعبدلاقد دعافعالبدطف‪،‬عأاابععم عالااقد دعاالصمتع‬

‫افعيقدـعالااقد دعافعالبدطفعال عصد بعالقاؿ‪،‬عفإفعلـعاقبؿعاالدارةعالااقد دعافعالبدطفع‬
‫فإفعالاقد دعافعالبدطفعالعيقيعبدطبلً‪،‬ع داانادعيكافعغيرعندفذعفت عااااالاالد‪،‬ع عاادعفيادعبيفع‬
‫الااقد دعاالصمتعاالااقد دعافعالبدطفعفإفعلبلخيرعال ؽعفتعالاا ؾعبدلاقد دعافعالبدطفع‬
‫فتعااااالرعالااقد دعاالصمتعالذ عيظؿعامزادًعبدلاقد دعافعالبدطف‪،‬عبينادعالعي اطييعلاعأفع‬
‫ياا ؾعبدافدؽعالاقد دعافعالبدطفعفتعااااالرعالااقد دعافعالبدطف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫الا عاد عأكداه عالاددة عر ـ عٖٖٔ عاف عالار اـ عر ـ ع‪ ٖٙٓ-ٕٓٔٙ‬عالاؤرخعٕ٘ عادرسع‬

‫‪ٕٓٔٙ‬عبا ف عالاااريدت عالقدار عالات عنصت ععمت عأنه ع"يااز علمااقد د عاالصمت‪ ،‬عبااابع‬
‫الاراطعالانصاصععميالدعفتعالاددةعٕ‪ ٙ‬عافعاألارعالاؤرخعٖٕ عيالياعٕ٘ٔٓ عالاادرعإليهع‬
‫أعبل ‪،‬عالاقد دعافعالبدطفععم عأدامعأازامعافععقد عالقدـعبارط عأفعيكافع دع صؿعافع‬
‫صد بعالقاؿععمتع باؿعكؿعااقد دعافعالبدطفعاالااافقرععم عاراطعالدفيعالخدصرعبه‪ .‬ع‬

‫عالكذاعفإفعااافقرعالاالرعاالداريرعالااقد دةعلي تعارطدً عالنققددعالاقد دعافعالبدطف؛ عإذعافع‬

‫الااكفعافعاصدرعامؾعالااافقرعإادععندعابراـعاافدؽعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عأاعاثندمعانفيذعا ؿع‬
‫الاقد دعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Dafau,Marches de traveux publics,JCP,1987,Fase,521,p8.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Loi n° 75-1334 du 31 décembre 1975 relative à la sous-traitance, Article‬‬
‫‪3"L'entrepreneur qui entend exécuter un contrat ou un marché en recourant à un ou‬‬
‫‪plusieurs sous-traitants doit, au moment de la conclusion et pendant toute la durée du‬‬
‫‪contrat ou du marché, faire accepter chaque sous-traitant et agréer les conditions de‬‬
‫; ‪paiement de chaque contrat de sous-traitance par le maître de l'ouvrage‬‬
‫‪l'entrepreneur principal est tenu de communiquer le ou les contrats de sous-traitance‬‬
‫‪au maître de l'ouvrage lorsque celui-ci en fait la demande.‬‬
‫‪Lorsque le sous-traitant n'aura pas été accepté ni les conditions de paiement agréées‬‬
‫‪par le maître de l'ouvrage dans les conditions prévues à l'alinéa précédent,‬‬
‫‪l'entrepreneur principal sera néanmoins tenu envers le sous-traitant mais ne pourra‬‬
‫”‪invoquer le contrat de sous-traitance à l'encontre du sous-traitant.‬‬
 ‫‪31‬‬

‫ٕ‪ -‬الوضع في مصر‪:‬‬

‫لـعياقرض عالاارععالاصر عبدلانظيـعلااواععالاقد دعافعالبدطفعالـعياطرؽ علبيدف عاد ع‬

‫ااراعيار عفت عنطدؽ عالققادعاالدارير عفتعظؿع دنافعالاند صدتعاالازايداتعر ـع‪ ٜٛ‬عل نهع‬
‫‪ٜٜٔٛ‬عالامرت‪ ،‬عأاع ا عفتعظؿعالقدنافعالذ عكدفعي بقهعر ـع‪ ٜ‬عل نهعٖ‪ ،ٜٔٛ‬عفكدفعيما ع‬
‫ال عاطبيؽعالقااعدعالقدارعفتعلذاعالادف‪،‬عامؾعالقااعدعالا عاقوتعبدفعاالصؿعفتعاالايدمع‬
‫االبد رعاااابعاطبيؽعابداعال ريهعالاقد دير(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اعمتعخبلؼعاا ؼعالاارععالاصر عفتعظؿع دناف عالاند صدتعاالازايدات عر ـع‪ ٜٛ‬عل نرع‬

‫‪ ٜٜٔٛ‬عفقد عادم عاا ؼ عاامس عالدالر عالاصر عاردي عاًر عا در ععمت عنفس عاااد عنظيرع‬
‫الفرن ت عالذ عكدف عير عاف عالاقد د عاف عالبدطف عفت عالققاد عاالدارير عا ظار عاف ع يثع‬
‫االصؿ‪ ،‬عاال عاذا عا ارف عبااافقر عاالر عاالدارة‪ ،‬عففت علذ عال دؿ عياكف عاال اادج ععميالد عبققدع‬
‫الاقد دعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫إالعأنهعايعصدارعالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عالخدصعبانظيـعالاقد داتعالاتعابراالدع‬

‫الاالدتعالقدارعاالئ ارعالانفيذير(ٕ)‪،‬عاصبحعالاارععينظـعا كدـعالاقد دعافعالبدطفعااويع‬
‫ااعد ‪،‬عالـعيقدعلندؾعداعتعلبللاادمعالتعالقااعدعالقدارعفتعلذاعالا فعلااادعنصعخدصع‬
‫ينظاه‪ ،‬ع يث عابدح عالاارع عالاصر عاقد د عالااقد د عاالصمت عاي عالرير عاف عالبدطف علانفيذع‬
‫ازمعافعالققدعاالصمتع(الاالدـعالا عاكالر عإليه) عبارطعااافقرعاالرعاالدارةعا بالالدعلمااقد دع‬
‫افعالبدطف‪ ،‬ع يثعنصت عالادد عر ـعٕ٘ عافعالقدنافع دلؼعالذكرععم عأفع"ياازعلاقدـع‬
‫القطدمعأفعيقالدعببقضعبنادعالقاميرعا ؿعالاقد دعإل عغير عافعالبدطفععم عأفعياوافع‬
‫عطدؤ عبيدنداالـ عاخبرااالـ‪ ،‬عااد ع ياـ عإ ندد عإليالـ عاف عبناد عاذلؾ عافقد علما ددات عاأ ع‬
‫اااراطدتعأخر عاوانالدعالاالرعاإلداريرعبك ار رعالاراطعاالاااصفدت ‪.‬االعياازعلمااقد دع‬
‫اريير عأ عانالـ عداف عااافقر عالاالر عاإلدارير عالااقد دة ‪.‬افت عاايي عاأل ااؿ‪ ،‬عيظؿ عالااقد دع‬
‫دافعغير عا ئاالعأادـعالاالرعاإلداريرعالااقد دةععفعانفيذعالققد‪ ".‬ع‬

‫(ٔ)عد‪.‬اارؼععبدعالقظيـععبدعالقددر‪،‬عارايع دبؽع‪،‬عصعٔ‪ٛ‬عاادعبقدلد‪.‬‬
‫(ٕ) عالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عبإصدارع دنافعانظيـعالاقد داتعالاتعابراالدعالاالدتعالقدارعالاناارعبدلاريدةع‬
‫الر ايرعالقددع‪ٖٜ‬عاكررع(د)عفتعٖعاكاابرع‪.ٕٓٔٛ‬‬
 ‫‪32‬‬

‫الكفعنا دمؿعلندعلؿعياازعأفعيكافعالاقد دعافعالبدطفععمتعانفيذعكؿعبنادعالقاميرعا ؿع‬

‫الققدعاألصمت؟عأـعيكافعالانفيذععفعازمعافعالققد؟ ع‬

‫لقد عأادبت ععمت علذا عالا دؤؿ عنص عالاددة عر ـ ع‪ ٘ٙ‬عاف عالبلئ ر عالانفيذير علمقدناف ع دلؼع‬
‫الذكر(ٔ) عع يثعنصت ععمتعأنه ع"ياازعلماالرعاالداريرعلصد بعالقطدمعأفعيقالدعببقضع‬
‫بنادعالقاميرعا ؿعالاقد دعال عغير عافعالبدطف‪،‬ععم عأالعااثؿعامؾعالبنادعالادنبعاألكبرعأاع‬
‫‪،‬عاذلؾعبندمععم عد ار رعااثقرعاقدلدعادارةعالاقد داتعافعاا يعد ار االدع‬
‫ًع‬ ‫الاالر عافعالقامير‬
‫لم اؽعاافقدعلطبيقرعالقاميرعااقاادلدعال مطرعالاخاصرعوافعااراماتعالقامير‪،‬ععم عافع‬
‫ااوافعك ار رعالاراطعاالاااصفدتعبيدفعامؾعالبناد‪،‬عاايرعا دداتعااااراطدتعذاتعصمر" ع‬

‫عابدلادلتعالاقد دعافعالبدطفعالعيكافعاالععمتعانفيذعازمعافعا ؿعالققدعاألصمتعاليسعانفيذع‬

‫كؿعبناد علاقدروهعايعخدصيرعا ئاليرعالااقد دعاالصمتعا ئاليرعاخصيرععفعالااقد ديفع‬
‫االخريف‪ .‬ع‬

‫الاعادعاكد عالاارععالفرن تع ينادعنصعفتعالاددةعاألالتعافعالقدنافعر ـ٘‪ ٚ‬ع‪ٖٖٔٗ-‬ع‬

‫ل نرع٘‪ ٜٔٚ‬ععمتعأفع"‪.....‬ال عاخصعآخرعي ا عالاقداؿعافعالبدطفعبانفيذعازمعافع‬
‫الققدعالقدـعالابرـعايعال مطرعالااقد دة"(ٕ)‪.‬ع ع‬

‫فتع يفعأفعالقدنافعر ـع‪ٔٔٙٛ‬ع‪ٕٓٓٔ-‬عالاؤرخعٔٔعدي ابرعٕٔٓٓ‪،‬ع دعأ سعابدأع ظرع‬

‫الاقد دعالكمتعااائارعلمقدنافعالصددرععدـع٘‪ ٜٔٚ‬عاالاقايـعالصددرعفتع‪ ٚ‬عأكاابرع‪،ٜٔٚٙ‬ع‬
‫يث عانالاد عي ظراف عالاقد د عاف عالبدطف ععمت عانفيذ عكداؿ عالققد عاالصمت‪ ،‬ع دااناد ععف عانفيذع‬
‫ازمعافعالققدعاألصمت‪،‬علذاعا دع دثعخبلؼععفعالن برعالائايرعالاتعيابععمتعالااقد دع‬

‫(ٔ) ع رار عا ازرة عالادلير عر ـ عٕ‪ ٜٙ‬عل نر ع‪ ٕٜٓٔ‬عبإصدار عالبلئ ر عالانفيذير علقدناف عانظيـ عالاقد دات عالات عابراالدع‬
‫الاالدتعالقدارعالاناارعبدلا دئيعالاصريرعام ؽعالاريدةعالر ايرعالقددعٕٗٗعادبيع(ب)عفتعٖٔعاكاابرع‪.ٕٜٓٔ‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Article 1, Loi n° 75-1334 du 31 décembre 1975 relative à la sous-traitance,‬‬
‫‪Modifié par Ordonnance n° 2010-1307 du 28 octobre 2010 - art. 7." Au sens de la‬‬
‫‪présente loi, la sous-traitance est l'opération par laquelle un entrepreneur confie par un‬‬
‫‪sous-traité, et sous sa responsabilité, à une autre personne appelée sous-traitant‬‬
‫‪l'exécution de tout ou partie du contrat d'entreprise ou d'une partie du marché public‬‬
‫‪conclu avec le maître de l'ouvrage".‬‬
 ‫‪33‬‬

‫ـع‬ ‫افعالبدطفعأفعياقد دعبا نالدععمتعانفيذعازمعافعالققد‪،‬عانادعأفعالقودمعاالدار ع دع‬

‫بعكؿع دلرععمتع دة(ٔ)‪.‬‬ ‫الاداؿعا دؿعانالدع مطرعاقديريرعلمقدوتعاإلدار ععمتع‬

‫عونستنتج عافعكبل عالاار ْع‬

‫عيفعالاصر عاالفرن تعالعيايزافعالاقد دعافعالبدطف ععمتعانفيذع‬
‫كداؿعالققدعاالصمتع داانادعي ا دفعفقطعبدلاقد دععمتعانفيدعازمعانهعفقط‪ ،‬عايعارؾعا ديدع‬
‫اقدارعلذاعالازمعلمقدوتعاالدار ععمتع بعكؿع دؿععمتع د ‪ .‬ع‬
‫ع‬

‫ااح علمااقد د عاالصمت عبدلاقد د عاف عالبدطفع‬

‫لذلك نوصي عكبل عالاارعيف عبا ديد عالازم عالا ع‬
‫عمتعانفيذ عاذلؾعبا ديدعال دعاال صتعالا ااحعبهعبن برعائايرعافعإاادلتعالققدع اتعالع‬
‫ياقدا عابدلادلتعيخؿعبابدأعالانفيذعالاخصتعلمااقد دعاالصمت‪ .‬ع‬

‫علذاعا دعااارطعالاارعععمتعالااقد دعاالصمتعاقديـعبيدفعبافع يقالدعاليالـعبانفيذعازمعافع‬

‫الققد ععفعطريؽعالاقد دعاقالـعافعالبدطف عاذلؾعفتعبدايرعالاقد دعااثندمعاقديـعالطمبععمتع‬
‫الاقد داالصمت‪ ،‬ععمت عاال عيكاف عالازم عالااقد د ععميه عاف عالبدطف عليس عالازم عاالكبر عااع‬
‫الاالر عفتعالققدعاالصمتع‪،‬عابقدعد ار رعاااافقرعالاالرعاالداريرععمتعلذاعالاقد د‪،‬عالذاع‬
‫كمهعارلافعبااافقرعاالرعاالدارةع‪ .‬ع‬

‫كادعنصتعالادد ع‪٘ٚ‬عافعالبلئ رعالانفيذيرععمتعاف ع"عمتعصاحب العطاء تضمين العرض‬

‫الفني المقدم منه ما سيعهد به الى غير من الباطن ععمت عاف عياواف ععطدؤ عبيدنداالـع‬
‫اخبرااالـ عااد ع ياـ عا ندد عاليالـ عاباد عيافؽ عاي عالا ددات عااالااراطدت عالااردة عبك ار رع‬
‫الاراطعاالاااصفدت‪.....‬عاياازعلمااقد دعأثندمعفارةعالاقد دعأفعيقاـعبارييرعافعا ندعاليالـع‬
‫بقضعبنادعافعالبدطفعإذاعاادعابرراتعلذلؾ‪،‬عاريطرعأفعيكافعبذاتعالكفدمةعالفنيرعاالخبرةع‬
‫وأن توافق عميه السمطة المختصة "‬

‫ابدلادلت ع د عيرغب عالااقد د عاالصمت عفت عارير عالااقد د عاف عالبدطف عالذ ع داه عفت عبدايرع‬
‫الاقد دعلاالرعاالدارة‪،‬علذاعكدنتعلندؾعابرراتعا احعبذلؾعالاريرعبارطعأفعيكافععمتعذاتع‬
‫الكفدمةعاافعااافؽععميهعاالرعاالدارةع‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪CAA Bordeaux, 2ème ch. 15 décembre 1997, n° 94BX01637, SA Thermotique‬‬
‫‪c/Ville de Nîmes.‬‬
 ‫‪34‬‬

‫ونستنتج مما سبقعأفعالاقد دعافعالبدطفعلـعيقدعا ظا اًرعافع يثعاالصؿعااصبحعابد عدً‪،‬ع‬

‫اذلؾ عفتعظؿعالقدناف عر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عبا فعانظيـعالاقد داتعالاتعابراالدعالاالدتع‬
‫القدار‪ ،‬عبارط عال صاؿ ععمت عااافقر عالاالر عاالدارير عالا بقر‪ ،‬ععمت ععكس عالاوح ع بؿع‬
‫صدارعلذاعالقدناف‪،‬عابذلؾ عيافؽ عالاارععالاصر عايعالاارععالفرن ت ععمتعابد رعالاقد دع‬
‫افعالبدطفعص ار عدًعبارطعال صاؿععمتعااافقرعالاالرعاإلداريرعالا بقرععمتعابراـعالققدعأاع‬
‫البل قرععمتعابرااهعاأثندمعانفيذعالققد‪.‬ع ع‬

‫ثالثاً‪ :‬موقف القضاء من موافقة الجهة اإلدارية‪:‬‬

‫‪ -1‬موقف مجمس الدولة الفرنسي‪:‬‬

‫ا اقرعاامسعالدالرعالفرن تععمتعابدأع"أفعالاقد دعافعالبدطفعغيرعالاقارفعبااافقرعاالرع‬

‫االدارةعالعياكفعأفعي ا عبهعفتعااااالاالد‪،‬عفبلعيكافعبيفعالااقد دعافعالبدطفعابيفعاالدارةع‬
‫الً عفت عااااالر عاالدارة عكاد علا عأف عالاقد د عافع‬
‫أير ععبل ر‪ ،‬عايبقت عالااقد د عاالصمت عا ئاع‬
‫البدطفعغيرع دئـ‪،‬عإذعالعااادعبيفعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطفعأيرععبل رعاقد دير(ٔ)‪.‬ع ع‬

‫ابدلادلت عياكفعالقاؿ عأفعاالااد عفتعفرن د‪،‬عاانذعصدارعار اـعٗٔ عادرسع نرعٖ‪،ٜٔٚ‬ع‬

‫بدتعي يرعن اعالراابطعالابدارةعبيفعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطف‪،‬عفااادعاادرييععابل رع‬
‫الً عفت عااااالاالد ععفع‬
‫اف عاالر‪ ،‬عارغبر عاالدارة عفت عأفعااقد د عاي عاخص عاا د عيكاف عا ئاع‬
‫انفيذعالققدعب كامهعافعاالرعثدنير‪،‬عاقؿعاالدارةعالفرن يرعانظرعالتعالاقدثدعافعالبدطفععمتع‬
‫انهع قيقرععاميرعالزار‪،‬عاالبدعافعالاقداؿعاقالدعباكؿعابدارعااناظـ‪،‬عأوؼعالتعذلؾعأفع‬
‫الاقد دعافعالبدطفعبدتعلهعدارعكبيرعفتعانايطعال يدةعاال اصددير‪،‬عاذلؾعبااكيفعالاركدتع‬
‫الصريرة عاالااا طر عاف عالاادركر عفت عالاادريي عالات عااااللد عالاركدت عالكبيرة ععف عطريؽع‬
‫الاقد دعافعالبدطف(ٕ)‪.‬ع ع‬

‫ع‬
‫)‪(1‬‬
‫‪CE 21 juillet 1970, Lachaud et Aubineau, req.n°66475.‬‬
‫ايرااي عايود ع كـ عاامس عالدالر عالفرن ت عالصددر عبادريخ ع٘ عيندير عٔ٘‪ ٜٔ‬عفت ع وير ع ‪commune de la‬‬
‫‪،saprron‬عاانظرعكذلؾع كاهعالصددرعبادريخع‪ ٜ‬عينديرعٕٗ‪ ٜٔ‬عفتع ويرع ‪،Cie Continental‬عاادرعاليالادع‬
‫لد عاؤلؼعا‪.‬د‪.‬ع ميادفعالطادا ‪،‬عاالفرعفتعالققادعاالداريرع‪،‬عارايع دبؽع‪،‬عصعٕٗٗ‪ .‬ع‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Flacheu (georges) le contrat de sous-traitance dans les marches des travaux‬‬
‫‪publics.JCP 1974.1. Doctrine.2596.‬‬
 ‫‪35‬‬

‫‪-2‬موقف مجمس الدولة المصري‪:‬‬

‫در عاامس عالدالر عالاصر ععمت عذات عدرب عنظير عالفرن ت‪ ،‬عفقد عذلبت عا كار عالقودمع‬
‫االدار عفتعالقديدعافعا كداالدعالتعالادكيدععمتعاعابدرعالاقد دعافعالبدطفعبدافعارخيصع‬
‫افعاالدارةعيقابرعخط عا يادً عيبررعاا ييعا صتعالازاماتععمتعالااقد دعاالصمت‪ ،‬عافتع‬
‫لذا عالا فعاقاؿ عفت عأ دعا كداالد ع"إف عالققاد عاالداريرعا كاالد ع ااعدععدارعاطبؽ ععميالدع‬
‫اايقالد عالا علـ عينص ععميالد عالققد‪ ،‬عااف علذ عالقااعد عأف عالازاادت عالااقد د عاي عاالدارةع‬
‫اخصير‪،‬عأ عأفعالااقد دعيابعأفعينفذلدعاخصيدًعابنف هعفبلعياازعلهعأفعي ؿعغير عفيالدع‬
‫أا عأف عياقد د عبا نالد عاف عالبدطف عإال عبااافقر عاإلدارة‪ ،‬عفإذا ع صؿ عالاندزؿ ععف عالققد عبدافع‬
‫ااافقرعاالدارةعفإفعالاندزؿعيقدعبدطبلً عبطبلندً عااقمؽعبدلنظدـعالقدـ‪،‬عايكافعخط عافعادنبع‬
‫الااقد دععيارابععميهعاا ييعالازاماتعالانصاصععميالدعفتعالققدعاخصاصدًعف خعالققدعأاع‬
‫الردؤ عاعابد اًرعب فعالخط عالاذكارعخط عا يـ‪،‬عاكذلؾعال دؿعفتعا فعالاقد دعافعالبدطفعإذع‬
‫أنهعادعلـعااافؽعاالرعاالدارةععمتعالاقد دعافعالبدطفعفميسعلمااقد دعأفعيقالدعبانفيذعاالعادؿع‬
‫الاطمابرعانهعااعالاتعارابطعبالدعالتعاخصعآخر"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اأيدتعالا كارعاالداريرعالقميد عاااد عا كارعالقودمعاالدار ‪،‬عف كدتععمتعورارةعااافقرع‬

‫االر عاالدارة ععمت ع باؿ عالااقد د عاف عالبدطف ع يث ع دلت عانه ع"اف عالا مادت عأف عيقاـع‬
‫الااقد دع بنف هعبدلانفيذ‪،‬عفدلازاادتعالااقد دعايعاالدارةعاخصيرعالعياازعلهعأفعي ؿعغيرع‬
‫فيالدعأاعأفعياقد دعبادنالدعافعالبدطفعاالعبااافقرعاالدارة‪،‬عفإذاع صؿعالاندزؿعيقابرعبدطبلعاالع‬
‫ي ا عبهعفتعااااالرعاالدارة‪،‬عفبلعانا عبيفعالااقد دعبيفعالبدطفعابيفعاالدارةعأيرععبل ر‪،‬ع‬
‫ايبقتعالااقد دعاالصمتعا ئاالًعفتعااااالرعاالدارةعفتعكبلعال دلايف"(ٕ)‪ .‬ع‬

‫(ٔ) ع كـعالا كارعاالداريرعالقميدعالطقفعر ـعٖٗٗ‪ ٖٙ‬عل نرعٔ‪ ٙ‬عؽ‪،‬عام رعٕٕ‪ ٕٓٔٙ/ٖ/‬ع كـعالا كارعاالداريرع‬
‫القميدعالطقفعر ـعٖٗ٘‪ ٗٙ‬عل نرعٕ‪ ٙ‬عؽ‪،‬عام رعٕ٘‪ ،ٕٓٔٚ/ٖ/‬عايراايع كـعالا كارعاالداريرعالقميدعالطقفعر ـع‬
‫‪ ٖٙٓٙ‬عل نرعٖٗ عؽ‪،‬عام رعٖٓ‪،ٜٜٜٔ/ٔٔ/‬عايراايع كـعا كارعالقودمعاالدار ‪،‬عالدعا عر ـع‪ ٜٔٛ‬عل نرعٔٔع‬
‫ؽ عس‪ ،‬عام ر ع‪ ،ٜٔ٘ٚ/ٔ/ٕٚ‬عالااااعر ع‪ ،‬عال نر عٔٔ‪ ،‬عصٗ‪ .ٔٚ‬عارااي ع كاالد عفت عٗٔ‪ ،ٜٔٙ٘/ٗ/‬عااااعرع‬
‫اال كدـعفتعخاسع نااتع(ٔ‪-ٜٔٙ‬ع‪ .)ٜٔٙٙ‬ع‬
‫(ٕ) ع كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪،‬عالطقفعر ـعٕٕٖٔٔ عل نرع‪ ٜٙ‬عؽعع‪،‬عام رع‪ ،ٕٓٔٚ/ٕٔ/ٕٙ‬عايراايع كاالدع‬
‫فتعالطقفعر ـعٔ‪ ٕ٘ٚ‬عل نرع‪ ٗٙ‬عؽعع‪،‬عام رع‪ ،ٕٓٔٓ/ٖ/ٔٙ‬عايراايع كاالدعفتعالطقفعر ـع‪ ٜٔٔٓ‬عل نرع‪ ٛ‬عؽع‬
‫ع‪،‬عام رع‪،ٜٖٔٙ/ٕٔ/ٕٛ‬عااااعرعالابددئعالاتع رراالدعالا كارعاالداريرعالقميدعفتعخا رععارععدادً‪،‬عافعأاؿع‬
‫اكاابرع٘٘‪ٜٔ‬عالتعآخرع باابرعٓ‪،ٜٔٚ‬عص‪ .ٔ٘ٙ‬ع‬
 ‫‪36‬‬

‫اعم عادعيبداعأفعالاا ؼعالاااددعال دبؽعلاامسعالدالرعالاصر عبا فعالاقد دعافعالبدطفع‬

‫داف عأخذ عااافقر عالاالر عاالدارير عكدف عله عاد عيبرر عاف عاغفدؿ عالاارع عالنص ععم عإبد رع‬
‫الاقد د عاف عالبدطف عفت عنطدؽ عالققاد عاالدارير عادرة‪ ،‬عابدل ظر عالصريح عله عفت عظؿ عأ كدـع‬
‫دنافعالاند صدتعاالازايداتعر ـع‪/ٜٛ‬ع‪ٜٜٔٛ‬ع–عالامرت‪-‬عادرةعأخر ع‪ .‬ع‬

‫أادعبقد عصدارع دنافعالاقد داتعال كاايرعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عاالئ اهعالانفيذير عالذ ع‬
‫اح علمااقد د عاي عاالدارة عأف عياقد د عاي عالرير عفت عانفيذ عازم عاف عالققد عاالدار ‪ ،‬عكناياهع‬
‫وراريرعلبلعابدراتعالقاميرعالاتع دعاصد بعالااقد دعفتعانفيذعالققدعافعصقابدتعع دلدع‬
‫ع‬
‫أفعاطرأعأثندمعالانفيذ‪،‬عااقمهعفتع دارعالتعااقد دعآخرعيقينهععمتعااادـعادعاقد دععميه‪ .‬ع‬

‫الكذا‪،‬عفإف عالاارععالفرن تعابدحعالاقد دعافعالبدطفعانظـعا كدارعاااارطعااافقرعالاالرع‬

‫االدارير ععمت ع باؿ عالااقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عالا عاد ع دير عفيه عالاارع عالاصر ع ديثدً عانذع‬
‫صدارع دنافعالاقد داتعالاتعابراالدعالاالدتعالقدار عر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ٕٓٔٛ‬ـ‪ ،‬ع يثعكدفع‬
‫اامس عالدالر عالاصر ع بؿ عصدار عالقدناف ع دلؼ عالذكر عياارط عااافقر عالاالر عاالداريرع‬
‫لقباؿعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عاالعانهعكدفعيما علابريرعااراعيرعذلؾعالتعاال كدـعالقدار‪،‬ع عاايع‬
‫صدارعالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٙ‬علـعيقدعلندؾع دارعالتعالماامعالتعالقااعدعالقدارع‬
‫فتعلذاعالا فعنظ اًرعلانظيـعا كداالدعبااابعالقاانيفعالخدصر‪ .‬ع‬

‫ااذا ع بمت عاالدارة عالااقد د عاف عالبدطف عااافقت ععميه‪ ،‬عاصبح عياااي عبدل ادير عالقدنانير عفتع‬
‫ااااالاالدعافتعااااالرعالااقد دعاالصمت‪،‬عاالاااثؿعفتعال دادعالابدارعاالدعا عالابدارة‪،‬ع‬
‫اادعاذاعلـعااافؽعالاالرعاالداريرععمتع باؿعالااقد دعافعالبدطفعإذاع داهعالااقد دعاالصمتع‬
‫عاالصمت‪،‬عفدنهعالعاربطرعبدلاالرعاالداريرعأ ع‬
‫ع‬ ‫أاعلـعاقمـعبهعلقدـعاقدياهعافع بؿعالااقد د‬
‫عبل رعاقد ديرعاالعيااايعب قاؽعافع بؿعاالدارةع داانادعيربطرعبدلااقد دعاالصمتععقدعينظارع‬
‫ا كدـعالقدنافعالخدص(ٔ)‪ .‬ع‬

‫فإذا كان ما تقدم هو موقف المتعاقد من الباطن المعموم لجهة االدارة‪ ،‬فما هو موقف المتعاقد‬
‫من الباطن الخفي الذي ال تعمم جهة االدارة عنه شيئاً‪ ،‬وتعاقد معه المتعاقد االصمي لتنفيذ جزء‬
‫من العقد الذي تم ابرامه بينه وبين جهة االدارة‪ ،‬فإن االجابة عمي هذا التساؤل هي بذاتها‬
‫موضوع المبحث التالي‪.‬‬

‫(ٔ)عيراايع كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪،‬عالطقفعر ـع٘ٗ‪ٕٙٚ‬عل نرعٗ٘عؽعع‪،‬عام رع‪.ٕٓٔٚ/ٗ/ٔٛ‬‬

 ‫‪37‬‬

‫ادلبحث األٔل‬

‫احلًبٌت انقبٍََٕت نهًخعبقذ يٍ انببطٍ‬

‫اخلفً يف انعقٕد االداسٌت‬

‫تهميد وتقسيم‪:‬‬

‫ناقرضعفتعلذاعالاب ثعلا ديدعإطدرعال اديرعالقدنانيرعالاكفالرعلمااقد دعافعالبدطفعالخفتع‬

‫(الا اار) عفت عنطدؽ عالققاد عاالدارير(ٔ) ع عايقابر عالااقد د عاف عالبدطف عخفت عاا عا اار عإذاع‬
‫عالد عاليهعانفيذ عار مر عاف عاالعادؿ عدافعأف عي صؿ ععمت عااافقر عرب عالقاؿ عأا عأا ع بالرع‬
‫لاراطعالدفيعالاافؽععميالدعفتعالققدعافعالبدطف‪،‬ع دااذاعكدفع دنافعٖٔعدي ابرع نرع٘‪ٜٔٚ‬ع‬
‫د عخاؿ عالااقد د عاف عالبدطف عا يمايف عاف عا دئؿ عال ادير علاد ع عالدفي عالابدار ع ‪la‬‬
‫‪ paiement direct‬عاالدعا عالابدارةع ‪ l' action direct‬عالاتعي اطييععفعطريقالادع‬
‫الماامعابدارةعالتعربعالقاؿعلماطدلبرعب قا هعاقدبؿعادع دـعبانفيذ عافعأعادؿ‪ .‬ع‬

‫اناد عأف عالاارع ع د عالازـ عفت علذا عالقدناف عابدأ ععدادً عيقاـ ععمت عالربط عبيف عاال افددة عافع‬
‫نظدـعالدفيعالابدارعأاعالدعا عالابدارة‪،‬عابيفعاإل اراـعالصدرـعإلاراماتعالااافقرعاالقباؿع‬
‫داافعكدفعذلؾعالعي دثعدائادعفتعالاا يعالقامت‪ .‬ع‬

‫ففتعبقضعال دالتعيقالدعالااقد دعاالصمتعالتعالاقداؿعافعالبدطفعانفيذعازمعافعا ؿع‬

‫الققدعاالدار ‪،‬عثـعالعيبددرعباقدياهعالتعربعالقاؿعلم صاؿععمتعااافقاهعا بالهعلاراطع‬
‫الدفي عاالار عالذ عيؤد عالت عدخاؿ عذلؾ عالااقد د عالت ع د ر عانفيذ عاالعادؿ عبدعابدرع‬
‫ااقد داصعا اا اًرعأاعخفتعغيرعارخصعلهع ‪ .non autoeisé‬ع‬

‫(ٔ) ع ي ؽعلماركرعالرئي يرعا اخداـعالاقد دعافعالبدطفعب ريرع‪،‬عالاع ؽعاقارؼعبهعبااابعالاددةعٔ عافع دنافع‬

‫ٖٔ عدي ابرع٘‪.ٜٔٚ‬عابدلادلتعالعياكفعلم مطرعالااقد دةعالقدارعأفعاانقهعافعإ نددعازمعافعالقاميرعإل عاركرع‬
‫اخادرلدعاااقد دعاقالدعب ريرعاباكؿعابدار‪.‬االعانهعياارطعااافقرعاالرعاالدارةعفدلااقد دعاالصمتعلهعاطمؽعال ريرع‬
‫فتعاخايدرعااقد ديفعاقهععمتعانفيذعازمعافعالققدعاالصمتع‪،‬عاالعانهعامازـعبدببلغعاالرعاالدارة‪ .‬ع‬
‫‪CAA Bordeaux, 15 décembre 1997, S.A. Thermotique c/Ville de Nîmes, n°‬‬
‫‪94BX01637Rec. CE, p.582.‬‬
 ‫‪38‬‬

‫ااادعالعاؾعفيهعافعربعالقاؿعيقمـعباااادعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعباكؿعأاعب خرعالاع‬

‫بطريقرعوانير‪،‬عاذلؾععفعطريؽعالقدئارعالاتعيقداالدعالااقد دعاالصمتعأاعنايارعلظالارع‬
‫الااقد دعافعالبدطفععمتع د رعانفيذعاألعادؿ(ٔ)‪.‬ع ع‬

‫ااادر عاالادرة عالت عأف عالااقد د عالخفت عاف عالبدطف ع د عيصبح عفت عاوي عصقب عا رجع‬
‫ابصفرعخدصرععندادعااقثرعالاركرعاالصميرعااعالااقد دعاالصمتعادليدً‪،‬عايظالرعذلؾعفتع‬
‫عدـ ع صاله ععمت عا ا قداه ععف عاالعادؿ عالات ع دـ عبانفيذلد‪ ،‬عانايار علذلؾ ع يما عذلؾع‬
‫الااقد د عالخفت عاف عالبدطف عالت عاالر عاالدارة ع(ربعالقاؿ) علماطدلبرعب قا ه عإال عأنه ع يادع‬
‫نف ه عفت عذلؾ عالا ت عا راادً عاف ع ؽ عالدفي عالابدار عأا عاادر ر عالدعا عالابدارة عاذلؾع‬
‫لقدـعااافرعالاراطعالبلزارعلبل افددةعافعلدايفعالايزْعايف‪ .‬ع‬

‫ابدلادلت عيبدا عالااقد د عالخفت عاف عالبدطف عفت عاوي عغير عابلئـ عفت ععبل داه عاي عاطراؼع‬
‫الققد عفت عااااالر عالرير‪ ،‬عا د ععمؽ ععمت عذلؾ عاال ادذ ع"‪ "Moderne‬عالذ عياير عالت عافع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعفتعلذاعالنااععيكافعفتعاويعازعزععياقؿع صالهععمتعاقدبؿعادع‬
‫دـ عبه عاف عاعادؿ عااابدً عبدلصقابر عالبدلرر عال ع ياد علا عأع ر عالااقد د عاالصمت ع يث عالع‬
‫يكافعلققدعالاقد دعافعالبدطفعفتعلذ عال دلرعايرع ايرعفتعااااالرعربعالقاؿعاالرعاالدارةع‬
‫أاعالرير(ٕ)‪ .‬ع‬

‫افت علذا عالصدد عيثار عالا دؤؿ عالادلت علؿ عثار عا دئؿ ع ادير عخالالد عالاارع عالاصر ع‬
‫االفرن ت علمااقد د عالخفت عاف عالبدطف عفت عنطدؽ عالققاد عاالدارير؟ عالذا عاد ع ناقرض علهع‬
‫بدلافصيؿعفتعلذاعالاب ثععمتعالن اعالادلتع ع‬
‫المطمب االول ‪ :‬مدي مسئولية جهة االدارة في مواجهة المتعاقد من الباطن الخفي ‪.‬‬

‫المطمب الثاني ‪ :‬اساس مسئولية جهة االدارية ‪.‬‬

‫المطمب الثالث ‪ :‬وسائل الحماية القانونية لممتعاقد من الباطن الخفي‪.‬‬

‫(ٔ) عد‪.‬عاليدعفدراؽعااقر‪ ،‬ادير عالاقداؿعافعالبدطفعفتعاطدرععقادعاالاردؿعالقدار‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عكميرعال قاؽع‬

‫داقرععيفعااس‪،ٕٓٓٓ،‬عصع‪ .ٗٓٚ‬ع‬
‫)‪(2‬‬
‫‪F.MOderne:" la sous-traitonce dans les Marchés de travaux publics, le sort‬‬
‫‪précaire de sous-traitart occulte",Mon . trav. Pub.22 fév 1983: no 23 :p.3ets.‬‬
‫افتعنفسعالاقنتعراايعايود ع‬
‫‪Roulet et M. Peisse" sous-traitonce: le conséquences du début d'acceptation et‬‬
‫‪d'agrément" Gaz.pal. 1980, 2. Doct p. 481 ets.‬‬
 ‫‪39‬‬

‫ادلطهب االٔل‬

‫يذي يغئٕنٍت جٓت االداسة يف‬

‫يٕاجٓت ادلخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫الااقد د عاف عالبدطف عالخفت ع(الا اار) عأا عغير عالارخص عبه علا عالذ عال عيقمـ عبه عربع‬
‫القاؿ(ٔ) عفياـ عالاقد د عاقه عداف عال صاؿ ععمت عااافقر عرب عالقاؿ عالصري ر عأا عالوانيرع‬
‫اداف عإ رار علاراط عالدفي عالاافؽ ععميالد عفت عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عأا علا عالذ عاقدـ عبهع‬
‫الااقد دعاالصمتعلاالرعاالدارةعلقبالهعإالعانالدعلـعااافؽععمتعاراطعالدفيعالخدصعبهعالـع‬
‫اقبمهعااقد داً عافعالبدطف‪،‬عالذاعالاويعالاوطرب علمااقد دعالا اارعافعالبدطفعياقمهعفتع‬
‫اا ؼعغيرعثدبتعايظالرعذلؾعباواحععمتعا اا عالقبل دتعالااالدةععفععقدعالاقد دعافع‬
‫البدطفعاأيودعبدلن برعلمرير"ع(ٕ)ع‪ .‬ع‬

‫عا كـ علذاعالناععافعالاقد دععدـع ريدنهعفتع ؽعربعالقاؿ‪ ،‬عكادعالعي ا عبالدعفتعااااالرع‬

‫الرير‪،‬ع داازامعربعالقاؿعفدألصؿعأالعاقاـععبل رعابدارةعبيفعربعالقاؿعاالااقد دعالخفتعأاع‬
‫الا اارعافعالبدطف‪،‬ع يثعالعيربطالادعأ عاقد د‪،‬عفدلاقد دعإنادعيربطعالااقد دعاالصمتعبربع‬
‫القاؿعأاعالااقد دعافعالبدطفعالذ ع دارعالااقد دعاالصمتعااافؽععميهعربعالقاؿ‪،‬عاانادع‬
‫اكافعالقبل رعبيفعربعالقاؿعاالااقد دعالا اارعافعالبدطفععبل رععيرعابدارة‪ .‬ع‬

‫ارييع‬
‫فادعلا عاد عمسئولية جهة االدارة في مواجهة المتعاقد من الباطن الخفي عفتعالا ع‬
‫الادلييف ع‬
‫الفرن تعاالاصر ععالذاعادع نبينهعافعخبلؿعالد ار رعفتعالفرعيفع ْ‬

‫ع‬

‫ع‬

‫(ٔ) ع اادر عاالادرة عالت ععدـععمـعرب عالقاؿ عباااد عالااقد د عالا اار عاف عالبدطف عيصقب عالا ميـ عبه عاف عالند يرع‬
‫القاميرع‪،‬إذعأفعاإلدارةعاادرسع مطاالدعفتعالر دبرعااإلاراؼعدائادعبادعي قؽعاااادلدعاعماالدعبادعيار ععمتع د رع‬
‫انفيذعاألعادؿ‪.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪F.MOderne:" la sous-traitonce dans les Marchés de travaux publics, le sort précaire‬‬
‫‪de sous-traitart occulte",Mon . trav. Pub.22 fév 1983: no 23 :p.4 ets.‬‬
 ‫‪41‬‬

‫انفشع االٔل‬

‫انٕضع يف فشَغب‬

‫اذاعكدفع دنافعٖٔ عدي ابرع نرع٘‪ ٜٔٚ‬ع دعأنا ععبل رعابدارةعبيفعاالرعاإلدارةعاالاقداؿع‬

‫الاقباؿعافعالبدطفعفإفعغدلبيرعالفقهعاإلدار ع دعاافؽععمتعافعلذ عالقبل رعلي تععبل رع‬
‫اققديرعبؿعانالدععبل رع دنانير‪ ،‬ع يثعاادعاصدرلدعفتعنصاصعلذاعالقدناف‪،‬عخدصرعافع‬
‫الققد علا عاليد عاإلرادة عال رة علطرفيه‪ ،‬عكاد عأف عالاقد د عينبرت عأف عياواف عكدفر عازئيدتع‬
‫ااااابلتعالققدعالاعادعالعيااافرعفتععبل رعاالرعاالدارةعبدلااقد دعافعالبدطف‪،‬عالقؿعذلؾع‬
‫العااادعايرعرابطرع دنانيرعاربطعبيفعالدائفعأاعالاديفع‬
‫ادعأكد ع"‪"Larroumet‬ع يثع دؿ "عا ع‬
‫فتععقدعاالاديفعأاعالدائفعفتععقدعافعالبدطف‪ .)ٔ("..‬ع‬

‫اعمتعالصقيدعالقودئتعفإفعاامسعالدالرعالفرن تع دعخمصعالتعأنهعليسعافعا فعالدفيع‬

‫الابدارعأاعالدعا عالابدارةعالذيفعخالالادع دنافع٘‪ ٜٔٚ‬علمااقد دعافعالبدطفعلمرااعععمتع‬
‫ربعالقاؿععاخمؽعأيرعرابطرععقديرعبيفعالطرفيف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫دااذا عكدف عالاوي عكذلؾ عبدلن بر علمااقد د عاف عالبدطف عالذ عاـعالااافقر ععميه عا باؿ عاراطع‬
‫الدفي عاف ع بؿ عرب عالقاؿ عفاف عبدب عأالت عالااقد د عاف عالبدطف عالخفت عغير عالارخص علهع‬
‫االذ ععالدعاليهعانفيذعاالعادؿعبإعابدر عخفتع عاا اا اًر عفإنهعالعياكفعأفعيرابطعب يرععبل رع‬
‫عقديرعايعربعالقاؿع يثعالعيربطالادعأ عاقد د‪،‬ع داانادعاكافعالقبل رعبيفعالااقد دعالخفتع‬
‫ع‬
‫اف عالبدطف عارب عالقاؿ ععبل ر عغير عابدارة عإذ عياا طالاد عالااقد د عاالصمت‪ ،‬عابدلادلت عالع‬
‫ياكفعالماامعأليرعدعا عا اندعالتعفكرةعالا ئاليرعالققدير‪،‬عالذاعادعدراتععميهعالاطبيقدتع‬
‫القودئيرعفتعفرن دعفتعالقودمعاالدار ‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Ch. Larroumet"les operations Juridiques à trois pers ones en droit privé, thése,‬‬
‫‪Bordeaux, 1968, no 90, p.183".‬‬
‫‪"Qu aucun lien de droit n unit le créancier le débiteur dans un contrat au debiteur ou‬‬
‫"‪créancier dans un sous-contrat..‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.E, 27 mars 2013, n° 360505, SELARL EMJ, Mentionné dans les tables du‬‬
‫‪recueil Lebon (Intérêt à agir du sous-traitant.‬‬
‫‪-Dans un arrêt en date du 6 mars 1987, OPHLM de Châtillon-sous-Bagneux, le‬‬
‫‪Conseil d’Etat a rappelé cette règle de principe en ces termes.‬‬
‫‪-CE 11 juillet 1988, Chambre des Métiers d’Ille et Vilaine, req.n°56630.‬‬
 ‫‪41‬‬

‫‪ -‬يثعرفضعاامسعالدالرعالفرن تعانذعبدايرععالد عإعادؿع ااعدعالا ئاليرعالققديرعفيادع‬

‫بيفعربعالقاؿعاالااقد دعافعالبدطفع يثعإنهعلـعيقارؼعلمااقد دعالخفت عافعالبدطفعب ؽع‬
‫اخاصدـعربعالقاؿععمتعا دسعالدعا عالققديرعاذلؾعلقدـعااادعايرععبل رععقديرعاربطع‬
‫بيفعالطرفيف(ٔ)‪.‬عاا اارعالاويععمتعذلؾع اتعاصؿعالاامسعالتعوفدؼعنظريرععدارع‬
‫الاطبيؽ‪ .‬ع‬

‫افتععدـع‪ٜٔ٘ٛ‬عطبؽعالاامسعلذاعالابدأعص ار رع يثعذلبعالتعأفعالااقد دعافعالبدطفع‬

‫فتعااييعالفراضعالعياكنهعاطدلبرعربعالقاؿعب قا هععفعطريؽعالدعا عالققديرعاذلؾع‬
‫نظ اًرعلقدـعااادععبل رععقديرعاربطعبينالـ(ٕ)‪ .‬ع‬

‫كاد عصدغ عاامس عالدالر عالفرن ت عذلؾ عالابدأ عفت ع كار عالاالير عفت ع وير ع"‪"Chatillon‬ع‬
‫الصددر عبادريخ ع‪ ٙ‬عادرس ععدـ ع‪ ٜٔٛٚ‬عفقد عادم عفت علذا عال كـ ع"‪ ..‬عالئف عكدف ع دناف عٖٔع‬
‫دي ابرععدـع٘‪ ٜٔٚ‬ع دعأ دـععبل رع دنانيرعابدارةعبيفعالااقد دعافعالبدطفعاربعالقاؿعاالع‬
‫انهعلـعيرابعايرعالازاادتععقديرععمتععداؽعالااقد دعافعالبدطفعااد عربعالقاؿ‪،‬عاي ر ع‬
‫ذلؾعالابدأعافعبدبعاالتععمتعالااقد دعالخفت عافعالبدطف عالذ عالعاربطهعبربعالقاؿعأيرع‬
‫عبل رعابدارة"(ٖ)‪.‬‬

‫اال إن مجمس الدولة الفرنسي قد غاير من موقفه وسمك اتجاةً آخر اجاز بمقتضا رجوع‬
‫جهة االدارة عمي المتعاقد من الباطن بصفة عامة والمتعاقد من الباطن الخفي بصفة‬
‫خاصة بالمسئولية التقصيرية ‪.‬‬

‫يثعصدرع كـعافعاامسعالدالر عفتع‪ ٚ‬عدي ابرعٕ٘ٔٓ‪،‬عاويعافعخبللهعابدأع ودئيدًع‬

‫لدادً عاادز عباقاود علم مطرعالااقد دةعا ريؾ عدعا عالا ئاليرعابهعالاقصيريرععفعالوررع‬
‫ابدارةعودعالاقداؿعافعالبدطفعالذ عا ببعفيه(ٗ)‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.E, 18 Janv 1946, sté Francaise de materaux et pro-duits hydrolugés leb., p.21.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.E, 5 nov 1958, Rec.dalloz sirey.‬‬
‫(ٖ) ع كـعاامسعالدالرعالفرن تعالصددرعفتع‪ ٙ‬عادرسع‪ ٜٔٛٚ‬عفتع ويرع ‪،H.L.M.de chatil lon‬عالاناارع‬
‫فتعاامرع ‪les petites affiches‬عفتع٘ٔعابريؿع نرع‪ٜٔٛٚ‬ع‪ .‬ع‬
‫(‪)4‬‬
‫‪CE, 7 décembre 2015, n°380419.‬‬
‫يثعادمعب يثيدتعلذ اعال كـعاالذ عغديرعفيهعاامسعالدالرعافعااادلداالدعال دبقرعااادزتعرااععالاالرعاالداريرع‬
‫عمتعالااقد دعافعالبدطفعالخفتع يثع دؿع"افعاركرع‪ Lanos Isolation‬عفدزتعبػدلقيدـع"بقاؿعصيدنرعداخمير"=ع‬
 ‫‪42‬‬

‫ص يحعأفعال مطرعالااقد دةعالعا اطييعأفعارايعبدلا ؤاليرعالاقد ديرعلماقداؿعافعالبدطفع‬

‫د ير عفيادع‬ ‫ب بب ععدـ عاااد عصمر عاقد دير عابدارة عبينالاد‪ ،‬عإال عأف عالا لر عاكاف عأكثر ع‬
‫ياقمؽعبدلا ؤاليرعابهعالاقصيريرعالااقمقرعبدلورر‪ .‬ا ا عذلؾعال يف‪،‬عاافقدعل كـعصددرع‬
‫اف عاامس عالدالر(ٔ)‪ ،‬علـ عا اطي عال مطر عالااقد دة عالرااع ععمت عالاقداؿ عاف عالبدطفع‬
‫كوداف ‪ .‬عالذلؾعفإفعال اابؽعالقودئيرعاإلداريرعا بذعالا ؤعاليرعالاقد ديرععم عالا ؤاليرع‬
‫ابهعالاقصيريرعالااقمقرعبدلورر‪.‬‬

‫لذاعا دعاادرعاامسعالدالرعإل عالابدأعالقدئؿعب فعاإلاراماتعالاتعااخذلدعال مطرعالااقد دةع‬

‫بالدؼع"إصبلحعاآلثدرعالودرةعلقيبعيقز عإل عاصايـعأاعانفيذععاؿ"يابعأفعاااهعودع‬
‫الااقد دعالذ عع"أبرـعاقهعالققد"عغيرعأفعلذاعالاا ؼعاخامؼععفعالاا يعألفع ودةعالنقضع‬

‫=الاتعأطمقاالدعالنقدبرعالقدارعلمبمديدتع‪ Bihorel Bois-Guillaume‬عإلصبلحع ادـعال بد رعالخدصعبالدعلمقيدـع‬

‫بدلقاؿععم عطريؽعالان درعالخدصعبدلاز مؽع‪،‬عفتع يفعاقد دتعالاركرعالرئي رع"الااقد دعاالصمت"عايعاركرع‬
‫افعالبدطفعدافععمـعاالرعاالدارةعالتعاركرعال درات‪.‬علانفيذعلذ عاالعادؿ‪،‬عابقدعاالناالدمعافعاالعادؿعاا مياالدع‬
‫ظالرتععيابعبقدعثبلثرعأاالرعفقطعافعالا ميـعغيرعالااراطعلؤلعادؿ‪.‬عالذلؾع‪،‬علا تعال مطرعالااقد دةعاالرع‬
‫االدارةعالتعالا كارعاإلداريرعفتعراافعافعأاؿعاقايوالدععفعلذ عالقيابعبابمغع‪ ٔ٘ٗ.ٔٚ.ٖٛ‬عيارا‪.‬علذاعا دع‬
‫أداف عالقودة عاألالاف عادير عالااراع عاالاركر عالااقد دة عاالصمير عباكؿ عااارؾ ع‪ ،‬عفت ع يف عرفواا عطمب عإدانرع‬
‫الااقد دعافعالبدطفععم عأ دسعالقبل رعالققدير‪ .‬ع‬
‫الاعادعاناالتعاليهعالا كارعاالداريرعاال ائندفيرعب‪ Douai‬ع يثعاكدتععمتععدـعا ئاليرعالااقد دعافعالبدطفع‬
‫لقدـعااادعرابطرععقديرعبينهعابيفعاالرعاالدارةع داانادعاقيعالا ئاليرععمتععداؽعالااقد دعاالصمتع‪،‬عاعكدفععمتع‬
‫البمديرعالقيدـعبدلاادسعالا ؤاليرعابهعالااقمقرعبدلوررعالاتعاقيععم ععداؽعالاقداؿعافعالبدطفعابدارة‪ =.‬ع‬
‫=ا دعطقنتعال مطرعالااقد دةعاالرعاالدارةععمتعلذاعال كـعاادـعاامسعالدالرعالفرن تعودعالااقد دعافعالبدطفع‬
‫ابدارةً ع‪،‬عالـعاطقفععمتعال كـعبصفرعالااقد دعافعالبدطفعاربطهعبالدععبل رععقديرعلقدـعااافرلدعافؽعال اابؽع‬
‫القودئير‪،‬ع داانادعطقنتععمتعال كـعلااادعابهعا ئاليرعاقصيريرعااد عالااقد دعافعالبدطف‪ .‬ع‬
‫لاعادع وتعبهعاامسعالدالرعفتعلذاعالطقفعاالذ عبااابهعلـعيقدعالااقد دعاالصمتعا ئاالًعا د ععفعانفيذعالققدع‬
‫اوادف عالقياب ع دااناد عالااقد د عاف عالبدطف عا ئاؿ عاقه ععمت عاعابدر عابه عالا ئالير عالاقصيرير عاانققد عا ئاليرع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عفت ع دلايف عاالالت عفت ع دلر عاناالدؾ عاخرؽ ع ااعد عالقدناف‪ ،‬عاالثدنير عاا عالاالؿ عبدال كدـع‬
‫الااريقير عاالانظياير‪ .‬عابدلادلت عفإف عأخطدم عالاقداؿ عاف عالبدطف عالنداار ععف عخرؽ عالازااداه عالاقد دير عال عياكفع‬
‫اال اادجعبالدعابدارةعافع بؿعال مطرعالااقد دةعفتعاادؿعالا ؤاليرعابهعالاقصيرير‪.‬راايعفتعذلؾ ع‬
‫‪dans COMMANDE PUBLIQUE,Commande publique - Responsabilité des sous-‬‬
‫‪traitants : une brèche sous deux conditions, Publié le 17 décembre 2015,‬‬
‫‪https://www.banquedesterritoires.fr/responsabilite-des-sous-traitants-une-breche-sous-‬‬
‫‪deux-conditions.‬‬
‫(‪)1‬‬
‫‪CE, 30 juin 1999, n°163435.‬‬
 ‫‪43‬‬

‫ي ا افعاآلفعلم مطرعالااقد دةعب فعا ق عابدارةعإل عا ؤاليرعالااقد دعافعالبدطفع"فتع‬

‫ال دلرعالاتعالعياكفعفيالدعال قتععم عن اعافيدعإل عا ؤاليرعالطرؼعالااقد دعأاعاألطراؼع‬
‫الااقد دة"‪.‬عا اكافعلذ عالا ؤاليرعابهعطبيقيرعاياكفعالماامعاليالدعفتعحالين عاالالت ععندع‬
‫اناالدؾعالاادر دتعالالند يرعالايدة‪،‬عأادعالثدنيرعفاا قؽععندعاناالدؾعالقاانيفعااألنظار‪ .‬ع‬

‫اافعند يرعأخر ‪،‬عالعياكفعلم مطرعالااقد دةعأفعااذرععباكؿعابدارعب خطدمعالاقداؿعافع‬

‫البدطفعالنداارععفعاناالدؾعالازااداهعالاقد ديرعفتعاادؿعالا ؤاليرعابهعالقدنانير؛عالذلؾعلـع‬
‫الً عا د ععف عالانفيذ عال ميـ علمققد‪ ،‬عاباد عأف عال مطر عالااقد دةع‬
‫ؤاع‬‫يقد عالااقد د عالرئي ت عا ع‬
‫ا اطييعفتعال دلايف عال دبقايفعاالداارعالااقد د عافعالبدطفعابدارة عالاعادعينطبؽععمتع‬
‫لذ عال دلر‪،‬عاادعي ااابعاقهعإلردمعال كـعال كـعالصددرععفعالا كارعاال ائندفير‪ .‬ع‬

‫التعميق عمي اتجا مجمس الدولة الحديث‪:‬‬

‫افعالابل ظ عأفعاامسعالدالرع دعا يعفتعنطدؽعاااالددااه‪ ،‬عا عرر عا ئاليرعالاادركيفعفتع‬

‫البندمعالذيفعالعاكافعال مطرعالااقد دةعامزارعبدلققدعاقالـععفعابهعالورر‪،‬عالكنهعيقارؼع‬
‫اآلفعبطريقرعأكثرعصراارعافع ودئهعال دبؽ عالذ عكدفعيقبؿعفيهعاعابدرعاإلخبلؿعالاقد د ع‬
‫ارابعدًعلا ؤاليرعابهعاقصيريرعععم عالاقداؿعافعالبدطف‪.‬‬

‫بدإلودفرعإل عذلؾعاادرعاإلادرةعإل عأفعلندؾع كـععصدرعاؤخراععفعا كارعالاندزع‪،‬عفتع‬

‫‪ٔٙ‬نافابر عٕ٘ٔٓ(ٔ)‪ ،‬عانح عالا دكـ ع مطر عالبت عفت عالطقاف عالااقمقر عبدلوادندت عالاتع‬
‫اقداالدعالاالرعاالداريرعودعالااقد دعافعالبدطف؛عالذلؾ عفإفعالنظدـعالقدنانتعلمااقد ديفعافع‬
‫البدطفعيارعبارييرعكبير‪،‬عالع يادعفتعظؿعا ثيرع دنافعالاااريدتعالقدارعالاؤرخعٖٕعياليهع‬
‫ٕ٘ٔٓ‪ .‬عفقم ع بيؿ عالاثدؿ‪ ،‬عإذا عكدف ع دناف ععدـ ع٘‪ ٜٔٚ‬ع د ع ظر عالاقد د عالكداؿ عافع‬
‫البدطف‪،‬عفإفعاالارعي احعاالفعلمااار عب فعياارطععمتعالااردعأفعي اقيف عبدلااقد دعافع‬
‫البدطفعلمقيدـع"باالدـعأ د يرعاقينر"‪ .‬ع‬

‫ابدلادلت عيقابر علذا عاا قعدً عاف عاامس عالدالر عالفرن ت عفت عاااز علاائه عإل عاالر عاالدارةع‬
‫الااقد دة عالخاصدـ عالااقد د عاف عالبدطف عغير عالاقمف عاا عالخفت عبدلدعا عالابدارة ععفع‬
‫الا ئاليرعابهعالاقصيرير‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪TC, 16 novembre 2015, n°4029.‬‬
 ‫‪44‬‬

‫وعميه نستطيع أن نستنتج عاف عاالر عاالدارة عرغـ ععدـ عاااد ععبل ر ععقدير عبينالد عابيفع‬
‫الااقد دعالخفتعافعالبدطف‪،‬عاالعانهعي ؽعلالدعالرااعععميهعابدارةعبدلاقايضعاذاعادعكدفعثارع‬
‫اخبلؿعا يـ عافعادنبه؛عابدلادلتعفإنهعطدلادعانه عي ؽعلاالرعاالدارةعالااقد دةعالرااعععمتع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالخفتعبدلا ئاليرعالاقصيرير‪،‬عفإنهعافعبدبعأالتعال ادحعلمااقد دعافع‬
‫البدطف عالخفت عبدلرااع ععمت عاالر عاالدارة عبا ئالياالد عالاقصيرير عااد عالااقد د عاف عالبدطفع‬
‫الخفت عاالثرائالدعنايارعلبلعادؿعالاتع دـعبالدعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعبارطعافاقدر ع عاذلؾع‬
‫بلً‪ .‬ع‬
‫عمتعن اعادع يردعافصي ع‬

‫ونخمص من ذلك عالت عأفعالقدعدةعالاتع ررلدعالفقهعاالقودمعاالدارييف عفتعفرن دعلتععدـع‬

‫اااد عاير ععبل ر ع دنانير عأا ععقدير عاربط عبيف عالااقد د عالخفت عاف عالبدطف عااالر عاالدارة‪،‬ع‬
‫ابدلادلتعيابععمتعالااقد دعافعالبدطفعفتع دؿععدـع باله عاعدـعاعااددعاراطعالدفيعلهع‬
‫اف ع بؿ عاالدارة عاف عياااه علمااقد د عاالصمت علكت عيطدلب عب قا ه‪ ،‬عااف عيما عالت عاادر رع‬
‫دعا عالا ئاليرعالاقصيريرع دؿعخط عاالدارة‪ .‬ع‬

‫انفشع انثبًَ‬

‫انٕضع يف يصش‬

‫ال عاؾ عاف عاااد عالاارع عالاصر عال عيارير عكثي عاًر ععف عاااد عالاارع عالفرن ت عبا ف عفكرةع‬
‫الاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬ع يث عندلت عالفكرة ع طعدً عاف عالاقاؽ عفت عاصر‪ ،‬عاف عخبلؿ عارايددع‬
‫اقدلاداالدعبدلا عؤلفدتعالقدار‪،‬ع يثعكدفعلمفقهعدارعكبيرعبخصاصعلذ عالا لر‪،‬عاافصيؿع‬
‫ذلؾعيكافعر ـعابلا هععم عالن اعالادلت ع‬
‫ا‬
‫أٔال‪:‬يٕقف ادلششع ادلصشي‪:‬‬

‫إذا عكدف عالاارع عالاصر علـ عيقدل عا كدـ عالاقد د عاف عالبدطف عفت عالقدناف عر ـ ع‪ ٜٛ‬عل نرع‬
‫‪ ٜٜٔٛ‬عاالئ اهعالانفيذير(ٔ)‪،‬عاافعثـعفالاعابدحعغيرعا ظار‪ ،‬عاريطرعااافقرعاالدارةععميه‪،‬ع‬
‫اعمت عذلؾ عفإف عالاقد د عاف عالبدطف عداف عااافقر عاالر عاالدارة عال عي ا عبه عفت عااااالاالد‪،‬ع‬

‫(ٔ) عاـعالردمعلذاعالقدنافعبااابعالاددةعالثدلثرعافعااادعإصدارعالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عاالاناارعبدلاريدةع‬

‫الر ايرعالقددع‪ٖٜ‬عاكررع(د)عفتعٖعأكاابرع نرع‪.ٕٓٔٛ‬ع‬
 ‫‪45‬‬

‫ايقرض عالااقد د عاالصمت عال صت عالازامات عبدعابدر عخط ععقديدً عااخدلفر علابدأ عالانفيذع‬
‫الاخصتعلققدعاالاردؿعالقدار‪ .‬ع‬

‫الًعاوداندعلانفيذعالققدع يثعالعانا عرابطرععقديرعبيفع‬

‫ابدلادلتعيظؿ عالااقد دعاالصمتعا ئاع‬
‫االدارةعاالااقد دعالا اارعافعالبدطفعالذ عالعياكنهعأفعيطدلبعاالدارةعبد ع ؽععمتعا دسع‬
‫اقد د ‪،‬عايارابععمتعالقدعدةعال دبقرعانهعليسعلمااقد دعافعالبدطفعافعيخاصـعاالرعاالدارةع‬
‫ابدارة عأا عأف عيطدلبالد عبا اير عثاف عاد عاـ عانفيذ عاف عاعادؿ عاليس عله عأف عيند ش ععندصرع‬
‫دب عاال عأف عياظمـ عاف عالازمامت عالاا قر ععمت عالاقداؿ عاالصمت ع ات عفياد عياقمؽع‬ ‫ال‬
‫بدالعادؿعالااقد دععميالدعافعالبدطفعإذعأفعابدأعالانفيذعالاخصتعاعدـعااادعرابطرع دنانيرع‬
‫بينهعابيفعاالدارةعي االفعدافعاطدلبرعاالدارةعب قا هعأاعالادخؿعفتعالقبل دتعبيفعاالدارةع‬
‫االااقد د عاالصمت ع‪ ،‬عافت عالاقدبؿ عال عا طيي عاالدارة عأف عا ادعت عا ئالير عالااقد د عافع‬
‫البدطفععفعطريؽعالدعا عالابدارةعفتع دلرعانفيذعاالعادؿعالااقد دععميالدعباكؿعاقيب‪،‬ع‬
‫دااف عااكاالد عالرااع ععميه ععمت عا دس عالا ئالير عالاقصيرير‪ .‬عالاد عكدف عالااقد د عالبدطفع‬
‫الا اارعأاعالخفتع‪،‬عفإنهعيامؾعطبقدعلمقااعدعالقدارعاقدودةعاالرعاالدارةععفعطريؽعالدعا ع‬
‫غيرعالابدارةعا اخدادع قاؽعادينهعالااقد دعاالصمت(ٔ)‪ .‬ع‬

‫إال أن الوضع السابق تغير كمياً مع صدور القانون رقم ‪182‬لسنة ‪ 2118‬والئحته‬
‫التنفيذية؛‬

‫يث عأفعالاارععالاصر عنظـعا كدـعالاقد دعافعالبدطف‪ ،‬عا ددعالاراطعالااابعاابدعالدع‬

‫لاقد دعالااقد دعاالصمتعايعآخريفعافعالبدطفعلانفيذعازمعافعالاالدـعالااكالرعالتعالااقد دع‬
‫االصمت‪،‬عاااارطعااافقرعا باؿعاالرعاالدارةعلمااقد دعافعالبدطفعالذ عي اقيفعبهعالااقد دع‬
‫االصمت‪،‬ع يثعنصتعالاددةعالخدا رعاالقارافعافعالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬ععمتع‬
‫أفع"عياازعلاقدـعالقطدمعأفعيقالدعببقضعبنادعالقاميرعا ؿعالاقد دعالتعغير عافعالبدطفع‬
‫عمت عأف عياواف ععطدؤ عبيدنداالـ عاخبرااالـ‪ ،‬عااد ع ياـ عإ ندد عاليالـ عاف عبناد عاذلؾ عافقدًع‬
‫لما دداتعاأ عاااراطدتعأخر عاوانالدعالاالرعاالداريرعبك ار رعالاراطعاالاااصفدتع‪ .‬ع‬

‫(ٔ)عد‪.‬عا ادع قيدعاايف‪،‬عانفيذعالققادعاالدارير‪،‬عارايع دبؽع‪،‬عصعٔ‪ٛ‬‬

 ‫‪46‬‬

‫اال عيااز علمااقد د عاريير عأ عانالـ عداف عااافقر عالاالر عاالدارير عالااقد دة‪ .‬عافت عااييع‬
‫اال ااؿ‪،‬عيظؿعالااقد دعدافعغير عا ئاالًعأادـعالاالرعاالداريرعالااقد دةععفعانفيذعالققد"‪ .‬ع‬

‫كاد عأف عالفقرةعاالخيرةعافعالاددةع‪ ٘ٚ‬عاف عالبلئ رعالانفيذير(ٔ) علالذاعالقدنافع دعنصتععمتع‬

‫أف ع"عاالعيقف عالااقد دعافعا الياهعالاقد ديرعايظؿعا ئاالًعا د ععفعأيرعأفقدؿعأاعأعادؿع‬
‫أاعأخطدمعفتعانفيذعالققد‪،‬عكادعيمازـعبدطبلععافعا ندعاليالـعبقضعبنادعالقاميرعافعالبدطفع‬
‫عمتعادعيخصالـعافعاراطعالققد"‪.‬عع ع‬

‫ومما سبق يتضح اآلتي‪:‬‬

‫أف عالاارع عالاصر عالاؿ عارة عينظـ عا كدـ عالاقد د عاف عالبدطف عباارييع‬ ‫‪-‬‬
‫خدص عاي دد عالاراط عالاااب عااافرلد عفت عالااقد د عاف عالبدطف عالذ عيقالد عاليهع‬
‫الااقد دعاالصمتعبانفيذعازمعافعاألعادؿعالاقالادةعاليهعانفيذلد‪.‬‬
‫يظؿ عالااقد د عاالصمت عالا ئاؿ عاالاؿ عااالخير عاادـ عالاالر عاالدارير ععفع‬ ‫‪-‬‬
‫انفيذعالققد‪.‬‬
‫ورارةعااافقرعالاالرعاالداريرعالااقد دةععمتع باؿعكؿعااقد دعافعالبدطفع‬ ‫‪-‬‬
‫ياقد دعاقهعالااقد دعاالصمت‪،‬عكادعأفعالااقد دعاالصمتع دعي ددعافع ي اقيفعبالـع‬
‫افعالااقد ديفعافعالبدطفعفتعبدايرعاقد د عاعندعاقديـعااراؽعاعااددةع‪،‬عأاعبقدعابراـع‬
‫الاقد دعاالصمتعاذاعدعتعالورارةعالتعذلؾعارطعااافقرعالاالرعاالدارير‪.‬‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عالذ عاقبمه عاالر عاالدارة عاااافؽ ععميه عيااي عب قاؽع‬ ‫‪-‬‬
‫الااقد د عاالصمت عاف عال ؽ عفت عالدفي عالابدار عاال ؽ عفت عرفي عالدعا عالابدارةع‬
‫لااادععبل رععقديرعاربطرعبدلااقد دعاالصمتعااالرعاالدارةع‪.‬‬
‫‪ -‬بافالاـعالاخدلفرعلكؿعادعاقدـعفإفعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعأاعغيرعالارخصعلهع‬
‫الذ علـ عااافؽ ععميه عاالر عاالدارة‪ ،‬عأا علـ عاقمـ ععف عاقد د عايئدً‪ ،‬عال عاربطر عبدلاالرع‬
‫االداريرعأير ععبل رععقديرع داعانادعيربطه عبدلااقد دعاالصمتععبل رععقديرعخدصرعف ع‬
‫نطدؽ عالقدناف عالخدص‪ ،‬عاال عابيح عله عالرااع ععمت عاالدارة عال ايفدم ع قا الد ععا قاؽع‬

‫(ٔ) ع رارعازيرعالادليرععر ـعٕ‪ ٜٙ‬ععل نرع‪ ٕٜٓٔ‬عبإصدارعالبلئ رعالانفيذيرعلقدنافعالاقد داتعالاتعابراالدعالاالدتع‬

‫القدارعالصددرعبدلقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬ع‪،‬عالاناارعبدلا دئيعالاصريرع– عالقددع(ب)عفتعٖٔ عاكاابرع نرع‬
‫‪.ٕٜٓٔ‬ع ع‬
 ‫‪47‬‬

‫الااقد د عاالصمت؛ عاكنايار ع ااير علذلؾ عناد عاف علذا عالقدناف علـ عينظـ ع قاؽع‬
‫اااابدتعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعالذ علـعيقدارعالااقد دعاالصمتعااع داهعالـع‬
‫ااافؽععميهعالاالرعاالدارير‪.‬ع ع‬
‫ا‬
‫ثبٍَب‪:‬يٕقف انفقّ‪:‬‬

‫فقدع يؿ عأفعلذاعالابدأعيقدعافعاقاويدتعفكرةعاالعابدرعالاخصتعفتعاادؿعانفيذعالققدع‬
‫االدار عااؤد عذلؾعأنهعياانيععمتعالااقد دعافعالبدطفعا دملرعاالرعاالدارةععقديدً ععفع‬
‫الازمع الذ عاالتعانفيذ عبااابععقدعالاقد دعافعالبدطفعالخفتعغيرعالارخصعبه‪،‬عاافعكدفع‬
‫ع‬
‫يامؾ عطبقد علمقااعد عالقدار عااكدنير عاقدودة عاالدارة ععف عطريؽ عالدعا عغير عالابدارةع‬
‫ا اخداعدًعفتعذلؾع قاؽعادنيرعالااقد دعاالصمت(ٔ)‪ .‬ع‬

‫عالقدع مؾعاال ادذعالدكاارع ميادفعالاطدا عذاتعالطريؽعاؤكداً عأفع"عالاقد دعافعالبدطفع‬

‫الذ عياـعبريرعااافقرعربعالقاؿعالعياكفعأفعي ا عبهعفتعااااالرعاالدارةعايظؿعالااقد دع‬
‫األصمتعا ئاالعفتعااااالرعاالدارةعكادعلاعكدفععقدعالاقد دعافعالبدطفعغيرع دئـ‪.‬عاافعثـع‬
‫ع قاؽع‬ ‫فميس علمااقد د عاف عالبدطف ع‪ -‬عبداف عااافقر عاالدارة ع– عأف عيراي ععمت عاالدارة عب‬
‫اقد دير ع دااف عكدف عله عأف عيراي ععمت عا دس عآخر عال ع ياد عفكرة عاالثرام عببل ع بب عكاد عأنهع‬
‫ي اطييعكدائفعلمااقد دعاالصمتعأفعيطدلبعاالدارةعب قاؽعادينهعافقدعلمقااعدعالاقررةعفتع‬
‫لذاعالخصاص"(ٕ)‪ .‬ع‬

‫بلً ع"أنهعالعياازعافعياا ؾعالااقد دعافعالبدطفعالا اارعافع‬

‫ايقمؽعا دعالفقهععمتعذلؾع دئ ع‬
‫البدطفعبققدعالاقدالرعافعالبدطفعغيرعالارخصعبهع(عالخفت)عااد عربعالقاؿعإذعالعينائع‬
‫ذلؾ عالققد عأير عرابطر ععقدير عبيف عاالر عاالدارة عاالاقداؿ عاف عالبدطف عانايار علذلؾ عال عياكفع‬
‫لذلؾعاالخيرعاطدلبرعاالدارةعب قا هععفعاالعادؿعالاتع دـعبانفيذلدععمتعا دسعاقد د ع داافع‬
‫له عالرااع ععمت عاالدارة ععمت عا س عأخر عكدالثرام عببل ع بب عأا ععف عطريؽ عدعا عغيرع‬
‫ابدارةعبصفاهعدائندعلمااقد دعاالصمتعالتعالدعدا عالاقرافرعفتعالقدنافعالادنت"(ٖ)‪ .‬ع‬

‫(ٔ)‬
‫يفعأايف‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصٔ‪ٛ‬ع ع‬ ‫يراايعفتعذلؾعدكاارع‪.‬ا ادع قيدع‬
‫(ٕ)عيراايعفتعافصيؿعلذ عالفكرةعأ ادذندعالقايدع ميادفعالطادا ‪،‬الارايعال دبؽ‪،‬عصعٓٓٗ‪.‬‬
‫(ٖ) ع د‪ .‬ععزيزة عالاريؼ‪ ،‬عد ار دت عفت عنظرير عالققد عاالدار ‪ ،‬عالقدلرة ع عدار عالنالور عالقربير‪ ،‬عٕ‪ٜٔٛ‬الطبقر عٔ‪،‬ع‬
‫ص‪.ٖٔٛ‬‬
 ‫‪48‬‬

‫ا دعذلبعا دعالفقه عالتعأفعاالصؿعلاععدـعااادععبل رعابدارةعبيفعالااقد د عافعالبدطفع‬

‫اربعالقاؿعالنافدمعالاقد دعبينالاد‪،‬ع داانادعانا ععبل رعغيرعابدارةعبينالادععمتعا د الدععبل رع‬
‫كؿعانالادعبدلاقداؿعاالصمتعالذلؾعيما عكؿعانالادعالتعالدعا عغيرعالابدارةعيرفقالدعبد ـع‬
‫ادينه عالاقداؿ عاالصمت علماطدلبر عبدل قاؽ عالات علالذا عالاقداؿ علد عاآلخر‪ .‬عاعف عطريقالدع‬
‫يطمبعربعالقاؿعافعالاقداؿعبإنادزعالقاؿعابا مياهعايد عابدلوادف‪،‬عاأيودعفمماقداؿعافع‬
‫البدطف عاطدلبر عرب عالقاؿ عبااكينه عاف عالقاؿ عاا ماه عا اقابلً ع ؽ عادينه عالاقداؿع‬
‫األصمت(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ايقاؿعفتعذلؾعاال ادذعالدكاارع ميادفعالطادا ‪،‬عأفعالقبل رعبيفعربعالقاؿعاالاقداؿعافع‬

‫البدطف علت ععبل ر عغير عابدارة عإذ عياا طالاد عالااقد د عاالصمت عفبل عيطدلب عرب عالقاؿع‬
‫الاقداؿعافعالبدطفعابدارةعبدلازااداه‪،‬عبؿعالذ عيطدلبعبالدعالاقداؿعاالصمتعكادعالعيطدلبع‬
‫الاقداؿ عاف عالبدطف عرب عالقاؿ عابدارة عبدلازااداه ع دااناد عيطدلب عبالذ عااللازاادت عالاقداؿع‬
‫االصمت‪ .‬عاعمت عذلؾ عفإف عاالازاـ عبإنادز عالقاؿ عيطدلب عبه عالاقداؿ عاالصمت عالاقداؿ عافع‬
‫البدطفعبااابععقدعالاقدالرعافعالبدطف‪،‬عاالعي اطييعربعالقاؿعأفعيطدلبعابدارةعالاقداؿع‬
‫اف عالبدطف عبالذا عااللازاـ عال عباااب ععقد عالاقدالر عاالصمت عالف عالاقداؿ عاف عالبدطف عليسع‬
‫طرفدً عفيهع‪،‬ع داانادعي اطييعربعالقاؿعافعيطدلبعاداقداؿعافعالبدطفعبالذاعااللازاـعبدعا ع‬
‫غيرعابدارة‪،‬عيرفقالدعب ـعادينهعالاقداؿعاالصمت‪.‬عكذلؾعالعي اطييعربعالقاؿعأفعيطدلبع‬
‫الاقداؿعافعالبدطفعابدارةعبا ميـعالقاؿ‪،‬ع داانادعي اطييعذلؾعبدعا عغيرعابدارةعي اقاؿع‬
‫فيالد ع ؽ عادينه عالاقداؿ عاالصمت ع بماديف عادينه عالاقداؿ عاف عالبدطف‪ .‬عاال عيااز عأخيراصع‬
‫لربعالقاؿعأفعيطدلبعالاقداؿعافعالبدطفعابدارةعبدلوادفعالكفعي اطييعبدلدعا عغيرع‬
‫الابدارةعأفعي اقاؿع ؽعادينرعالاقداؿعاالصمتعفتعالوادفع بؿعاديفعادينهعالاقد عاؿعافع‬
‫البدطف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ااف عند ير عاخر عال عي اطيي عالاقداؿ عاف عالبدطف عاطدلبر عرب عالقاؿ عابدارة عبدلازااداه‪،‬ع‬
‫االذ عيطدلبعبالدعابدارةعالاعالاقداؿعاالصمت‪.‬عفداللازاـعبااكيفعالاقداؿعافعانادزعالقاؿع‬
‫اااللازاـعبا مـعالقاؿعااقبمهعالعي اطييعالاقداؿعافعالبدطفعالرااععبالادعابدارةععمت عربع‬

‫(ٔ)عا‪.‬عانارعطمبهع‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عالازمعالثدنت‪،‬عصٔ‪ .ٙ‬ع‬

‫(‪ )2‬عيراايعفتعافصيؿعلذ عالفكرةعأ ادذندعالقايدع ميادفعالطادا ‪،‬الارايعال دبؽ‪،‬عصعٕٓٗ‪.‬‬
 ‫‪49‬‬

‫القاؿ‪،‬ع داانادعي اطييعأفعي اقاؿع ؽعادينهعالاقداؿعاالصمتعفتعالرااعععمتعربعالقاؿع‬

‫بطريؽ عالدعا عغير عالابدارة‪ .‬عاااللازاـ عبدفي عاالار عال عي اطيي عفت عاالصؿ عالاقداؿ عافع‬
‫البدطفعالرااععبهعابدارة ععمتعربعالقاؿعالكفعياازعأفعي اقاؿع ؽعالاقداؿعاالصمتع‬
‫فتعاار ع بؿعربعالقاؿعبطريؽعالدعا عغيرعالابدارة(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ايقاؿعالدكاارعفا تعفكر عفتعلذاعالصدد عإفعالاقد دعافعالبدطفعالذ عالعافصحعاالدارةع‬

‫عفعرودئالدععنهعالعينائعأ عرابطرعبيفعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطف‪،‬عفبلعياازعلبلخيرع‬
‫اطدلبرعاالدارةعب ع قاؽعا اندعالتعالققدع داافعادزعلهعالرااعععميالدعليسعا اندداًعالتعالققدع‬
‫داانادعطبقدًعلقااعدعأخر عكدإلثرامعببلع بب(ٕ)‪.‬ععع ع‬

‫وصفوة القول عافعالفقهعالاصر عاافؽ ععمتععدـعااادععبل رععقديرعبيفعالااقد دعالخفتع‬

‫افعالبدطفعااالرعاالدارة‪،‬عابدلادلت عالعياازعرااععالااقد دعالخفتعافعالبدطف ععمتعاالرع‬
‫االدارة ع(الاالر عالااقد دة) عب ير عدعا عاطدلبر عب قا ه ع بؿ عالااقد د عاالصمت عاا عالاطدلبرع‬
‫ب قاؽعالااقد دعاالصمت‪،‬عاكؿعادعلهعلاعالرااعععمتعالااقد د عاالصمتعبدعا عالاطدلبرع‬
‫باقدبؿعادعادا عافععاؿعلمااقد دعاالصمتع‪.‬عع ع‬
‫ا‬
‫ثبنثب‪:‬يٕقف جمهظ انذٔنت ادلصشي‪:‬‬

‫اادعالعاؾعفيهعأفعاا ؼعاامسعالدالرعالاصر علـعيرديرعاا ؼعاامسعالدالرعالفرن تع‬

‫افع يثععدـعااادععبل رععقديرعبيفعالااقد دعافعالبدطفعااالرعاالدارة‪،‬ع يثع وتعفتع‬
‫الكثير عاف عا كداه عب نه ع"اا عكدف عاألصؿ عأف ععقد عاألاردؿ عالقدار عا دناف عانظيـع‬
‫الاند صدتعاالازايداتعالذ عابرـعالققدعفتعظمهعر ـع‪ ٜ‬عل نرعٖ‪ ٜٔٛ‬عي كـ القبل ر بيفعربع‬
‫القاؿ( الاالر اإلدارير أا عالاخص عالاقنا عالقدـ) عاالاقداؿ عاألصمت‪ ،‬عاأف القبل ر بيفع‬
‫الاقداؿعاألصمتعاالاقداؿعاف البدطف ي كاالدععقدعالاقدالرعاف البدطف‪،‬عايارابععم عذلؾع‬
‫أال عاقاـ عبل ر ابدارة عبيف عرب عالقاؿ عفت ععقد عاإلاردؿ عالقدار عااقداؿ البدطف‪ ،‬عإذ عالع‬
‫يربطالادعأ اقد د دعي احعأليالادعباطدلبهعاألخرعابدارةعبانفيذعالازااه"(‪.)3‬‬

‫(ٔ)عراايعفتعافصيبلتعذلؾع‪،‬عالدكاارععبد الرازق السنهوري‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عٔ‪ .ٕٛ‬ع‬

‫(ٕ)عد‪.‬عفا تعفكر ع‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪ .ٜٙ‬ع‬
‫(ٖ)ع كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪،‬عالطقفعر ـع٘ٗ‪ٕٙٚ‬عل نرعٗ٘عؽععع‪،‬عام رع‪.ٕٓٔٚ/ٗ/ٔٛ‬‬
 ‫‪51‬‬

‫ابدلادلتعفبلعياادععبل رعاقد ديرعبيفعالااقد دعافعالبدطفعااالرعاالدارةع(الاالرعالااقد د)‪،‬ع‬

‫فدلقبل ر عاكاف ععبل ر عغير عابدارة عال عاقطت عال ؽ علمااقد د عاف عالبدطف عاطدلبر عالاالرع‬
‫االداريرعبدل دادعالابدار‪،‬عاافعالقبل رعاكافعبيفعالااقد دعاالصمتعااالرعاالدارة‪.‬ع ع‬

‫اعمتعالرغـعافعأنهعالعااادععبل رعبيفعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعااالرعاإلدارة‪،‬عإالعأنهع‬

‫ي ؽعلهعالرااعععمتعاالرعاالدارةعافعخبلؿعدعا عاالثرامعببلع ببعإذاعادعااافرتعاراطالدع‬
‫عمتعن اعادع يردعبيدنهعال قعدًعفتعالاب ثعالثدنت‪ .‬ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬
 ‫‪51‬‬

‫ادلطهب انثبًَ‬

‫أعبط يغئٕنٍت جٓت اإلداسة‬

‫اقروندعفيادع بؽعإلت عاد عا ئاليرعاالرعاالدارةعفتعااااالرعالااقد دعافعالبدطفعالخفت‪،‬ع‬

‫ابيند عانه عال عاااد عثار ععبل ر ععقدير عبينه عااالر عاالدارة‪ ،‬عإال عأف عالاارع عااامس عالدالرع‬
‫الفرن يْعيف ع دعا قد عافعنطدؽعا ئاليرعاالرعاالدارةعااد عالااقد دعافعالبدطفعبصفرععدارع‬
‫االخفتعبصفرعخدصر‪،‬عفادعلا عإذعاً عأ دسعا ئاليرعاالرعاالدارة عااد عالااقد دعافعالبدطفع‬
‫الخفت؟علذاعادع اؼعن داؿعأفعناو هعفتعخبلؿعالاقرضعلمقندصرعالادلير ع‬
‫ا‬
‫أٔال‪ :‬اعبط يغئٕنٍت جٓت االداسة يف انخششٌع انفشَغً‪:‬‬

‫فت عالاا ي ععدد عالاارع عالفرن ت عااللازاادت عالاا قر ععمت ععداؽ عاالر عاالدارة عالااقد دة‪،‬ع‬
‫عياااادع‬
‫ع‬ ‫األزاالد عالافدم عبالد‪ ،‬ع دااال عاو ت عا ئالر ععف عالااقد د عاف عالبدطف عالخفت عالذ‬
‫اابل ظهعاثندمعانفيذعاالعادؿ‪ .‬ع‬

‫عفانص عالاددة ع(ٗٔ) عاف عالقدناف عالصددر عفت عٖٔ عدي ابر ععدـ ع٘‪ ٜٔٚ‬ععمت عأنه ععم ع‬
‫ال مطرعالااقد دة‪،‬عإذاعكدنتععم ععمـعبااادعااقد دعافعالبدطفعفتعاا يعانفيذعاالعادؿعاالع‬
‫يخوي علبللازاادت عالانصاص ععميالد عفت عالاددة عالثدلثر عأا عال دد ر‪ ،‬عاكذلؾ عااللازاادتع‬
‫الانصاصععميالدعفتعالاددةعالخدا ر‪،‬عيابععميالدعاخطدرعالاقداؿعالرئي تعأاعالاقداؿعافع‬
‫البدطفعلمافدمعبالذ عااللازاادت‪.‬عاانطبؽعلذ عاال كدـععم عالققادعالقدارعاالخدصر‪ .)ٔ("..‬ع‬

‫ايفرض علذا عالنص ععم عال مطر عالااقد دة عالازااعدً عبوادف عاااثدؿ عكؿ عااقد د عاف عالبدطفع‬
‫لقااعد ع دناف عالاقد د عاف عالبدطف ععف عطريؽ عدعااالـ علذلؾ عباااب عاخطدر عااااله عإل ع‬
‫الاقداؿعالرئيسعاالاقداليفعافعالبدطفعالذيفعاقمـعا نددعاألعادؿعإليالـعافعالبدطفعب ببع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Article 14-1, Loi n° 75-1334 du 31 décembre 1975 relative à la sous-traitancem,‬‬
‫‪Modifié par Loi n°2005-845 du 26 juillet 2005 - art. 186 .‬‬
‫االاتعادمعنصعالفقرةعاالالتعانالدععمتعالن اعالادلتع ع‬
‫‪"Pour les contrats de travaux de bâtiment et de travaux publics :‬‬
‫‪- le maître de l'ouvrage doit, s'il a connaissance de la présence sur le chantier d'un‬‬
‫‪sous-traitant n'ayant pas fait l'objet des obligations définies à l'article 3 ou à l'article 6,‬‬
‫‪ainsi que celles définies à l'article 5, mettre l'entrepreneur principal ou le sous-traitant‬‬
‫‪en demeure de s'acquitter de ces obligations. Ces dispositions s'appliquent aux‬‬
‫; ‪marchés publics et privés‬‬
 ‫‪52‬‬

‫اااادلـعفتعاا يعانفيذعاألعادؿ‪ ،‬ع دااذاعلـعاافتعاالرعاالدارةعبالذاعااللازاـ‪،‬عفقدعرابعالاارعع‬

‫ا ئالياالد ععف عالااقد ديف عاف عالبدطف عالذيف عيم قالـ عالورر عنايار علقدـ ع يدـ عالاقداؿع‬
‫االصمتعبدالااندعععفعال داد‪،‬عإالعأنهعيمزـعلذلؾعا قؽعالاراطعالادلير ع‬

‫‌أف عيا قؽ علد عالاالر عاالدارير ع"ال مطر عالااقد دة" عالقمـ عاليقينت عبااادع‬ ‫عأ‪-‬‬
‫الااقد د عاف عالبدطف ععمت عأرض عالاا ي عب ير عا يمر عاف عالا دئؿ‪ ،‬عك ف عيخطرلدع‬
‫الااقد دعبااادعصقابدتععاميرعااقمؽعبانفيذعاألعادؿعالا ندةعإليهعافعالبدطف‪،‬عأاع‬
‫اف عخبلؿ ع يداه عبانفيذ عازم عاف عاألعادؿ عالا ندة عإل عالاقداؿ عاألصمت عبد اخداـع‬
‫عاعم عااه عالقااـ عياكف علالذا عالااقد دع‬
‫ادبقيه عابقض عالاقدات عالخدصر عبانا اه‪ ،‬ع‬
‫اال اادحعبدلقمـعاليقينت عال مطرعالااقد دةعافعخبلؿ عالاا ؾعب يرعاا قرعأاعا اندع‬
‫افعا نهعأفعيا قؽعبهعلذاعالقمـ‪،‬عاافعذلؾع‬
‫الاقدريرعالخدصرعباادبقرعاا يعاألعادؿ‪.‬‬ ‫‪-‬‬
‫باند برعاادر رعالقاؿعالابدارعافع بؿعالاقداؿعافعالبدطف‪.‬‬ ‫‪-‬‬
‫الظراؼعالخدصرعبابلب دتعانفيذعاألعادؿع‪.‬‬ ‫‪-‬‬
‫ادعاكافهعاقدريرعأعادؿعالخبرةعالقودئيرع‪.‬‬ ‫‪-‬‬

‫بيناد عاذا عانافت ععمـ عالاالر عاالدارير عالااقد دة عباااد عالااقد د عاف عالبدطف عالخفت‪ ،‬عارافقتع‬
‫ا ئالياالدعااد عالااقد دعالخفتعافعالبدطف(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ب‪‌ -‬يابععمتعالاالرعاالداريرعاخطدرعالااقد دعاالصمتعباقديـعااراؽعالاقد دعافع‬

‫ع‬
‫البدطف علماالر عالااقد دة عالعااددة عاالااافقر ععمت عاراط عالدفي عالخدصر عبه‪،‬ع‬
‫ااالخطدرعالااردعبدلاددةعٗٔ عاكررعافعالقدنافعالصددرععدـع٘‪ ٜٔٚ‬عياااؿععمتع‬
‫اثنيف‪،‬علاد ع‬
‫فرويفع ْ‬
‫ْع‬

‫االول عإذاعكدنتعال مطرعالااقد دةععمتععمـعبااادعااقد دعافعالبدطفعغيرعاقباؿعأاعلـع‬

‫ااـ عالااافقر ععم عاراط عالدفي عالخدصر عبه‪ ،‬عفياب عأف عاخطر عالااقد د عالرئيس عالذ ع بؿع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعأفعياافؽععم عاراطعالدفيعالخدصرعبه‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪CAA‬‬ ‫‪de‬‬ ‫‪Lyon,‬‬ ‫‪4e chambre,‬‬ ‫‪2 septembre 2019,‬‬ ‫‪n° 17LY02724,‬‬
‫‪Inédit au recueil Lebon.‬‬
 ‫‪53‬‬

‫أما الفرض الثاني عإذاعكدنتعال مطرعالااقد دة‪،‬ع دعاافقتععمتعالااقد دعافعالبدطفعالذ ع‬

‫عمات عباااد عااات عالااافقر ععميه‪ ،‬عفياب ععميالد عأف عاقدـ عإخطد ار عإل عالااقد د عاالصمتع‬
‫باقديـعوادفعلم داد‪ .‬ع‬

‫ابدلادلت عاذ علـ عاقـ عالاالر عاالدارير عالااقد دة عباقديـ علذا عاالخطدر عاالدت عا ئالياالد عااد ع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عالخفت‪ ،‬عااصب ت عا ئالر ععف عاقايوه ععف عاالورار عالات عياكبدلدع‬
‫ا عالـعاقبمه‪،‬عالا عادع وتعبهعا كارعالنقضعالفرن ير‪،‬ع يثعالزاتعالاالرعالااقد دةع‬
‫بدفي عاقايض علاركر ع‪ Proseco‬ع‪ ،‬عب بب عاف عالاالر عالااقد دة علـ عاقـ عبدخطدر عالااقد دع‬
‫االصمتعباافيرعوادفعبنكتعلمااقد دعافعالبدطف‪،‬ع عايذكرعافعالاالرعالااقد دةعلـعاقبؿعاركرع‬
‫‪ Proseco‬عكااقد دعافعالبدطفعاأفعااللازاـعيقوتععمتعالاالرعاالداريرعالااقد دةعاخطدرع‬
‫الااقد دعاالصمتعباقديـعالوادفعالبنكتعلمااقد دعافعالبدطفعغيرعالااافؽععميه‪ ،‬ع دااذ عادعلـع‬
‫اقـعالاالرعالااقد دةعبااايهعاثؿعلذاعاالخطدر؛عاادعا ااابعا ئالياالدعااد عالااقد دعالخفتع‬
‫افعالبدطف(ٔ)‪ .‬ع‬

‫الاعادعا ر عايود عاامسعالدالرعالفرن تعفتع كـع ديثعلهع يثعذلبعإل عانه ع" عي ؽع‬
‫لمااقد د عاف عالبدطف عالخفت عفت ع يدؽ عالققد عالقدـ عا ايؿ عالا ئالير علم مطر عالااقد دةع‬
‫عاال صاؿععم عاقايضععفعاألورارعالاتعل قتعبهعفتع دلرععدـع دادعاقدبؿ عاألعادؿع‬
‫الات عأنازلد عرغـ عثبات ععماالد عاليقينت عبثبات عاقد د ‪ ،‬عارغـ علذا علـ عاقـ عبدخطدر عالااقد دع‬
‫الرئي ت عباقديـ عوادف عبنكت عله‪ ،‬عا د عأكد عالاامس عفت علذ عالقوير ععم عأف عال مطرع‬
‫الااقد دةعكدنتععم ععمـعباادازع قؼعالقاؿعالانصاصععميهعفتعالقدنافع بؿعنالديرعالققدع‬
‫افعخبلؿعال ادحعلماقداؿعافعالبدطفعبدلادخؿعفتعظراؼعغيرعاناظارعدافعإاقدرعر اتع‬
‫لانظيـعالقاؿعالخدصعبدلاقداؿعافعالبدطفعفيادعياقمؽعباراطعالدفي‪،‬عفإفعال مطرعالااقد دةع‬
‫اكافع دعاراكبتعخط عيارابععميهعا ؤالياالد(‪ .)2‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Cour de Cassationdu 9 mai 2012 N 20-27079.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.E, 2/12 / 2019, n° 422307.‬‬
 ‫‪54‬‬

‫الا عاد عاكد عاامس عالدالر عالفرن ت عفت ع وير عأخر ‪ ،‬ع يث عفرض ععقابدت ععمت عالاالرع‬
‫االداريرعالااقد دة عا امالدعالا ئاليرععف عالقمـعباااد عااقد ديف عاف عالبدطف عغيرعنظداييفع‬
‫فتعاا يعالبندمعدافعاخطدرعالااقد دعاألصمتعبا ايرع دلار(ٔ)‪ .‬ع‬

‫عانادعأفعالااقد دعافعالبدطفع يكافعا رااعدً عافعاال كدـعالا دئيرعالااردةعفتع دنافعٖٔع‬

‫دي ابرع٘‪،ٜٔٚ‬علكنهع يكافعاف ع قه عفقطعااخدذ عإارامعودعال مطرعالااقد دةعفتع يدؽع‬
‫دعا عالاقايضعاالاطدلبرعبقيارعادعاناز عافعاعادؿعفقطع(ٕ)‪.‬ع ع‬

‫ابدلادلتعياكفعفالـعلذاعال ؿعفتعوامعال اابؽعالقودئيرعالاتعبااابالدعيابععم عال مطرع‬

‫الااقد دةعوادفعال دادعالفقمتعلماقداليفعافعالبدطفع اامعااتعالااافقرععميالـ‪ ،‬عأـعلـعااـع‬
‫نايارع لخط عال مطرعالااقد دةعالاتعاعارفتعبهعفقميعدً‪ ،‬عف مبيرعاالرعاالدارة عفتععدـعاخطدرع‬
‫الااقد دعاالصمتعيرابعا ئالياالدععفعدفيعالابمغعالا ا ؽعلمااقد دعافعالبدطفعالخفت(ٖ)‪.‬‬

‫اعميه ع ا عإذا علـ عاكف عالخدادت عااكؿ ععابلً عإودفيعدً‪ ،‬عكاد عذكرت عا كار عاال ائندؼع‬
‫اإلداريرعفتعداا ‪،‬عاظؿعال قيقرعأفعالاقداؿعافعالبدطفعياكنهعال صاؿععم عاقايضععفع‬
‫الوررعالنداـععفعال ماؾعالخدطئعلماالرعاالداريرعالااقد دة‪.‬‬

‫عالقؿ عالا مؾ عال دبؽ علمااريي عاالقودم عالفرن ت عاف عا نه عأف عيا ي عاف عنطدؽ عالا ئاليرع‬
‫الاارابرععمتعابهعالوررعفتعالقبل رعبيفعال مطرعالااقد دةعاالااقد دعافعالبدطف‪ )ٗ(.‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪CAA Marseille, 18 févr. 2013, n° 10MA00902, Société Les Charpentiers des Alpes‬‬
‫‪de Provence C.E, 28/5 / 2001, n° 205449.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Finances publiques instruction n°10-027 mo du 2 novembre 2010. p.20.‬‬
‫‪www.economie.gouv.fr.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪C.E, 7/11/1980, n° 12060 ; CAA Lyon 31/12/1993, n° 93LY00471 ; CE,‬‬
‫‪28/05/2001 n°205449.‬‬
‫راايعفتعذاتعالاقنتعاقدؿ" ع‬
‫‪Charles Abeel et Valéry Gollain, LE Paiement Direct Du Sous-traitant EN Cas De‬‬
‫‪Faute Delictuelle Du Maitre D’ouvrage. Lundi 16 Decembre 2019,Article Expert.‬‬
‫‪www.village-justice.com/articles/paiement-direct-sous-traitant-cas-faute-delictuelle-‬‬
‫‪maitre-ouvrage,33194.html.p2.‬‬
‫اراايعايود ع‬
‫‪DéCLARER UN SOUS-TRAITANT JURIDIQUE juillet 2015.p.1.‬‬
‫‪www.juridiuque@capeb-rhone.fr.‬‬
‫)‪(4‬‬
‫‪C.E, n°380419, 7/12/2015.‬‬
 ‫‪55‬‬

‫ويجدر بنا أن نثير التساؤل التالي‪ :‬هل يوجد الت ازم عمي المتعاقد من الباطن الخفي‬
‫بوجوب اظهار نفسه واخطار جهة االدارة بوضعه التعاقدي؟‬

‫عاعقاد عالقدنافع‬
‫لبلادبر ععمت علذا عالا دؤؿ عنر عألاير عالافر ر عبيف ععقاد عالقدناف عالقدـ‪ ،‬ع‬
‫الخدص‪،‬ععم عالن اعالادلت‬

‫بالنسبة لمعقود الخاصة‪ ،‬عاقرر عا كار عالنقض عبدناظدـ عأنالد عال عاثقؿ ععم عالاقداؿ عافع‬
‫البدطفعبإثبدتع باؿ عاااافقرعربعالقاؿ ععم عاراطعالدفيعالخدصرعبه؛عابدلادلت عالعياكفع‬
‫ااايهعأ عناععافعالخط عإل عالاقداؿعافعالبدطفعألنهعلـعي خذعزادـعالابددرةعلاقديـعنف هع‬
‫إل عرب عالقاؿ‪ ،‬علماقايض ععف عالقصار عالذاات علمااقد د عالرئي ت‪ ،‬ع ا عالئف عكدف عافع‬
‫اصم ر عالااقد د عاف عالبدطف عاالخطدر عابدارة عب يث عيقاـ عرب عالقاؿ عبإخطدر عالااقد دع‬
‫الرئيس علانظيـعاألار‪،‬عففتعاثؿعلذ عال دؿع يثبتعالااقد دعافعالبدطف ع– ععم عاأل ؿع‪-‬عع‬
‫أنهعفتعادريخعاقيفعاخطرعربعالقاؿعباااد عفقميدعًع(ٔ)‪ .‬ع‬

‫أما بالنسبة لمعقود العامة‪،‬عفاقرر عالا دكـعاإلدارير‪،‬عأفعالااقد د عافعالبدطفعيراكبعخط ع‬

‫اف عخبلؿ ععدـ عاطدلباه عالاالر عاالدارير عالااقد دة عباافيؽ عاوقه؛ ابدلادلت عفإف عاثؿ علذاع‬
‫الانطؽعياقؿعافعالااكفعاعابدرعخط عالاقداؿعافعالبدطفعالذ علـعيخطرعالاقداؿعالرئيسع‬
‫بانظيـعالاقد دعافعالبدطفعغداض‪،‬عليسعال ببعال صر علموررعالذ عل ؽعبالذاعالااقد دع‬
‫افعالبدطف؛عإذعأفعلذاعاألخيرع دع دلـعفتعاالورارعالاتع د تعبهعبخط عانه(ٕ)‪ .‬ع‬

‫لذلؾ عنقاقد عأف عااايي عالااقد د عاف عالبدطف ععم عاال داـ عابدارة عالخطدر عاالر عاالدارة عإذاع‬
‫كدفعالعيريدعأفعيااهعإليهعأ ععخط عذااتعبا فعادع دؽعبهعافعأورار‪.‬‬

‫كادعنبل ظعأيودً عأنهعفتعكؿعاال ااؿعاخاصعبدلفصؿعفتعالاند ازعدت عبيف عالااقد ديف عافع‬

‫البدطف عاال مطدت عالااقد دة عالقدار عالا دكـ عاإلدارير‪،‬عبدعابدرعأفعالاندزعرعاافرعرععفععقدع‬
‫)‪(1‬‬
‫‪Cass. 3ème civ. 6 mai 2009 n°08-16706, CA DOUAI 26 janvier 2010 Jurisdata‬‬
‫‪2010-018802 considérant que le maître d'ouvrage n'est pas fautif pour avoir mis en‬‬
‫‪demeure l'entrepreneur principal 4 jours seulement après avoir eu connaissance de la‬‬
‫‪présence d'un sous-traitant occulte ; CA AIX EN PROVENCE 5 mars 2009 Jurisdata‬‬
‫‪2009-003885, faisant grief au maître d'ouvrage d'avoir réalisé un paiement au profit‬‬
‫‪de l'entrepreneur principal le 20juin 2003 alors qu'il connaissait la présence d'un sous-‬‬
‫‪traitant occulte au moins depuis le 13 juin 2003.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪DéCLARER UN SOUS-TRAITANT JURIDIQUE juillet‬‬
‫‪2015.p.1.www.juridiuque@capeb-rhone.fr.‬‬
 ‫‪56‬‬

‫اف عالققاد عاالدارير‪ ،‬عا دوت عاألصؿ علا ع دوت عالفرع‪ ،‬عاا كيداً علذلؾ عذكرت عا كارع‬
‫الاندزعدت عالفرن ير عأف عالدعا عالااقمقر عبا ؤالير عال مطر عالااقد دة عود عالااقد د عافع‬
‫البدطف عاقي عواف عاخاصدص عالقدوت عاإلدار ‪ ،‬عبرض عالنظر ععف عاأل دس عالذ عاـ عرفيع‬
‫الدعا عبندمععميه(ٔ)‪ .‬ع‬

‫يستنتج من كل ما سبق عافعالاارععالفرن تع دعفرضع اديرعلمااقد دعافعالبدطفعبصفرع‬

‫عدارعاالااقد دعالخفتعافعالبدطفعبصفرعخدصرععمتعالن اع دلؼعالذكر‪،‬عارابعا ئاليرع‬
‫الاالرعاالداريرعالااقد دةع دلرععدـعالازااالدعبدخطدرعالااقد دعاالصمتعباقديـعوادفعبنكتعلهع‬
‫عندععماالدعالفقمتعبقيداهعبانفيذعازمعافعالاقد دع(ٕ)ع‪ .‬ع‬

‫ا‬
‫ثبٍَب‪ :‬اعبط يغئٕنٍت جٓت االداسة يف انخششٌع ادلصشي‪:‬‬

‫بؽعاأفعبيندعانهعفتعفرن دعيقي ععمتععداؽعاالرعاالدارةعاعبلفعالااقد دعاالصمت ععاالااقد دع‬

‫باقديـعااراؽعاعااددعاألخيرعإذاعادععماتعباااد عأثندمعانفيذعالققدعالابرـع‬
‫ع‬ ‫افعالبدطفعالخفتع‬
‫بينالد‪،‬عفدذا علـعاقـعبدعبلنالادعباقديـعااراؽع باؿعالااقد دعافعالبدطفعارابت عا ئالياالدعااد ع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالخفت‪ .‬ع‬

‫عفتع يفعنادعأفعالاارععالاصر علـعيرابعأير عا ئاليرعاقد ديرععمتععداؽعاالرعاإلدارةع‬

‫ااد عالااقد دعافعالبدطفعالخفتع اتعالئفععماتعأنهعيقاـعبدلانفيذعالفقمتعلبلعادؿعالا ندةع‬
‫لمااقد دعاألصمت؛عا ئاليرعاالرعاإلدارةعالعانققدعإالعااد عالااقد دعاالصمتعفقط‪ ،‬ععاالعيااايع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عالخفت عأا عالا اار ع يدؿ عاالر عاالدارة عب ير ع قاؽ علقدـ عاااد عرابطرع‬
‫عقديرعاربطهعبالد‪ .‬ع‬

‫ععاعمتعالرغـعافع يدـعالاارععالاصر عبإصدارعاارييعاديدعبا فعالاقد داتعالاتعابراالدع‬

‫الاالدتعال كااير‪ ،‬ععارغـعال دارعالام رعالتعااادعانيظـع دنانتعينظـع قاؽعالااقد دعافع‬
‫البدطف‪،‬عيان ه عوادندتع دنانيرعا فظع ق عا هعا قاؽعافعياقد دعاقهععمتعانفيذعادعيقازع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪TC, 28 mars 2011, Commune de La Clusaz c/ SMABTP, n°C3773 ; CE, 02 août‬‬
‫‪2011, Région Centre, n°330982 ; CE, 09 décembre 2011, Commune d'Alès, n°342283‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Parmi de très nombreuses décisions: CAA Paris, 25 mai 2010, Société France Sols,‬‬
‫‪req. n° 08PA00801; CAA Marseille 2 mai 2000, Sté d’activité métallière, req. n°‬‬
‫‪97MA01648: Contrats-Marchés publ. 2000, comm. 12, note F. Llorens.‬‬
 ‫‪57‬‬

‫عف عانفيذ عاف عاعادؿ عاثندم ع ريدف عالققد عاالصمت‪ ،‬عاال عاف عالاارع ع د عاكافت عبدل ادحع‬
‫لمااقد د عاالصمت عاف عياقد د عاي عااقد د عاف عالبدطف عفقط عداف عاف عياوي عوادندت علالذاع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعأاعافعياقد دعاقهعالااقد دعافعالبدطفعالـعيويعآليدتعا ار برعلانفيذع‬
‫القدئـعبالذ عاألعادؿع دااعطدئهعايزةعال دادعأاعالدفيعالابدار‪ .‬ع‬

‫لذلؾ عكند عن اؿ عاف عالاارع عالاصر ‪ ،‬عاوي عالازاادت ععمت ععداؽ عاالر عاإلدارة عباادبقرع‬
‫اا ار برعافعيقـعبانفيذعالققد‪،‬ععاأفعيفرضععميالدععندادعاقمـعفقميعدًعب فعثارعاخصعآخرعغيرع‬
‫الذ عاقد دت عاقه عيقاـ عبانفيذ عالققد‪ ،‬عأف عاخطر عالااقد د عاالصمت عالذا عالاخص عباقديـع‬
‫ااراؽعاعااددعا باؿعالااقد دعاالخر‪،‬عافتع دؿعلـعاقـعبالذاعاالخطدر‪،‬عارابتعا ئالياالدعااد ع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالخفت‪،‬عا اةعبادعلاعاقااؿعبهعفتعفرن د‪.‬عععععععععع ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫ع‬
 ‫‪58‬‬

‫ادلطهب انثبنث‬

‫آنٍبث احلًبٌت انقبٍََٕت‬

‫نهًعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫ياااهعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعالكثيرعافعالاادكؿعنايارعلاقد د عايعالااقد دعاالصمت‪،‬ع‬

‫انظراعلقدـعااادععبل رعاقد ديهعبينهعابيفعالاالرعاالدارير؛ عابدلادلتعالعي اطييعافعخبللالدع‬
‫ا اودم ع قا ه‪ ،‬علذلؾ ع ناطرؽ عفت علذا عالاطمب عإل عبيدت عآليدت عال ادير عالات عفروالدع‬
‫الاارععالفرن تعاالاصر علمااقد دعالخفتعافعالبدطف‪،‬عاذلؾععمتعالن اعالادلت ع‬

‫الفرع االول‪ :‬مدي استفادة المتعاقد الخفي من الدعوي المباشرة‪.‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬مدي استفادة المتعاقد الخفي من الدفع المباشر‪.‬‬

‫انفشع االٔل‬

‫يذي اعخفبدة ادلخعبقذ اخلفً‬

‫يٍ انذعٕي ادلببششة‬

‫لقد عأ او ند عفياد ع بؽعاف عالقدعدة عاال د ير عالاتعا كـ عالقبل ر عبيف عالااقد د عاف عالبدطفع‬
‫ارب عالقاؿ‪ ،‬علت ععدـ عاااد ععبل ر ععقدير عاربط عبيف عالطرفيف‪ ،‬عااناد عاكاف عالقبل ر عبيفع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالخفتعاربعالقاؿععبل رعغيرعابدارة؛عإذعياا طالادعالااقد دعاالصمت‪،‬ع‬
‫عايارابععمتعذلؾعافعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعالعياكنهعا دملر عاالرعاالدارةععفعطريؽع‬
‫الدعا عالققدير‪ ،‬ع دااف عكدف عيامؾ عاقدوداالد؛ عا اندداً عالت عدعا عاالثرام عببل ع بب عأا ععفع‬
‫طريؽعالدعا عغيرعالابدارةعا اخدادعفتعذلؾع قاؽعادينهعالااقد دعاالصمت‪ .‬ع‬

‫والتساؤل الذي يتم طرحه هنا‪ :‬إلى أي مدى يمكن لممتعاقد من الباطن الخفي طرق باب‬
‫الدعوي المباشرة؟‬

‫لبلادبرععمتعلذاعالا دؤؿعينبرتعااويحعالاويعفتعفرن د‪،‬عثـعفتعاصرع عاذلؾععمتعالن اع‬

‫الادلت عع ع‬
 ‫‪59‬‬

‫ا‬
‫أال‪:‬انٕضع يف فشَغب‪:‬‬

‫الفقهعالفرن ت عذلبعإل عأ قيرعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعالماؤمعالتعالدعا عالابدارة عفتع‬

‫عدعا عذات عطبيقر عا ايدطير عابديمرع‬
‫ع‬ ‫ااااالر عاالر عاالدارة؛ ععم عا دس عاف علذ عالدعا‬
‫لنظدـعالدفي عالابدار؛عالقدعا اندعانصدرعلذاعال ار عال عالاف يرعالا اادعافعنصعالاددةع‬
‫يؽعالدعا عالابدارةعفتعالبدبع‬
‫ع‬ ‫(ٔٔ)ع عافع دنافعٖٔ عدي ابرع نرع٘‪ ٜٔٚ‬عالاتعنظاتعطر‬
‫الثدلث‪.‬‬

‫الاارع؛ عايبدا عذلؾ عباواح عافع‬

‫ععاالاا ي عاف علذا عال ار عال عي ير عاي عاالااد عالذ عاراد ع ع‬
‫خبلؿ عا اقراض عالاند ادت عالبرلادنير عالات عدارت عاثندم عالاصايت ععم عالاددة ع(ٔٔ)‪،‬عع‬
‫الصددرة عافعازعارة عاال اصدد‪ ،‬علذاع‬
‫ع‬ ‫اايودعفتعوامعالاف يراتعالا اقدة عافعالماائحعالانفيذير ع‬
‫دبدتع‬ ‫بدالودفر عال عالاقميادت عالقدار عالات عاصدرلد عديااف عالا د بر عالقدار عاالدز ع‬
‫ال كاار‪ .‬ع‬

‫عالقدعاايحعلا كارعالنقضعالفرن يرعافعاقمفععفعاا فالدعص ار رعفتعلذاعالادف‪،‬عالـعاارددع‬

‫عالابدارةعلمدفيعالابدار‪،‬عاانالادعطريق ْيفعا اقبلف‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫فتعاقريرعابدأععدـععا ايدطيرعالدعا‬

‫لذا عا اؼ عناقرض علبيدف عالدار عالذ عامقبه عالدعا عالابدارة عبصدد عاقايض عالااقد دع‬
‫الخفتعافعالبدطفععادع دـعبانفيذ عافعاعادؿعلاصم رعاالدارةعآخذيفعفتعاالعابدرعالافر رع‬
‫بيف عاالاادة عاالاؿ عالذ عيذلب عال عاعابدر عالدعا عالابدارة عبديؿ علمدفي عالابدار عابيفع‬
‫االاادة عالثدنت عالذ عيؤكد عابدأ ععدـ عا ايدطيه عالدعا عالابدارة ععم عاف عيكاف عذلؾ عافع‬
‫خبلؿعاالات ع‬

‫االجتبة االٔل‪ :‬انذعٕي ادلببششة بذٌم نهذفع ادلببشش‪:‬‬

‫يثعيخويعكؿعناععانالدعلنظدـع‬
‫ُع‬ ‫يايزعالفقهعالفرن تعبيفعناعيفعافعالاقد دعافعالبدطف‪ ،‬ع‬
‫دنانت عا اقؿ‪ ،‬عالناع عاالاؿ عالا عالاقد د عالذ عيخوي عال كدـ عالبدب عالثدنت عاف عالقدنافع‬
‫الصددرععدـع٘‪ ٜٔٚ‬عاي افيدعالااقد دعافعالبدطفعفتعلذاعالناععافعنظدـعالدفيعالابدار‪،‬ع‬
‫اات عااافرت عاراط عاقينر عالت عأف عياـ عابراـ عالققد عاالصمت عباقرفر عالدالر عاا عالاليئدتع‬
‫الا ميرعااعا د عالاا دتعأاعالاركدتعالقدار‪،‬عاأفعااادازع يارععقدعالاقد دعافعالبدطفع‬
 61

‫ عااخي عاًر عياب عاف عي صؿ عالااقد د عاف عالبدطف ععمت عااافقر عاالر عاالدارةع‬،‫ عيارا‬ٙٓٓ‫ابمغ ع‬
‫(ٔ) ع‬.‫اا رار علاراطعالدفي‬

‫ عفالاعيااثؿعفتعالاقد دعافعالبدطفعالذ عينطبؽععميهعالبدبعالثدلثعافع‬:‫بينما النوع الثاني‬

‫ع‬،‫ٔ عاي افيدعالااقد دعافعالبدطفعفتعلذاعالناععافعالاقد دعافعالدعا عالابدارة‬ٜٚ٘‫دنافع‬
‫ابدلادلت عياكف عاف عخبلؿ علذ عالدعا عااكيف عالااقد د عاف عالبدطف عباطدلبر عرب عالقاؿع‬
‫ابدارةعبقيارعاالعادؿعالاتعاـعانفيذلدعافعالبدطفعفتع دلرععدـعا ايفدمع قا رعافعالااقد دع‬
‫ ع‬.‫االصمت‬

‫ٔع‬ٜٚ٘‫القدعنظـعالاارععالفرن تع ؽعاادر هعالدعا عالابدارةعفتعالاددةعٔٔعافع دنافع‬

‫عم عالن اعالادلتع"اطبؽعا كدـعلذاعالبدبععم عااييععقادعالاقد دعافعالبدطفعالاتعالع‬
‫ ع‬.)ٕ("‫ادخؿعفتعنطدؽعاطبيؽعالبدبعالثدنت‬

‫ٔعبا فعالاقد دعافعالبدطفعاالاقدلرع‬ٜٚ٘‫ٖٖٗٔعالاؤرخعٖٔعدي ابرع‬-ٚ٘‫(ٔ)عراايعالاددةعال دد رعافعالقدنافعر ـع‬

‫ٕٔٓ ع– عالاددة عر ـ عٕٔ االات عادم عنصالد ععمت عالن اع‬ٛ‫ٕ عنافابر ع‬ٙ‫ٓٔ عالاؤرخ ع‬ٚٗ-ٕٓٔٛ‫باااب األار عر ـ ع‬
‫الادلت ع‬
"Le sous-traitant direct du titulaire du marché qui a été accepté et dont les conditions
de paiement ont été agréées par le maître de l'ouvrage, est payé directement par lui
pour la part du marché dont il assure l'exécution.
Toutefois les dispositions de l'alinéa précédent ne s'appliquent pas lorsque le montant
du contrat de sous-traitance est inférieur à un seuil qui, pour l'ensemble des marchés
prévus au présent titre, est fixé à 600 euros ; ce seuil peut être relevé par décret en
Conseil d'Etat en fonction des variations des circonstances économiques. En-deçà de
ce seuil, les dispositions du titre III de la présente loi sont applicables.
Ce paiement est obligatoire même si l'entrepreneur principal est en état de liquidation
des biens, de règlement judiciaire ou de suspension provisoire des poursuites.
Le sous-traitant qui confie à un autre sous-traitant l'exécution d'une partie du marché
dont il est chargé est tenu de lui délivrer une caution ou une délégation de paiement
dans les conditions définies à l'article 14".
‫ٕ عنافابرع‬ٙ‫ٓٔ عالاؤرخ ع‬ٚٗ-ٕٓٔٛ‫ٔ عاالاقدلر عباااب األار عر ـ ع‬ٜٚ٘‫(ٕ) عرااي عالاددة عال ددير ععار عاف ع دناف ع‬
‫ٕٔٓع–عالاددةعر ـعٕٔ االاتعادمعنصالدععمتعالن اعالادلت ع‬ٛ
"Le présent titre s'applique à tous les contrats de sous-traitance qui n'entrent pas dans
le champ d'application du titre II.
Le présent titre ne s'applique pas aux marchés publics soumis à la deuxième partie du
code de la commande publique à l'exception : 1° Des marchés publics relevant de ses
livres Ier à III dont le montant est inférieur au seuil fixé en application du 2° de
l'article L. 2193-10 ; 2° Des marchés publics relevant de son livre V"
 ‫‪61‬‬

‫ابدلرغـعافع يدـعالاددةعٔٔعافع دنافع٘‪ٜٔٚ‬عبا ديدعنطدؽعاطبيؽعالدعا عالابدارةعإالعأفع‬

‫ادنبدً عافعالفقه(ٔ) ع دعذلبعال عانطبدؽعلذ ع ع‬
‫الدعا ععم عالااقد د عالخفت عافعالبدطفعالذ ع‬
‫لـعي صؿععم عااافقرعالاالرعاالدارير عأاع باؿعاراطعالدفي‪ ،‬عا دعكدنتع ااالـعااا د عفتع‬
‫أدلة تم استقائها من النصوص التشريعية تتمثل فيما يمي‪:‬‬

‫يايرعالفقهعالفرن تعالاؤيدعلفكرةعا افددةعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعافعالدعا عالابدارةع‬

‫بطريؽعا ايدطتعابدالعافعنظدـعالدفيعالابدارعال ععدةعدالئؿعا اادةعافعنصاصع دنافع‬
‫ٖٔ عدي ابر ع نر ع٘‪ ٜٔٚ‬عاالات عاؤيد عالطدبي عاال ايدطت علمدعا عالابدارة(ٕ) عاا اند علذ ع‬
‫دارعرئي رعلت ع‬
‫ع‬ ‫االدلرععم عثبلثرعا‬

‫عالابدارة عياكؿع‬
‫ع‬ ‫االاؿ عيقاادععم عافع رادفعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعافع ؽعالدعا‬
‫بعافالاـعالاددةع٘ٔعافع دنافع٘‪)ٖ(ٜٔٚ‬عاقطيؿعا كدـعلذاعالقدناف‪،‬عاالارعالذ عيؤد ع‬
‫بلً‪ ،‬عفتع يفعافعالاارعع دع‬
‫ال عاعابدرععقدعالاقد دعافعالبدطفعغيرعالارخصعبهععقدعاًعبدط ع‬
‫اعادعبالذاعالققدعااعابر ععقدعاًعص ي عدًعالقدعاوقتعا دسعلذاعالابداعالاددةع(ٔ)عافع دنافع‬
‫ٖٔعدي ابر‪ .‬ع‬

‫أاد عالا ار عالثدنت عفالا عيقاـ ععم عاعابدر ععقد عالاقد د عاف عالبدطف عالخفت ععقداً ع در ع‬
‫الافقاؿ عابدلادلت عياكف عاال اادج عبه عااد عالااقد د عاالصمت‪ ،‬عالقد عصر ت عبذلؾ عالاددةع‬
‫الثدلثرعافعالقدنافعالاتع ررتعا ئاليرعالااقد دعاالصمتعااد عالااقد دعالخفتعافعالبدطفع‬
‫فتع دلرعاا كهعبالذاعالققد‪ .‬ع‬

‫بينادعيراكزعالا ار عاالخير ععم عنصعالاددةعٕٔ عالاتعاقوتعب نهع" عأ عاخمتعأاعاندزؿع‬

‫عفعالدعا عالابدارةعيقابرعبدطبلعاك فعلـعيكف"‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Mas fourgoux et paux-jalaguier " Sous-tritance: la loi du 31 déc 1975 aprés deux‬‬
‫‪d'application, Gaz.pal.1978,doct.p.132 ets.‬‬
‫(ٕ) عالقدعاعارضعالفقالدمعد علابدديرعااادرفعادعبمفالفيهععمتعدلؾعال ار عا اندداً علكافعالاارعع دع ـعاالارع‬
‫با ديدعناعيرعاربدبعاالعادؿعااخصيصعنصدبعادلتعاقيفعلكؿعنظدـعافعالنظدايفعبادعيرمؽعبدبعاالااالدد‪ .‬ع‬
‫(ٖ) ع القدعار عنصعلد عالاددةععمتعالن اعالادلتع"عيقيعبدطبلعاالعينا عاثدر عأ عارطعأاعنصعأاعاافدؽعيارابع‬
‫عميهععدـعاطبيؽعنصاصعالقدنافعال دلت" ع‬
 ‫‪62‬‬

‫اعم عخبلؼعاال ادالؿعال دبؽعالذ عا اقد عالفقهعافعنصاصعاا كدـع دنافع٘‪ ٜٔٚ‬عالذ ع‬

‫نظـعالاقد دعافعالبدطف‪ ،‬عادمتعبقضعالاطبيقدتعالقودئيرعاؤيدةعلفكرة احتياطية الدعوى‬
‫المباشرة‪،‬‬

‫اعانؽعاامسعالدالرعالفرن تعلذ عالفكرةعفتع كـعااليرعلهعفتع ويرع ‪"Boissy – Saint‬‬

‫"‪ –Leger‬عالذ ع رر عفت علذا عالصدد ع" عأف عالااقد د عاف عالبدطف عال عياكنه عاال اندد عالتع‬
‫الدعا عالابدارة عالانصاص ععميالد عفت عالبدب عالثدلث عاف ع دناف ع نر ع٘‪ ،ٜٔٚ‬ع عاذلؾ عألفع‬
‫الققدعاالصمتعيخويعال كدـعالبدبعالثدنتعافعلدا عالقدنافع‪.‬عاافعثـعفإفعاطبيؽعالبدبع‬
‫الثدنتعي اؿعدافعاطبيؽعالبدبعالثدلث"‪ .‬ع‬
‫ا‬
‫ثبٍَب‪ :‬انٕضع يف يصش‪:‬‬

‫عمتعالرغـعافعافعالاقد دعافعالبدطفع دعاصبحعا مابدًعطبيقيدًعلانفيذععقادعاالاردؿعالقدار‪،‬ع‬

‫افقدً علمد ار دت عاال اصددير عاالفنير عاطريقر عاند بر علاادركر عالاركدت عالصريرة عفت عانفيذع‬
‫الققادعالقدار؛ع عابدلادلتعاصبحعافعافعالانطؽعافعيرابطعااقد د عاالدارةعايعالااقد ديفع‬
‫افعالبدطفعبققادعافعالبدطفعلانفيذععقادلـعاالصميرعفتعااعدلدعالا دد‪ ،‬عاالعافعالقدنافع‬
‫ر ـع‪ٜ‬عل نهعٖ‪ٜٔٛ‬عالامرتعاالئ ارعالانفيذيرعلـعياقرودعلماقد دعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫عكادعلـعيكفؿع دنافعانظيـعالاند صدتعاالازايداتعر ـع‪ ٜٛ‬عل نهع‪ ٜٜٔٛ‬عالامرتعأ عناطع‬

‫ا ددعل اديرعالااقد دعافعالبدطفعااع ا عانظيـعالقبل هعبينالدعابيفعاالدارة‪ .‬ع‬

‫عا ات عاي عصدار ع دناف عانظيـ عالاقد دات عالات عابراالد عالاالدت عالقدار عر ـ عٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‬
‫‪ ٕٓٔٛ‬عاالئ اه عالانفيذير‪ ،‬علـ عياـ عانظيـ عا كدـ عالاقد د عاف عالبدطف عالخفت عأا عالا اار‪،‬ع‬
‫ص يحعافعالاارعع دع احعلمااقد دعاالصمتعبدبراـععقادعافعالبدطفعلانفيذعازمعافعالققدع‬
‫االصمتعانظـعا كداهعفتعالاددةعالخدا رعاالقاريف‪،‬عكادعانهعااارطعااافقرعاالرعاالدارةع‬
‫لكؿعااقد دعافعالبدطفعي اقيفعبهعالااقد دعاالصمت‪،‬عإالعأنهعلـعيويعأير ع اديرعلمااقد دع‬
‫افعالبدطفعالخفتعأاعالا اارعالـعينظـعالقبل رعبينهعابيفعاالرعاالدارة‪،‬عابدلادلتعفإنهعليسع‬
‫لالذاعالااقد دعالخفتعال ؽعفتعالرااعععمتعاالرعاالدارةعبدلدعا عالابدارةعال اودمع قا ه‪.‬ع ع‬
 ‫‪63‬‬

‫افت عالاقدبؿ عناد عاف عالقدناف عالخدص عفت عاصر ع د عخاؿ علمااقد ديف عاف عالبدطف عدعا ع‬
‫ابدارةعفتعااااالرعربعالقاؿ(ٔ)‪ .‬ع‬

‫عافت عاقديرند عاف عالدعا عالابدارة عالانصاص ععميالد عفت عالقدناف عالادنت عال عانطبؽ ععم ع‬
‫الااقد د عالخفت عاف عالبدطف عفت عاادؿ عالققاد عاالدارير؛ عالف عالاقد د عاف عالبدطف عالذ عالع‬
‫افصحعاالدارةععفعرودئالدععنهعالعينائعأيرعرابطرععقديرعبيفعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطف‪،‬ع‬
‫عابدلادلت عال عي ا عبه عفت عااااالاالد‪ ،‬عبؿ عإف عاثؿ علذا عالاقد د عيقرض عالااقد د عاالصمتع‬
‫ال ص عالازامات عالققدير؛ عبدعابدر عخط ععقديدً عااخدلفر علابدأ عالانفيذ عالاخصت علققدع‬
‫االاردؿ عالقدار‪ ،‬عااف عثـ عفميس علمااقد د عاف عالبدطف عبداف عااافقر عاالدارة عاف عيراي ععم ع‬
‫االدارةعبدلدعا عالابدارة‪ .‬ع‬

‫ااذا عكدف عالاارع عالفرن ت ع د عنظـ عا كدـعالاقد د عاف عالبدطف عفت ع دناف عٖٔ عدي ابر ع نهع‬
‫٘‪ٜٔٚ‬عاانحعالااقد ديفعافعالبدطفعا يمايفعافعا دئؿعال اديرعالاتعاخالهعالرااععابدار ع‬
‫عاالدارةعال اودمعاقدبؿعادع دـعبانفيذ عافعاعادؿعاالاتعااثؿعفتعالدفيعالابدارعلهعافع‬
‫ع‬ ‫عم‬
‫عالابدارة عفتعااااالاالدعفدفعالقدنافعر ـع‪ ٜٛ‬عل نهع‪ ٜٜٔٛ‬عالخدصع‬
‫ع‬ ‫االدارة ع عااادر ر عالدعا‬
‫ع‬
‫بانظيـعالاند صدتعاالازايداتعف عاصرعاالئ ارعالانفيذيرع بؿعالردئهعلـعياقرضعلماقد دعافع‬
‫البدطف عاكذلؾ علـ عينظـ عالقدناف عر ـ عٕ‪ ٔٛ‬عل نر ع‪ ٕٓٔٛ‬عاالخدص عبدلاقد دات عالات عابراالدع‬
‫الاالدتعالقدار عاويعالااقد دعافعالبدطفعالا اار‪ ،‬عالـعيقررعلهعأير ع اديرع دنانيرععمتع‬
‫غرارعالااقد دعافعالبدطفعالاقارؼعبهعبؿعاعابرعافعابراـعالااقد دعاالصمتعلققدعافعالبدطفع‬
‫ةعيقابرعاخبلؿعبدلانفيذعياابعا ئالياهعااا ييعالازامععميهعالذ ع دع‬
‫ع‬ ‫دافعاخطدرعاالرعاالدار‬
‫اععالاارععالايرعالاقد دعافعالبدطفعبدلرغـعافعالا ميـعبدلايهع‬
‫يصؿعالتعف خعالققد‪،‬عالـعير ِع‬
‫الفكرة‪ ،‬عااناادرلد عفت عوام عاقاويدت عالاخصص عالفنت عااالعابدرات عاال اصددير عااطارع‬
‫ع‬
‫افالاـعاالاردؿعالقدارعااناعالد‪،‬عااذاعكدفعالقدنافعالخدصعفتعاصرع دعااادعانادطعلم اديرع‬
‫عالابدارة عالانصاص ععميالد عفت عالادد عٕ‪ ٖٙ‬عافع‬
‫ع‬ ‫لمااقد د عاف عالبدطف عاااثؿ عفت عالدعا‬
‫الاقنيفعالادنتعفإنهعلـعيخاؿعالااقد دعافعالبدطفعال ؽعفتعالدفيعالابدار‪ .‬ع‬

‫(ٔ) عنظـعالاارععلذاعال ؽعفتعالادد عٕ‪ ٙٙ‬عافعالاقنيفعالادنتع يثعانصععم عافع"يكافعلماقداليفعافعالبدطفع‬

‫دبعالاقداؿعفتعانفيذعالقاؿ‪،‬ع ؽعاطدلبرعربعالقاؿعابدارةعبادعاليادازعالقدرعالذ ع‬ ‫المقادؿعالذيفعياارمافعل‬
‫يكافعاديندعبهعلماقداؿعاالصمتعا تعرفيعالدعا ‪،‬عايكافعلقادؿعالاقداليفعافعالبدطفعاثؿعلذاعال ؽع بؿعكؿعافع‬
‫الاقداؿعاالصمتعاربعالقاؿ‪."..‬‬
 ‫‪64‬‬

‫الكذا‪ ،‬عإذا عكدف عالاارع عالاصر ع د عنظـ عاخي اًر عا كدـ عالاقد د عاف عالبدطف عا اح عبدلدفيع‬
‫الابدارعلمااقد دعافعالبدطفعافع بؿعاالدارةعااتعكدفعاقباالعانالدعااراطعالدفيعاقاادةعلهع‬
‫عابندم ععميه عفإنه عال عاادؿ علم ديث ععف عابدأ عا ايدطير عالدعا عالابدارة عبدلن برع‬
‫ً‬ ‫ايوعدً‪،‬‬
‫لمااقد د عاف عالبدطف عالخفت عفت عاصر؛ عذلؾ عألف عالاارع عالاصر علـ عي خذ عبنظدـ عالدفيع‬
‫الابدارعكادعفقؿعنظير عالفرن ت‪.‬ع ع‬

‫عااف عالبديالت عأال عياقرض عاامس عالدالر عالاصر عفت عا كداه علا لر عا ايدطير عالدعا ع‬
‫الابدارة؛عكانالدعاقابرعبديبلعلنظدـعالدفيعالابدارعاذلؾعالف عالدعا عالابدارةعالانصاصع‬
‫عميالدعفتعالقدنافعالادنتعالاصر علتعا يمرعال اديرعالا يدةعالاتعخالالدعالقدنافعلمااقد دع‬
‫افعالبدطف‪.‬عع ع‬

‫لذاعا دع درعالقودمعاالدار عفتعاصرععم عذاتعالنال عالذ عالازاهعالاارععفمـعنادعافع‬

‫ا كدـ عاامس عالدالر عالاصر عاد عي قؽ عإطد اًر عانظاد عاف عال ادير علمااقد د عالا ادار عافع‬
‫البدطفعاانادعاكافتعالاامسعفتعا كداهعبدلنصععم ع ظرعالاقد دعافعالبدطفعادعلـعااافؽع‬
‫عميهعاالدارة‪ .‬ع‬

‫ااادع بؽعياوحعلندعافعالاارععفتعاصرعلـعيويعلمااقد دعافعالبدطفعالخفتعا عا يمهع‬

‫افعا دئؿعال اديرعالاتعاخاؿعلهع ؽعالرااععابدارةععم عاالدارةعال اودمعاقدبؿعادع دـع‬
‫بهعافعاعادؿع اامععفعطريؽعالدفيعالابدارعأاعاادر رعالدعا عالابدارة‪ .‬ع‬

‫لذلك نعتقد أن المشرع المصري مطالب ببذل مزيد عافعالقنديرعاالا صيؿعلفكرةعالاقد دعافع‬
‫البدطفعفتعوامعاالناادرعالاا يعاالااادعالقامتعلمفكرةعفتعاادؿعانفيذعالققادعالاتعاكافع‬
‫الدالرعطرفدعفيالد‪،‬ع يثعاصبحعالاقد دعافعالبدطفعفتعالا تعال دلتعا مابدعطبيقيدعلانفيذع‬
‫الققادعالقدارعافقدعلموراراتعاال اصدديرعاالفنيرعااالعيكافتعبدلنصععمتعااازعالاقد دعافع‬
‫البدطف عاثمادعنصعفتعالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عبؿعيؤصؿعالنصعباويع يدجعافع‬
‫ال اديرعلمااقد دعافعالبدطفعالاقارؼعبهعاكذلؾعغيرعالاقارؼعبهعافع بؿعاالدارةعااويع‬
‫اليدت علانظيـ علذ عال ادير علمااقد د عاف عالبدطف عاالااقد د عاالصمت عااالر عاالدارة ع ات عالع‬
‫يودرعا دعاطراؼعالقبل رعالاقد ديرع‪ .‬ع‬
 ‫‪65‬‬

‫رعدار عالقودئتعاالنادئتعليويع اابؽع ودئيرع‬

‫ع‬ ‫عكادعناليبعباامسعالدالرعالاصر عباادر‬
‫افعا نالدعانظيـعالقبل رعبيفعالااقد دعاالصمتعابيفعاالرعاالدارةعابيفعالااقد دعافعالبدطفع‬
‫الاقارؼعبهعاالخفتعبادعي قؽعإطد اًر عانظادعافعال اديرعلمااقد دعافعالبدطف‪ ،‬عاذلؾععمتع‬
‫لد عافع يدجعال اديرعالذ عكفمهعالاارععاالقدوتعاالدار عالفرن ييف؛ عذلؾعألفعالاقد دع‬
‫افعالبدطفعليسعااردعفكرةعيكافتعبدلنصععمتع ظرلدعاد علـعااافؽععميالدعاالدارة‪،‬عبؿعلتع‬
‫نظدـ عاركب علقبل دت عااادبكر عالا عاد عيقاوت عانظياالد عباد عيكفؿ ع ادير عالااقد د عافع‬
‫البدطفعبكدفرعصارةعاا قيؽعالصدلحعالقدـ‪.‬ع ع‬
‫ع‬

‫االجتبِ انثبًَ‪ :‬يبذأ عذو احخٍبطٍت انذعٕي ادلببششة‪:‬‬

‫عير عاص دبعلذاعال ار عافعالدعا عالابدارةعلي تعدعا عا ايدطير؛عفدلااداؿعلنصعالاددةع‬

‫ٔٔ عياد عاف عاامس عالاياخ ع د عابن عالصيرر عالادلير ع"البدب عال دلت علا عالبدب عالثدلثع‬
‫الخدصعبدلدعا عالابدارةعالذ عينطبؽععم عااييععقادعالاقد دعافعالبدطفعالاتعالعادخؿع‬
‫فتعنطدؽعاطبيؽعالبدبعالثدنت"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ابا ميؿ علذا عالنص عفإنند علـ عناد عا عغودوه عفت عاقرير عابدأ ععدـ عا ايدطيه عالدعا ع‬
‫الابدارةعا انديفعفتعذلؾ؛ عال عاف يرعنصعالاددةعٔٔ عالاتع ددتعنطدؽعاطبيؽعالدعا ع‬
‫الابدارة‪ ،‬عاالت عالاف يرات عالات عاارداالد عالق اررات عالانفيذير علالذا عالقدناف‪ ،‬عااخي عاًر ععم عادع‬
‫عالفكرةع‬
‫ع‬ ‫ا اقرتععميهعا كدـعاامسعالدالر عالفرن تعافعالا االتعالاتعاالداالدعاطبيقدتعلذ‬
‫الذاعادعنبينهعابدعدعفيادعيمت ع‬

‫‪-1‬تفسير المادة‪ 11‬من قانون ‪ 31‬ديسمبر سنه ‪:1975‬‬

‫ع با ميؿعلذ عالاددةعيبل ظعافعالرديهعالاتعااخدلدعالاارععالفرن تعافعارائالد‪ ،‬علتعاقدلارع‬

‫ناعيف عاف عالققاد‪ ،‬عاالاؿ عياقمؽ عبدلققاد عالات عيبراالد عا د عااخدص عالقدناف عالقدـ عالذيفع‬
‫ْع‬

‫(ٔ)عا دعادمتعصيدغرعلد عالاددةععمتعالاكؿعالادلتع ع‬

‫‪Le présent titre s'applique à tous les contrats de sous-traitance qui n'entrent pas dans le‬‬
‫‪champ d'application du titre II.‬‬
‫‪Le présent titre ne s'applique pas aux marchés publics soumis à la deuxième partie du‬‬
‫‪code de la commande publique à l'exception :‬‬
‫‪1° Des marchés publics relevant de ses livres Ier à III dont le montant est inférieur au‬‬
‫; ‪seuil fixé en application du 2° de l'article L. 2193-10‬‬
‫‪2° Des marchés publics relevant de son livre V.‬‬
 ‫‪66‬‬

‫يا اافعدائادعبدلابلم عاالقدرةععم عالافدم‪،‬ع عأادعالناععالثدنت عفالتعامؾعالققاد عالاتعيبراالدع‬

‫ااخدصعالقدنافعالخدصعالذيفعياق رافعفتعبقضعاال يدف‪ .‬ع‬

‫ايبل ظعافعالاارععالفرن تعابنت عاقيد عاًرعاديدعاً علاطبيؽعالبدبعالثدنتعالذ عينظـع ؽعالدفيع‬

‫عالابدارة‪،‬عايقاادعلذاعالاقيدرععم عناعيرع‬
‫ع‬ ‫الابدارعااعالبدبعالثدلثعالذ عينظـع ؽعالدعا‬
‫ابرـععقدعاالاردؿعالقدار عافعاالاخدصع‬
‫ربعالقاؿ‪ ،‬عباقن عانهعاذاعكدفعربعالقاؿعالذ ع ع‬
‫الذيفع ددلـعالاددة عٗ عالـعالدالر عااعالاليئدتعالا ميهعااعالاؤ دتعااعالاركدتعالقدار‪،‬ع‬
‫فالندعيابعاطبيؽعالبدبعالثدنتعاافعثـعي افيدعالااقد دعافعالبدطفعفتعلذاعالناععافعنظدـع‬
‫الدفيعالابدار‪،‬عاادعفتعغيرعذلؾعاف عال دالتعفدفعالبدبعالثدلثعافعالقدنافعلاعالااابع‬
‫عالابدارة علذا عاي عارعدةع‬
‫ع‬ ‫الاطبيؽ‪ ،‬عاد عيقنت عا افددة عالااقد د عاف عالبدطف عاف عالدعا‬
‫اال اثندم عالانصاص ععميه عفت عالاددة عال دد ر عاف ع دناف عٖٔ عدي ابر ع نهع٘‪ ٜٔٚ‬عالاتع‬
‫صرت ع ؽ عالدفي عالابدار ععم ععقاد عالاقد د عاف عالبدطف عالات عال عاااداز ع يااالد عٓٓ‪ٙ‬ع‬
‫يارا‪ .‬ع‬

‫ابدلادل عياب عاف عناير عال عاف عاربدب عاالعادؿ عالذيف ع دداالـ عالاددة عالرابقر ع‪ -‬عابصفرع‬
‫خدصرعالاركدتعالقدارع دعالعااقد دعبخصاصعالاقداالتعالقدارعفقط‪،‬عالذلؾعفميسعثارعادع‬
‫ياني عاف عاطبيؽ ع ؽ عالدفي عالابدار ععم عالاقداالت عالخدصر عالات عااقد د عبادنالد عامؾع‬
‫ابندمععميهعفدفعالربطعبيفعالاقداالتعالقدارعا ؽعالدفيعالابدارعلاعخمطعفتعفالـع‬
‫الاركدت؛ع ًع‬
‫االاارع دعي فرععفعاخطدمع دنانير(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اااد عيؤكد عذلؾ عاف عالدعا عالابدارة عياكف عاف عانطبؽ ععم عالاقداالت عالقدار‪ ،‬عاذلؾ عاذاع‬
‫كدنتع يارعالققدعالعااادازعالنصدبعالذ ع دد عالقدناف‪ .‬ع‬

‫فعلكؿعافعالبدبعالثدنتعاالبدبعالثدلثعاادؿعاطبيؽعا اقؿ‪ ،‬عاافع ماؾع‬

‫ع‬ ‫خالصة القول‪ ،‬عأ‬
‫عالابدارة‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫بيؿعالدفيعالابدارعي اؿعدافعطرؽعبدبعالدعا‬

‫ع‬

‫(ٔ)عراايعلداعالاقنتعالذ عاردعص ار دًعفتع ع‬

‫‪Commentaire‬‬ ‫‪sous-tribunal‬‬ ‫‪de‬‬ ‫‪commerce‬‬ ‫‪de bodeux,Rec.D.sirey,116 Avril‬‬
‫‪1987,p.147.‬‬
 ‫‪67‬‬

‫موقف القضاء االداري الفرنسي ‪:‬‬

‫يذكرعافعاامسعالدالرعبدأعيقميععفعارلدصداهعاالال عبددخدؿعبقضعالا االتعالاتعكدفع‬

‫لالدعاثرعايادبيدعفتعبمارةعفكرةععدـعا ايدطيرعالدعا عالابدارة‪ .‬ع‬
‫ععاً‬

‫يث عا رت عالا كار عاالدارير عفت ع كاالد عالصددر عفت ع‪ ٜٔ‬عنافابر ع نه ع‪ ٜٜٔٚ‬ع عاكدفع‬
‫دعا عاقدار عااداالدعافعا دعالااقد ديفعافعالبدطف عالذ عكدفعيطدلبعب قهعفتع‬
‫باند بر ع ع‬
‫عالابدارة عبدلرغـعافعكانهعخدوقدعال كدـعالبدبعالثدنتعافع دنافعٕٔ عٖٔع‬
‫ع‬ ‫اادر ر عالدعا‬
‫دي ابرعإالعأنهعالعي اطييعاال افددة عافعنظدـعالدفيعالابدار؛ علقدـعااافرعاراطعالااافقهع‬
‫االقباؿعا دعردتعالا كار عععم علذاعالاطمبعبقالالد ع ع"لئفعكدفع ؽعالدفيعالابدارعالذيفع‬
‫نظاه عالاارععفتعالبدبعالثدنتعافع دنافععدـع٘‪ ٜٔٚ‬عينطبؽععم عالققادعالابرار عباا طرع‬
‫الدالر عاا عالاليئدت عالا مير عاا عالاؤ دت عاا عالاركدت عالقدار عبد اثندم عالققاد عالات عاقؿع‬
‫ابدارةعالاتعاـعانظياالدعفتع‬
‫يااالدععفعٓٓٓٗعفرنؾع(اصب تعٓٓ‪ٙ‬يار)عكادعافعالدعا عال ع‬
‫البدبعالثدلثعافعلذاعالقدنافعانطبؽععم ععقادعالاقداالتعالاتعالعادخؿعفتعنطدؽعاطبيؽع‬
‫البدبعالثدنت‪،‬عفافعالطبيقتعافعيكافعاادؿعاطبيؽعكؿعانالادعادنيعلاطبيؽعاالخر‪.‬ع ع‬

‫اباطبيؽعلذ عالابددئععم عا دئيعالدعا عفدفعالاركر عالطدعنر ع‪ -‬عالتعاركر عااقد د عافع‬

‫الاطفع‪-‬ععالعياكنالدعافعاطدلبعباطبيؽعا كدـعالبدبعالثدلث؛ع يثعافعالققدعاالصمتع دعاـع‬
‫اب اراه عبيفعاركهع‪ Sciam‬ععاأ دعالاؤ دتعالقدار‪،‬عفوبلععفعافعالققدعالاقد دعافعالبدطفع‬
‫دعاادازتع ياهعاربقهعاالؼعفرنؾع(ٓٓ‪ٙ‬عيارا)عااخي عاًرعفدفعاخمؼعارطتعالااافقهعاالقباؿع‬
‫كدفعااو دعفتع دلاند علذاعاافعثـعالعي اغعلندعفتعامؾعالدعا عالاو ير عبدلابددئعالقدارع‬
‫الات عا رلد عالقدناف عل نه ع٘‪ ٜٔٚ‬عااراب ععم عذلؾ عرفض عالطمب عالاقدـ عاف عالااقد د عافع‬
‫البدطفعلاارد عافعا عا دسع دنانت(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ِع‬
‫عاكاؼ عبدعبلف ععدـ عاخاصدصالد عبنظر عدعا ع‬ ‫كاد عأف عالا كار عاالدارير عفت عبدريس علـ‬
‫ابدارةع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالذ عيرغبعفتعال صاؿععم عا ا قداهععفعطريؽعالدعاة عال ع‬
‫بؿعانالدعاوقتع دعدة عا د ير عفتعلذاعالخصاصع يثعاقاؿعن اخمصعافعالااادعٗ عاع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Trib .adm. de Dijon ,19 nov 1979 ,rec.lebon ,p.543: D.1980,L.R.209,obs.vasseur,‬‬
‫‪A l'inverse les sociétés d, H.l.N.,eF Besancon 30 nai ,inédit.‬‬
 ‫‪68‬‬

‫ٔٔعافع دنافعٖٔعدي ابرع نهع٘‪ٜٔٚ‬عافعالااقد دعافعالبدطفعالذ عيكمؼعبانفيذعازمعافع‬

‫عقد عااردؿ ععدار عي عر ععميه عا كدـ عالبدب عالثدنت عاف علذا عالقدناف عااف عثـ عي ؽ علهع‬
‫اال افددة عافعنظدـعالدفيعالابدارعاا ع صؿععم عااافقر عربعالقاؿعاعم ع بالهعلاراطع‬
‫عالابدارة عالات عينظاالد عالبدب عالثدلث عاف علذاع‬
‫ع‬ ‫الدفي عابدلادلت عال عياكنه عطرؽ عبدب عالدعا‬
‫القدناف(ٔ)‪ .‬ع‬

‫لذاعا دعا ياتعدعا عاادثمرعاادـعاامسعالدالرعالفرن تعالذ عاخذعب ارعابيالرعلامؾعالاتع‬

‫اردتعفتعال كـعال دبؽ عبخصاصعالطمبعالذ عاقداتعبهعالاركرعالطدعنرعلبل افددةعافع‬
‫ؽ عالدعا عالابدارة عاال عاف عالاامس علـ عياب علذ عالاركر عالت عطمبالد عافت علذا عالصددع‬
‫يقاؿ ع" ع يث عاف عاادؿ عاطبيؽ عالبدب عالثدنت عاالبدب عالثدلث عادني عكؿ عانالاد علآلخر عفدفع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالذ علـعي صؿععم عااافقرعربعالقاؿعااععم ع بالرعلاراطعالدفيعالع‬
‫عالابدارةعبطريقرعا ايدطير(ٕ)‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫ياكنهعالاا ؾعبدلدعا‬

‫ا دعاكدتعا كدـعالقودمعاالدار عابصفرعخدصرعاامسعالدالرعالفرن تععم عذلؾعالابدأع‬

‫بدعابدرعافعالدعا عالابدارةعالعااكؿعبد ع دؿعافعاال ااؿعطريؽعا ايدطتع‬
‫ع‬ ‫باكؿع دطي‪ ،‬ع‬
‫لمدفيعالابدارعخدصرعاذاعاوقندعفتعاعابدرندعافععقدعالاقد دعافعالبدطفعيندرجعا تعنطدؽع‬
‫اطبيؽعالبدبعالثدنت(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ااخيراعفقدعاايحعلاامسعالدالرعالفرن تعافعيبمارعلذ عالابددئعاياامالدعفتع كارعالصددرع‬

‫بادريخعٕ عيانياع‪ ٜٜٔٛ‬ع يثعذلبعإل عأف ع" عالااقد دعافعالبدطفعالعياكنهعاال افددةعافع‬
‫نظدـ عالدعا عالابدارة‪ ،‬عااف عند ير عاخر عال عي اطيي عالاطدلبر عب قه عفت عالدفي عالابدار‪،‬ع‬
‫اذلؾعلقدـعااافرعالاراطعالانصاصععميالدعفتعالااادعٖعاع‪ٙ‬عافع دنافعٖٔعدي ابرعل نهع‬
‫٘‪ .)ٗ(ٜٔٚ‬ع‬

‫(ٔ) عا دعاردعلذاعالاقنتعفتع كـعالا كارعاالداريرعفتعبدريسعاالصددرعفتعٕٕ عابريؿع نرعٓ‪ ٜٔٛ‬عفتع ويرع‬

‫‪RESINTEC‬عاالاناارعفتعاامرع ‪Gazette du palais‬ععددعٕ‪ٜٔٛ‬عاال باععاالاؿعصعٖ‪ٕٜ‬ع‪ .‬ع‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.E.,17 mars 1982,Rec .lebon .123: A.J.D.A.,1982,P.727,concl.boyon :marces‬‬
‫‪publics,1982,No 186,p.58,etude clement:M.T.P.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪C.E, 26 avril 1982,p.99,note D.L: Cah.elet.gaz.1982,J.284 note M.R.D.1983,‬‬
‫‪1983,I,R.238,Obs P.Delvotlve: J.C.P.1983,11,20100,NOTE G.Fleheux.‬‬
‫)‪(4‬‬
‫‪C.E, du 6 juin, no 65631‬‬
 ‫‪69‬‬

‫اافعخبلؿعالقرضعال دبؽعياوحعلندعافعاامسعالدالر عالفرن تع دعا اقرتعا كداه ععم ع‬

‫بلً علمدفيعالابدار‪،‬عكادعافعلذاع‬
‫الابدارة‪ ،‬عاانالدعلي تعطريقعدً عبدي ع‬
‫ع‬ ‫الدعا ع‬
‫ابدأ ععدـعا ايدطير ع ع‬
‫الابدأعلاعالذ ع دزعا اندععاغمبعفقالدمعالقدنافعالقدـعااكداهعالماائحعالانفيذير؛عاعم عذلؾعالع‬
‫االدارةع‬
‫الابدارة علاطدلبر عاالر ع ع‬
‫ع‬ ‫عالدعا ع‬
‫ع‬ ‫ي اطيي عالااقد د عالخفت عاف عالبدطف ع ماؾ ع بيؿ‬
‫ب قا هععفعاالعادؿعالاتع دـعبانفيذلدعبااابععقدعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عاافعاالرعاخر عالع‬
‫عدعاةعا اندعال عابدأعالقبل رعالققدير‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫يامؾعذلؾعالااقد دعالماامعال عا‬

‫يٕقف جمهظ انذٔنت ادلصشي‪:‬‬

‫اذا عكدف علذا عادريخ عالفكرة ع ودئيدً عفت عفرن د ععمت عالن ا عال دبؽ عفالؿ عاادت عفكرة ععدـع‬
‫ا ايدطيرعالدعا عالابدارةع بيمالدعال عالاطبيؽعفتع ودمعاامسعالدالرعالاصر ؟ ع‬

‫ال قيقرعانندعلـعنادعافعا كدـعاامسعالدالرعالاصر عادعي قؽعاطد اًر عانظادً عافعال اديرع‬

‫لمااقد دعافعالبدطفعالخفتعااعالا اار‪ ،‬عكادعلـعياقرضعالاامسعفتعا كدارعلا لرععدـع‬
‫ا ايدطيرعالدعا عالابدارة‪ .‬ع‬

‫اصر عبدلنصععم ع ظرعالاقد دعافعالبدطفعادعلـعااافؽععميهع‬

‫يثعاكافتعاامسعالدالرعال ع‬
‫ع" يث عأف عالاقرر عفت عفقه عالقدناف عالقدـ عأفع‬ ‫االدارة ع يث عذلب عفت عأ د عا كداه عإل‬
‫عأفع‬ ‫عالقااعد‬ ‫علذ‬ ‫عااف‬ ‫عخدصر‪،‬‬ ‫ع ااعد‬ ‫الققاد اإلدارير ا كاالد‬
‫الازاادت الااقد د اف اإلدارة الازاادتعاخصيرعالعياازعلهعأفعي ؿعغير عفيالدعأاعأفعياقد دع‬
‫با نالدعايعالريرعاف البدطف "(ٔ)‪ .‬ع‬

‫الاعادعاكد عاامسعالدالرعفتع كـعآخر ع" يثعأنهعافعالا مادتعأفعيقاـ الااقد د بنف هع‬

‫بدلانفيذ‪،‬ععفدلازاادت الااقد د اي اإلدارة الازاادتعاخصيرعالعياازعلهعأفعي ؿعغير عفيالدعأاع‬
‫أف عياقد د عبا نالد عاي عالرير عاف البدطف إال عبااافقر اإلدارة‪ ،‬عكاد علا عال دصؿ عفت علذ ع‬
‫عبه عفت عااااالر اإلدارة فبل عانا ع‬ ‫الاندزعر عفإف عالاندزؿ عيقابر عبدطبل عاال عي ا‬

‫(ٔ) ع كـ عالا كار عاالدارير عالقميد‪،‬الطقف عر ـ ع‪ ٔٚٛٓٙ‬عل نر ع‪ ٘ٙ‬عؽ عع‪ ،‬عام ر ع‪ .ٕٓٔٙ/ٔ/ٕٙ‬عايرااي ع كاالدع‬
‫فت الطقفعر ـعٖٕ٘عل نرعٔٔعؽعع‪،‬عام رع‪ٜٔٚٔ/ٔ/ٜ‬عاكابعفنتع‪ٔٙ‬عر ـعالازمعٔعر ـعالصف رعٖٓٔ‪.‬‬
 ‫‪71‬‬

‫الً عفتع‬
‫ععبل ر ع‪ -‬عايبق الااقد د األصمت عا ئاع‬ ‫بيف الااقد د اف البدطف ابيف اإلدارة أ‬
‫ااااالر اإلدارة فتعكمادعال دلايف(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ااق عاؿ عالا كار عاالدارير عالقميد عايود ع"أف عالققاد اإلدارير اخوي عألصؿ ععدـ علاع‬
‫أف الازاادت الااقد د اي اإلدارة الازاادت اخصير ب يث عياقيف ععميه عانفيذلد عاخصيدع‬
‫عأاع‬ ‫عأف ي ؿ غير فيالد‬ ‫عال يااز له‬ ‫عب يث‬ ‫ابنف ه‬
‫أف ياقد د با نالد اف البدطف إال بااافقر االدارة"(ٕ)‪ .‬ع‬

‫اياكف عا ميؿ عاا ؼ عالقودم عاالدار عفت عاصر عاف ععدـ عاقرض علا لر ععدـ عا ايدطيرع‬
‫الدعا عالابدارةعب فعالقدنافعر ـع‪ ٜٛ‬عل نهع‪ ٜٜٔٛ‬ع– عالامرت ع‪ -‬عبا ف عانظيـعالاند صدتع‬
‫عاالدارة عال اودمعاقدبؿعادع‬
‫ع‬ ‫ععابدارة ععم‬
‫ع‬ ‫االازايدات‪،‬علـعيخاؿعلمااقد ديفعافعالبدطفعالراا‬
‫عالابدارة؛عاافعثـعلـعاكفع‬
‫ع‬ ‫داااعبانفيذ عافعاعادؿعفمـعي خذعبنظدـعالدفيعالابدارعااعالدعا‬
‫عالفكرةعفتع ودمعاامسعالدالرعالاصر ‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫ثارعاطبيقدتعلالذ‬

‫اافعخبلؿعادع بؽعياوحعلند‪،‬عافعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعالذ علـعي صؿععم عااافقهع‬

‫ربعالقاؿعااععم ع باؿعاراطعالدفيعالعياكنه عاال افددةعافعنظدـعالدفيعالابدار‪ ،‬عكادعانهع‬
‫العي اطييعالماامعال عالدعا عالابدارة‪ ،‬عاافعاالرعاخر عالعي اطييعذلؾعالااقد دعالرااعع‬
‫يؽعالدعا عالققديرعالنهعالعااادعا عرابطعاقد ديرعبينالاد‪ .‬ع‬
‫ع‬ ‫عم عربعالقاؿععفعطر‬

‫الاعادعاكداهعالا كارعاالداريرعالقميدعفتعالكثيرعافعا كداالدع يثع وتعب ف ع"األصؿعأفع‬

‫عقدعاألاردؿعالقدارع(عقدعالاقدالر)‪،‬عا دنافعانظيـعالاند صدتعاالازايداتعالذ عأبرـعالققدع‬
‫فتعظمه‪،‬عي كادفعالقبل رعبيفعربعالقاؿع(االرعاإلدارة)عاالاقداؿعاألصمت‪،‬عاأفعالقبل رعبيفع‬
‫الاقداؿعاألصمتعاالاقداؿعاف البدطف ي كاالدععقدعالاقدالرعاف البدطف‪،‬عاأنهعالعاقاـععبل رع‬

‫(ٔ) ع كـ عالا كار عاالدارير عالقميد‪ ،‬الطقف عر ـ ع‪ ٜٔٔٓ‬عل نر ع‪ ٛ‬عؽ عع‪ ،‬عام ر‪ ٜٖٔٙ/ٕٔ/ٕٛ‬عاكاب عفنت ع‪ ٜ‬عر ـع‬
‫الازمعٔعر ـعالصف رعٕٖٗ‪ .‬ع‬
‫(ٕ) ع كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪ ،‬الطقفعر ـع‪ ٖٜ٘ٙ‬عل نرع‪ ٖٙ‬عؽعع‪،‬عام رعٕ٘‪ ٜٜٔٚ/ٔٔ/‬عاكابعفنتعٖٗ عر ـع‬
‫الازمعٔعر ـعالصف رعٖٔٗ‪ .‬ع‬
 ‫‪71‬‬

‫ابدارة عبيف عرب عالقاؿ عفت ععقد عاألاردؿ عالقدار عاالاقداؿ عاف ع البدطف؛ عإذ عال عيربطالادع‬
‫أ اقد د ي احعأليالادعباطدلبرعاالخرعبد ع قاؽعابدارةع"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ف ذاعكدفعلذاعاا ؼعالااقد دعافعالبدطفعالاقارؼعبهعافع بؿعاإلدارة‪،‬عفالاعادعينطبؽععمتع‬

‫الااقد دعافعالبدطفعالخفتعأاعغيرعالاقارؼعبهع اتعبقدعصدارع دنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‬
‫‪ .ٕٓٔٛ‬ع‬

‫انفشع انثبًَ‬

‫يذي اعخفبدة ادلخعبقذ اخلفً‬

‫يٍ انذفع ادلببشش‬

‫يقابرعالدفيعالابدارعا يمهعلدفيعا ا قدتعالااقد دعافعالبدطفععفعطريؽعربعالقاؿعااع‬

‫االرعاالدارةعابدارةعاليه‪،‬عالذ عالا يمرعأاعلذاعاال مابعي قؽعالاصم رعاالرو علااييع‬
‫االطراؼ؛عفافعند يرعي قؽعاصم رعربعالقاؿعااعاالرعاالدارةعبدعابدرعأنالدعامزارعبدلدفيع‬
‫سعافعيقاـعبانفيذعالقاؿعبادعلالدعافعاكندتع يدؿعاادبقرعانفيذعالققدع‬ ‫ا لابدارعفمالدعافعاا‬
‫االدار عااالاراؼ ععميه عاالاقرؼ ععم عاف عيقاـعبانفيذ عالققد عاالدار ‪ ،‬عااف عأخر ‪ ،‬عي قؽع‬
‫اصم ر عالااقد د عاف عالبدطف عالنه ع يصبح عاا عيردا عاطائند علم صاؿ ععم عا ا قداهع‬
‫الادليرعبدعابدر عياقداؿعايعاالرعاداريرع ددرةعافتعااكدنياالدع دادعا ا قداه‪ .‬ع‬

‫اأخي اًرعي قؽعلذاعاأل مابعاصم رعالااقد دعاالصمتعايعاالرعاالدارة؛ عالنهع يكافعاا ر اًرع‬

‫افعا ئاليرع دادعالابدلغعالا ا قرعلمااقد دعافعالبدطفعالفعلندؾعالازاـععم ععداقهعااد ع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عيقو عب داد علذ عالابدلغ عااعادالً علابدأ عال داد عالابدار ع يرفي ععفع‬
‫عداقهعلذاعااللازاـعلقيدـعاالرعاالدارةعبدل دادعالابدارععنه(ٕ)‪ .‬ع‬

‫(ٔ)ع كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪ ،‬الطقفعر ـعٖٕٕٓٔعل نرع‪٘ٛ‬عؽعع‪،‬عام رٕٕ‪ٕٓٔ٘/ٕٔ/‬عاكابعفنتعٔ‪ٙ‬عر ـع‬

‫الازم عٔ عر ـ عالصف ر ع‪ .ٕٜٙ‬عارااي ع كاالد‪ ،‬فت عالطقف عر ـ عٗ‪ ٕٜٗٗ‬عل نر ع‪ ٘ٛ‬عؽ عع‪ ،‬عام رٕٕ‪ٕٓٔ٘/ٕٔ/‬ع‬
‫اكاب عفنت عٔ‪ ٙ‬عر ـ عالازم عٔ عر ـ عالصف ر ع‪ ،ٕٜٙ‬عارااي ع كاالد‪ ،‬فت عالطقف عر ـ عٕٔٔٗٗ عل نر ع‪ ٘ٛ‬عؽ عع‪،‬ع‬
‫ام رٕٕ‪ٕٓٔ٘/ٕٔ/‬عاكابعفنتعٔ‪ٙ‬عر ـعالازمعٔعر ـعالصف رع‪ .ٕٜٙ‬ع‬
‫(ٕ) ع د‪ .‬عفيصؿ عخدلد عالاكراد‪ ،‬عالاقد د عاف عالبدطف عفت عالققاد عاالدارير عد ار ر عاطبيقير عاقدرنر‪ ،‬عر دلر عدكاا ار ‪ ،‬عكميرع‬
‫ال قاؽعاداقرعالقدلرةع‪،‬عٖٕٔٓ‪،‬عصعٕٔٔ‪.‬ع ع‬
 ‫‪72‬‬

‫عاافقدً علادعاقدـعيقصدعبدل دادعالابدار‪ ،‬ع عاكادعيدؿععميهعا اهعأنهعاارامعي احعلمااقد دعافع‬

‫البدطف عبدالاصدؿ عباكؿ عابدار عبصد ب عالقاؿ عاا عاالدارة عبرير عال صاؿ ععم عالاقدبؿع‬
‫الادلتعلادعنفذ عافعالا ازـعبااابعاافدؽعالاقد دعافعالبدطف(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ابدلادلتعنظدـعالدفيعالابدارعيخمؽعاذعاًععبل رع دنانيرعابدارةعبيفعالااقد دعافعالبدطفعاربع‬

‫القاؿعاال عأفعامؾعالقبل رعااقمؽعبدفيعالاقدبؿعالادلتعفقط‪ ،‬عاافعثـعالعار عال عالقبل رع‬
‫الاقد دير(ٕ)‪ .‬ع‬

‫انا دئؿعلندعلؿعي ؽعلمااقد دعالخفتعافعالبدطفعال ؽعفتعال داد عالابدارعافع بؿعالاالرع‬

‫االداريرعالااقد دة؟ ع‬

‫لبلادبرععمتعلذاعالا دؤؿعينبرتعبيدف عاا ؼعالاارعيْعيفعالاصر عاالفرن تعاكذلؾعاامسع‬

‫الدالرعفتعلذاعالا ف ع‬

‫يٕقف ادلششع انفشَغً‪:‬‬

‫انصعالاددةع‪ ٙ‬عافعالقدنافعر ـع٘‪ -ٚ‬عٖٖٗ عالاؤرخعٖٔ عدي ابرع٘‪ ٜٔٚ‬عاالاقدلرعبدألارع‬

‫ر ـع‪ٔٓٚٗ-ٕٓٔٛ‬عالاؤرخع‪ٕٙ‬عنافابرع‪ٕٓٔٛ‬عاالااقمقرعبدلاقد دعافعالبدطفععم عادعيمت ع‬

‫ياـعالدفيعابدارةعلمااقد دعافعالبدطفعالذ عاـع بالهعاااتعالااافقرععم عاراط عال دادعافع‬

‫بؿعال مطرعالااقد دة‪،‬ععفعالازمعالذ عاـعانفيذ عافعالققد"‪.‬ع ع‬

‫ابدلادلت عفإف عال ؽ عفت عالدفي عالابدار عيفارض عأف عالااقد د عاف عالبدطف ع د عاـ ع باله‪ ،‬عاأفع‬
‫اراط عالدفي عالخدصر عبه ع د عاات عالااافقر ععميالد عاف ع بؿ عال مطر عالااقد دة عالقدار‪ ،‬عافتع‬
‫دلر ععدـ ع باله عأا ععدـ عالااافقر ععم عاراط عالدفي عالخدصر عبه‪ ،‬عال عياكف علمااقد د عافع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Comme son nom lindique,le payment directe est une proc edure qui permet au‬‬
‫‪sous-tratant de sadresser dircetement an maître de louvrage..pour obtenir le payment‬‬
‫‪de ce qui lui est due taff op.cit p.287.‬‬
‫(ٕ)عد‪.‬عفيصؿعخدلدعالاكرادع‪،‬الارايعال دبؽع‪،‬عصعٖٔٔ‪ .‬ع‬
 ‫‪73‬‬

‫البدطفعالاطدلبرعب فعياـعالدفيعابدارةعلادخبلاهعافع بؿعال مطرعالااقد دةعالقدارع‪ ،‬عادعلـع‬

‫اثبتعأفعال مطرعالااقد دةعكدنتععم ععمـعباااد عا يداهعبدألعادؿ(ٔ)‪ .‬ع‬

‫يٕقف جمهظ انذٔنت انفشَغً‪:‬‬

‫اادب ععمتعلذاعالا داؿعاامسعالدالر عالفرن تعا وتعفتع كـع ديثعلهعبدنه ع "يابع‬

‫ب عاألصؿ عال صاؿ ععم عااافقر عالدفي عالابدار عاف ع بؿع‬ ‫عم عالااقد د عاف عالبدطف ع‬
‫ال مطرعالااقد دةعلكؿعأاعازمعافعالخدادتعالاتع دـعبالدعفتعإطدرععقدعالاقد دعافعالبدطف‪،‬ع‬
‫االااافقر عكذلؾ ععم عاراط عالدفي عالخدصر عبه عا بالالد‪ ،‬ع عكاد عياب عإر دؿ عطمب عالدفيع‬
‫الابدارعفتعالا تعالاند بعإل عالاقد عاؿعالرئي ت ع داال عال مطرعالااقددة"ع(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ابدلادلتعإذاعلـعيا قؽعالقباؿعالاادرعاليه‪،‬عفإفعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعااعغيرعالاصرحع‬

‫بهعالعيااايعبايزةعالدفيعالابدارعافع بؿعالاالرعاالداريرعالااقد دة‪،‬عاالعأف عالقدعدةعال دبقرع‬
‫لي ت ععم عاطبل الد؛ ع يث ع رر عاامس عالدالر عالفرن ت عا اثندم عا يداً ععميالد‪ ،‬عف ادزع‬
‫لمااقد دعافعالبدطفعالخفت‪،‬عالماامعالتعال دادعالابدارعافعالاالرعاالداريرعالااقد دةعابدارةع‬
‫يثع وتعا كارعا ائندؼعليافعاالدارير عفتع كـع ديثعلالد عأف ع" عالاارععاويععم ع‬
‫ااد عباقديـ عإخطدر عر ات عإل عالااقد د عاالصمت‪ ،‬عبد اخداـ عااقد ديف عافع‬
‫الاليئر عالقدار عالاز ً‬
‫البدطف عغير عاقمنيف ع(خفت) عاياب ععميه عاقديـ عااراؽ عاعااددلـ علديالد‪ ،‬افت ع دلر ععدـع‬
‫اخطدرعالاالرعاالداريرعلالداعاالخطدر‪،‬عاا قؽععمـعالاالرعاالداريرعبدلااقد دعافعالبدطفعغيرع‬
‫النظدات عدافعاخطدرعالااقد دعاقهعاألصمتعلاافيؽعاوقه‪،‬عفإفعاالرعاالدارةعبذلؾعيراكبع‬
‫عبقدعذلؾعأفعيفرضععمميالدعالدفيعالابدارع‬
‫ع‬ ‫خط عي ااابعا ؤالياالد‪،‬عيايزعلمقدوتعاإلدار‬
‫لماقداؿعافعالبدطفعغيرعالقدنانتعااعغيرعالارخصعبهعلا قؽعالقمـعاليقينتعباركز (ٖ)‪.‬‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Emmanuelle Crochemore, Sous-traitants d'un marché public et paiement direct :‬‬
‫‪attention à préserver vos droits lundi, 04 septembre 2017 13:01,www.antarius-‬‬
‫‪avocats.com/publications/sous-traitants-d-un-marche-public-et-paiement-direct-‬‬
‫‪attention-a-preserver-vos-droits.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪CE, 2 déc. 2019, n° 425204 , CE, 23 oct. 2017, n° 410235. CE, 19 avril 2017,‬‬
‫‪Société Angles et Fils, n°366174.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪Cour administrative d’appel de Lyon, 2 septembre 2019, Société Peinta Concept, n°‬‬
‫‪17LY02724.‬‬
‫اراايعاقدؿعبقنااف ع‬
‫‪Alexandre DOMANICO, Demande de paiement et sous-traitant irrégulier – Cour‬‬
‫=‪administrative d’appel de Lyon, 2 septembre 2019, Société Peinta Concept,‬‬
 ‫‪74‬‬

‫اياب ععمت عالقدوت عاإلدار عالا قؽ عااد عإذا عكدنت عال مطر عالااقد دة عالقدارعلديالد ععماد‪،‬ع‬
‫بؿعا ابلـعاألعادؿ‪،‬عبادخؿعالااقد دعافعالبدطفعفتعانفيدعاالعادؿعافععداه‪ ،‬عافتع دلرع‬
‫عدـعااادعاثؿعلذاعالدليؿ‪،‬عي ابقدعاامسعالدالرعأ ع ؽعفتعالدفيعالابدارعلمااقد دعافع‬
‫البدطفععفعاالعادؿعالاتع دـعبالد(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اناير عفت علذا عالصدد عاف عال داد عالابدار عيكاف عباااب ع كـ ع ودئت‪ ،‬عاليس علمااقد دع‬
‫الخفتعال ؽعفتعاطدلبرعالاالرعاالداريرعالااقد دةعابدارةعادافعال صاؿععمتع كـع ودئتع‬
‫يمزـعفيهعالقدوتعاالدار عاالرعاالدارةعباقديـع يارعاالعادؿعالاتع دـعبهعالااقد دعالخفتعافع‬
‫البدطف‪.‬‬

‫ابدلادلتعنادعافعاامسعالدالرعالفرن تع دعفرضع اديرعلمااقد دعافعالبدطفعالخفت؛ ع يثع‬

‫انهعاقؿعالاالرعاالداريرعالاتعابل ظعالااقد دعافعالبدطفعينفدعاعادؿع بؽعاافععالدعبالدع‬
‫الت عااقد د عاخر‪ ،‬ععاااابععميالد عفت علد عال دلر عاخطدر عالااقد د عاالصمتعبدال اقبلـ ععفع‬
‫القدئـعبانفيدعاالعادؿعاالزااه عباقديـعااراؽعاعااددةعااالعاالدتعا ئالياالدعناياهعلقدـع يداالدع‬
‫بالداعاالخطدر‪ .‬ع‬

‫يٕقف ادلششع ادلصشي‪:‬‬

‫فتعال قيقرعلـعياابعالاارععالاصر عاثؿعلذاعااللازاـ عالذ عفروهعنظير عالفرن ت ععمتع‬

‫عداؽعاالرعاإلدارة عالااقد دة‪ ،‬ع داعانادعااابععمتعالااقد دعاالصمتعاقالدعاقديـعااراؽ عالااقد دع‬
‫افعالبدطفعالذ ع ي اقيفعبهععمتعانفيذعالققد‪،‬ععااالعفبلعي افيدعافعالدفيعالابدار‪،‬عاانهعفتع‬
‫كؿ عاال ااؿ عال عي افيد عالااقد د عاف عالبدطف عالخفت عالذ عينفذ عاالعادؿ ع اتعااف عال ظتع‬
‫الاالر عاالدارير عالااقد دة عاااد ععمت عارض عالاا ي؛ عالف عالاارع علـ عيمزـ عالاالر عاالداريرع‬
‫بدخطدرعالااقد دعاالصمتعبااادعااقد دعافعالبدطفع عااقديـعااراؽعاعاادد ‪،‬عالـعيمزـعالاارعع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالخفتعايودعباقديـعاخطدرعلاالرعاالدارةعبااادةعابانفيذ عاالعادؿعا ؿع‬
‫الققدعاالصمتعاثمادعفقؿعالاارععالفرن ت‪.‬عععع ع‬

‫‪=n°17LY02724, Article 27 NOVEMBRE 2019,‬‬

‫‪https://www.francemarches.com/blog/2019/demande-paiement-sous-traitant-‬‬
‫‪irregulier/.‬‬
‫دم‪ .‬ع‬
‫ادريخعالزيدرةعٕ٘‪ٕٕٓٓ/ٔ/‬عال دعرع٘ٗ‪ٜ.‬ا ً‬
‫)‪(1‬‬
‫‪CE, 5 juillet 2017, Cabinet M3C Ingénierie, n° 402481.‬‬
 ‫‪75‬‬

‫يٕقف انفقّ ادلصشي‪:‬‬

‫لـ عياقرض عفقه عالقدناف عالقدـ عالاصر علازئير عا ئالير عالاالر عاالدارير عاذا عاد عااوح علالدع‬
‫ااادعااقد دعافعالبدطفعينفذ عاالعادؿعا ؿعالاقد دعاالصمتعالـعاخطر ‪،‬ع داانادعكؿعادعيقيع‬
‫عمت ععداؽ عاالدارة عانه ع يناد عياقدـ علالد عالااقد د عاالصمت عبقباؿ عااراؽ عاعاادد عااقد د عافع‬
‫البدطف عااب ععميالد عالقباؿ عاا عالرفض عبقد عد ار ر عامؼ عالااقد د عاف عالبدطف عاالا كد عافع‬
‫ااافر عالاراط عالبلزار عفيه عاالخبرة عالكدفير‪ ،‬عاأف ع رارلد عليس عبان عاف عالطقف ععميه عاادـع‬
‫القودمعاالدار ‪.‬ع ع‬

‫يٕقف جمهظ انذٔنت ادلصشي ‪:‬‬

‫طدلاد عاف عالاارع عاالفقهعلـ عياخذا عاا فدً عبا ف عالزاـ عاالر عاالدارة عبورارة عاخطدر عالااقد دع‬
‫االصمتعاالااقد دعافعالبدطفعباقديـعااراؽعاعااددعالااقد دعافعالبدطف‪،‬عفكدف عافعالطبيقتع‬
‫أفعالعنادعاطبيقدتع ودئيرعلالذاعالابدأعفتعال اابؽعالقودئيرعلماامس‪،‬عفإذاعادعا امندعا كدـع‬
‫اامسعالدالرعالاصر علـعنادعأ عا كدـع ودئيرعااابعاثؿعلذاعااللازاـعابدلادلتعا ئاليرع‬
‫الاالر عاالدارير‪ ،‬عاال عنقاقد عأف عنزاعدً ع ودئيدً ع د عثدر عبالذا عالا ف عأادـ عالاامس عليدلت عبدلا ع‬
‫با نه‪،‬عاربادعنر عاثؿعلذ عالاطبيقدتع ريبدًعفتعوامعاعاراؼع دنافعالاند صدتعاالازايداتع‬
‫الاديدعبفكرةعالاقد دعافعالبدطفعفتعنطدؽعالققادعاالدارير‪ .‬ع‬

‫ع‬
 ‫‪76‬‬

‫ادلبحث انثبًَ‬

‫انضًبَبث االضبفٍت نهًخعبقذ‬

‫يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫تمهيد وتقسيم‪:‬‬

‫لقدعاو ندعال بؿعالاتع دعيمادعاليالدعالااقد دعافعالبدطف‪،‬عاالاااثمرعفتعاد عاال افدد عافع‬

‫الدعا عالابدارةعاال دادعالابدار‪،‬عاذلؾعلم صاؿععم ع قا هعفتع بيؿعادعأافد ععأاعادع‬
‫نفذ عاف عأعادؿعا ؿ عالققد عاألصمت‪ ،‬عاادع دعياااالهعافععقبدتعفتع بيؿعلذاعال ؽعاالاتع‬
‫د عاصقب ععميه عا اودمع قا ه عاف ع بؿ عالااقد د عاالصمت عخدصر علا عصدرع كـ عااالدرع‬
‫افبلسعادينهعااعاصفياهع ودئيدً عأاعافع بؿعالاالرعاالداريرعأاعربعالقاؿعاالذ عالعاربطرع‬
‫الدعا عالابدارة علقدـ عااافرع‬
‫به عأ ععبل ر عاقد دير عاا عا اربلؽ ع بيؿ عالدفي عالابدار عا ع‬
‫اراطالاد‪ .‬ع‬

‫ارغـعلذ عال قدئؽعفدفعذلؾعال عيقنتعافعيفقدعالااقد دعافعالبدطفعااييع قا ه‪ ،‬عبؿعياكفع‬

‫اف عي مؾ عبقض عالطرؽ عالات عيخالالد عله عالقدناف‪ ،‬عاالات عاكفؿ عله عال صاؿ ععم عازم عافع‬
‫ا ا قداهعفقطعافعالابدلغعالاابقيرععقبعا ديدعالدائفعالاراالفعااعالااندزؿعلهع دؿعاااد ع‬
‫‪ -‬عالذ عالطرؽع ايتعبا دئؿعال اديرعاال ايدطيرعأا‪ -‬عالوادندتعاالودفير‪ -‬عبدعابدرعافع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعالخفتعالعيمادعاليالدعاالععندعا اربلؽعااييعال بؿ‪،‬عكادعانالدعالعاخالهع‬
‫ا ع اديرعازئيرعالنهعلفعيااكفعباقاودلدعافعا ايفدمع قا رعكدامرعاقدبؿعادع دـعبانفيذ ع‬
‫افعاعادؿ‪،‬عبؿعا دعد عفقطعفتعال صاؿععم عا ا قداه(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اعم علذاعاال دسعي ؽعلمااقد دعافعالبدطفعالخفتعافعي اندعال عدعا عاالثرامعببلع ببع‬

‫دبعالااقد دعافعالبدطف عالذ عافاقرعافع‬ ‫عم عا دسعافعاف عاالرعاالدارةع دعاثرتععم ع‬
‫االرعاخر عنايارعلانفيذعاالعادؿعالاافؽععميالدعفتععقدعالاقد دعافعالبدطفعاعانقداـعال ببع‬
‫بع‬ ‫الاب عرر علبلثرام؛ عالفعربعالقاؿعلـعيكفعطرفدعفتعلذاعالققدعغيرعافعلذ عالدعا ‪-‬عاب‬
‫عدعا عا ايدطير عال عي اند عاليالد عالطدعفع‬
‫اد علا عاقااؿ عبه عفت عالقدناف عالفرن ت‪ -‬علت ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Douai,1er juill 1966,D.tables 1968-1972,ed JCP-1973,D.P.2514.‬‬
 ‫‪77‬‬

‫الااقد دعافعالبدطفعفتعال دلرعالرالنرعإالعلاعا ارمقتع دئرعال بؿ عالقدنانير‪،‬علذاعفوبلع‬

‫عفعانالدعفتع دادعادع ققاهعاالرعاالدارةعافعاثرام(ٔ)‪ .‬ع‬

‫كادعيقدعافعالـعالوادندتعالاتعي اطييعافعيما عاليالدعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعااايدزع‬

‫بم عافياز ع يث عي اح علذا عاالاايدز علقادؿ عاااارد عالااقد د عاالصمت عالذ عصدر ع كـع‬
‫بداالدر عافبل ه عاا عاـ عاصفياه ع ودئيعدً‪ -‬عاايود علمااقد د عاف عالبدطف عب ف عي اافاا ع قا الـع‬
‫بدالالايرععم ع دئرعالدائنيف‪ .‬ع‬

‫الكف عيراع عاف علذا عاالاايدز عال عياقؿ ع ؽ عالااقد د عاف عالبدطف عاقداد ععمت ع ؽ عالدائفع‬
‫الاراالفعااعالااندزؿعلهعاالعاذاع دـعبقضعاالاراماتعالا فظيرعالاتعا احعلهعبدلاقدـععمتع‬
‫لؤالمعالدائنيف عاعم عذلؾعفإذاعاقدعسعالااقد دعافعالبدطفعفتعااخدذعلذ عاالاراماتعفإفع‬
‫الدائف عالاراالف عاا عالااندزؿ عاليه عياقدـ ععميه عفت عا اودم ع قا ه عا ععم عاثرلد عا ا دثع‬
‫القودمعالفرن تعفكرةعا ؤاليرعربعالقاؿععفعخطئهعاأعددعصيدغاالدعالاارععالفرن تعفتع‬
‫القدنافعالصددرعفتع‪ٙ‬عينديرع نهع‪ .ٜٔٛٙ‬ع‬

‫ايرعت علند عاف عرب عالقاؿ ع‪ -‬عاا عاالر عاالدارة ع‪ -‬عاالااقد د عاالصمت عاالااقد د عاف عالبدطفع‬
‫عا‬
‫الخفت عيااركاف عاايقد عفت علذ عالا ؤالير عإذ عإنالد عا ئالير عاااركر ع عااخففر عالذلؾ عفدفع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعيا اؿع طعدً عافعلذ عالا ؤالير عاارابععم عذلؾععدـ ع صالر ععم ع‬
‫قا هعكدامر‪ .‬ع‬

‫كذلؾ علندؾ عوادندت عاخر ع ررلد عالقدناف عالفرن ت عاقرؼ عبابدأ ععدـ عال اير عباقاودلدع‬
‫اقؿعالادرععالفرن تعافعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفع ارععم عالااقد دعاالصمتعالع ارعلهع‬
‫فت عال دالت عالات عي اـ عفيالد ععف ععرض عالااقد د عاف عالبدطف علقباؿ عالاالر عاالداريرع‬
‫الااقد دةعااعااددلدعلاراطهعالااقمقرعبدل دادعالابدارعااطمؽععم عذلؾععدـعال اير‪،‬ع يثع‬
‫ي اطييعالااقد دعافعالبدطفعدافعالااقد دعاالصمتعاال انددعال عاافدؽعالاقد دعافعالبدطفع‬
‫بلً‪ .‬ع‬
‫عم عادع ي اتعافصي ع‬

‫(ٔ) ع د‪.‬عاليدعفدراؽعااقر‪،‬ع اديرعالاقداؿعافعالبدطفعفتعإطدرععقادعاالاردؿعالقدارع‪،‬عر دلرعدكاا ار ع‪،‬ع قاؽع‬

‫عيفعااسع‪،‬ععدـعٕٓٓٓ‪،‬عص‪.٘٘ٛ‬‬
 ‫‪78‬‬

‫اعم علذاع نانداؿعبدلد ار ر عاالا ميؿعلذ عالوادندتعبدعابدرلدعوادندت عاودفير علمااقد دع‬

‫افعالبدطف‪،‬ععم عافعيكافعذلؾعافعخبلؿعالاطمبيفعالادلييف‪ .‬ع‬

‫المطمب االول‪ :‬لجوء المتعاقد من الباطن الخفي الي دعوي االثراء بال سبب‪.‬‬

‫المطمب الثاني‪ :‬لجوء المتعاقد من الباطن الخفي الي دعوي التعويض وفقاً المتياز‬
‫بموفيز‪.‬‬

‫ادلطهب االٔل‬

‫جلٕء ادلخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫ايل دعٕي االثشاء بال عبب‬

‫اقد عدعا عاالثرام عببل ع بب عاطبيقدً عااا يداً علابدأ ع دنانت عاف عالابددئ عالقدنانير عالقدارع‬
‫الاقرافرعانذعاادعبقيدع يثعظالرتعلذ عالنظريرعفتعنطدؽعالقدنافعالادنتعثـعااادتعال ع‬
‫القدنافعاالدار عنظ اًرعل داثاهععفعالقدنافعالادنت‪ .‬ع‬

‫ا د عطبقالد عاامس عالدالر عالفرن ت عباصفالد عاف عالابددئ عالقدار علمقدناف عداف عاالفصدحع‬
‫ص ار ر ععفعا اخدااالدع ا ع نهعٔ‪،ٜٔٙ‬ع ينادعا عدعلذ عالفكرةععاميد‪،‬ععندادعاااهعال ع‬
‫اقايضعالاركرعالاطنيرعلبلنادماتعالاايرععادع داتعبهعافعاعادؿعندفقرعلصدلحعاالدارةع‬
‫فتعاا يعافعالااا يعالق كريرعا اندداً عال علذاعالابدأ‪ -‬عاالثرامعببلع بب‪ -‬عخصاصدً عافع‬
‫االدارةع بمتعواندعاالعادؿعالاتع داتعبالدعالاركرعالاذكارة(ٔ)‪ .‬ع‬

‫لذا عا د عذلب عبقض عالفقالدم عال عالقاؿ عبدف علذا عال كـ عاناد عيقد عنقطر عاويئر عبدلن برع‬
‫لاطار علذ عالنظرير عالنه عيقكس عابدأ ععدادً عي اخدـ عداف ع دار عال عنص عي ض ععم ع‬
‫اطبيقهعفتعاادؿععقادعاالاردؿعالقدارعكادعافعاامسعالدالرعالفرن تع دعب طعلذ عالنظريرع‬
‫كتعاااؿعالققادعاالداريرعاالخر عكققادعالااريدعااالاايدز(ٕ)‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.E.14 avril 1961. Societe sud-aviation Rec.p.236.‬‬
‫(ٕ) عد‪.‬ا ادعفاحعاهللعاباع كينه‪،‬عالنظريرعالقدارعلبلثرامعببلع ببعفتعالقدنافعاالدار ع"د ار رعاقدرنر"عر دلرعدكااراةع‬
‫‪،‬كميرعال قاؽعاداقرععيفعااس‪،‬ع نرع٘‪،ٜٜٔ‬عصعٕ٘‪ =.‬ع‬
 ‫‪79‬‬

‫فتع يفعير عبقضعالفقهعافعاامسعالدالرعالفرن تعكدفعا بؽعفتعاطبيؽعنظريرعاالثرامع‬

‫ببلع ببعكابدأعافعالابددئعالقدارعلمقدنافعا بؿعافعيصؿعالقودمعالقدد عال عذلؾعبقرابرع‬
‫ثبلثع ناات(ٔ)عاذلؾعفيادع و عبهع كـع‪lamaire‬عبادريخع٘ٔعفبرايرع نرع‪ٜٔٛٛ‬ع(ٕ)‪،‬عفتع‬
‫ععرؼ عاامس عالاصر عنظريه عاإلثرام عببل ع بب عاطبقالد عفت عالقديد عاف عا كداه عفتع‬
‫يف َ‬
‫نطدؽعالققادعاالدارير‪،‬ع يثع دؿع"لاعاصدرعا اقؿعافعاصددرعااللازاـ‪،‬عيقاـععم عأركدفع‬
‫ثبلثر علت إثرامع فت عادنب عالاديف‪ ،‬عياراب ععميه عافاقدر عفت عادنب عالدائف‪ ،‬عداف عأف عيكافع‬
‫لندؾ بب لالذا اإلثرام ‪-‬اإلثرام د عيكاف عإيادبيد‪ ،‬عيا قؽ عبإودفر ع يار عادلير عإل عذارع‬
‫الاديف‪،‬عا دعيكافع مبيدعكافعيفتعبديفععم عآخرععفعطريؽعالنقصعفيادععميهعافعديافع‬
‫دافعأفعيكافعالاافتعامزادع دناندعبالذاعالافدم‪،‬عايمازـعالاديف عباقايضعذلؾعالاخصعبقدرع‬
‫(ٖ)‬
‫‪.‬‬ ‫ادعدفقه‪"..‬‬

‫ابدلادلتعكبلً عالاارعيفعالاصر عاالفرن تعطبقدعنظريرعاالثرامعببلع ببعفتعنطدؽعالققادع‬

‫االداريرعاااد اًز علمااقد دعافعالبدطفعالرااععافعخبللالدععمتعربعالقاؿعبدلاقايض عباقدارع‬
‫ادع دـعبهعافعاعادؿ‪،‬عطبقدعلاراطعا ددةعينبرتعااافرلدع‪،‬ع عاذلؾععمتعالن اعالادلتع ع‬

‫الفرع االول‪ :‬شروط تطبيق دعوي االثراء بال سبب‬

‫الفرع الثاني‪ :‬دور دعوي اإلثراء بال سبب في حماية المتعاقد من الباطن الخفي‪.‬‬

‫‪= Laure Catel, La théorie de l’enrichissement sans cause au secours des‬‬

‫‪cocontractants de l’administration, 14 mars 2018,‬‬
‫(ٔ)ع طبقتعا كارعالنقضعالفرن يرعلذ عالفكرةعكابدأععدـعفتع كاالدعالااليرعفتع ويرع ‪boudire‬عالصددرعبادريخع‬
‫٘ٔعيانيهعٕ‪ٜٔٛ‬عاالاناارعفتعاا اعهع ير ع نهٖ‪ٜٔٛ‬عالق ـعاالاؿعصعٔ‪ٕٛ‬عايعاقميؽع‪ .labbe‬ع‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.E.15, fev 1889,le maire Fabrigue de l eglire de rincq rec p.226.‬‬
‫(ٖ) ع كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪،‬عالطقفعر ـعٗ‪ ٘ٚٙ‬عل نرع‪ ٘ٙ‬عؽعع‪،‬عام رع‪،ٕٓٔ٘/ٗ/ٕٛ‬عاكابعفنتعٓ‪ ٙ‬عر ـع‬
‫الازمعٕ‪،‬عصعٗ‪.ٛٙ‬‬
 ‫‪81‬‬

‫انفشع االٔل‬

‫ششٔط حطبٍق دعٕي االثشاء بال عبب‬

‫اتعي افيد عالااقد د عافعالبدطف عالخفت عاف عدعا عاالثرامعببل ع بب‪ ،‬عيابعااافر عاراطع‬
‫اقينر ع ات عيااكف عالرااع ععمت عالاالر عاالدارير عبامؾ عالدعا عاا علذ عالنظرير عبدلاطدلبرع‬
‫بن ا قداهععفعاالعادؿعالاتع دـعبانفيذلد‪ .‬ع‬

‫ارغـعافعاطارعلذ عالفكرةعاثبتعا اقبللالدعبانظرلدعاالدار عفذلؾعال عيقنتعان بلخالدعالادـع‬

‫عفعالواابطعاالاراطعالادنيرعالا اقرةعلاطبيقالدعفتعالاادالتعاالخر ؛علذلؾعفدفعانداؿع‬
‫لذ عالاراطع يكافععم علد عافعالاراطعالادنيرعالعادؿعلذ عالنظريرعاامؾعالدعا عفتع‬
‫نطدؽعالاقد دعافعالبدطفعالا اار‪ .‬ع‬

‫يودؼعال عذلؾعال عامؾعالاراطعالادنيرعالااانبعالاايزةعلالذ عالدعا عفتعالاادؿعاالدار ع‬

‫‪-‬اادؿعالقدنافعاالدار ‪ -‬عالاتعارابطعبفكرةعالاصم رعالقدارعبدالودفرعال عاباداعععنصرع‬
‫فقمتعياايزعبهعالاطبيؽعاالدار علامؾعالفكرةعاياا دعلذاعالقنصرعفتعاااراطعرودمعاالدارةع‬
‫بدالعادؿعالاتع ببتعاثراملدعا ققتعافاقدرعالادعتعااعالطدعف‪ .‬ع‬

‫وبالبناء عمى ذلك يمكن تمخيص شروط تطبيق هذ الدعوي عمى الوجه التالي‪:‬‬

‫إثراء رب العمل‪.‬‬ ‫‪-1‬‬

‫ام عكدنتعزيددةع قيقيرععفعطريؽع‬

‫االثرامعلاعكؿعزيددةعايادبيرعفتعالذارعالادليرعلماثر ع ا ً‬
‫ف ععنصر ع دئـ عفيالد‪ ،‬عاا عكدنت عزيددة ع كايرع‬ ‫اودفه ععنصر عايادبت عاديد عاليالد عاا عبا‬
‫بافدد عالنقصععفتعا دعالقندصرعااليادبيرعالقدئار(ٔ)‪ .‬ع‬

‫فدالثرامعالادد عافقدعلادعاقدـعلاعك بعياكفعاقاياهعبدلادؿعاياخذعاادعصارةعزيددةعفتعادؿع‬

‫الاالرعاالداريرعااعصد بعالقاؿعااعاانبهعلخ درةعادليرعااع صالهععم عانفقر‪ .‬ع‬

‫دبعالرير‪،‬عالطبقرع‬ ‫(ٔ)ع د‪.‬ع ميادفعار ص‪،‬عااااعرعالاافتعفتعارحعالقدنافعالادنت‪،‬عالاامدعالثدلثعاالثرامععم ع‬

‫الثدلثر‪.‬عدارعالنالورعالقربيرع‪ ،‬نهعٓ‪ٜٜٔ‬عصع‪ .ٔٙٙ‬ع‬
 ‫‪81‬‬

‫اعم عادعاقدـعا اقرتعا كدـعاامسعالدالرعالفرن تعاذاعاافرععنصرعاالثرامعافقدعلمافالاـع‬

‫ال دبؽ عفإف علمااقد د عاف عالبدطف عبصفر ععدار عاالااقد د عاف عالبدطف عالخفت عبصفر عخدصرع‬
‫الماام عال علذ عالدعا ‪ -‬عدعا عاالثرام عببل ع بب‪ -‬عليطدلب عاالر عاالدارة عأا عرب عالقاؿع‬
‫با ا قداه(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اافقد علافالاـ عالاخدلفر عإذا عانافت علذا عالارط عااإلثرام‪ -‬عفقدت عالفكرة عارطدً عاف عاراطالدع‬
‫الادديرعبادعي ا يؿعاقالدعالاا ؾعبالد‪ .‬ع‬

‫لذاعا دععرؼعالقدنافعاإلدار عكدفرعالصارعال دبقرعلئلثرام‪،‬ع يثعاعارؼعالقودمعاإلدار ع‬

‫عصار ‪ ،‬عاااخذ عغدلبير ع دالت عاإلثرام عصارة ع يدـ عأ دع‬
‫ع‬ ‫الفرن ت عبدإلثرام عالادد عبكدفر‬
‫قرعلصدلحعاإلدارة‪،‬عا دعاخادرعاامسع‬
‫ع‬ ‫الاقداليفعافعالبدطفعبانفيذعبقضعاألاردؿعالقدارعالندف‬
‫الدالر عالفرن ت عا ددات عاواابط علاا قر عاإلثرام ع يث عرابطه عبفكرة عالاصم ر عالقدارع‬
‫ع‪ L' intéret General‬عال عفكرةع دنانيرعأصميرعياايز عبالدعالقدنافعاإلدار عاعلصيقرعبه‪،‬ع‬
‫عخدصيرعاإلدارةعكدلمقبرعالا عل عخدصرعالطفؿ(ٕ)‪ .‬عععععععععع‬
‫ع‬ ‫فدلاصم رعالقدارعل‬

‫اعميهعيقيععم ععداؽعالااقد د عافعالبدطف عالخفت عإثبدتعأفعافاقدر ع دع قؽعانفقرع قيقيرع‬

‫لصدلحعربعالقاؿ‪،‬عفإذاعادعفاؿعفتعإثبدتعذلؾعكدفعاصيرعدعاا عالرفضع‪ .‬ع‬

‫كادعأكدعذلؾعالفقالدمعبدلقاؿعبدفعاألعادؿعالا ببرعإلثرامعاإلدارةعالعاؤخذعفتعاالعابدرعإالعفتع‬
‫ال دادعالاتعاابيعفيالدع دارعارابطرعبا قيؽعالاصم رعالقدار(ٖ)‪ .‬ع‬

‫كاد عذلب عا د عالفقالدم عالت عاعاندؽ عفكرة عالاصم ر عالقدار عكاقيدر عاايز عإلثرام عاإلدارة‪،‬ع‬
‫اا اناات عأف ععدـ عا افددة عالاخص عاإلدار عيكفت عبذااه عالفاراض عغيدب عالاصم رع‬
‫القدار(ٗ)‪ .‬ع‬

‫اكدفعلالذ عاالفكدرعافعادنبعالفقهعأثرعكبيرععمتعالقدوتعاإلدار ع يثعكدفعيزفعاألاارع‬

‫بايزافعالصدلحعالقدـ‪،‬عاقد اًر عدرارعنفقيرعاالعادؿعلصدلحعربعالقاؿ‪،‬عفإذاعادعارابععمتع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.E.2.Juillet. 1982 Soc.bassetet pujole.courbvoie.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪D.L Iinatte. Recherches sur la notion d'intérêt General en droit adm. Francaise‬‬
‫‪thèse. Bordeaux 1975.p.277‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪Furet " I enrichissement sans couse d après la jurisprudence! administratil D.1967‬‬
‫‪saron P.233.‬‬
‫)‪(4‬‬
‫‪Deswert, entichissement sans cause,D no 22.p4.‬‬
 ‫‪82‬‬

‫لذ عاالعادؿ عا قيؽ عانفقر علئلدارة عالمااقد د عاف عالبدطف عفت عنفس عالا ت عاقيف عإارامع‬
‫الاقدصر‪،‬عافتعامؾعال دلرعيابعا انزاؿعذلؾعاإلثرامعافع يارعالربحعالاا قؽعلاكافعالنايارع‬
‫فتعوامعذلؾعلتعاالفاقدرعالفقمتعاال قيقتعلذلؾعالااقد د(ٔ)‪.‬ع ع‬

‫ا دع رصعاامسعالدالرعالفرن تععمتعا كيدعاالرابدطعبيفععنصرعاإلثرامعافكرةعالاصم رع‬

‫القدار‪،‬عاالقنصرعابهعالرودئت‪ .‬ع‬

‫ايبدا عذلؾ عاافقدً عاطبيقر عالقدناف عاالدار عالذ عيوي عنصبععينيه ع ادير عالصدلحعالقدـ‪،‬ع‬
‫اعمت عذلؾ عأخوي عاقدير عاإلثرام عفت عالقدناف عاإلدار علاقديير عأخر عغير عالاقرافر عفتع‬
‫القدناف عالادنت‪ .‬عاعم علذا عياارط علقباؿ عدعا عاإلثرام عببل ع بب‪ ،‬ع داث عإثرام علمادعتع‬
‫عميه‪ .‬ع‬

‫اي اا عأفعيكاف عاإلثرامعبإودفر عادؿ عاديد عإل عذار عالاثر ‪ ،‬عأاعبزيددة عادؿ عااااد عفتع‬
‫ذااه‪ ،‬عأا عبافدد علبلؾ علذ عاألاااؿ عأا علبلؾ عازم عانالد‪ ،‬عأا عبقودم عبقض عديانه‪ ،‬عأاع‬
‫بدلااكيفعافعانفقرعادؿ‪،‬عأاعباقديـعخدارع داافعلـعاقـعبدلادؿعطدلادعأفع صاؿعالاثر ععميالدع‬
‫كدفعياطمبعانهعبذؿعالادؿعلاافيرلدعلاعلـعيافرلدعلهعالافاقر(ٕ)‪ .‬ع‬

‫عالكذاعف دلررضعافعدعا عاإلثرام‪،‬علاعإعددةعالااازفعبيفعذااتعاخصيفعاخامفايف‪،‬عاالقبرةع‬

‫اكافعبدإلخبلؿعالقدئـعا تعطمبعاإلصبلح‪،‬عخصاصدعأفعاااراطعبقدمعاإلثرامعلاعادعيايزع‬
‫دعا عاإلثرامعببلع ببععفعدعا عالفودلر‪،‬عيودؼعإل عذلؾعأفعاقديرعاإلثرامعا تعرفيع‬
‫الدعا ‪ ،‬عيافؽ عاي عالقدعدة عالاطبقر عبصدد عاقدير عالورر عفت عالا ئالير عا ت عالاطدلبرع‬
‫بدلاقايض‪،‬عاأخيراعياكفعالقاؿ‪،‬عأفعلذاعالاقييدعيبداععددال‪،‬عألفعاإلثرامع دعيدخؿعفتعذارع‬
‫الاثر عدافععماهعأاعإراداه‪،‬عاليسعافعالقدالرعفتعاتمعإلزااهعبردعاإلثرامعاا عزاؿعا تع‬
‫الاطدلبرعبه(ٖ)‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.E,5 Avril,1922.tardym Rec.p.325.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Marty et Raynaud, op.cit. p. 408.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪Core(F)et Saujot(G)."Enrichissement sans cause" Rep. Dr. t IV n37.‬‬
 ‫‪83‬‬

‫اافقد علاد ع مؼ عف ف عفكرة عالاصم ر عالقدار عاف عاألفكدر عاأل د ير عالات عياايز عبالد عالقدنافع‬
‫اإلدار (ٔ)‪،‬عاالقدوتعاإلدار عالعياكنهعاادلؿعاعابدراتعا قيؽعالاصم رعالقدار‪،‬ع ا عفتع‬
‫ال دالتعالاتعيكافعفيالدعبصددعاطبيؽعابدأع دنانتععدـ(‪ .)2‬ع‬

‫عفدإلثرام عال عيا قؽ عباارد ع داث عزيددة عفت عالقيار عاإليادبير علمذار عالادلير علاالر عاإلدارة‪،‬ع‬
‫داانادعبااادعانفقرع قيقيرعاقادععميالدعب ببعاألعادؿعالاؤديرعإلتعإثرائالدعفإفعااخوتعلذ ع‬
‫األعادؿ ععف عانفقر ع قيقير عأا عاؤكدة علصدلح عاإلدارة‪ ،‬عفإف عذلؾ عيقد عابررة عكدفير علم كـع‬
‫بدلاقايضعلصدلحعالطدعف(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ععايقيععم ععداؽعالطدعفععبمعإثبدتعأفعافاقدر ع د ع قؽعانفقرع قيقيرعلصدلحعاإلدارة‪،‬ع‬

‫ِع‬
‫عيكؼ عاارد عاال اندد عإل ع‬ ‫فإف عفاؿ عفت عذلؾ عفإف عاصير عدعاا عالرفض‪ ،‬عايراع عأنه عال‬
‫الانفقر عالاا ققر علئلدارة‪ ،‬ع دااناد عياب عالب ث عأيود ععف عأير عاکد ب ع ققالد عالافاقر‪ ،‬عافتع‬
‫دلرعااادعاثؿعلذ عالاكد بعف نهعياقيفعخصاالدعافع يارعاإلثرامعالاا قؽعلنكافعأادـع‬
‫افاقدرعفقم ع قيقتعاعلذاعادعذلبعإليهعاامسعالدالرعالفرن تعاادعيقنتعركانهعإلتعفكرةع‬
‫اإلثرام‪ .‬ع‬

‫عومن جانبيعاافؽعايعادعذلبعإليهع أر عفتعالفقه(ٗ)عبا فعألايرعلذاعالقنصرعكودبطعافع‬

‫واابطعاطبيؽعالفكرةعفتعالقدنافعاإلدار ‪،‬عال يادعاأفعالصارةعاأل د يرعإلثرامعاإلدارةعدافع‬
‫بب عاااثؿ عفت عا افدداالد عاف عالااريدات عأا عاألاردؿ عالقدار عالت عيقاـ عبالد عالاقداؿ عافع‬
‫البدطف‪ ،‬عالقؿعلذاعالقنصرعلاعادعيبررع صاؿعذلؾعالاقداؿععم عالاق عايضعااتعا افددع‬
‫ربعالقاؿعفتعظؿعااادعلذاعالودبطع‪ .‬ع‬

‫اااد عال عاؾ عفيه عأنند عالعن اطيي عأفعنقطيعبااادعلذا عالقنصر عفت ع ودم عاامس عالدالرع‬
‫الاصر ‪،‬ع داافعكدنتعثار عبقضعال دالتعالاتعنالتعفيالدعا دكـعالقودمعاإلدار (٘) عإل ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Linotte (D). "Recherches sur la notion d'interet en droit en droit administrative‬‬
‫‪francais" These Bordeaux. 1975. p. 277‬‬
‫(ٕ) د‪.‬عفاحعاهللعأباع كينر‪،‬الارايعال دبؽ‪،‬عصع‪ ۰۱۱‬ع‬
‫)‪(3‬‬
‫‪C.E.20 decembre 1963 Commune de Battiny. Rec. p. 927‬‬
‫عع‬ ‫(ٗ)عاادعبقدلدع ‪ ۰۷2‬د‪.‬عاليدعفدريفعااقيرعالارايعال دبیعصع‬
‫(٘)ععفعامؾعاأل كدـعيراايععمتع بيؿعالاثدؿع كـعالا كارعاإلداريرعالقميد‪،‬عالطقفعر ـعٖٗٔعل نرعٔعؽعع‪،‬عا كـع‬
‫ا كارعالقودمعاإلدار ‪،‬عالقويرعر ـع٘٘ٔعل نرعٕٔعؽ‪.‬ع ع ع‬
 ‫‪84‬‬

‫ألايرعرودمعاإلدارةعإالعأفعالقودمعاإلدار عالاصر علـعيانداؿعذلؾعالقنصرعبادعيا تعأنهع‬

‫دعا اقرعفتعاادانهعكا ددعافعالا دداتعالاايزةعالفكرةعاإلثرامعببلع بب(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ااديرعبدلذكرعأفعرودمعاإلدارةع دعياخذعصا عاًرعااقددةعفقدعيكافعصري دع‪ Explicite‬ععاا ع‬

‫عاإلثرامع‬
‫طمبت عاإلدارة عاف عالاقداؿ عاف عالبدطف عالقيدـ عبدألعادؿ عالات ع ببت عإثراملد عفيكاف ع‬
‫ااالفاقدرعالابلزـعلهعاليداعأااارعاإلدارةعاااايالداالد‪،‬عايكافعالرودمعوانيدعاا عابيفعافع‬
‫الظراؼعاالابلب دتعرودمعاالرعاإلدارةعايا قؽعذلؾعفتع دلرععدـعاعاراضعربعالقاؿع‬
‫عم عالااريداتعأاعاألعادؿعالاتعيقاـعبانفيذلدعالاقداؿعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫عافت ع دالت عالرودم عالوانت عال عيرابط عالاقداؿ عاف عالبدطف عارب عالقاؿ عب ير عرابطرع‬
‫دنانير‪،‬عبيدعأفعذلؾعالعيقدحعفتعااادعراابطععاؿعفقميرع‪ Liens de faites‬عالذلؾعفافع‬
‫القدؿ‪،‬عأفعيقدبؿعلذاعالرودمعالوانتعالازاـعربعالقاؿعباقايضعالااقد دعافعالبدطفع‪ .‬ع‬

‫الاعالرودمعالافارض‪،‬ع اي دثعذلؾععابلععندادعيقاـعالااقد دع‬

‫ع‬ ‫عكادعأفعثار عناطعدً عثدلثعدً ع‬
‫افعالبدطفعب عادؿعإودفيرعال عغن ععنالدعلصدلحعربعالقاؿ‪،‬ع يثعي ااؼعرودمعاإلدارةع‬
‫افعطبيقرعالقاؿعاألاياه‪،‬عاالعيرايعالرودمعفتعلذ عال دلرعإلرادةعربعالقاؿ‪ ،‬ع داانادعيرايع‬
‫إل ععندصر عخدراير عافارض عا قؽ عالرودم‪ ،‬عااااثؿ عفت عورارة عالقاؿ عالاقدـ عا ااياهع‬
‫بدلن برعلربعالقاؿع يثعالعياصارعفتعلذ عال دلرععدـعااافقرعاإلدارة ععم عذلؾعالقاؿع‬
‫الذ عانبئ عصفداه عاالاياه‪ ،‬عالند عيقني عالقدوت عباارد عكاف عاألعادؿ عورارير عالفاراضع‬
‫رودمعاالرعاإلدارة(ٕ)‪.‬‬

‫اكدفعافعالطبيقتعأفعااقرضعنظريرعاإلثرامعببلع ببعلا ايرعااطاييعياقمالدعأكثرعأافد دًع‬

‫اطبيقرعالقدنافعاالدار ‪،‬عا دعاام عذلؾعفتعاباداعععنصرعفقمتعياايزعبهعالاطبيؽعاالدار ع‬
‫لمفكرة(ٖ)‪،‬ع عاياا دعلذاعالقنصرعفتعاااراطعرودمعاإلدارة عبدألعادؿعالاتع دـعبالدعالااقد دع‬
‫اف عالبدطف‪ ،‬عا ببت عإثراملد عا ققت عفت عنفس عالا ت عافاقدر عااف عااؿ علذا عاطمؽ ععميهع‬

‫(ٔ) ع يثعاقاقدعلذاعال أر عفتعالقويرعإل عااادعالقديدعافعال دالتعالاتعذلبعفيالدعاامسعالدالرعالاصر عإل ع‬

‫اطبيؽعنظريرعاالثرامعببلع ببعدافعأفعياقرضعلمنصرعبهعالرودلتعاادعيدؿععم ععدـعا اقرارعلذاعالقنصر ع‬
‫ع‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C .E . 17 nov 1976 Soe . Des , Des Ateliers , A.J.D.A 1978 ,P . 30S‬‬
‫(ٖ)عيراايعفتعافصيبلتعلذ عالفكرة‬
‫‪Les notion d enrichissement et I'appauvsissement sont appreciees d'une facon‬‬
‫"‪differentnte por le consiel d'Etat et par ie Juge Judiciaire‬‬
 ‫‪85‬‬

‫بدلقنصر عابهعالرودئت عا د ع رص عاامس عالدالر عالفرن ت ععم عالربطعبيف علذا عالقنصرع‬

‫عافكرة عالانفقر عالقدار‪ ،‬عاذ عيقابر عكؿ عانالاد عااالدف علقامر عاا دة ع يث عياراب ععم عرودمع‬
‫االدارةعا قيؽعالانفقرعالقدارعابالذاعيكافعاامسعالدالرع دعخمؽعافعالقنصرعابهعالرودئتع‬
‫االداريرعلفكرةعاإلثرامعببلع بب(ٔ)‪.‬‬
‫ا ددعاًعافعالا دداتع ع‬

‫اابدا ععمر عا اخداـ علذا عالقنصر عاميه؛ عإذ عال عينبرت عفاح عالبدب ععم عاصراعيه عليادخؿع‬
‫األفرادعفتعاظدلرعالنادطعاالدار عافعخبلؿعالقيدـعب عادؿعاقر ؿع يرعالارفؽعالقدـ‪ ،‬عالاع‬
‫اد ع د عياقدرض عاا قيؽ عالاصم ر عالقدار‪ ،‬عفبل عياب عأف عاثر عاإلدار عداف ععماالد‪ ،‬عاافع‬
‫ند ير عأخر عياب عأف عا كـ عاالر عاإلدارة عر دباالد ععم عكدفه عاظدلر عالادخؿ عفت عنادطالدع‬
‫لاا كدعافعا اعالدعا تعاظمر عالصدلحعالقدـ‪ ،‬عايايرعأ دعالفقهعال عالاير علذاعالقنصرعافع‬
‫ابدطعاالدارة عبالدؼعا ددعالاعا قيؽعالصدلحعالقدـ‪ ،‬عكادع‬
‫ع‬ ‫الند ير عالنظرير عاالاتعابداعفتعار‬
‫يؤكد عالاياه عاف عالند ير عالقامير ع يث عانه عال عياكف عأف عياالد عفت عذار عاإلدار عإلازاـ ععفع‬
‫طريؽعاإلثرامعببلع ببعبدافععماالد(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ا د عأكدت عا كار عالقودم عاالدار عفت عاصر ععمت عورارة عااافر ععدة عاراط ع ات عياـع‬
‫اال انددعالتعدعا عاالثرامعببلع ببعاافعوافعلذ عالاراطعلاعإثرامعربعالقاؿع يثع‬
‫عالاثر ع‬
‫دلت ع" عاف عاؤد علذا عالنص عأنه علك عيكاف عثار اثرام ببل بب ينا ععنه عإلزاـ ُ‬
‫باقايض عالدائف ععاد عل قه عاف عخ درة عالبد عاف عااافر عأربقر عأركدف عاألول إثراء المدين‪،‬ع‬
‫عوالرابعع‬ ‫ععبل ر ال ببير بيف االثرام ااالفاقدر‪،‬‬ ‫عوالثالث‬ ‫عالدائف‪،‬‬ ‫عافاقدر‬ ‫والثانى‬
‫انقداـ ال بب القدنان لبلثرام‪ ،‬عفدذا عفقدت علذ عاألركدف عكمالد عأا عأ دلد علـ عيكفع‬
‫ثار اثرام بدلاقن عالذ ع صدعالاارععفتعالاددةع‪ٜٔٚ‬عافعالقدنافعالادن "(ٖ)‪ .‬ع‬

‫دااذ عابيف عااد عاقدـ عن ا عفكرة عاالثرام عكركيزة عأ د ير علالذ عالدعا عااد عياقيف عاقه عبيدفع‬
‫عنصرلدعالثدنتعالاعاالفاقدر‪ .‬ع‬

‫ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.ponce Le consensualisme dans les contrats comtrats Le administraciones. Estos:‬‬
‫‪Estrasburgo. 1956.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Bayle "L'enrichissement sanscouser en droit Administrative 1970. ed. L.G.J.P.120.‬‬
‫(ٖ) ع كـعا كارعالقودمعاالدار ‪،‬عالدعا عر ـع‪ ٕٜ٘٘ٙ‬عل نرع‪ٙٛ‬عؽع‪،‬عام رعٕٓ‪ٕٜٓٔ/ٕ/‬ع‪،‬عاراايع كاالدعفتع‬
‫ذاتعالاقنتعفتعالدعا عر ـعٖٔٗٔٔعل نرع‪ٜٙ‬عؽ‪،‬عام رعٕٓ‪ٕٜٓٔ/ٕ/‬ع‪.‬‬
 ‫‪86‬‬

‫‪ -2‬االفتقار‪:‬‬

‫كاد عأنه عال عيكفت علقباؿ عدعا عاإلثرام عببل ع بب‪ ،‬عاارد ع داث عإثرام عفت عادنب عالادعتع‬
‫عميه‪.‬‬

‫داانادعياب‪،‬عبدإلودفرعإل عذلؾ‪،‬عأفعيصيبعالادعتعافاقدرعكدفعالاؤد عإلتعذلؾعاإلثرام(ٔ)‪،‬ع‬

‫فإفعلـعي دثعاثؿعلذاعاالفاقدر‪،‬عفإفعالادعتععميهعغيرعامزـعبردعادعاثریعبه(‪ )2‬عاباقبيرع‬
‫آخر‪،‬عيقدعارطعافاقدرعالادعتعارطدعاالريعدً علد عالرااععا انددعاً عإلتعدعا عاإلثرامعببلع‬
‫بب(ٖ)‪ .‬ع‬

‫الاعادعاكداهعا كارعالقودمعاالدار عفتعاصرعايودع يثعأكدتعانه عفتع دلرعاخمؼع‬

‫ارط عاف عاراط عاالثرام عببل ع بب عفدنه عال عيقابر عاثراماً عبدلاقنت عالاقصاد عاالذ ع صد ع‬
‫الاارع(ٗ)‪.‬ع ع‬

‫فدالفاقدر علا عالااه عالاقدبؿ علئلثرام عاالاقصاد عبه عامؾ عالخ درة عالات عيا امالد عالطدعف‪ ،‬عأاع‬
‫ذلؾ عالنقض عفت عأاااله‪ ،‬عأا عفاات عانفقر ععميه عاقدر عبدلادؿ‪ ،‬عأا عفاات عاقدبؿ عخدار عأدالدع‬
‫لمرير ‪ .‬عفدلاقصاد عبدالفاقدر علا ع داث عنقص عفت عالذار عالادلير‪ ،‬عاال عياارط عأف عيكاف علذاع‬
‫النقص عنايار عفقؿ عإراد عاف عالافاقر‪ ،‬عألف عالقبرة عفت عذلؾ عالنقص عالذ عيصيب عالذارع‬
‫الادلير‪،‬عأيدعكدفع ببه‪،‬عاباقبيرعأخر‪،‬ع اامعكدفعال ببعفتع داثعالنقصعالاذكار‪،‬عالاع‬
‫فقؿعالافاقرعأاعفقؿعالاثر عأاعفقؿعالريرعأاعفقؿعالطبيقر‪.....‬ع(٘)‪ .‬ع‬

‫ا د عذلب عالقودم عاإلدار عإل عأف عاالفاقدر ع د عيكاف عادليد عأا عاقنايد ع‪ Moral‬ع‪ ،‬عايااثؿع‬
‫االفاقدرعغدلبدعفتعصارةعنفقدتع قيقيرعأاعفتعصارةعالخ دئرعالاتعا ا ؽعالذارعالادليرعافع‬
‫خبلؿعأدامععاؿعاقيفعأاعاقديـعخدادتعنصدئحعاإلدارة‪،‬عافتعلذاعالصددع رصعاامسع‬
‫الدالرعالفرن تععم عاال انددعاتعانفقدتعال قيقيرعالندفقرع‪ ،Utiles‬عاالاارابععميالدعا قيؽع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ع ميادفعار صع‪.‬عالارايعال دبؽعصع‪.۰۱‬عد‪.‬ععبدعالرازؽعال نالار عجٔ‪،‬ارايع بؽعذكر ‪،‬عصع‪۰2۱‬ع ع‬

‫)‪(2‬‬
‫‪Cass. Civ.3 fevrier 1970 Bull. Civ. Iy, no 42.‬‬
‫(ٖ) انظرع كـعا كارعالنقضعالاصريرعالصددرعبادريخع‪ ٜٔ٘ٓ/ٔٔ/ٔٙ‬عااااعرعأ كدـعالنقضع‪-‬ع نرعٕ عر ـع‪ٛ‬ع‬
‫‪،‬عصعٖٗ‪،‬عا كاالدعالصددرعبادريخع‪ٜٔ٘ٙ/ٙ/ٚ‬عااااعرعأ كدـعالنقضعال نرعع‪ٚ‬عر ـعٗ‪ٜ‬عصعٕ‪ .ٙٚ‬ع‬
‫عفتعالدعا عر ـع‪ٖٖٔٔٚ‬عل نرع‪ٜٙ‬عؽع‪،‬عام رعٕٓ‪ .ٕٜٓٔ/ٕ/‬ع‬
‫ع‬ ‫(ٗ)ع كـعا كارعالقودمعاالدار‬
‫(٘)‬
‫د‪.‬ع ميادفعار صعالارايعال دبؽع‪،‬عصع‪۰۱‬ع‪-‬ع‪ ۰۰‬ع‬
 ‫‪87‬‬

‫نفيعاؤكدعالـعيقاؿععمتعااردعفااتعالربحعاخذعاًعفتعاعابدر عادعياكفعأفعي ققهعالافاقرعافع‬

‫الربحعارابطعبدلاقدر عاورارةعا انزاؿعلذاعالربح(ٔ)‪.‬ع ع‬

‫عالكف عإذا عكدف عالقودم عاإلدار عياطمب عورارة عافاقدر عالاقداؿ عاف عالبدطف ع ا عياكفع‬
‫رااعهععم عربعالقاؿعبدعا عاإلثرامعببلع بب‪ .‬ع‬

‫فهل يؤثر خطأ المفتقر عمي رجوعه بدعوى اإلثراء بال سبب ؟‬

‫ندعفقؿععندادعلـعيقاؿععم عخطدعالافاقرعأا ع امعنياهع يثعلـع‬ ‫أادعالااراععالاصر عف‬

‫ينص عا ابقدد عدعا عاإلاثرام عببل ع بب ع دؿ عخط عالافاقر ع‪ ،‬عكاد علـ عيؤيد عالفقر عالاصر ع‬
‫أيودعا ابقددعدعا عاإلثرامعف ع دؿعثباتعالخط عف ع ؽعالافاقر‪.‬ع ع‬

‫وقد انتقد االستاذ الدكتور السنهورى عذلؾ عا انددعاً عال عاف عذلؾ ع يكاف عاف عا نه عإلدارع‬
‫الطبيقرعالااواعيرعلمفكرةعاادعيخؿعبقدالاالدعا أر عإاكدنيرعرااععالافاقرعالاخطئعبدعا عع‬
‫ع‬
‫اإلثرامعببلع ببعبرضعالنظرععفعإلادلهعأاععدـعإلادله(ٕ)‪ .‬ع‬

‫‪ -3‬رابطة السببية‪:‬‬

‫فوبلًععادعاقدـعفإنهعيمازـعال عادنبعااافرععنصر عاإلثرامعااإلفاقدر‪،‬عأفعيكافعبيفعلذيفع‬

‫القنصريفعصمرعاقدبؿ‪،‬عأ عأفعاكافعبينالادعصمرع ببيرعافقدَعلنظريرعاقددؿعاأل بدبعالقدئارع‬
‫عم عأ دسعالا دااةعبيفعااييعاأل بدبعالا عأدتعال ع داثعالنايارعب يثعيكف عأل ع‬
‫ببعانالدعأفعيكافعدا اَر عف عا قؽعاإلثرام‪.‬عاريطعأفعيثبتعأنهعلاالعاالفاقدرعالذ عارابع‬
‫عم ععالفقؿعالذ عأد عال عاإلثرامعادع دثعالورر(ٖ)‪ .‬ع‬

‫بيد عأف عادنب عاف عالفقه عيايؿ عال عاالخد عبدلنظرير عال بب عالفقدؿ عاا عالانا ‪ ،‬عليكاف علاع‬
‫الاقاؿععميهع يفعاقديرعالاقايض‪ .‬ع‬

‫(ٔ)عاافعلذاعالادنبعيراايعالر دلرعالاقدارعافعاأل ادذع‪BAYLE‬عع نرعٓ‪ٜٔٚ‬عصع‪ٔٗٙ‬ع دبؽعاالادرةعاليالدع ع‬

‫(ٕ) عد‪.‬ععبدعالرازؽعال نالار عالارايعال دبؽعصع‪ٜٔ٘ٛ‬لداشع(ٕ)عأنارع مطدفعالنظريرعالقدارعلبللازاـع‪.‬عدارع‬
‫الاقدرؼعالطبقرعالثدنيرع نرع‪ٜٔ٘ٛ‬عالازمعاالاؿعفقرةعٓ‪٘ٚ‬ع‪ .‬ع‬
‫(ٖ)‬
‫ميادفعار صع‪.‬عالارايعال دبؽعصع٘‪ٛ‬ع‪-‬ع‪ ٛٙ‬ع‬
 ‫‪88‬‬

‫عالا ديد عرابطر عال ببير عبيف عاإلثرام عا عاالفاقدر عذلب عادنب عاف عالفقر عال عالقاؿ عب ف عفالـع‬
‫عبل ر عال ببيرعبيف عاإلثرام عا عاإلفاقدرعياـ عباااد عارابدط عبينالادعب يث عيارابعاإلثرام ععم ع‬
‫االفاقدر(ٔ)‪ ،‬عا د عيا قؽ ع‬
‫عاإلثرام عبفقؿ عأ عاف عالافاقر عأا عالاثر ‪ .‬عا عاثدؿ عذلؾ ع يدـ عأ دع‬
‫الاقداليفعب عادؿعوراريرعأاعندفقرعلئلدارةعادتعال عافاقدر (ٕ)‪ .‬ع‬

‫ا د عيا قؽ عاإلثرام عبفقؿ عأا عاا قر عال عا ف عإلدارة عأ عاف عالافاقر عأا عالاثر عبالد‪ ،‬عاافع‬
‫ويرعادينرع‪Bordeaux‬ع‬ ‫اطبيقدتعاامسعالدالرعالفرن تعبالذاعالصددعادعذلبعإليهعفتع‬
‫افعاقايضعالدالرععادعا اماهعافعنفقدتعارامعبقضعأعادؿعالبندمعالاتع داتعبالدعلصدلحع‬
‫ادينرع‪Bordeaux‬عفقدع متعالداؿعا ؿعلذ عالادينرعفتعالقيدـعبدألعادؿعالاذكارةعأللاياالدع‬
‫ا دعا اندعالاامسعإلتعنظريرعاإلثرامعببلع ببعفتعاقايضعالدالرعلادعارابععم عأعادلالدع‬
‫افعإثرامعالمذارعالادليرعلمادينرعالاذكارة(ٖ) عورارةعا قؽععبل رع ببيرعبيفعافاقدرعالادنتع‬
‫الاعالاقداؿعافعالبدطفعع دااثرامعالادعتععميهعالاعربعالقاؿ‪ .‬ع‬

‫بلً علكثير عاف عالادؿع‬

‫االاا ي عأف عطبيقر عالقبل ر عبيف ععنصر عاإلثرام عااالفاقدر عكدنت عا ع‬
‫الفقالت‪،‬عفقدعذلبعادنبعافعالفقهعإل عأفعالاقصادعبرابطرعال ببيرعلاعك عافعاالفاقدرعال ببع‬
‫الانائعلئلثرام(ٗ)عايقنتعذلؾعااا ارطعأفعيكافعاالفاقدرع ببدعلئلث ارم‪ .‬ع‬

‫ا د عأعط عاامس عالدالر عالفرن ت علامؾ عالرابطر عذات عالاف يرات عال دبقر عفمقد عنا عفت عأ دع‬
‫أ كداهعإل عأفعاألعادؿعالاتعكمفتعالدالرعنفقدتعكبيرةعانا ععنالدعإثرامعالادينرع‪ -‬عاخاؿع‬
‫لمدالرعالاقايضعا اندداعلنظريرعاإلثرامعببلع يب(٘)‪ .‬ع‬

‫ااديرعبدلذكر عأفعاامسعالدالرع دعا اخدـعاصطبلحعاألثرامعالارابطعلمداللر ععمتعرابطرع‬

‫ال ببيرعبيفعاالثرامعااالفاقدر(‪ .)ٙ‬ع‬

‫(ٔ)‬
‫د‪.‬عفاحعاهللعاباع كينرع‪.‬عالارايعال دبؽعصع‪ ٜٔٔ‬ع‬
‫)‪(2‬‬
‫‪CE 15 juillet 1959 Vauzelle. Rec. p. 466.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪C.E.14 octobre1666 Ministre de la construction c/Ville Bordeaux. Rec. p. 337-15.‬‬
‫)‪(4‬‬
‫‪G. R ipert et Teisscire. Essai d'une Theorie de l'enrichissement Sans caus en droit‬‬
‫‪civil Francais. R.T.D.C.1904. p. 766‬‬
‫(‪ )5‬حكم مجلس الدولت الفرنسي الصادر بتاريخ ‪ 14‬أكتوبر سنت ‪ 1666‬في قضيت‪ Bordeau‬سبق اإلشارة إليه‪,‬‬
‫وبنفس المعني يراجع حكم المحكمت االداريت لمدينت ليون في قضيت السيد ‪PILLON‬جلست ‪ 6‬ديسمبر سنت‬
‫‪ ,1661‬المجموعت ص ‪.773‬‬
‫(‪)ٙ‬عا دععبرعالاامسععفعذلؾعبقاله = ع‬
 ‫‪89‬‬

‫اافعاالرعاخر عياقيفعأفعاكافعرابطرعال ببيرعاؤكدةعاااواعيرعأادعكانالدعاؤكدةعفالذاع‬

‫أارعطبيقتعيافؽعاااادعاإلدارةعكطرؼعفتعالقبل رع يثعالعياكفعلئلدارةعالاقايضععفع‬
‫إثرامع ببيرعغيرعاؤكد‪ .‬ع‬

‫كادعينبرتعأفعاكافععبل رعال ببيرعبيفعاإلثرامعااالفاقدرعااواعيرعغيرعذاايرعاافعثـعفبلع‬

‫عبرةعبدلنيرعأاعالقصدعفتعاطبيؽعدعا عاإلثرامعببلع يب(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ومن جانبنا نؤيد عادعا اقر ععميهعغدلبيرعالفقه عافعأف عاإلثرامعيكافعااراععدًعإذاعكدفعاطدبقدًع‬

‫لمقدنافعاعم عذلؾعإذاعااافرعأ ع ببعلئلثرامع اامعكدفعااصرفدع دنانيدعأاعاا قرعادديرعأاع‬
‫ع‬ ‫دثدً عطبيقي ً عيقابر علذا عال بب عابرر علئلثرام‪.‬‬
‫واتفاقا مع ذلك هل يمكن القول بأن عقد المقاولة من الباطن أو العقد األصمي يعتبر‬
‫مبررً إلثراء رب العمل ؟ عع ع‬
‫ا‬ ‫سبباً‬

‫ععالاا ي عأف عبقض عأ كدـ عالقودم عاالدار ع د عاناالت عإل عإعادؿ عذلؾ عال أر ‪ ،‬عكاد عأفصحع‬
‫اامسعالدالر عالفرن تعفتعأكثرعافعاند برععفعاعابدرعالققد عاألصمتع بيدعابرراعإلثرامع‬
‫اإلدارة‪،‬عاافعاأل كدـعفتعلذاعالا ف ع‬

‫كـعاامسعالدالرعالفرن تعالصددرعفتعٖٔ عيندير ع نرع٘‪ ٜٔٙ‬عا دعادمعفيه ع"عابذلؾعالع‬

‫دبعالااقد دعافعالبدطفعااتعكدنتعاألعادؿع دعاـعانفيذلدع‬ ‫اكافعاالدارةع دعأثرتععمتع‬
‫بااابععقدعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عألفعاثرامعاالرعاالدارةعب ببعالاعالققدعاألصمت(ٕ)‪ .‬ع‬

‫كادعأخذتعبذلؾعالا كارعاإلداريرعبادينرع‪ Orleans‬عفتع كاالدعالصددرعبادريخعٔ عيالياع‬

‫نرع‪ ۰۸۰2‬ع يثعاقاؿ ع"العي اغعلمطدعفعاال انددعإل عدعا عاإلثرامعببلع ببعألنهعافع‬
‫الاؤكدعأفعربعالقاؿع دعا افددعافعاألعادؿعالاتعنفذلدعالاقداؿعافعالبدطفعاأثرتعذااه‪،‬ع‬

‫‪="Ou a cet ct cnrichissement de la commune est lie corresponsal de ment: ou sieur‬‬

‫"‪pllon‬‬
‫(ٔ) ايراايعنفسعالرای ععععععععععععععععععععععععععععععععععععععععع‪Article precite . No 43 . DeswarT.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪E.C.13 de enero de 1965. ste det des Etab. Raoule: duval y cie. Rec.leb on. tablas‬‬
‫‪p. 950.‬‬
‫اار عال كـععمتعالصيررعالادلير ع‬
‫‪"II ne resultado aucun enriquecimiento sin causa de l admistration St des prestatio lui‬‬
‫‪sont fournies en ejecución d'un contrat de Sous- traitance alors que la enrichissement‬‬
‫"‪de ladministration est de causa d'un contrat principal‬‬
 ‫‪91‬‬

‫إال عأف عذلؾ عاإلثرام عياد عاد عيبرر عفت عالققد عاألصمت عالابرـ عبيف عرب عالقاؿ عاالاركرع‬
‫األصمير(ٔ)‪ .‬ع‬

‫وصفوة القولعاادع بؽعياوحعأنهعي ؽعلمااقد دعافعالبدطفعالخفتعالاا ؾعبدعا عاإلثرامع‬

‫ببلع ببعفتعااااالرعربعالقاؿعلم صاؿععم عالابدلغعالا ا قرعلهعفتع دادعأ ؿعالقياايفع‬
‫بيفعافاقدر ع دااثرامعربعالقاؿ‪ ،‬عالكفع ا عياكفعاادر رعلذ عالدعا عالبدعافعااافرعاراطع‬
‫اطبيقالدعالاتعاااثؿعفتعإثرامعربعالقؿعاافاقدرعالاقداؿعافعالبدطف‪ ،‬عاأفعيكافعذلؾعاإلثرامع‬
‫ارابطعدًعبدالفاقدرعاأخي عاًر‪،‬عانقداـعال ببعالقدنانتعالابررعلئلثرام‪ .‬ع‬

‫ع ا د عانااليند عإل عأف ععقد عالاقدالر عاف عالبدطف عأا عالققد عاألصمت عال عياكف عأف عيكاند ع ببدع‬
‫إلثرامعاإلدارة‪.‬ع ع‬

‫ولكن متى سممنا بتعويض المتعاقد من الباطن الخفي استناداً لإلثراء بال سبب فممن‬
‫توجه دعوى اإلثراء‪ ،‬هل يتم توجيهها إلى المتعاقد األصمي أم إلى الجهة اإلدارية ؟ ع‬

‫الاا ي عأنه عي ؽ علماقداؿ عاف عالبدطف عدائاد عالاااه عبدلاطدلبر عن ا عالاقداؿ عاألصمت‪ ،‬عالكفع‬
‫ليس عا انددا علنظرير عاإلثرام عببل ع بب‪ ،‬ع دااناد عاا كد عبدلققد عالذ عيربط عبينه عابيف عالاقداؿع‬
‫األصمت(ٕ) عالاععقدعالاقدالرعافعالبدطفعالذ عا كاهع ااعدعالقدنافعالخدص‪،‬عأادعفتع دلرع‬
‫إع درعالاقداؿعاألصمت‪ ،‬عفبلعياد عالاقداؿعافعالبدطفعإالعأفعياااهعبدعا عاإلثرامعببلع‬
‫ببعودعاإلدارة‪ .‬ع‬

‫افت عال قيقر عأف علذا عالاف ير عيااا عاالقدناف عٖٔ عدي ابر ع ع نر ع‪ ۰۸۷1‬عااد عيناد عافع‬
‫اقاويدتعال اديرعلمااقد د عافعالبدطفع ا عالعيا اؿعاربرعإع درعالااقد د عاألصمتعاادع‬
‫ياد عفتعاإلدارةعافعابلمةع داعاي در ‪ .‬ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪T.A. orlean. 1 Jullet 1982. soe. Sabam c./chey.. Marches pub-lies1613 , no 192.‬‬
‫(ٕ)عيراايعف عذلؾ ع‬
‫‪B.sablier et J.E.,caro. Lestravaux supplementaires executes Par le sous-traitant sans‬‬
‫‪ordre de service. A.J.D.A.. 1988.P. 15.Preite‬‬
 ‫‪91‬‬

‫انفشع انثبًَ‬

‫دٔس دعٕي اإلثشاء بال عبب يف محبٌت‬

‫ادلخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫ي ؽعلمااقد دعافعالبدطفعالذ عي دلـعفتعانفيذعازمعافعالققدعاإلدار ‪،‬عاالعيكافع دع ظتع‬

‫بااافقر عاإلدارة عالصري ر عأا عالونير‪ ،‬عأا عالذ عال عانطبؽ ععميه عالاراط عالااقمقر عبدل دادع‬
‫الابدار‪،‬عاالعي اطييعأفعيادرسعفتعااااالرعاإلدارةعأ عدعا عاؤ رععم ععبل رعاقد ديرع‬
‫لكنه عي اطيي عالماام عإل ی عالدعا عالاؤ ر ععم عفكرة عاإلثرام عببل ع بب عا يناد عيكافع‬
‫الااقد دعافعالبدطفعااااداعوافعااراععالاقد دعباكؿعأصمتعفطتعفتعانفيذعازمعافع‬
‫الققد‪ ،‬عفإف علذا عيقارض ع يدـ ععبل دت ععاؿ‪ ،‬عاف ر عإاكدنير عاقدودة عاإلدارة ععم عأ دسع‬
‫نظريرعاإلثرامعببلع بب(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اع م علذاعياكفعالقاؿعب نهعالعياادعادعي اؿعدافعاال انددعإل عنظريرعاإلثرامعببلع بب‪،‬ع‬

‫طدلادعاافرتعاراطالد‪،‬علاقايضعالااقد دعافعالبدطفععادعنقذ عافعأعادؿعندفقر‪،‬عبااافقرع‬
‫اإلدارةعص ار رعأاعواند‪،‬عاريطرعأفعاكافعاألعادؿعالانفذةع دع ققتعنفقدعلصدلحعاإلدارة‪.‬ع‬
‫ذلؾعأفعالماامعإل عنظريرعاإلثرامعببلع ببعكا يمرعلاقايضعالااقد دعافعالبدطفع دعيكافع‬
‫أاد علمقدالر عخصاصد عاأف عطريقت عال داد عالابدار عاالدعا عالابدارة عفت عفرن د عليادع‬
‫طريقيفعيدييف‪.‬عاب ببعلذ عالثررةع دعااقرضع قاؽعالااقد دعافعالبدطفعلمويدعع‪ .‬ع‬

‫ومن جانبنا عنؤيدعادعذلبعإليهع أر عفتعالفقه(ٕ) عافعأفعااايهعالااقد دعدعاا عإل عاإلدارةع‬

‫أارعالزـع عاليسعلمااقد دعافعالبدطفعخيدرعآخر‪ ،‬ع عاباقبيرعآخر‪،‬علاعلفعيااهعدعاا عإليالدع‬
‫ألنالد عأ در عاف عالااقد د عاألصمت ععم عال داد‪ ،‬عالكت عال عيا اؿ عاربر عاقرض عالااقد دع‬
‫األصمتعلئلع در‪،‬ع داانادعألنهعالعي اطييعأفعيااهعدعاا عإل عالااقد دعاألصمت‪،‬عاال ببعفتع‬
‫ذلؾعأفعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفعياقؿعإلثرامعالااقد دعاألصمتع ببعااراععي اؿعدافع‬
‫إاكدنير علاام عالااقد د عاف عالبدطف عإل عدعا عاإلثرام عفت عااااالاه‪ ،‬عابدلادلت عيصبح عافع‬
‫الطبيقتعأفعياااهعبدعاا عإل عاإلدارة‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Tamba, op.cit., p. 121-122‬‬
‫(ٕ)‬
‫د‪.‬عناـع ادعاأل اد عالارايعال دبؽ‪،‬عصعٖٕعاعادبقدلد‪ .‬ع‬
 ‫‪92‬‬

‫افت عنطدؽ عالققاد عاإلدارير ععم عااه عالا ديد‪ ،‬عاعارض عادنب عاف عالفقه عالفرن ت ععم ع‬
‫إاكدنيرعلاامعالااقد دعافعالبدطفعإل عدعا عاإلثرامعببلع بب‪،‬عاذلؾعبدلن برعلماقد دعافع‬
‫البدطف عالذ عياـ عفتعنطدؽ عالققاد عاإلدارير‪ ،‬عاأ دس عذلؾعأنه عافعغير عالانطقت عأف عامازـع‬
‫اإلدارة ععقديد عفت عااااالر عالااقد د عاألصمت‪ ،‬عثـ عامازـ ععم عأ دس عالا ئالير عابه عالققديرع‬
‫باقاو عدعا عاإلثرامعببلع ببعفتعااااالرعالااقد دعافعالبدطفععفعاألعادؿعنف الد(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ا دعذلبتعالا كارعاإلداريرعفتع‪Orleans‬عإل عالقاؿعب فعإثرامعاإلدارةعفتع دلرعالاقد دعافع‬

‫البدطفعالذ عياـعفتعنطدؽعالققادعاإلدارير‪،‬عإنادعلاعإثرامعب بب‪،‬عالذاعال ببعياا دعفتع‬
‫الققدعاإلدار عالابرـعبيفعاإلدارةعاالااقد دعاألصمت(ٕ)‪ .‬ع‬

‫علذاعا دععمقت ‪ Brechon‬عم علذاعال كـعبدلقاؿعب فعاال انددعإل عانظريرعاإلثرامعببلع‬

‫ببعلاقايضعالااقد دعافعالبدطفعأارعغيرعسعليـ‪،‬عالفعدعا عاإلثرامعببلع ببع اكافع‬
‫دعایعااالر ‪ camouflee‬عاخاؿعالااقد دعافعالبدطفعااايد عاًزعخفيعدً عيؤد عإل عإفبلاهعافع‬
‫ا از ارعدائنتعالااقد دعاألصمت‪ .‬ع‬

‫عالكذاعفإفعالااقد دعافعالبدطفعي صؿعفتعلذ عال دلرععم عااايدزعدافعفعص‪.‬عايودؼع‬

‫إل عذلؾ‪،‬عأفعاألخذعبدعا عاإلثرامعببلع ببعلاقايضعالااقد دعافعالبدئفعياثؿعخراادععم ع‬
‫ا اس عالقدناف عر ـ ع(ع‪/۰۳۳۸‬ع‪ ۷۱‬ع) عل نر ع‪ ،۰۸۷۱‬علذا عالقدناف عالذ عيانح عالااقد د عافع‬
‫البدطف عإ د عا يمايف علم صاؿ ععم عالاقدبؿ عالادلت عالا ا ؽ عله عال داد عالابدار عأاع‬
‫الدعا عالابدارة‪.‬عابدلادلتعفإفعانحعالااقد دعافعالبدطفعإاكدنيرعاال انددعإل عنظريرعاإلثرامع‬
‫ببلع ببعبنیعان هعا يمرعإودفيرعلـعينصععميالدعالقدنافعالاادرعإليهعأعبل ‪ )ٖ(.‬ع‬

‫دااذاعكدفعلذاعالاويعفتعفرن دعبخصاصعاد عإاكدنيرعلاامعالااقد دعافعالقااامفعإل ع‬

‫دبهعببلعانالد‪،‬عفإنندع‬ ‫دعایعاإلثرامعببلع بب‪،‬علماطدلبرعباقايوهععفعإثرامعاإلدارة ععم ع‬
‫نقاقد عأفعإاكدنيرعلاامعالااقد دعافعالبدطفعإل عدعا عاإلثرامعببلع بب‪،‬عفتعاصرعأارع‬
‫ااد عاأال عبدإلابدع عص يح عأنندعلـعنادعفتعأ كدـعاامسعالدالرعالاصر عادعياقمؽعبالذ ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Moderre (FRANK) La sous-traitance dans les marches publics des travaux: Le son‬‬
‫‪pecaire du sous-traitance occull. Ouot. Jur. 22 fevrier1613 . No. 33. P. 3.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪TA d'Orleans, Ler juillet 1982. Societe sabam et autres M.P. 1983. No. 192. P.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪Brechon (C).Sous-traitance irrégulière ET enrichissement sans cause du maitre de‬‬
‫‪l'ouvrage publie.M.P.1983.No.192.P.43.‬‬
 ‫‪93‬‬

‫النقطر‪،‬عالقؿعاردعذلؾ‪،‬عأفعغدلبيرع دالتعالاقد دعافعالبدطفعااـعفتعالخفدم؛عنظ عاًرعالنقداـع‬

‫أيرعصارةعافعصارعال اديرعالااقد دعافعالبدطف‪.‬ع ع‬

‫إال عأنند عنر عأف عاف عاااب عالقودم عاإلدار عفت عاصر عااكيف عالااقد د عاف عالبدطف عافع‬
‫إاكدنير عاال اندد عإل عدعا عاإلثرام عببل ع بب‪ ،‬ع دااذا عكدنت علذ عالدعا عفت عفرن د عدعایع‬
‫ا ايدطير‪،‬عاكدنتعلندؾعا دئؿع اديرعاعددةعااكؿعوادندتع قيقيرعلمااقد دعافعالبدطف‪،‬ع‬
‫ألاالدعال دادعالابدارعاالت عاا عالابدارة‪،‬عاايعذلؾعنادعأفعلندؾعادنبدعافعالفقهعيؤيدلـع‬
‫القو دم عأ يدند‪ ،‬عيراف عأف عالااقد د عاف عالبدطف عال ؽ عفت عاال اندد عإل عدعا عاإلثرام عببلع‬
‫بب‪،‬عفإفعالاويعفتعاصرعيبداعأكثرعابلمارعلاطبيؽعأ كدـعلذ عالنظرير‪،‬عاادعلاععميهع‬
‫ال دؿعفتعفرن دعأل بدبععديدة عانالد عأفعالااقد دعافعالبدطف عاخصاصدعفتعنطدؽعالققادع‬
‫اإلدارير‪،‬عليسعلهعال ؽعفتعال دادعالابدار‪،‬علقدـعااادعنصاصع دنانيرعاخالهعلذ عالا عيزة‪،‬ع‬
‫كادعأفعاأل كدـعالقودئيرعاؤكدعنفتعأ ععبل رعابدارةعبينهعابيفعالاالرعاإلداريرعالااقد دة‪.‬ع‬
‫يودؼ عإل عذلؾ عأف عدعا عاإلثرام عببل ع بب عفت عاصر عإناد علت عدعای عأصمير عالي تع‬
‫دعایعا ايدطير‪،‬عكادعلاعال دؿعفتعفرن د‪ .‬ع‬

‫لكف عالصقابر عالات ع د عاثدر‪ ،‬ع عاااقمؽ عبدل ؤاؿ عالذ عطر ه عالفقيه عالفرن ت ع‪ Moderne‬ع‪،‬ع‬
‫الذ عأارندعإليهع دبقد‪،‬عاافدد ‪،‬عكيؼعامازـعاإلدارةعارايف‪،‬عارةعفتعااااالرعالااقد دعاألصمت‪،‬ع‬
‫ا انددعاًعإل عأ كدـعالققدعالابرـعبينالاد‪،‬ععاأخر عفتعااااالرعالااقد دعافعالبدطف‪،‬عا انددعاًعإل ع‬
‫أ كدـعدعا عاإلثرامعببلع بب‪،‬عاذلؾعبدلن برعلؤلعادؿعذااالد؟ع ع‬

‫ال ؿ علذ عالااكمر عافقعدً علاد عذلب عإليه ع ار عفت عالفقه عنؤيد (ٔ) عياكف عالااييز عبيف ععدةع‬
‫فراض عفإذا عكدف عالااقد د عاف عالبدطف ع د عاناال عاف عإنادز عالقاؿ عالاقالاد عإليه عبااابع‬
‫اافدؽ عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬ع بؿ عاناالدم عالااقد د عاألصمت عاف عالقاؿ عالذ ع ياال عانفيذ ع‬
‫اخصيد‪،‬عفإنندعنقاقدعأنهعالعصقابرعاثدرعفتعلذ عال دلر‪،‬عإذعي اطييعالااقد دعافعالبدطفع‬
‫الرااعععم عاإلدارةعا اندداعإل عنظريرعاإلثرامعببلع بب‪،‬علاقايوهععاد ع دـعبهعافعأعادؿع‬
‫الصدلح عاإلدارة‪ ،‬عاا عكدنت علذ عاألعادؿ عندفقر عارويت عبالد عاإلدارة عباكؿ عصريح عأاع‬
‫وانتعأاعافاراوت‪،‬عاطدلادعااافرتعالاراطعالبلزارعلالذ عالنظرير‪،‬عاي اا عفتعلذ عال دلرع‬
‫أفعاكافعاإلدارةع دعاافقتععم عالااقد دعأـعال‪،‬ع عافتعلذ عالفرويرعالعياكفعالقاؿعأفعاإلدارةع‬

‫(ٔ)‬
‫د‪.‬عناـعاأل اد‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪2۷‬؛عاادعبقدلد‪ .‬ع‬
 ‫‪94‬‬

‫امازـ عفت عااااالر عالااقد د عاألصمت عاالااقد د عاف عالبدطف عارايف ععف عاألعادؿ عذااالد‪،‬ع‬
‫اال ببعفتعذلؾعأنالدعلـعا ددعبقدعلمااقد دعاألصمتعا ا قداهعالادلير‪،‬عاياكنالدعأفعاخصـع‬
‫افعامؾعالا ا قدتعادع ي كـعبهعالقودمعا انددعاًعإل عنظريرعاإلثرامعببلع بب‪ .‬ع‬

‫ع أادعفتعال دالتعالاتعياـعفيالدعا ميـعالق ؿعا ؿعالاقد دعافعالبدطفعباكؿعااازعلؤلعادؿع‬

‫الانازةعافع بؿعالااقد دعاألصمت‪،‬عفإنندعفتعلذ عالفرويرعنايزعبيفع دلايف ع‬

‫األولى‪،‬ععنداد عيكافعالاقد دعافعالبدطفعفيالدعخفيدعاالعيما عالااقد دعافعالبدطفعإل عاطدلبرع‬

‫اإلدارة عابدارة‪ ،‬ع داعاناد عيناظر عإل عأف عا دد علمااقد د عاألصم عا ا قداه عالادلير عثـ عي داؿع‬
‫القادةعإليالدعا اندداعإل عنظريرعاإلثرامعببلع بب‪،‬عففتعلذ عال دلرعنر عأنهعافعالصقبعأفع‬
‫امازـعاإلدارةعفتعااااالرعالااقد دعاألصمتعفا ددعلهعكداؿعا ا قداهعالادلير‪،‬عبادعفتعذلؾع‬
‫الاقدبؿعالادلتعلبلعادؿعالانفذةععفعطريؽعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عثـعامازـعفتعالا تعنف هعفتع‬
‫ااااالرعالااقد دعافعالبدطفعا اندداعإل عنظريرعاإلثرامعببلع بب‪ .‬ع‬

‫الحالة الثانية عفالتعلاامعالااقد دعالخفتعافعالبدطفعإل عاطدلبرعالاالرعاإلداريرعالااقد دةع‬

‫عم عأ دس عنظرير عاإلثرام عببل ع بب ع بؿ عأف عا دد عالااقد د عاألصمت عايئد‪ ،‬عالند عنر عأفع‬
‫اإلدارةعامزارعب فعارائع دادعالازمعالاقدبؿعلادعنفذ عالااقد دعافعالبدطفعإل ع يفعالفصؿع‬
‫فتعالدعا ‪،‬عكتعااال عال دادعإل عالااقد دعافعالبدطفعادع ي كـعبهعالقودمعا اندداعإل ع‬
‫نظريرعاإلثرامعببلع بب‪،‬عفإنهعياقيفععم عاإلدارةعفتعلذ عال دلرعأيودعأفعارا ع دادعالاقدبؿع‬
‫الادلت‪،‬علادعاال عانفيذ عالااقد دعافعالبدطفعافعالازاادت‪،‬عفإفعلتعأ داتععم ع دادعكداؿع‬
‫الابمغعإل عالااقد دعاألصمت‪،‬عفإنندعنر عأنهعالعياادعادعي اؿعدافعإاكدنيرعا انددعالااقد دع‬
‫افعالبدطفعإل عنظريرعاإلثرامعببلع بب‪.‬عافتعلذ عال دلرعالعا ؿعلمقاؿعأفعاإلدارةع امازـع‬
‫ارايف عإ دالاد عفت عااااالر عالااقد د عااف عالبدطف عاالثدنير عفت عااااالر عالااقد د عاألصمت‪،‬ع‬
‫ألنالدعكدنتعاقمـعبااادعالااقد دعافعالبدطف‪،‬عكادعأنالدععبرتععفعرودلدعبدلقاؿعالانفذعافع‬
‫بمه‪،‬عافعخبلؿعا ابلاالدعلمقاؿعب كامهعبادعفتعذلؾعاال عانقيد ععفعطريؽعالااقد د‪ ،‬عافتع‬
‫لذ عال دلر‪،‬عاا قيقدعالعابدراتعالقدالر‪،‬عنر عأنهعيكاف علاالرعاإلدارةعالاتع ددتعلمااقد دع‬
‫األصمت عكداؿ عالابمغ‪ ،‬عأف عاراي ععميهعبدلابمغ عالذ ع كـ عبه عالقودم علصدلحعالااقد د عافع‬
‫البدطفععم عأ دسعنظريرعاإلثرامعببلع بب‪،‬عاعيكافعرااععاإلدارةععم عالااقد دعافعالبدطفع‬
‫فتعلذ عال دلرععم عا دسعنظريهعردعغيرعالا ا ؽ‪.‬ع ع‬
 ‫‪95‬‬

‫كما أن هناك فرضية عااقمؽ عبدل دالت عالات عي كـ عفيالد عببطبلف عالققد عاإلدار عالابرـ عبيفع‬
‫اإلدارةعاالااقد دعاألصمت‪،‬عالندعنر عأنهعي ؽعلمااقد دعافعالبطف‪،‬عاالااقددعاألصمتعأيودمع‬
‫الرااعععم عاإلدارةعلاطدلباالدعبدلاقايضعا اندداعال عنظريرعاإلثرامعببلع ينيالد‪،‬عاالعا ؿع‬
‫لمقاؿ عفت علذ عال دلر عباااد عالققد عاإلدار عک يب عي اؿ عداف علاام عالااقد د عاألصمت عأاع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عإل عنظرير عاإلثرام عپبل يب‪ ،‬عطناد ع كـ عببطبلف عالققد عاإلدار عأل ع‬
‫ببعافعاأل بدب‪ .‬ع‬

‫ومن التطبيقات القضائية لدعوي االثراء بال سبب في ضوء عقود التعاقد من الباطن‬
‫الخفي‪.‬‬

‫فقدععرفتعنظريرعاإلثرامعببلع ببعفتعبدايرعاألارعكاصدرعا اقؿعافعاصددرعااللازاـ‪،‬عإذع‬

‫اناالت عا كار عالنقض عالفرن ير عإل عأف عدعا عاإلثرام عببل ع بب عاقاـ عا اندداً عالعابدراتع‬
‫القدالرع‪Considération d'équité‬عدافع دارعإل عنصعيقررلد‪ .‬ع‬

‫ا دع ددعاقارع ا عب فعاطاراعخطيراع دعا ي‪،‬عاأفعدعا عاإلثرامعأصب تعطميقرعافعكؿع‬

‫يد‪،‬عاأنهعيادرعالب ثععفع يدعانوبطعبهعفبلعاطر ععم عااييعناا تعالقدناف"(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ا رعدف عاد عااد عاأل ادذاف ع‪ Aubry‬عا ع‪ Rau‬علذا عالقيد‪ ،‬عفقر ار عأنه عياارط علاطبيؽ عدعا ع‬
‫اإلثرامعببلع ببعأالعيكافعلمادعتعدعا عأخر عندائرععفععقدعأاعابهعالققدعأاعاريارعأاع‬
‫ابهعالاريار(ٕ)‪.‬ع ع‬

‫ااادر عاإلادرة علند عإل عأف عالاقصاد عبصفر عاال ايدطير علا عاد عي ای ع"بدال ايدطيرع‬
‫الااواعير"عأ عاااندععااللاادمعإل عالدعا عادعداـعلمافاقرعطرؽع دنانيرعأخر عيقاوتع‬
‫بالد ع قه‪ .‬عاعم عذلؾ عفالت عال عيقصد عبالد" عاال ايدطير عالذااير عأا عالاخصير" عاالات عاقنتع‬
‫اااندع عالافاقر عبإراداه ععف عالاا ؾ عبدعا عاإلثرام عببل ع بب‪ ،‬عإذا عكدف عالقدناف ع د عاويع‬
‫ا تعاصرفهعا يمرعأخر عال اودمع قه(ٖ)‪ .‬ع‬

‫(ٔ)عاأل ادذععبدعالرازؽعال نالار ‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪ .ٔٙٓٙ‬ع‬

‫)‪(2‬‬
‫‪Aubry et Rau, Droit civil francais, 6e ed., par P.E smein, 1953. T 9,no 577, p. 246‬‬
‫‪et S.‬‬
‫(ٖ)عد‪.‬اايؿعالار دا ‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪ .ٔٗ2‬ع‬
 ‫‪96‬‬

‫بيد عأفعاألارعلـعي اقـععم علذاعالن اعفمقدعاكؾعبقضعالفقالدمعفتعذلؾعإذعيؤكدعالفقيهع‬

‫"‪"Bartin‬عبقدـعادا عاال انددعإل عصفرعاال ايدطير‪،‬عألنهعلاعاادتعلمافاقرعدعا عأخر ع‬
‫ي اطييعاال انددعإليالدعفإنهعلفعيما عإل عدعا عاإلثرامعببلع ببعالاعكدنتعصفرعاال ايدطيرع‬
‫غير ع دئار‪ ،‬عألف علذ عالدعا علف عاخاله ع ای عاقايض عا دد عب ؿ ع ياات عاإلثرام عأاع‬
‫االفاقدر‪،‬عفتع يفعأفعالدعا عاألخر عاخالهعاال افددةعافعالاقايضعالكداؿ(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ابدلرغـعافعأفعلندؾعااادلدًعاقدرودًعلالذ عالدعا عإالعأفعدعا عاإلثرامعالعازاؿعلد عغدلبيرع‬

‫الفقهعالفرن تعدعا عا ايدطير‪،‬عالـعيخرجعالقودمعالفرن تعفتعاطبيقداهععفعلذ عاألفكدر(‪)2‬ع‬
‫دااذاعكدنتعصفرعاال ايدطيرع دعأو تعا بلعلقباؿعغدلبيرعالفقهعاالقودمعالفرن ت‪،‬عاأصبحع‬
‫يدـعامؾعالصفرعأا اًرعاا قدً عفتعالقدنافعالادنتعالفرن تعفإفعالاويعلـعيكفعكذلؾعفتعظؿع‬
‫ـ عاألار عفت عبداياه‪ ،‬عفاقؿ عاف عدعا عاإلثرام عببل ع بب عدعا ع‬ ‫القدناف عالاصر عالذ ع‬
‫أصمير ع‪ ،Action original‬ع يث علـ عينص عالاارع عفت عالاقنيف عالادنت عال دلت ععم عامؾع‬
‫الصفر‪،‬عبؿع عا دعنا عفتعاذكراهعاإليود يرعإل عأنهع صدعإلادؿعلذاعالقيد(ٖ)‪ .‬ع‬

‫افتعاصرعنادعأفعالاارععاالفقهعالاصرييفع دعرفودعإعادؿعصفرعاال ايدطيرعفتعدعا ع‬

‫اإلثرام عببل ع بب‪ ،‬ععم عخبلؼ عذلؾ‪ ،‬عفإف عالفقه عاالقودم عالفرن ييف ع د عظبل ععم عاالئالادع‬
‫لصفرعاال ايدطير(ٗ)‪،‬عايايرعإل عذلؾعص ار رعالفقيهع"‪ .)٘("Deuz‬ع‬

‫عم عصقيدعآخرعاعارضعالفقيهع‪ Bayle‬ععم عصفرعاال ايدطيرعاير ‪ ،‬عأنالدع دعأخفقتعفتع‬

‫نطدؽعالقدنافعاإلدار ‪،‬عفافعند يرعأال عيكفتعركفعغيدبعال ببعلا قيؽعذاتعالنايارعالاتع‬
‫اؤد عإليالدعصفرعاال ايدطير‪،‬عاافعثـعفميسعثارعفدئدةعافعامؾعاالزداااير‪ .‬ع‬

‫(ٔ)عاأل ادذع‪Bartin‬ععم عنظريرع‪،Aubry et Rau‬عالارايعال دبؽ‪،‬عالطبقرعالخدا ر‪،‬عالازمعالاد ي‪،‬عصع‪۳11‬‬

‫(ٕ)عيرايعفتعذلؾعكؿعافع ع‬
‫‪Marty et Raynaud, le obligations, 2e ed. Op. cit., no 398; A. Benabent, Droit civil, les‬‬
‫‪obligations, 20 ed, 1989,no 351; Starch, op. cit, no 1820; carbonnier, droit civil,‬‬
‫‪P.U.F. 14 c ed, 1990, T. 4, obligations, p. 541‬‬
‫(ٖ)عد‪.‬ع ميادفعار ص‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عص‪ٕٔٙ‬ع‪ .‬ع‬
‫(ٗ) عپرااي عالفقه عالفرن ت عالفقيه ع‪ Drakidis‬عالذ عذلب عإل عأف عصفر عاال ايدطير ع– عبدلرغـ عاف عرفض عبقضع‬
‫الااريقدت عالا ميـ عبالد عكدلااريي عالاصر عاال اي ر عاالااريي عاأللادنت ع‪ -‬علت عصفر عخدلصر عادالير علصيقرع‬
‫بدعا عاإلثرامعببلع بب‪،‬عاا خذعبالدعغدلبيرعالااريقدت‪ .‬ع‬
‫)‪(5‬‬
‫‪Duez, La responabilite de la puissance publique (en dehors du contrats), Paris,‬‬
‫‪Dalloz, 1938.‬‬
 ‫‪97‬‬

‫ااف عند ير عثدنير عاندؿ عصفر عاال ايدطير عاف عالطدبي عالقدـ عالذ عأوفد عاامس عالدالرع‬
‫الفرن تعفتعاطبيقداهععم عفكرةعاإلثرامعببلع بب‪،‬عب يثعااقؿعانالدعدعایعا اثدئير(ٔ)‪ .‬ع‬

‫اافعند يرعثدلثرعاأخيرةعااقدرضعامؾعالصفرعايعال ماؿعالقودئيرعالاتعاناال عإليالدعاامسع‬

‫الدالر عالفرن ت عبادف عأالاير عاألخذعبدلا ئالير عابهعالققديرع‪Responsabilite Causi-‬‬
‫‪ Contractuelle‬علئلدارة‪،‬ع يثعاقاوتعصفرعاال ايدطيرع يددةعأنادطعالا ئاليرعاألخر ع‬
‫(الا ئاليرعابهعالاقصيرير)ععم عدعا عاإلثرامعببلع بب(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ايبدا عأف عاامس عالدالر ع د عبدأ عي ير عفت علذ عاالااد ع يث عاعانؽ عالفكرة عكاقيدر عاايزع‬
‫لدعا عاإلثرامعببلع ببعفتع كارعالصددرعفتعٕ عيالياع‪ ۰۸۰2‬عاذلؾععندادعرفضعرااعع‬
‫اركرع‪ Basset et pujol‬عبادع داتعبهعافعأعادؿع فرعا اندداً علنظريرعاإلثرامعببلع ببع‬
‫عم عأ دسعأفعصفرعاال ايدطيرعاقاوتعرااععالاقداؿعافعالبدطفععم عالاديفعاألصمت(ع‬
‫الاقداؿ عاألصمت) عا يث عأف عذلؾ عالاديف ع د عأاالر عإفبل ه‪ ،‬عفقد عكدف علزااد ععم عالاركرع‬
‫الطدعنرعأفعاقاوتع قالدععفعطريؽعالدخاؿعوافعدائنتعالافمي رعالاعادعلـعافقمه‪.‬عاافع‬
‫ثـعالعي اغعلالدعاال انددعلدعا عاإلثرامعببلع بب(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ااف عذلؾ عيبدا علند عاميد عأف عغدلبير عفقالدم عالقدناف عالقدـ عفت عفرن د عاؤيد عإعادؿ عصفرع‬
‫اال ايدط ير‪،‬عكادعأفعالقودمعاإلدار عالفرن تع دعاعارؼعبالذ عالصفرعص ار رعفتعاطبيقداهع‬
‫الااادليرع ا عبداتعارطدعااايزاععفعاراطعاطبيؽعدعا عاالثرامعببلع بب‪ .‬ع‬

‫اافعادنبندعنر عايعبقضعالفقهع(‪)4‬عأفعالقاؿعبدال ايدطيرعيادفتعاال انددعالفكرةعاإلثرامعببلع‬

‫ببعكاصدرعا اقؿعافعاصددرعااللازاـ‪،‬ع دااذاعكدفعالقودمعاإلدار عالاصر علـعااااارع‬
‫أ كداهعبقدعإل عالدرارعالاتعااكنندعافعالاقرؼععم عا مکهعبا فعصفرعاال ايدطيرعفإنندع‬

‫(ٔ)عا دععبرععفعذلؾعبقاله = ع‬
‫‪"=L'appel a la théorie de l'enrichissement sans cause présente en caracere nettement‬‬
‫"‪subsidiaire‬‬
‫(ٕ)ععايبداعذلؾعالرأیعااافقدعلادعاناال عبهعالفقيهع‪Moderne‬عبقاله ع‬
‫‪"le caractère subsidiaire de l'action de in rem verso, se concilie mal avec certains‬‬
‫‪solution de la jurisprudence administratif notamment avec la reconnaissance d'une‬‬
‫‪relative primauté de la responsabilité quasi- contractuelle sure la responsabilité quasi-‬‬
‫"‪délictuelles‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪C.E., 2 Juillet 1982, D.A., 1983, no. 12‬‬
‫(ٗ)ععد‪.‬عاليدعفدراؽ‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪۳۱۷‬عاادعبقدلد‪ .‬ع‬
 ‫‪98‬‬

‫ناا يعصقابرعإعادؿعلذ عالصفرعلقدـعااواعياالدعالقدـعاا د الدعايعفكرةعاإلثرامعكابدأعافع‬

‫الابددئعالقدار‪،‬عاالعنقاؿعرأيندعلذاعبدلطبيععم عأفعالقدنافعاإلدار ع ي يرععم عذاتعالنال ع‬
‫الذ عالازاهعالقدنافعالادنتعنظراعال اقبلؿعكؿعانالادعبقبل داهعاراابطه‪ .‬ع‬

‫كادعأنهعبدلرغـعافعألايرعدعا عاإلثرامعببلع ببعبدلن برعلمااقد د عافعالبدطف عالخفت‪،‬عاادع‬

‫اقداهعافعأااهعال اديرعبقدادعفقدع قهعفتعا اودمعا ا قداهععفعطريؽعالدفيعالابدارعأاع‬
‫الدعا عالابدارة‪ .‬عفقد عاعارض عادنب عاف عالفقه عالفرن ت عفت عاادؿ عالقدناف عاإلدار ععم ع‬
‫اطبيؽ علذ عالدعا ‪ ،‬عااف عأنصدر علذا عاالااد عاأل ادذع‪ Moderne‬عالذ عااه ع الدـ عنقد ع‬
‫إل علذ عالدعا ‪،‬ع يثعير عأنهعافعغيرعالانطقتعأفعيمازـعربعالقاؿععقديدعفتعااااالرع‬
‫الاقداؿعاألصمتعثـعيمازـعابهععقديدً ع(ا اندداً عإل عاإلثرامعببلع بب)عفتعذاتعالا تعااد ع‬
‫الاقداؿعافعالبدطفععفعنفسعاألعادؿ‪ .‬ع‬

‫افتعاصرع مـعاامسعالدالرعالاصر عفتعاقظـعال دالتعبدخاصدصداهعفتعنظرعدعا ع‬

‫اإلثرامعببلع بب(ٔ)‪.‬ع داافعكدنتعالا كارعاإلداريرعالقميدع دعذلبتعفتع كـعلالدعصدرع نرع‬
‫ٖ‪ ،ٜٔٙ‬عإل عالقاؿ عبقدـ عاخاصدصالد عبنظر عدعا عاإلثرام عببل ع بب عاؤكدة عأف عاطدلبرع‬
‫الاركر عالادعير عبرد عاد عأداه علئلدارة ععم عأ دس عافاقدر عذااالد ع دااثرام عذار عاإلدارة ععم ع‬
‫دبالدعإنادعيخرجععفعاخاصدصعالقودمعاإلدار (ٕ)‪ .‬ع‬

‫الكذاعذلبتعا كارعالقودمعاإلدار عإل عالقاؿعب نهع "اریع ودمعلذ عالا كارععم عأفع‬
‫اخاصدصالدعبنظرعالاندزعدتعالااقمقرعبققادعااللازاـعاعقادعاألاردؿعالقدارعاالااريد‪،‬عالاع‬
‫اخاصدصعاطمؽعاداؿعلكؿعالاندزعدتعاادعيافرعععنالد‪،‬عاافعثـعفإفعاخاصدصعالا كارع‬
‫عم علذاعالااهعياقمالدعاخاصرعبدلفصؿعفتعكدفرعادعياقمؽعبامؾعالققادعابادامعافعاكاينالدع‬
‫ا عاصفير عكدفر عالقبل دت عاال قاؽ عاااللازاادت عالات عنا ت ععنالد‪ ،‬عااا عثبت علذاع‬
‫االخاصدص ععم علذ عالصارة عفياب عأف عيكاف علما كار عاالير عالقودم عالكداؿ ع‪ ،‬ع ا ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.E. 2decembre 1996, Societe France - Reconstruction Plan AJDA. 1967 II. p 183.‬‬
‫‪concl. Fournier..‬‬
‫(ٕ) عانظرعاثبلع كـعالا كارعاإلداريرعالقميدعالصددرعفتعالقويرعر ـع‪ ٜٜٙ‬ععل نرع‪ ٚ‬عؽ‪.‬عبادريخ‪ ٔٛ‬عادرسع نرع‬
‫‪،۰۸1۷‬عالاناارعفتعااااعرعأ كدـعال نرعال دديرععارة‪،‬عالقددعٔ‪،‬عابدأع‪،۰۰۸‬عصع‪..۳۷۰‬؛ ع‬
 ‫‪99‬‬

‫يا ن علالدعأدامعر دلاالدعاابدارةعاخاصدصالد‪)۰(.‬عاافعادنبالدعذلبتعالا كارعاإلداريرعالقميدع‬

‫إل عالقاؿ عب ف " عاخاصدص عا كار عالقودم عاإلدار عبدلفصؿ عفت عالاندزعدت عالاذكارةع‬
‫اخاصدصعاداؿعاطمؽعألصؿعامؾعالاندزعدتعاادعيافرعععنالد‪،‬عاي اا عفتعذلؾعادعياخذع‬
‫انالدعصارةع رارعإدار عاادعالعياخذعلذ عالصارةعطدلادعااافرتعفتعالاندزعدتع قيقرعالاقد دع‬
‫اإلدار "(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ا د عذلب عادنب عاف عالفقه عإل عالقاؿ عب ف عاامس عالدالر علـ عياد عأير عغودور عفت عنظرع‬
‫دعا عاإلثرام عببل ع بب‪ ،‬عاا ع مـ عأصبل عبدخاصدصه عفت عنظر عالاندزعر‪ ،‬عكاد عأف علذاع‬
‫الاامسع دعنا ععفعاخاصدصهعبنظرعدعا عاإلثرامعببلع ببعااطبيقالدعفتعنطدؽعالققادع‬
‫اإلدارير‪ ،‬عا انددا علكاف عالاندزعر عاافرع ععفعالققد‪ ،‬عاادعياد علبلخاصدص عالااالت علقدوتع‬
‫الققدعبدلنظرعفتعالاندزعدتعالنداارععفعالار مرعالققديرعأاع بؿعالققدير(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ايبل ظ عأف ععبم عاإلثبدت عااقددـ علذ عالدعا عافقد علمقااعد عالقدار‪ ،‬عيقي ععم ععداؽع‬
‫الادعت‪،‬عالاعالافاقر‪،‬عإذعيابععميهعأفعيثبتعادعأصدبهعافعافاقدر‪،‬عاادععددععم عالاثر ع‬
‫افعإثرامعارابععم ع داثهعذلؾعاالفاقدر(ٗ)‪ .‬ع‬
‫ع‬

‫(ٔ) ع ع كـ عا كار عالقودم عاإلدار عفت عاصر‪ ،‬عالصددر عفت عالدعا عر ـ ع٘‪ ٔٓٔٙ‬عل نر عٖ‪ ٚ‬عؽ ع‪ ،‬عام رع‬
‫ٕٕ‪ ٕٜٓٔ/ٔ/‬عاراايع كاالدعفتعالدعا عر ـعٕ‪ ٕٖٜٚ‬عل نرع‪ ٜٙ‬عؽ‪،‬عام رعٔٔ‪ ٕٜٓٔ/ٜ/‬ع‪،‬عاراايع كاالدعفتع‬
‫الدعا عر ـع‪2ٙ‬عل نرع‪ٙ‬ؽعبادريخعٕٗعأبريؿع نرع‪،۰۸1ٙ‬عاعالاناارعفتعااااعرعأ كدـعال نرعالقدارة‪،‬عابدأعر ـع‬
‫‪۳۰۷‬ع‪،‬عصع‪ .۳۱1‬ع‬
‫(ٕ)‬
‫ع كـ عا كار عالقودم عاالدار عفت عالدعا عر ـ ع‪ ٜٗ‬عٖ٘٘ عل نر عٖ‪ ٙ‬عؽ ع‪ ،‬عالدائرة عال دبقر‪ ،‬عام رع‬
‫‪،ٕٜٓٓ/ٕٔ/ٕٙ‬عاراايع كاالدعفتعالدعا عر ـعٕٕٔٔ عل نرعٖ‪ ٙ‬عؽ‪،‬عام رعٕٔ‪،ٕٜٓٓ/ٔٔ/‬عاراايع كاالدعفتع‬
‫الدعا عر ـ ع‪ ٗ٘ٓٓٚ‬عل نر عٕ‪ ٙ‬عؽ‪ ،‬عام ر عٕٕ‪ ٕٓٓٛ/ٔٔ/‬ع‪،‬ايرااي ع كـ عالا كار عاإلدارير عالقميد عفت عاصر‪،‬ع‬
‫الصددرعفتعالقويرعر ـع‪۰۰۱۸‬عل نرع‪ٛ‬عؽ‪،‬عبادريخع‪2۰‬عدي ابرع نرعٖ‪ٜٔٙ‬عاالاناارعفتعااااعرعأ كدـعال نرع‬
‫الاد قر‪،‬عابدأعر ـع‪،2۸‬عصعٗ‪ .۳2‬ع‬
‫(ٖ)ععد‪.‬عفاحعاهللعأباع كينر‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪ .۸2‬ع‬
‫(ٗ) عانظر ع كـعا كارعالنقضعالاصريرعالصددرعبادريخع‪ ۳۱‬عادرسع نرع‪،۰۸ٙ۷‬عااااعرعاأل كدـعالصددرةععفع‬
‫الدائرةعالادنيرعبا كارعالنقض‪،‬عالاتعيصدرلدعالاكابعالفنی‪.‬عال نرع‪،۰۰‬عصع‪۷21‬عر ـع‪.۰2‬عاانظرعكذلؾع كاالدع‬
‫الصددرعبادريخع٘ٔعادرسع نرع‪،۰۸۷۸‬عااااعرعأ كدـعالنقض‪،‬عال نرع‪،۳۱‬عصع‪،۰۱۸‬عر ـع‪ ۰ٗ۰‬ع‬
 ‫‪111‬‬

‫ايكافعاإلثبدتعبكدفرعا دئؿعاإلثبدتعبادعفتعذلؾعالبينرعاالقرائف(ٔ)‪،‬عأادعفتعال دالت عالاتع‬

‫يكافعاالفاقدرعفيالدعديندعنا عفتعذارعالافاقرعارامععاؿع دنانتعفإفعاإلثبدتعالعيكافعإالع‬
‫بدلكادبرعأاعادعيقاـعاقداالدعفيادعيادازععاريفعانيالعدً(ٕ)‪ .‬ع‬

‫كذلؾعيقيععم ععداؽعالادعتعإثبدتعانقداـع ببعاإلثرامعلد عالاثر ‪،‬عألفعذلؾعيقدعافع‬

‫وافعاألركدفعالبلزـعااافرلدعلقيدـعدعا عالادعت(ٖ) عالكفعنظراعألفعا ؿعاإلثبدتعفتعلذ ع‬
‫ال دلرعأارع مبتعياقذرعإ دارعالدليؿعابدارةععميه‪،‬عاألفعالا دكـعفتعاثؿعلذ عال دلرعاما ع‬
‫إل عاازئر عالدليؿ عااازئر ععبم عاإلثبدت‪ ،‬عفإنالد عغدلبد عاد عاكافت عبإثبدت عالادعت علبلفاقدرع‬
‫ااإلثرام‪.‬عا يدـعالقبل رعبينالاد‪،‬علاطمبعافعالادعتععميهعإثبدتعال ببعالذ عي اندعإليهعإثراؤ ع‬
‫إذاعكدفعيدعتعأفعإلثرائهع ببد(ٗ)‪ .‬ع‬

‫أادعبخصاصعاقددـعالدعا ‪،‬عفياكفعالقاؿعأفعالادرععالفرن تعلـعي ددعادةعلاقددـعدعا ع‬

‫اإلثرام عببل ع بب‪ ،‬عااد عياقؿ عاقدداالد عخدوقدً علمقااعد عالقدار‪ ،‬عااد عيقنت عأف عادة عالاقددـع‬
‫اا دد عبثبلثيف ع نر عابدأ عاف عياـ ع د عاث عالاا قر عالات عاراب ععميالد عاإلثرام‪ .‬عأاد عالادرعع‬
‫الاصر ‪،‬عفقدعنصعفتعالاددةع(‪)۰۱‬عافعالقدنافعالادنتعالاصر ععم عأنه ع"ا قطعدعا ع‬
‫الاقايضععفعاإلثرامعببلع ببعبدنقودمعثبلثع نااتعافعالياـعالذ عيقمـعفيهعافعل قهع‬
‫الخ درةعب قهعفتعالاقايض‪،‬عاا قطعالدعا عكذلؾعفتعااييعاأل ااؿعبدنقودمعخاسععارةع‬
‫نر عاف عالياـ عالذ عينا عفيه علذا عال ؽ"‪ .‬عا د عادم عاا ؼ عالاارع عالكايات عاطدبقدً عاادادع‬
‫لاا ؼعالاارععالاصر (٘) ع‬

‫الذاعيقنتعأفعدعا عاإلثرامعببلع بب‪،‬عااقددـعب صرعاألاميف عإادعبارارعثبلثع نااتعافع‬

‫ادريخععمـعالافاقرعب قهعفتعالاقايض‪،‬عأ عافعالياـعالذ عيقمـعفيهعالافاقرعبدفاقدر عابافع‬

‫(ٔ) ع كـعا كارعالنقضعالاصريرعالصددرعبادريخع‪ ۰ٙ‬عادرسع‪،۰۸۷ٙ‬عااااعرعأ كدـعالنقض‪،‬عال نرع‪،2۷‬عص‪.‬ع‬

‫‪،ٙٙ2‬عر ـع‪ .۰۳2‬ع‬
‫(ٕ)عد‪.‬ععبدعالرزاؽعال نالار ‪،‬عالارايعال دبؽعصعٔٗ‪.ٔٙ‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪Matry et Raynaud, op. cit. p. 419.‬ع‬
‫(ٗ)عد‪.‬ع ميادفعار ص‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪ .۰۳۰‬ع‬
‫(٘) ع كـعا كارعالنقضعالاصريرعالصددرعبادريخع‪ ٔٙ‬عادرسع نرع‪.۰۸۷ٙ‬عااااعرعا كدـعالنقض‪،‬عال نرع‪،2۷‬ع‬
‫صعٕ‪،ٙٙ‬عر ـع‪ .۰۳2‬ع‬
 ‫‪111‬‬

‫دبه‪.‬ع دااادعبارارعخاسععارةع نرعافعياـع داثعالاا قرعالاتعارابععميالدع‬ ‫أثر ععم ع‬

‫اإلثرام‪،‬عفدلقبرةعب صرعاألاميفعأيالادعأ رب‪ .‬ع‬

‫خالصة القول عأفعنظريرعاإلثرامعببلع ببعارابطعببقضعالاراطعالادديرعاالقدنانيرعالبلزارع‬

‫إلاكدنير عاوي علذ عالدعا عااوي عالاطبيؽ‪ ،‬عأاد عفياد عياقمؽ عبكاف علذ عالدعا عوادنرع‬
‫لمااقد د عاف عالبدطف عالخفت عفت عنطدؽ عالققاد عاإلدارير‪ ،‬عفقد عرأيند عإاكدنير عاال اندد عإليالدع‬
‫لاقايضعالااقد دعافعالبدطفعالخفتععفعاألعادؿعالندفقرعالاتعأدالدعلاصم رعاإلدارة‪،‬عاالاتع‬
‫عبرتعاإلدارةععفعرودلدعالصريحعأاعالوانتعأاعالافارضععفعاااداالد‪ .‬ع‬

‫ادلطهب انثبًَ‬

‫جلٕء ادلخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً إىل دعٕي‬

‫ا‬
‫انخعٌٕض ٔفقب اليخٍبص بهٕفٍض‬

‫اواف عااايدز ع‪ ٕٙ‬ع‪ Pluviôse‬عالصددر عفت عال نر عالثدنير علمثارة عالفرن ير‪ ،‬عالنصاصع‬
‫القدنانير عالات عاعاادلد عالادرع عالفرن ت علا ايف عال ادير عالقدنانير عالبلزار عل قاؽ عالقادؿع‬
‫‪ouvriers‬عاالاارديفع‪fourrisseurs‬عفتعااااالرعصد بعالقاؿ‪،‬عا دعاوافعلذاعالار اـع‬
‫لاصم ر عالقادؿ عاالاارديف عاد عيطمؽ ععميه عا ـ ع ؽ عال داد عالافويمت ع ‪le droit au‬‬
‫‪ paiement preferential‬ع‪.‬عايايرعالفقيهع‪ Flecheux‬عإل عأفعاصم رعالدالرعاليئداالدع‬
‫القدار‪ ،‬عكدنت عارام عصدار علذا عالار اـ؛ عاذلؾ ع رصدًعم ع ير عالارافؽ عالقدار عبدناظدـع‬
‫ااطراد ع‪ ،‬عفقدـ ع صاؿ عالقادؿ عاالاارديف ععم ع قا الـ عالادلير‪ ،‬عالاقدبمر علاد ع دااا عبه عافع‬
‫أعادؿعاااريدات عافعا نهعأفعيؤد عإل عاا ؼعلؤالمععفعالقاؿعبإراداالـعأاعرغادً ععنالـع‪،‬ع‬
‫األار عالذ ع يم ؽ عالورر عبدلارفؽ عالقدـ‪ ،‬عايؤد عإل عاا فه ععف عاقديـ عالخدار علااالارع‬
‫الا افيديف(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ايقدعار اـع‪ ٕٙ‬ع‪ Pluviôse‬عامريعدً عفتعالا تعالرالف‪ ،‬عفقدعألرتعباكؿعوانتعافعخبلؿع‬ ‫ُع‬

‫بلًع‬
‫دناف عٕ٘ عياليا ع(اااز) عل نر ع‪ ،۰۰۸۰‬عالا عالقدناف عالذ عاقمه عالادرع عالفرن ت عادا ع‬
‫أل كدـعااييعاألعادؿعالاتعلالدعصفرعاألاردؿعالقدار‪،‬عا دعألر عالقدنافعاألخيرعبدار عافع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪l.c privilège de pluviôse). JCP. 1973. 1. 2514. .Flecheux (GEORGES). La‬‬
‫‪protection du sous-traitant.‬‬
 ‫‪112‬‬

‫خبلؿ ع دناف عالقاؿ عالصددر ع نر ع‪ ۰۸۰.‬عالامرت عبدلار اـ عبقدناف عالصددر عبادريخ ع‪۳۱‬ع‬
‫أكاابر ع نر ع٘‪ ۰۸۳‬عاار اات ع‪ ٜ‬عا ع‪ ۳۱‬عدي ابر عل نر عٖ٘‪ ،۰۸‬عالاد عياقمقدف عبا ئاليرع‬
‫الا د بيفعالقاااييفع‪،comptables publics‬عاألرتعلذافعالار اادفعبدارلادعبصدارع‬
‫ار اـ ع‪ 2۸‬عدي ابر عل نر عٕ‪ ۰۸ٙ‬ع‪ -‬عالااقمؽ عبدلا د بر عالقدار ع ‪la comptabilité‬‬
‫‪ ،public‬عثـ ع دناف ع‪ ۰۷‬عياليا ع نر عٗ‪ ٜٔٙ‬عالذ عنظـ عكيفير عااايؿ ععقاد عالاقداالت عالاتع‬
‫ابراالد عالدالر‪ .‬عاالار اـ عالصددر عبادريخ ع‪ 2۰‬عنافابر ع نر ع‪ ،ٜٔٙٙ‬عالااقمؽ عبااايؿ ععقادع‬
‫الاقداالتعالاتعابراالدعالاليئدتعالا مير(ٕ)‪ .‬ع‬

‫االاا يعأفعااييعالقاانيفعاالا ار يـعالاادرعاليالدعاندالت عفكرةعااايدزع‪ Pluviôse‬عبدلانظيـ‪،‬ع‬

‫كادعا اقيدتعالفكرةعافعخبلؿع دنافعالقاؿعالندفذع دليدعفتعفرن د‪،‬عإذعنصتعالاددةع(عٖٗٔع‬
‫‪ /‬ع‪ )ٙ‬عانه ععم عأف عالابدلغ عالا ا قر علماقداؿ عاألصمت عبدلن بر علؤلعادؿ عالات عاااافر عفيالدع‬
‫صفرعاألاردؿعالقدار‪،‬عالعياازع ازلدعأاعالا فظععميالدعإو ار اًرعبدلقادؿعأص دبعاألاارع‬
‫الا ا قر‪ ،‬عأا عالاارديف عالدائنيف علمااقد د عاألصمت عارام عااريدلـ عالاااد عااألداات عالبلزارع‬
‫لانفيذععقدعاألاردؿعالقدار‪.‬عاالابدلغعالا ا قرعلمقادؿعك اارعيكافعلالدعأفوميرععم عامؾعع‬
‫قرعلماارديف‪..‬ع(ٔ)‪ .‬ع‬ ‫الاا‬

‫االذ عن اناه عاف عالاطار عالادريخت عالااقدـ‪ ،‬علا عورارة عاااد عنص ع دنانت علاقرير ع ؽع‬
‫االاايدز‪،‬عالاعادعذلبتعإليهعا كارعا ائندؼع‪ pau‬عفتع كاالدعالصددرعبادريخعٖٓ عينديرع‬
‫(ؾٕ)عل نرعٔ‪ )ٕ(.ٜٔٛ‬ع‬

‫عاعم عادعيبداعأفعالالدؼعافعاقعريرعلذاعاالاايدزعلمقادؿعاالاارديف‪،‬عافيادعبقدعلماقداليفعافع‬
‫البدطف‪ ،‬عيانح عاألاخدص عالذيف عياقداماف عاي عاإلدارة عا كيداً ع دنانيدً عب نالـ علف عيصددفاا عأيرع‬
‫اصدعبعفتعانفيذعاألعادؿعالاقالادةعإليالـ‪،‬عاباقبيرعآخرعأدؽ عاقدعديافعلؤالمعاألاخدصع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Tamba. Op, cit. p.163 - 164‬‬
‫(ٕ)عا دعادمعنصعالاددةع(ٖٗٔ‪(ٙ/‬عافع دنافعالقاؿعالفرن تععم عالن اعالادلتع ع‬
‫‪‹‹Les sommes dues aux entrepreneurs de tous les travaux ayant le car aciére de‬‬
‫‪travaux publics ne peuvent être frappes de saisie –arrêt, ni d'opposition ou prejudice‬‬
‫‪soit des ouvriers auxquels les salaires sont dus, soit des fournisseur qui sont de‬‬
‫‪créanciers a raison des fournitures de matériaux et autres objets servant a titre de‬‬
‫››‪salaire sont payes de preference a celles ducs aux fournisseurs.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪C.A pau. 30 janvier 1981. Rev junis com 1982, P. 316 no 994. note Fontbressin.‬‬
 ‫‪113‬‬

‫دياندً عااادزة علاني عأير عصقابدت عأا ععقبدت عاف عا نالد عال يمالر عداف عانفيذ ععقد عاألاردؿع‬
‫القدار‪ .‬ع‬

‫دااذاعكدنتعالفكرةعال دبقر عادنيرعبطبيقاالد‪،‬عإالعأفعلذاعلـعيانيعاطبيقالدعفتعاادؿعالقدنافع‬

‫اإلدار ‪،‬علذاعفإنندع دعنباقدعأ يدندًععفعالاريقرعالقدارعافقعدًعالعابدراتعالقدنافعالادنت‪،‬ع اامع‬
‫افعاراطعا اقادؿعاالاايدز‪،‬عأاعاآلثدرعالاارابرععميهعبادعيابلمـعايعراابطعالقدنافعالقدـ(ٔ)ع‬
‫ا اؼعياوحعذلؾعافعخبلؿعالافصيؿعالادلت ع‬
‫ا‬
‫أٔال ‪ -‬فكشة ايخٍبص ‪:Pluviôse‬‬

‫ادم عار اـ ع‪ pluviôse ٕٙ‬علم نر عالثدنير‪ ،‬عا اادبرً علماطارات عاال اصددير عاوخدارع‬
‫الاادرييعاال دارعإل عالاخصصدتعالد يقرعفتعالقاؿ‪،‬عاألارعالذ عاطمبعاال اقدنرعباالادع‬
‫القادؿ عاالاارديف عالاداد عالااراع عبدألداات عاالاااد عالبلزار علمانفيذ‪ ،‬عفوبلً ععف عورارةع‬
‫اال اقدنرعباالادعالااقد ديفعافعالبدطف‪،‬عخصاصعدًعفتعالاادالتعالاتعا ادجعإل عاخصصع‬
‫فنتعد يؽ‪ .‬ع‬

‫الندعأفعنا دمؿعفيادعإذاعكدفعار اـع‪pluviôse‬عع دعانداؿعبدلفقؿع ؽعاالاايدزعبناععخدصع‬

‫افعالانظيـع؟ ع‬

‫عااناد عفرض عااادلدع‬

‫يبدا عأف عكمار عااايدز ع‪ privilege‬علـ عياوانالد عالار اـ عالاذكار‪ ،‬ع د‬
‫القودم عالفرن ت(ٕ)‪ .‬عانطبل د عاف عأف عالار اـ عالاادر عإليه‪ ،‬عيانح عالقادؿ عاالاارديف عالذيفع‬
‫ي دلااف عفت عانفيذ ععقد عاألاردؿ عالقدار ع ؽ عال داد عالافويمت‪ ،‬عااد عيقنت عا كيد عفكرةع‬
‫االاايدز‪ .‬ع‬

‫ااالاايدز عالنداـ ععف عار اـ ع‪ pluviôse‬عيانح عأص دبه ع قدً ع صريدً ع ‪un droit‬‬
‫‪،d'exclusivité‬عب يثعي ؽعلالـعا دلـعدافعغيرلـع مطرعال ازععم عالديافعالنداارع‬
‫عفعالققدعاإلدار ‪،‬عاالاؾعأفعلذاعاالاايدزعيخامؼععفعغير عافعاالاايدزات‪،‬عألنهعالعيرابطع‬
‫بإفبلسعالااقد دعاألصمت‪،‬ع عاليسعأدؿععم عذلؾعافعأفعالقودمعالفرن تعي اخدـعفتعإادراهع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Rouyer-Hamery (B) Le privilege des fournisseurs des cntreprenecurs de travaux‬‬
‫‪R.D. 1964, p. 61.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Req. 23 janvier 1888, l. 118. D.p. 1888, l. p. 410. Cass Ci. 10 fevrier 1891. S.‬‬
‫‪1891, l. 1891, l. 260 et JP. 1891, l. p. 207. V. Tamba op. cit. p. 165.‬‬
 ‫‪114‬‬

‫إل علذا عاالاايدز ععبدرة ع" ع ؽ عال داد عالافويمت ع ‪le droit au paiement‬‬
‫‪ .)ٔ("preferential‬ع‬

‫ثبٍَب‪ -‬ششٔط اعخعًبل االيخٍبص ‪pluviôse‬‬

‫ٔ‪-‬ياارط علبل افددة عاف عااايدز ع‪ pluviôse‬عأف عيكاف عالققد عاألصمت عاف ععقاد عاألاردؿع‬
‫القدار(ٕ) عالذاعيقنتعبدلورارةعأفعيكافعثار ععاؿعياقمؽعبققدرعاخصصعلمانفقرعالقدار‪،‬ع‬
‫اااابعارادعا ؿعاألاردؿعالقدارععم ععقدرعلاعافعألـععندصرعاألاردؿعالقدارعوبطدًع‬
‫اا ديدعاً علالد‪،‬عابدلادلتعفإفعاألعادؿعالارابطرعبانقاالتعالعاقدعافع بيؿعاألاردؿعالقدارعأيدع‬
‫بلًع(ٖ) عايابعأفعياـعانفيذعلذاعالققدعبإاراؼع‬
‫كدنتعألايرعأاع اـعلذ عالانقاالتعكدل ففعاث ع‬
‫دبه(ٗ)عاادع‬ ‫اخصعاقنا ععدـ‪،‬عأاعبإاراؼعأ دعأاخدصعالقدنافعالخدصعالذ عيقامافعل‬
‫يقنتعأفعااايدزع‪pluviôse‬عالعيطبؽعفتعال دالتعالاتعيكافعفيالدعالققدعاألصمتعافععقادع‬
‫الااريدعأاعغيرلدعافعالققادعاإلدارير(٘)‪ .‬ع‬
‫ع‬

‫ٕ‪ -‬عأف عياراب عالديف عفت عذار عالاقداؿ عاألصمت عالارابط عاي عاإلدارة‪ ،‬علاصم ر عالقادؿ عأاع‬
‫الاارديفعأاعالاقداليفعافعالبدطف‪.‬ع ع‬

‫االاقصادعبديافعالقادؿ‪،‬عادعي ا ؽ علالـعافعأاارعفتعذارعالااقد دعاألصمت‪،‬عاابداعفدئدةع‬

‫ااايدزع‪ pluviôse‬عبدلن برعلالذ عالدياف‪،‬عفتعأفعالقداؿعلهعال ؽعفتعأفعياا ؾعبدالاايدزع‬
‫بلًععفعأنهعيرطتع‬
‫دافعأفعيكاف عامزادًعبدالناظدرعل يفعاالناالدمعافعانفيذعالققدعب كامه‪،‬عفو ع‬
‫اايي عالابدلغ عالا ا قر علمقداؿ‪ .‬عافت عال دالت عالات ع د عينا عفيالد عا از ـ عبيف عالقادؿع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.A paris, 13 mai 1935, D.H 1935, 386.‬‬
‫(ٕ) ع ا د ععرفت عا كار عالقودم عاإلدار عفت عاصر ععقد عاألاردؿ عالقدار ععم عأنه ععقد عاقدالر عبيف عاخص عافع‬
‫أاخدص عالقدناف عالقدـ عافرد عأا عاركر ع‪ ،‬عباقاود عياقالد عالاقداؿ عبدلقيدـ عبقاؿ عاف عأعادؿ عالبندم عأا عالارايـ عأاع‬
‫دبعلذاعالاخصعالاقنا عالقدـ‪ ،‬عاا قيقدعلماصم رعالقدارع‪،‬عاقدبؿعثافعي ددعفتعالققد‪..‬ع‬ ‫الصيدنرعفتععقدرعل‬
‫كـ عا كار عالقودم عاإلدار عفت عالقوير عر ـ عٗ‪ ٖٛ‬عؽ عام ر عٖٕ عدي ابر ع ع نر ع٘٘‪ .ٜٔ‬عااااعر عالابددئع‬
‫القدنانيرعالاتع رراالدعا اكرعالقودمعاإلدار ‪.‬عااااعرعالاكابعالفنت‪.‬عسعٔٔ‪-‬عصعٗٓٔ‪،‬عر ـعٓ‪ .ٚ‬ع‬
‫(ٖ)‬
‫د‪ .‬عاصطف ععبد عالاقصاد ع ميـ عالاكييؼ عالقدنانت علققاد عاركدت عاال اصدد عالاخامط عفت عاادؿ عاألاردؿع‬
‫القدار‪.‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬ع نرع٘‪،ٜٜٔ‬عصع‪ٜ‬ع‪ .‬ع‬
‫)‪(4‬‬
‫‪Tamba, op. cit. p. 168.‬‬
‫)‪(5‬‬
‫‪C.A paris. 13 mai 1935. D.A 1935. 386, paris 13 janvier, 1936. Gaz. Pal. 1936, l.‬‬
‫‪579.‬‬
 ‫‪115‬‬

‫االاارديف‪،‬عالـعبصددعا اقادلالـعلالذاعاالاايدز‪،‬عفإفعديافعالقادؿعااقدـععم ع دئرعديافع‬

‫الااقد داألصمت‪،‬عبادعفتعذلؾعديافعالاارديف(ٔ)‪ .‬ع‬

‫االاقصادعبديافعالاارديف‪،‬عادعي ا ؽ علالـعفتعذارعالاقداؿعاألصمتعافعابدلغعادليرعارامع‬
‫ااريدلـ علماااد عااألداات عالبلزار علانفيذ عالققد‪ .‬عا د ععامت عا اكه عالنقض عالفرن ير ععم ع‬
‫اوييؽعافالاـعلذ عالديافعلاكافع دصرةععم عديافعاارد عالاقداؿعاألصمتعد عافعأفعاااؿع‬
‫ديافعااقالد عالااريد(ٕ)‪ .‬ع‬

‫أاد عبدلن بر علدياف عالاقداؿ عاف عالبدطف‪ ،‬عفإف عااايدز ع‪ pluviôse‬علـ عيا دث ععنالد عباكؿع‬
‫صريح‪ ،‬ع دااناد عذلب عالقودم عالفرن ت عإل عاد عنطدؽ علذ عالازير علاصم ر عالاقداليف عافع‬
‫البدطف‪،‬عاذلؾعبقدعأاالرعا دادةعافعصدارعار اـع‪ٕٙ‬ع‪ .)ٖ(pluviôse‬ع‬

‫ٖ‪-‬ياب ععم عالاقداؿ عاف عالبدطف عالذ عيرغب عفت عاال افددة عافعااايدزع‪ ،pluviôse‬عأفع‬
‫ياخذعبقضعاالاراماتعالا فظير‪،‬علكتعيااكفعافعال فدظععم ع قا ه؛عاياـعذلؾعافعخبلؿع‬
‫الا فظ ععم عالابدلغ عإل عالااقد د عاألصمت عأا عأ د عدائنيه‪ .‬عالـ عياارط عالقودم عالفرن تع‬
‫ةعلذاعاإلارام‪.‬علذاعذلبتعا كارعالنقضعالفرن يرعإل عالقاؿعب نهعيكفتع‬
‫ع‬ ‫اكميرعخدصرعلابدار‬
‫أفعيقبرعالاقداؿععفعإراداهعب عاصرؼعافعالاصرفدت(ٗ)‪ .‬ع‬

‫ثبنثب‪ :‬آثبس ايخٍبص ‪. Pluviôse‬‬

‫فتعااااالرعالدائنيفعالقددييفعلماقداؿعاألصمت‪،‬عنادعأفعالاقداؿعافعالبدطفعالا افيدعافع‬
‫ااايدز ع‪ ،Pluviôse‬عااقرر عله عأ بقير عاطمقر ع‪ .priorité absolue‬عالف عيبدا عأف عاألارع‬
‫يخامؼ عفت عال دالت عالات عيكاف عفيالد عالا از ـ عاي عدائف عاراالف عأا عااندزؿ عإليه ععف عالققدع‬
‫اإلدار ‪ .‬ع‬

‫ع‬

‫ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.A paris, 13 mars 1935, D.S. 1983, 341, note. A. Houorat.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪Cass Req 24 juin 1947. Gaz, Pal. 1947. Ll, 175.‬‬
‫)‪(3‬‬
‫‪Cass Civ, ler. 25 fevrier 1885. D. 1885. L. p. 281. V. Tamba. Op.cit. p. 167.‬‬
‫)‪(4‬‬
‫‪Cass Civ, Com.29 octobre 1952. S. 1953,87 Rev. Trim. Dr. com. 1953, obs. R.‬‬
‫‪Hounin.‬‬
 ‫‪116‬‬

‫‪ -1‬يبذأ أعبقٍت ايخٍبص ‪Pluviôse‬‬

‫ينادعياخذعالاقداؿعافعالبدطفعاإلاراماتعالوراريرعل فظعااايدز ‪،‬عفإنهعي افيدعافعأفوميرع‬

‫اطمقرع‪ priorité indiscutée‬ععم ع دئرعدائنتعالااقد د عاألصمت‪،‬عاذلؾعاا عكدفعالدائفع‬
‫الذ عي از ـعالاقداؿعافعالبدطفعدائندًععدديعدً(ٔ)‪ .‬ع‬

‫لكفعالااكمرعال قيقير‪،‬علتعأفعال دادعالافويمتعالنداـععفعااايدزع‪Pluviôse‬عيخويعإل ع‬

‫القباؿع‪l'agrement‬عبهعافقدعلؤل كدـعالاتعابينالدعالنصاصعالانظيايرع‪،‬عاياـعالقباؿععاااعدًع‬
‫افعخبلؿعخطدبعا اؿعبقمـعالاصاؿ‪،‬علد عاالندسعالاليئرعالا ئاؿععفعاألاردؿ‪،‬عافتع‬
‫دلرعالرفضعيرفيعالطمبعإل عالازيرعالاخاص(ٕ)‪ .‬ع‬
‫ع‬

‫اافعالبلزـعإخطدرعلذاعالقباؿعالذ عنصتععميهعالاددةعالثدنيرعافعالار اـعبقدنافعالصددرع‬

‫فتعٖٓ عأكاابرع نرع٘‪،۰۸۳‬عاالاتعا اقيدتعأ كداالدعافعخبلؿعالاددةع(ٗ‪)ٜٔ‬عافعادانرع‬
‫الققادعاإلداريرعالندفذةع دليدعفتعفرن د‪ .‬ع‬

‫‪ -0‬حبنت انخضاحى يع انذائٍ ادلشحٍٓ أٔ ادلخُبصل إنٍّ يٍ انعقذ اإلداسي‪:‬‬

‫اادعالاؾعفيه‪،‬عأفعالااقد دعاألصمتعي ادجعإل عاد عبدألاااؿعالبلزارعلانفيذعالققدعاإلدار ‪.‬ع‬

‫لذاعكدفعافعالطبيقتعأفعيما عإل عالبناؾعاالاليئدتعالااالرعلاد عبالذ عاألاااؿ‪ .‬ع‬

‫اليسعثارعااكمرعاثدرعفتعال دالتعالاتعيكافعفيالدعالااقد دعاألصمتع دد اًر ععم عال داد‪،‬ع‬

‫لكفعفتع دلرعاقروهعلئلفبلسعأاعالاصفيرعالقودئيرعفإفعالاادكؿعابرزعإل ع يزعالاااد‪،‬ع‬
‫يث عياندفس عالدائف عالاراالف عأا عالااندزؿ عإليه ععف عالققد عاإلدار عاي عالقادؿ عاالاارديفع‬
‫االاقداليفعافعالبدطفععم عالابدلغعالادليرعنف الد‪،‬عاألارعالذ ع دعيارابععميهعاااندععلؤالمع‬
‫اايقدًععفعانفيذعالقاؿ‪،‬عاادعيورعبدلارفؽعالقدـ‪،‬عايوطرعاإلدارةعإل عإبراـععقدعاديدعبكؿع‬
‫ادعيقنيهعذلؾعافعنفقدتعإودفير‪ .‬ع‬

‫ف يناد عصدر عالار اـ عبقدناف عبادريخ عٖٓ عأكاابر ع نر ع٘‪ ،۰۸۳‬عأنا عرلندً عخدصدً عياقمؽع‬
‫بققاد عاألاردؿ عالقدار‪ ،‬عاعم عأ دس علذا عالرلف‪ ،‬عي ؽ علمااقد د عاألصمت عأف عيرلف ععقد ع‬
‫لمبناؾعاالاليئدتعالااالر‪،‬عبالدؼعاد عبدألاااؿعالبلزارعلانفيذعالااراع‪،‬عافتعالثدنتعافعينديرع‬
‫(‪)1‬‬
‫‪Tamba, op. cit., p. 172.‬‬
‫(‪)2‬‬
‫‪Royer-Hamrey. op. cit. p. 63.‬‬
 ‫‪117‬‬

‫نر ع‪ ،۰۸۰۰‬عصدر عفت عفرن د ع دناف عاديد عا ا دث عنظدـ عالاندزؿ ععف عالديف عالاارابع‬
‫لمااقد دعاألصمتعفتعذارعاإلدارةعكاقدبؿعادلتعلانفيذعالققدعاإلدار ‪،‬عاألارعالذ عأد عإل ع‬
‫ظالار عاندزع عبيف عطدئفايف عاف عالدائنيف عأص دب عااايدز ع‪ Pluviôse‬عاف عاالر‪ ،‬عاالدائنافع‬
‫الاراالنافعأاعالااندزؿعإليالـعافعاالرعثدنير‪،‬عاكؿعافعلدايفعالطدئفايفعي افيدعأص دبالدعافع‬
‫ااايدز عخدص ععم عالابدلغ عنف الد‪ ،‬عا د عأعط عالار اـ عبقدناف عل نر ع٘‪ ،۰۸۳‬عأفوميرع‬
‫لصدلحعالدائفعالاراالف‪،‬عطدلادعأفعرلنهعاـعإاالدر عافقدعلمقااعدعالقدنانير(ٔ)‪ .‬ع‬

‫عالكذا عياكف عالقاؿ عأف عالاقداؿ عاف عالبدطف عالا افيد عاف عااايدز ع‪ Pluviôse‬عياقدـ ععم ع‬
‫الدائفعالاراالفعأاعالااندزؿعإليه‪ ،‬عاريطرعا اكادلهعإلاراماتعالارخيصعافقدً علادعاقوتعبهع‬
‫الاددةع(ٗ‪)ٜٔ‬عافعادانرعالققادعاإلدارير‪.‬عالكفعارطعالا ايؿعالذ عااتعا اقدداهعبااابع‬
‫الاددةعالاذكارةعلـعيطبؽعبقدعافعالند يرعالقامير‪.‬عاال ببعفتعذلؾعلاععدـعإنادمعالاالرع‬
‫الاخاصرعبا ؾعال ابلتعالاتعادافعفيالدعاثؿعلذ عالاراخيص‪.‬علالذاعفإفعالدائفعالاراالفعأاع‬
‫الااندزؿعإليه‪،‬عياقدـععاميدععم عصد بعااايدزع‪ Pluviôse‬ععندع داثعا از ـعبينالاد‪.‬عافتع‬
‫لذ عال دلرعالعياقدو عالاقداؿعافعالبدطفعإالعالابمغعالاابقتعبيفعيد عاإلدارةعبقدعالدائفع‬
‫الاراالفعأاعالااندزؿعإليه(ٕ)‪ .‬ع‬

‫أادعبدلن برعأل كدـ عالقدنافعالادنتعالاصر عفقدعادمعالنصعفتعالاددةع(عٕ‪/ٙٙ‬ع‪)2‬ععمتع‬

‫أف ع"‪.....‬الالـعفتع دلرعاا ييعال ازعافعأ دلـعا تعيدعربعالقاؿعأاعالاقد عاؿعاألصمتع‬
‫ااايدزععم عالابدلغ عالا ا قرعلماقداؿعاألصمتعأاعلماقداؿعافعالبدطفعا تعاا ييعال از‪،‬ع‬
‫ايكافعاالاايدزعلكؿعانالـعبن برع قه‪،‬عاياازعأدامعلذ عالابدلغعإليالـعابدارة‪ ".‬ع‬

‫فممااقد د عافعالبدطفعافقدعلمنصعالااقدـ‪،‬عال ؽعفتعاا ييعال ازعا تعيدعصد بعالقاؿع‬

‫عم عاد عفت عذااه علماقداؿ عاألصمت‪ ،‬عاذلؾ عبدالً عاف عاادر ر عالدعا عالابدارة‪ .‬عافت علذ ع‬
‫ال دلرعينا علهعااايدزعياقدـعبهععم ع دئرعدائنتعالاقداؿعاألصمت‪ ،‬عايقيعلذاعاالاايدزععم ع‬
‫الابدلغعالاتعاكافعا ا قرعفتعذارعصد بعالقاؿعأاعفتعذارعالاقداؿعاألصمتعا تعاا ييع‬
‫ال از‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Tamba, op. cit. p. 172‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.A. Douai. Ier juillet 1966. D.A 1968-1972 note. J.O. Heston.‬‬
 ‫‪118‬‬

‫ع اافقد علالذا عاالاايدز عياقدـ عالاقداؿ عاف عالبدطف عإل عا ايفدم ع قا ه ععم ع دئر عالدائنيفع‬
‫القددييف‪،‬عفبلعي از اهعأ دعانالـ‪،‬عإذعياقيفععم عصد بعالقاؿ‪،‬عابااردعاا ييعال ازعافع‬
‫بؿ عالاقداؿ عاف عالبدطف‪ ،‬عأف عيؤد ع قاؽ علذا عاألخير عابدارة‪ ،‬عاداف عاناظدر عال اصدارع‬
‫أارعافع دوتعالانفيذعبذلؾ‪ .‬ع‬

‫عان اطييعالقاؿعأفعنقطرعاالخابلؼعالاالريرعبيفع ؽعاالاايدزعالاقررعفتعفرن دعافعخبلؿع‬

‫ااايدزع‪ Pluviôse‬عافت عاصر عاف عخبلؿ عنصاصعالقدناف عالادنت‪ ،‬عاااثؿ عفت عأف عااايدزع‬
‫‪Pluviôse‬عادمعبخصاصعالاقداليفعافعالبدطفعفتعنطدؽععقادعاألاردؿعالقدار‪،‬عابدلادلتع‬
‫فإف عالاددة عالات عياندالالد علذا عاالاايدز عااـ عاقدلااالد عفت عنطدؽ عراابط عالقدناف عالقدـ عالئفع‬
‫كدنتعادنيرعفتعأصمالد‪،‬عفاادؿعاطبيقالدعلندعلاعالقدنافعاإلدار ‪،‬عبكؿعادعيارابععم عذلؾع‬
‫اف عأ كدـ عألاالد عاخاصدص عالقودم عاإلدار عباطبيؽ عنصاص عاالاايدز عالاذكار ععم ع‬
‫الاقداليفعافعالبدطفعفتعنطدؽععقادعاألاردؿعالقدار‪ .‬ع‬

‫عأادعاالاايدزعالاقررعبنصعالاددةع(عٕ‪/ٙٙ‬ع‪)2‬عاف عالقدنافعالادنتعالاصر ‪،‬عفإنهعياقمؽع‬

‫أ د دعبدلاقداالتعفتعنطدؽعراابطعالقدنافعالخدص‪،‬عابدلادلتعفإفعلذ عالاددةعلتعاددةعادنيرع‬
‫الانا عاالاطبيؽ‪،‬عاايعذلؾ‪،‬عنر عأنهعالعياادعادعي اؿعدافعاطبيقالدعافع بؿعاامسعالدالرع‬
‫الاصر ‪،‬عإذعإفعذلؾعيقدعوادنرعلماقداليفعافعالبدطف‪،‬عخصاصعدًعأفعالاقداليفعافعالبدطفع‬
‫فت عنطدؽ ععقاد عاألاردؿ عالقدار عفت عاصر علـ عياقرر علالـ ع ؽ عااايدز عكذلؾ عالذ ع رر ع‬
‫الاارععالفرن تعص ار رعافعخبلؿعااايدزع‪ .Pluviôse‬ع‬

‫ا دعذلبعادنبعافعالفقه(ٔ)عإل عالقاؿعب فعاالاايدزعالاقررعافعخبلؿعالاددةع(عٕ‪ٙٙ‬ع‪/‬ع‪)2‬ع‬

‫اف عالقدناف عالادنت عالاصر عيقارف عبازيايف عااقبلنه عأفوؿ عاف عااايدز عار اـ ع‪ٕٙ‬ع‬
‫‪Pluviôse‬علاد ‪ -‬ع‬

‫أوالً‪ -‬عاا ي عالاارع عالاصر عاف عنطدؽ عاالاايدز عالاقرر عباااب عالاددة ع( عٕ‪ )2/ٙٙ‬عافع‬
‫القدناف عالادنت عالاصر ‪ ،‬علاااؿ عإل عادنب عالاقداؿ عاف عالبدطف ععادؿ علذا عالاقداؿ‪ ،‬عأادع‬
‫ااايدزع‪ Pluviôse‬عفقدع صرعلذاعال ؽععم عالاقداؿعافعالبدطفعفقط‪ .‬عانايارعلذلؾ‪،‬عفإفع‬
‫كدـعالقدنافعالاصر عي اطييعأفعيرايعفتع دادعادعلاعا ا ؽعفتعذارع‬
‫ع‬ ‫القداؿعافقدعأل‬

‫(ٔ)ع د‪.‬عاليدعفدراؽعااقرع‪-‬ع دبؽعاإلادرةعاليهعصع‪ .ٙ۱۰‬ع‬

 ‫‪119‬‬

‫الاقداؿ عاف عالبدطف عباااب ععقد عالقاؿ‪ ،‬عإاد ععم عالاقداؿ عاألصمت ع داااد ععم عصد بع‬
‫القاؿ‪.‬‬

‫ثانياً‪-‬عالاارععالاصر ع دعنظـعال دلرعالاتعيا از ـعفيالدعأص دبعاالاايدزعالاقررعافعخبلؿع‬

‫الاددةع(عٕ‪)2/ٙٙ‬عافعالقدنافعالادنتعالاصر عباق يـعالابمغعالا صؿع ارعغرادم‪،‬عكؿع‬
‫بن بر عنصيبه عفت عالديف‪ ،‬عاذلؾ عفت ع دؿ ععدـ عكفدير عالابمغ علا ديد عكداؿ عالدياف‪ ،‬عأاد عفتع‬
‫فرن دعفياقدـععادؿعالاقداؿعاألصمتعثـعالاارديفعثـعالاقداليفعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫ادلبحث انثبنث‬

‫اَثبس انقبٍََٕت ادلرتحبت عهى‬

‫انخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫تمهيد وتقسيم‪:‬‬

‫اخامؼ عاآلثدر عالقدنانير عالاارابر ععم عالاقد د عاف عالبدطف عالخفت ععف عاآلثدر عالاارابر ععم ع‬
‫دعافعالبدطفعالاقارفعبااافقرعالاالرعاالدارير‪ ،‬عاياطمبعاألارعبيدفعلذ عاآلثدرع اامع‬
‫ع‬ ‫الاقد‬
‫بدلن بر علقبل ر عاالر عاإلدارة عبدلااقد د عاألصمت‪ ،‬عأا عبدلن بر علقبل ر عاإلدارة عبدلااقد د عافع‬
‫البدطف عالخفت‪ ،‬عأا عبدلن بر علقبل ر عالااقد د عاألصمت عبدلااقد د عاف عالبدطف عالخفت‪ ،‬عا اؼع‬
‫ناوحعذلؾعافعخبلؿعاطدلبعثبلثر‪،‬ععم عالن اعالادلت‬

‫المطمب االول ‪:‬عالقة جهة االدارة بالمتعاقد االصمي‪.‬‬

‫المطمب الثاني ‪:‬عالقة جهة االدارة بالمتعاقد من الباطن الخفي ‪.‬‬

‫المطمب الثالث ‪:‬عالقة المتعاقد االصمي بالمتعاقد من الباطن الخفي‪.‬‬

 ‫‪111‬‬

‫ادلطهب االٔل‬

‫عالقت جٓت االداسة ببدلخعبقذ األصهً‬

‫الفرضعلندعافعالااقد دعاالصمتع دـعبدبراـعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفعلانفيذعازمعافعالققدع‬

‫االدار عدافعال صاؿععم عااافقرعالاالرعاالداريرعالااقد دةعاقدادً‪،‬عأاعافعالااقد دعاالصمتع‬
‫دع دـعطمبعدً عال عالاالرعاالداريرعيبد عرغباهعفتعالاقد دعافعالبدطفعايطمبعانالدعالااافقرع‬
‫عم علذاعالاقد د‪ ،‬عبيدعافعالاالرعاالداريرعالااقد دةعرفوتعالااافقرععم علذاعالطمب عاكدفع‬
‫رفوالدعال بدبعاققالرعكقدـع درةعالااقد دعافعالبدطفعالادلير‪،‬عأاعنقصعفتعالكفدمةعالفنيرع‬
‫البلزار علانفيذ عااللازاادت عالاناطر عبه‪ ،‬عاعم عالرغـ عاف عذلؾ ع دـ عالااقد د عاالصمت عبدبراـع‬
‫الققد عاي عالااقد د عاف عالبدطف علانفيذ عازم عاف عااللازاادت عالات عرابالد عالققد عاالدار ععم ع‬
‫عداؽعالااقد دعاالصمت‪ .‬ع‬

‫ايثارعا دؤالً علند ععفعاالثدر عالقدنانير عالاارابر ععم عالاقد د عاف عالبدطف عالخفت عفت ععبل رع‬
‫االدارة عبدلااقد د عاالصمت؟ عفالؿ عي ر علذا عالاقد د عفت عااااالر عاالدارة؟ عالؿ عاامؾ علذ ع‬
‫االخيرةعاا ييعازاماتعاقينرععم عالااقد دعاالصمت؟‪ .‬ع‬

‫ا علبلادبر ععم علذا عالا د عؤؿ عياكف عالقاؿ عبدف عالاقد د عاف عالبدطف عالخفت عغير عالاقارفع‬
‫عاالخيرةعاالعي ا عبهععميالدعاالعانا ععنهعايرععبل رع‬
‫ع‬ ‫افقهعاالدارةعالعي ر عفتعااااالرعلذ‬
‫ع‬ ‫باا‬
‫الع‬
‫عا د عا ؤاًع‬
‫االدارة‪ ،‬عااف عثـ عيبق عالااقد د عاالصمت ع‬
‫اقد دير عبيف عالااقد د عاف عالبدطف عا ع‬
‫االدارة‪ .‬ع‬
‫ا ئاليرعكدامرععفعانفيذعالققدعفتعااااالرع ع‬

‫ع عالقدعأكدت عالا كار عاالدارير عالقميدعلذاعالابدأ عبقالالد ع"عدـعااازعالاندزؿعلمريرعأاعالاقد دع‬

‫اقهعافعالبدطفعفتعلذاعالادفعاال عبااافقر عاالدارة‪،‬عبؿعيقدعلذاعالاندزؿعاخدلفر عاؤد عال ع‬
‫الًعاخصيعدًععفعانفيذع‬
‫بلًعفبلعي ا عبهعفتعااااالاالدع عايبق عالااقد دعاالصمتعا ئاع‬
‫اعابدر عبدط ع‬
‫ع‬
‫الققدعااداالد"(ٔ)ع ع‬

‫بؿعذلبتعا كااندعالقميدعإل ععاكثرعافعذلؾعفقوتعب فع يدـعالااقد دعاالصمتعبدلاقد دعافع‬

‫البدطف عداف عارخيص ع دبؽ عاف عاالدارة عيقابر عبذااه عخط ععقديعدً عيراب عا ئالياه ععفع‬

‫(ٔ)ع كـعالا كارعاالداريرعالقميدع‪،‬عالطقفعر ـعٖٕ٘عل نرعٔٔعؽععع‪،‬عام رع‪ .ٜٔٚٔ/ٔ/ٜ‬ع‬

 ‫‪111‬‬

‫االورار عالنداار ععنه‪ ،‬عكاد عأنه عيبرر عاا يي عا ص عالازامات ععميه‪ ،‬عأ عف خ عالققد ععم ع‬
‫ا ئالير عالااقد د عاالصمت‪ ،‬عاذلؾ ع اام عنص ععم علذا عالازام عفت عالققد عاا علـ عينص‪،‬ع‬
‫بإعابدر عاف ع ؽ عاالدارة عفت عالف خ عفت علذ عال دلر عينا عاف عطبيقر عالققد عاالدار عذااه‪،‬ع‬
‫اال ابقدد عيابعافعينصعالققدعص ار هععم عذلؾ‪ )ٔ(.‬ع‬

‫إال عأف عثار ع أر عفت عالفقه(ٕ) عير عاف عازام عالف خ عياطمب عاف عيكاف عالااقد د عاي عاالدارةع‬
‫اقص اًرعفتعانفيذعالازااداهعالاقد دير‪،‬عاافعثـعفإفعلذاعالادنبعافعالفقهعيا دمؿعأ عاقصيرع‬
‫ياكفعافعين بعالتعالااقد دعاالصمتعع دؿعالماامعال عالاقد دعافعالبدطف‪،‬عالذ عالعيقصدع‬
‫اطمبعخبرة عفنيرعد يقرعالعاااافرعلد ع‬
‫ع‬ ‫انهعفتعاغمبعاال يدفع عا عانفيد عازم عافعالققدع دعي‬
‫الااقد دعاالصمت‪ ،‬عا عافعلاام عالااقد دعاالصمتعال عالاقد دعافعالبدطفعلـعيكفعاالعبقصدع‬
‫فعصارة‪،‬عفالؿعيققؿعبقدعذلؾعافعنالدد عبف خعالققد‪،‬عاالع يادعافع‬
‫ع‬ ‫انفيذعلذاعالازمععم عا‬
‫ازام عالف خ علا عا ص عااخطر عالازامات عالات عياكف عاف عاما عاليالد عاالدارة عالااقد دة عفتع‬
‫ااااالرعالااقد دعاقالد‪،‬عالنهعيؤد عال عإنالدمعالرابطرعالققديرعبيفعالطرفيف‪ .‬ع‬

‫عم ع يفعأيد ع أر عآخرعفتعالفقه(ٖ) عإااد عالا كارعاالداريرعالقميدعفذلبعإل عافعالااقد دع‬

‫االصمت عاذا ع دـعبدلاقد دعاف عالبدطف عداف عااافقر عاالر عاالدارة عفإف علذاعياكؿ عخط ععقديعدًع‬
‫يبررعاا ييعازامعالف خ؛ عاذلؾعا اندداًعال عفكرةعاالعابدرعالاخصتعفتعاادؿعانفيذعالققادع‬
‫االدارير‪،‬عا عافعاالعابدراتعالاخصيرعالاتعراعيتعفتعالااقد دعاالصمتععندعابراـعالققدع‬
‫االدار ع د عال عاااافر عف عالااقد د عاف عالبدطف عالذ عاقد د عاي عالااقد د عاالصمت عدافع‬
‫ال صاؿععم عااافقرعاالدارة‪،‬عالذاعياكؿعاخبلالً عباصم رعالارفؽعالقدـعالذ عافعاامهعاـع‬
‫ابراـعالققد‪.‬‬

‫ومن جانباً نميل الي الراي االول‪ ،‬عانر عانهعاالالتعبدالابدععاذلؾعالنهع ينادعاقالدعاالرع‬

‫االدارةعالتعااقد دعاقالدعفتعانفيذعاالدـعاقينرعيكافعغروالدعا قيؽعالصدلحعالقدـ‪،‬عابدلادلتع‬

‫(ٔ)ع كـعالا كارعاالداريرعالقميدع‪،‬عالطقفعر ـعٗ‪ٛٔٛ‬عل نرع٘٘عؽععع‪،‬عام رعٕٕ‪.ٕٓٔٙ/ٖ/‬ايراايع كاالدعايودع‬

‫فتعذاتعالاقنتعفتعالطقفعر ـعٖٗٗ‪ٖٙ‬عل نرعٔ‪ٙ‬عؽععع‪،‬عام رعٕٕ‪.ٕٓٔٙ/ٖ/‬‬
‫(ٕ) عد‪.‬ع عددؿععبدعالر افعخميؿع‪،‬عآثدرعالققادعاالداريرعلبلدارةعاااكبلتعانفيدلدع‪،‬عﺩﺍﺭعﺍلثقدفرعﺍلاداقيرع‪،‬عﺍلقدلﺭﺓع‬
‫‪،ٜٜٔٚ،‬صعٔ‪ .ٙ‬ع‬
‫(ٖ) عد‪ .‬ع عبدعالقميـععبدعالاايدعاارؼع‪،‬عفكرةعاالعابدرعالاخصتعفتعاادؿعالققادعاالدارير‪،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬ع‬
‫ٖٕٓٓعص‪،‬عٖٗٔ‪ .‬ع‬
 ‫‪112‬‬

‫فإفعفكرةعالصدلحعالقدـع دعاكافع ببدعفتعلاؤمعالااقد دعاالصمتعالتعااقد دعاخرعياقد دع‬

‫اقه ععمت عانفيذ عاا عالقيدـ عبازم عاف عالققد عاالصمت عالذ عا ا دؿ عانفيذ عباقرفر عالااقد دع‬
‫االصمتعايعاالرعاالدارةع‪،‬عفإذاعويقندععمتعالااقد دعاالصمتعفتعالماؤمعالتعااقد دعاخرع‬
‫د عيور علذا عبدلصدلح عالقدـ عبدالً عاف عا قيؽ عالانفقر عالقدار ع‪ ،‬عالكف عرغـ عذلؾ عال عنطمؽع‬
‫القندفعلمااقد دعاالصمتعبدلماؤمعالتعااقد دعآخرعفتعكؿعاال ااؿ‪،‬ع داانادعيكافعالماامعاليهع‬
‫بواابطعااقالداتعافع بؿعالااقد دعاالصمتعا قيقدعلمصدلحعالقدـع‪ .‬ع‬

‫اعم عاد عيبدا عأف عالاارع عالفرن ت عاكد ععمت عفكرة عاالعابدر عالاخصت عفت عانفيذ عالققادع‬
‫االدارير عاف ع بؿ عالااقد د عاالصمت عاال عانه علـ عي ظر عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عفافقعدً علماددايفع‬
‫ٔ اف ع دناف ع٘‪ ،ٜٔٚ‬عا عٖٔٔ عاف ع دناف عالاااريدت عالقدار عفإنه عفت ع دلر عالاقد د عافع‬
‫البدطف‪،‬عيظؿعالااقد دعاالصمتعا ئاالعا ئاليرعاخصيرععفعادامعااييعااللازاادتعالندائرع‬
‫عفعالققد" ع عايظؿعالااقد د عاالصمتعصد بعالا ؤاليرعالاخصيرعاالا يدةع‪،‬عأادـعال مطرع‬
‫الااقد دةع‪،‬ععفعانفيذعااييعااللازاادتعالنداارععفعالققدع‪،‬ع اامعاـعانفيذ عافع بمهعأاعافع‬
‫بؿعااقد دعافعالبدطفعااادعلذ عالا ؤاليرعالاخصيرعأ د الدعفتعالققدعالذ عيربطعالاركرع‬
‫بدلااقد د عاالصمت عاالات عانطا ععم عالازاـ عاألدام عالاخصت علمققد‪ ،‬عداف ع ظر عا اخداـع‬
‫الاقد دعافعالبدطف‪،‬عالـعيرابعالاارععالفرن تعازامعالف خعفتعكؿعاال ااؿعفتع دلرععدـع‬
‫ال صاؿععمتعااافقرعاالرعاالدارة‪ .‬ع‬

‫كادعأف عاامسعالدالر عالفرن ت عينظرعالتعاالثدرعالاارابرععمتعالققدعفدذاعكدنتعاقيبرعالرتع‬

‫الاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عبيناد عإذا عكدنت عغير عاقيبر عاادز عاقايض عالااقد د عاف عالبدطف ععفع‬
‫االعادؿ عالات ع دـ عبالد‪ ،‬عالا عاد عيظالر عاميد عفت ع كـ عمحكمة االستئناف االدارية لوالية‬
‫دووا الفرنسية ع يث عايدت ع رار عال مطر عالااقد دة عبدنالدم عالققد عاي عأ دعالاركدت؛ ع عاذلؾع‬
‫ب بب علاائالد عالت عالااقد ديف عاف عالبدطف عغير عالاقمنييف عاا عالخفييف‪ ،‬عالذيف عكدف عاداؤلـع‬
‫اقيبعدًعفتعا ار برعاا يعالقاؿعاالا كـعفيهع‪،‬عالذاعيقنتعافعالاقيدرعلد عالا كارعلاعاالثدرع‬
‫الاقيبرعالاتعيرابالدعالاقد دعافعالبدطفعالخفتععمتعالقاؿعالااكؿعلمااقد دعاالصمت(ٔ)‪.‬ععع ع‬

‫(ٔ)‬
‫‪CAA de Douai.no13DA00902,LECTUTE DU Mardi 8 juillet2014.‬‬
 ‫‪113‬‬

‫ابدلادلتعفبلعااادعأير ععبل رعاقد ديرعبيفعالااقد دعافعالبدطفع اامعكدفعالخفتعااعالاقمفع‬

‫عنهعاالاقباؿعابيفعاالرعاالدارةعايظؿعالااقد دعاالصمتعالا ئاؿعاادـعال مطرعالااقد دةععفع‬
‫االدامعال ميـعلمققدعبادعفتعذلؾعخدادتعاال اقدنرعباصددرعخدراير(ٔ)‪.‬ع ع‬

‫اا كيداً علذلؾعنادعأف عاقايـع‪ ٚ‬عأكاابرع‪ ٜٔٚٙ‬عبا ف عنظدـعالاقد دعافعالبدطفعفتعاأل ااؽع‬

‫القدار عينص ععم عأف عأص دب عالققاد يظماف عا ؤاليف عاخصيد عأادـ عاالر عاالدارة ععفع‬
‫األدامعالقدـعلااييععقادلـع‪،‬ع ا ععندعالاقد دعافعالبدطف ععم عازمعانالد ع‪،‬االادعكدنتع‬
‫طرؽعالدفيعلماقداليفعافعالبدطف ‪،‬عابدلادلتععدـعااادعا ؤاليرعافعالبدطفعلماقداؿعايع‬
‫الااار عالقدـ‪،‬عاافعثـععالعياادعرابطعاقد د عبيفعالقايؿعاالاقداؿعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫ااادعالاؾعفيهعافعالقرارعالصددرعافعاالدارةعبف خعالققدعيخويعلمر دبرعالقودمعاالدار ؛ع‬

‫بدعابدر عافعالق ارراتعاالداريرعالاتعالارابطرعبدلقاميرعالققدير‪ ،‬ع عابدلادلتعيكافع دوتعالققدع‬
‫اليسع دوتعااللردمعلاعالاخاصعبدلفصؿعف عاد عااراعيرع رارعالف خعأاعبقبدرةعاخر ع‬
‫ياقيفععم عالااقد دعاالصمتعافعيما عالتعدعا عالقودمعالكداؿعالعدعا عااللردم‪ .‬ع‬

‫ادلطهب انثبًَ‬

‫عالقت جٓت االداسة ببدلخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫العانا ععفعلذاعالاقد دعايرععبل رعاقد ديرعابدارةعبيفعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطفعالخفت؛ع‬

‫يثعاظؿعالقبل رعالققديرعالابدارةع دئارعفقطعبيفعاالدارةعاالااقد دعاالصمت‪،‬عابدلادلتعيبق ع‬
‫لذاعاالخيرعا د عا ؤالًععفعانفيذعالققدعب كامهعفتعااااالرعاالهعاالدارة‪ .‬ع‬

‫الذاعيقنتعافعانافدمعالقبل رعالققديرعبيفعاالرعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطفعالخفت؛ عايارابع‬

‫عم عذلؾعادعالنادئ عالادلير ع‬

‫أوال‪ :‬عالعياازعلبلدارةعافعاطدلبعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعابدارةعبانفيذعادعيقيععميهعافع‬

‫الازاادتع بؿعالااقد دعاالصمت‪ ،‬عاالاتعااقمؽعانفيذعالقاؿعا ؿعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عاارايبدع‬

‫(ٔ)‬
‫‪A l'attention des entrepreneurs Désirant sous-traiter L'exécution de certaines‬‬
‫‪parties de leur marché Passé avec paris habitat oph dossier de sous-traitance 31‬‬
‫‪mai 2010, marches publics.parishabitatoph.fr/dossier-sous-traitance.pdf.p4.‬‬
 ‫‪114‬‬

‫عم عذلؾ عال عاامؾ عاالدارة عاطدلبر عالااقد د عاف عالبدطف عالخفت عبإنادز عالقاؿ عا ؿ عالققدع‬
‫االصمت‪،‬عالفعالااقد دعافعالبدطفعلـعيكفعطرفعدًعفتعلذاعالققدع‪ .‬ع‬

‫كادعانالدعالعاامؾعذلؾعا انددعاً عال عاافدؽعالاقد دعافعالاطفعالنالد علي تعطرفدعفيه‪،‬عالذاع‬

‫ال كـعي ر عبدلن بهعلبد تعالازاادتعالااقد دعافعالبدطف‪ ،‬عكداللازاـعبا ميـعالقاؿعاااللازاـع‬
‫بوادفعالوادفعك صؿععدـ(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ؽعفتعافعيطدلبعاالدارة عبدفعانفذعالازااداالدعفتعااااالهع‬
‫ع‬ ‫ثانياً‪ :‬عليسعلمااقد دعافعالبدطفعال‬
‫لدعالققدعاالصمتعالابرـعبيفعاالدارة عاالااقد دع‬
‫ع‬ ‫الااقد دعاالصمت؛ عالفعلذ عااللازاادتعاصدر‬
‫االصمت‪ ،‬عالاد عكدف عالااقد د عاف عالبدطف عليس عطرفد عفت علذا عالققد؛ علذا عفإنه عال عي ؽ علهع‬
‫الاطدلبر عب ؽعلـعيقررعلهعاصبلع‪ ،‬عابندمععم عذلؾعليسعلمااقد دعافعالبدطف عافعيطدلبع‬
‫ابدارة عبااكينهعافعانادزعالقاؿعااعا ماالدعلمقاؿعبقدعإنادز عافع بمه‪ ،‬عاعدـع يدـع‬
‫االدارة ع ع‬
‫ع‬
‫عاالدارة عاالااقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عفدلا ئالير عالاقد دير عاقاـ عنايار عاخبلؿ عا دع‬
‫ع‬ ‫الا ؤالير عبيف‬
‫عاالدارة عال عارابط عايع‬
‫ع‬ ‫الااقد ديف عبدلازاـ عيفرض ععميه عالققد عالابرـ عاي عالطرؼ عاالخر عاالف‬
‫الااقد دعافعالبدطفعبققدعاد‪ ،‬عفبلعاا قؽعالا ئالير عالاقد ديرع علالدعفتعااااالر عالااقد دعافع‬
‫دعافعالبدطفعاادـعاالدارةععفعانفيذع‬
‫ع‬ ‫البدطفعأاعالقكس‪،‬ع عايارابععم عذلؾععدـعا لرعالااقد‬
‫اافدؽعالاقد دعافعالبدطفععم عا دسععقد ‪ ،‬عذلؾعافعاالدارة عاقدعافعالريرعبدلن بر عالافدؽع‬
‫الاقد دعافعالبدطف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ايؤيد عبقضعالفقه(ٖ) عاالااد عالااقدـعا بادعذلبعال عذلؾع ار عفتعالفقهعايود(ٗ) عالقدئـع‬

‫عم عاعابدر عالرير عب نه عكؿ عاف علـ عي دلـ عفت عابراـ عالققد عاالصمت عفيه عاوييؽ علنطدؽع‬
‫الا ئالير عالاقد دير؛ عذلؾ عأنه عص يح عأف عالااقد د عاف عالبدطف علـ عيادرؾ عفت عابراـ عالققدع‬
‫االدار عاالصمت‪ ،‬عإال عأنه عطرفعدً عفت عرابطر عالقبل دت عالات عناات ععف عاااد عاقد د عافع‬

‫(ٔ) ع د‪.‬عفيصؿعخدلدعالاكراد‪،‬عالاقد دعافعالبدطفعفتعالققادعاالداريرع"د ار هعاطبيقيرعاقدرنر"‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عكميهع‬

‫ال قاؽعاداقرعالقدلرة‪،‬ععدـعٖٕٔٓع‪،‬صع‪ٛٙ‬عاادعبقدلد‪ .‬ع‬
‫عافعالبدطفعبرب عالقاؿ‪ ،‬عاامر عالا دات‪ ،‬عالكايت‪ ،‬عال نهعٕٗ‪،‬عع‬
‫ع‬ ‫(ٕ) عد‪.‬ابراليـ عالد ا ت عابا عالميؿ‪ ،‬ععبل ه عالاقداؿ‬
‫فبرايرعاادرسععدـعٕٓٓٓ‪ .‬ع‬
‫(ٖ)عد‪.‬عفيصؿعخدلدعالاكراد‪،‬عالارايعال دبؽع‪،‬عص‪ٛٚ‬عاادعبقدلد‪.‬‬
‫(ٗ)عد‪.‬عناـع ادعاال ادع‪،‬عالارايعال دبؽع‪،‬عصع٘‪.ٜٔ‬‬
 ‫‪115‬‬

‫البدطف‪ ،‬عاباقبيرعاخرعاذاعلـعيكفعالااقد دعافعالبدطفعاااادعاً ع يفعاالبراـعاالعانهعأصبحعع‬

‫اااادعاًعبدلفقؿع يفعالانفيذ‪ .‬ع‬

‫عا دعناد عاثؿعلذاعالااقد دعافعالبدطف عفتعار ماتعاالبراـعاالانفيذ عاقدًعالذاعادعينطبؽععم ع‬

‫دلر عالاقد دعافعالبدطفعالافراض‪ ،‬عاكذلؾع دلهعالااقد دعافعالبدطفعالاادرؾ عأصبلً عفتع‬
‫انفيذ عالققد عاالدار عا دعيصدب عالااقد د عاف عالبدطفعبورر عاد عناياه علقدـعانفيذ عالااقد دع‬
‫االصمتعلبللازاادتعالاناطر عبهعبااابعالققدعاالصمتعالابرـعبينهعابيفعاالدارة عفإفعاخذندع‬
‫بدلافالاـعالويؽعلما ئالير عالاقد دير‪ ،‬عفبلعاؾ عأفعذلؾع دعيارابععميهع صارعفتعا قيؽع‬
‫ال اديرعالقدنانيرعالاطمابرعلمااقد دعافعالبدطف؛علذاعنافؽعايعلذاعال أر عافعالفقالدلذ عذلبع‬
‫إل عافعاالانبتعلا عذلؾعالذ عيظؿعغريبدععفعالققدعاالصمتعفتعار ماتعاالبراـعاالانفيذ‪،‬ع‬
‫اادعافعيادرؾعفتعلدايفعالار مايفعااعا دلادعفإنهعي خذع كـعالااقد د‪ ،‬عاالارعالذ عيقنتع‬
‫افعالا ئالير عالققدير علفعاكافع دصرة ععم عطرفتعالققدعالمذيفعااليعدً ععامير عاالبراـ‪ ،‬ع داعانادع‬
‫ااادعلاااؿعكؿعافع دلـعفتعانفيذععقدعيرابطعبدلققدعاالصمتعكدلااقد دعافعالبدطفعالخفت‪ .‬ع‬

‫افت عوام عاد عاقدـ عيكاف عاف عاأللاير عباكدف عبيدف ع داد عر دبر عالاالر عاالدارير عالعادؿع‬
‫الااقد دعافعالبدطف؛ عالفع مطاالدعفتعالر دبرععم عانفيذعالققدعاالدار ععاااد عافع مطاالدع‬
‫الالدار عالات عااااي عبالد عفت عااااالر عالااقد د عاقالد عالا علند عالااقد د عاالصمت ع– ع يث عافع‬
‫مطاالدعاااؿعاالاراؼعاالاادبقر عاااقد عال عالادخؿعفتعااودععاكيفير عانفيذعالققدعذااه‪،‬ع‬
‫اعميهعفمالدعافعابدارعلذ عال مطدتعفتعااااالر عالااقد دعافعالبدطفعالرابدطعاافدؽعالاقد دع‬
‫افعالبدطفعايعالققدعاالصمتعافع يثعالا ؿ‪،‬عاالعياكفعاصارعانفيذعالااقد دعافعالبدطفع‬
‫لبللازاادت عالاناطر عبه ععم عن ا عا اقؿ عااداعدً ععف عانفيذ عالااقد د عاالصمت علبللازاادتع‬
‫الاناطر عبه‪ ،‬عالكذا عفإف عالر دبر عالات عابدارلد عاالدارة ععم عالااقد د عاالصمت عاااد علاااؿع‬
‫باكؿعامقدئتعالااقد دعافعالبدطفعالخفت‪ .‬ع‬

‫افت عوام ععدـ عاااد عأا ععدـ ع يدـ عالا ؤلير عالققدير عبيف عالاالر عاالدارير عاالااقد د عافع‬
‫البدطفعالخفتعنظ اًر عاف عالنقداـعالرابطرعالققديرعبينالاد‪،‬عفوبلععفعافعاالدارةعلي تعطرفدًع‬
 ‫‪116‬‬

‫فتعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفعالاعادعأكداهعأ كدـعالقودمعاالدار عفتعفرن دعأاعاصرععم ع‬

‫عدـعااادعلذ عالقبل رعابدارةًعبيفعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطفعالخفت‪ )ٔ(.‬ع‬

‫اعم عالرغـعافععدـعااادعلذاعالقبل ر‪،‬عإالعأنهعياازعلمااقد دعافعالبدطفعالخفتعافعيرايع‬

‫ال عاالدارةعفتع دلرعانفيذعااللازاادتعالانصاصععميالدعف عالققدعانفيذاً عص ي عدً؛ عإ اندداًع‬
‫ال عفكرةعاالثرامعببلع ببعاذاعاافرتعاراطعاطبيقالد(ٕ)‪ .‬ع‬

‫كادعي اطييعالااقد دعافعالبدطفعبصفاهعدائندعلمااقد دعاالصمتعافعيطدلبعاالدارةعب قاؽع‬

‫ادنيرعافقدعلمقااعدعالاقررةعفتعلذاعالخصاص‪،‬عاعم عذلؾعياكفعلمااقد دعافعالبدطفعافع‬
‫ي افيدعبدل قاؽعاالدعدا عالاقارؼعبالدعلمدائنيفعفتعالقدنافعالادنتعاعم عاالخصعالدعا ع‬
‫غيرعالابدارةعا االرعال ؽ(ٖ)‪ .‬ع‬
‫ع‬

‫ا دعاكدعكؿعافعاامسعالدالر عالفرن تع عااامسعالدالر عالاصر ععم ع باؿ عدعا عااللردمع‬

‫الارفاعر عافعالريرعبدلن بر علمق ارراتعاالدارير عالانفصمر ععفععامير عالاقد د(ٗ)‪ ،‬عالكفعادعلاع‬
‫اثرععمـعاالدارة عبااادعالاقد دعافعالبدطفعغيرعالاقارفعبااافقر عالاالر عاالدارير عثـع كاطالدع‬
‫عفعذلؾ؟ ع‬

‫عم عادعيبداعأفعاامسعالدالرعالفرن تعيااهعإل عاقريرعا ئاليهعاالدارةععم عا دسعفكرةع‬

‫الخطدعابهعالاقصير ‪،‬عالذ عيقاـععم عاقرفرعاالدارةعالوانيرعبااادعالااقد دعافعالبدطف‪،‬ع‬
‫رغـععدـعاراعدةعاالاراماتعالااقمقرعبدلقباؿعاالرود‪،‬عابذلؾعاكافعاالدارةع دعفااتعالفرصرع‬

‫(ٔ) ع كـعالا كارعاالداريرعالقميدع‪،‬عالطقفعر ـع٘ٗ‪ٕٙٚ‬عل نرعٗ٘ عؽععع‪،‬عام رع‪ ٕٓٔٚ/ٗ/ٔٛ‬ع‪،‬عيراايعفتعداتع‬

‫الاقنتع كـعالا كارعاالداريرعالقميدع‪،‬عالطقفعر ـع‪ ٕٔٗٔٚ‬عل نرع‪ ٘ٚ‬عؽععع‪،‬عام رعٕ‪.ٕٓٔٙ/ٛ/‬ايراايع كاالدع‬
‫فتعالطقفعر ـعٖٕٗٗ٘عل نرع‪٘ٛ‬عؽععع‪،‬عام رعٕٕ‪.ٕٓٔ٘/ٕٔ/‬‬
‫(ٕ) ع د‪.‬فاحعاهللعاباع كينرع‪،‬النظريرعالقدارعلبلثرامعببلع ببعفتعالقدنافعاالدار ‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪ ،‬قاؽععيفعااس‪،‬ع‬
‫نرعٕٔٓٓ‪،‬عصٖٓٗ‪.‬‬
‫(ٖ)عد‪.‬ع ميادفعالطادا ‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصعٖٗٗ‪ .‬ع‬
‫)‪(4‬‬
‫‪C.E 24 Avril 1964,Rec.p23.‬‬
‫ايرااي عايودع كـ عا كار عاالدار ع‪ ،‬عالدعا عر ـ عٔ‪ ٜٔٓٙ‬عل نر ع‪ ٙٚ‬عؽ ع‪ ،‬عام ر عٕٗ‪.ٕٓٔٛ/ٗ/‬عا كاالد عفتع‬
‫الدعا عر ـعٔ‪ ٕٛٙٙ‬عل نرعٓ‪ٚ‬عؽع‪،‬عام رعٕٗ‪.ٕٓٔٛ/ٗ/‬اراايعفتعداتعالاقنتع كـعالا كارعاالداريرعالقميدع‪،‬ع‬
‫الطقفعر ـعٖٔٗٔعل نرعٖ٘عؽععع‪،‬عام رع‪.ٜٜٔٔ/ٚ/ٕٚ‬‬
 ‫‪117‬‬

‫عم عالااقد دعافعالبدطفعالخفتعبدلن برعالاكدنيرعاال افددةعافعال دادعالابدارعااعالدعا ع‬

‫الابدارة‪ )ٔ(.‬ع‬

‫االاا ي ع اف عاامس عالدالر عالفرن ت علـ عيقرر عا ئالير عاالدارة عا دلد عفت علذ عال دلر‪ ،‬عاانادع‬
‫ذلبعال عاق يـعالا ؤاليرعااقمالدعا ئاليرعثبلثير‪،‬عب يثعيا اؿعالااقد دعاالصمتعازًمعافع‬
‫الا ئالير عالنه علـ عيقاـ عباقديـ عالااقد د عاف عالبدطف عال عاالدارة علقباله عااعاادد عاراطرع‬
‫الااقمقرعبدل دادعالابدار‪،‬عكادعيا اؿعالااقد دعافعالبدطفعبدارةعايودعازًم عافعالا ؤاليرع‬
‫النهعالاؿعف عاص يحعاوقرعالـعي ق عالتعاقديـعنف رعال عاالدارةعلقباله(ٕ)‪ .‬ع‬

‫فت ع يف عذلب عادنب عاف عالفقه(ٖ) عال عالقاؿ عب ف عثبات ععمـ عاالدار عباااد عالاقد د عافع‬
‫البدطف عثـ ع كااالد ععم عذلؾ‪ ،‬عفإف عذلؾ ع عيقابر عااافقر عوانير عاف عادنبالد ععم ع باؿع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عاانا ععنه عاالثدر عالقدنانير عالات عااراب ععم عاعاادد عالااقد ديف عافع‬
‫البدطفعفتعال دادعالاتعااو الدعاراطعالاقد د‪ .‬ع‬

‫دااذاعكدفعافعالا مـعبهعافععبمعاثبدتععمـ عاالدارةعبااادعالااقد دعافعالبدطفعيقيعدافع‬

‫اؾععم ععداؽعالااقد د عافعالبدطف‪،‬ع يثعياقيفععميهعا دارعالدليؿععم عافعاالدارةعكدنتع‬
‫اقمـعباااد عاادخمهعفتعانفيذعالققدعاالعانالدعلـعا يعال ع سعالااقد دعاالصمتععم عانظيـع‬
‫اوقهعافقدعلمنصاصعالقدنانيرعالاتعاوانالدعالقدنافعر ـع٘‪ ٚ‬ع‪ ٖٖٔٗ/‬عالصددرعفتعٖٔع‬
‫ٕٔ ع٘‪ ٜٔٚ‬عااقديبلاهعاالااقمؽعبدلاقد دعافعالبدطفعاادعاواناهعادانرعالققادعاالداريرعافع‬
‫ا كدـ‪ .‬ع‬

‫ابدلادلت عفإف عالااقد د عاف عالبدطف عفت علذا عالصدد عال عياد عصقابر عكبيرة عفت عاثبدت ععمـع‬
‫االدارةعباااد ؛عاذعانهعي اطييعاثبدتعذلؾعبكدفرعالا دئؿعاثؿعاالااادعدتعالاتعكدنتعاققدع‬
‫بينهعابيفعااثمتعاالدارةعااعاالااارعالاصم يرعالاااادةعبد ـعالااقد دعافعالبدطفعااعااادع‬
‫ر دئؿعااعاكدابدتعبيفعالاالهعاالداريرعالااقد دةعاالااقد دعافعالبدطف(ٗ)‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Tamba,(R-M) la protection du sous traitant dans ke code des marches publics .Thes‬‬
‫‪lyon 1987.p.182-185.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.E 7 nov 1980, Schamid-volanciennes Rec.Labon p.416.‬‬
‫ادع‪،‬عالارايعال دبؽع‪،‬عصعٓ‪ٜٔ‬عاادعبقدلد‪.‬‬
‫ع‬ ‫(ٖ)عد‪.‬عناـع ادعاال‬
‫)‪(4‬‬
‫‪Tamba (R.M) .op.cit.p.186.‬‬
 ‫‪118‬‬

‫ااطبيقدً علذلؾعذلبعاامسعالدالرعالفرن تعال عالقاؿعبا قؽعاقرفرعاالدارةعبااادعالااقد دع‬

‫الخفت عاف عالبدطف عا اندداً عال ع وار عالااقد د علمبدطفعبقض عاالااادعدت عالات ع ورلدع‬
‫فتعنفسعالا تعااثؿعاالدارةعاكذلؾعفتع دلرعا ابلـعاالدارةعلر دلرعافعالااقد دعافعالبدطفع‬
‫يطمبعفيالدعااافقرعاالدارةععم عا نددعالااقد دعاالصمتعلازمعافعالققدعاالدار عإليه‪،‬عكادع‬
‫ررعاامسعالدالرعالفرن تعافع يدـعالااقد دعالخفتعافعالبدطفعلادةع نايفعباقديـعالاقدريرع‬
‫الااقمقرعبانفيذعالقاؿعال عالاالرعاالداريرعالااقد دةعدافعاعاراضعلذ عاالخيرةععم عذلؾعإنادع‬
‫لاعدليؿععم ععمـعالاالرعاالداريرعالااقد دةعبااادعالااقد دعالبدطفعاادعيؤد عال عارايبع‬
‫ا ئالياالد(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ؤاليرعاالدارةعفتع دلرع‬
‫ع‬ ‫االعافعالاامسع دععدؿععفعالا مؾعال دبؽعفتعخصاصعارايبعا‬
‫اقرفاالد عباااد عالااقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عابدأ عيدخذ عاا فدً عآخر عيخامؼ ععف عإاادله عال دبؽ‪-‬ع‬
‫يثعذلبعالاامسعال عالقاؿعب فعا مـعالاالرعاالداريرعالااقد دةعلر دلرعافعالااقد دعافع‬
‫البدطفعيخبرلدعفيالدعباااد عليسعكدفيدًعبذااهعإلثدرةعا ئالياالد(ٕ)‪ .‬ع‬

‫عاالدارة عباااد عالااقد د عافع‬

‫ع‬ ‫ااد عبدلن بر علاا ؼ عاامس عالدالر عالاصر عاف عا دلر ععمـ‬
‫البدطف‪ ،‬عثـع كااالدععفعذلؾعفإفعالا اقرععميهعفتعأ كدـعالا كار عاالدارير عالقميدععم عافع‬
‫بلً عبطبلنعدً عاطمقدعلاخدلفارع‬
‫الاقد دعافعالبدطفعدافعااافقر عاالدارة عكدل دلر عالادثمر عيقابرعبدط ع‬
‫النظدـ عالقدـ‪ ،‬عايكاف عخط عاف عادنب عالااقد د عياراب ععميه عاا يي عالازامات عالانصاصع‬
‫عميالدعفتعالققدعااعالردؤ عبدعابدرعافعالخطدعالاذكارعخط عا يـ(ٖ)‪ .‬ع‬

‫ويثور التساؤل حول تحديد مدى وطبيعة مسئولية المتعاقد من الباطن الخفي في‬
‫مواجهة االدارة والغير؟‬

‫الا اقرععميهعافعا ئالياهعلند علتعا ئاليرعاقصيريرع دلرعاراكدبه عخط عا يادًعفتعالانفيذع‬

‫ينـععفعاالؿعااوحعفتعاالصاؿعالفنيرعالااابعاراعداالد(ٗ)‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪C.E,2 fevries 1979, Entreprise Roulo.Rec.p.798.‬‬
‫‪C.E,15 Abril 1987.D.1987.p.20.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪C.E,9 mars 1984 A.J.D.A.1984.P.400.‬‬
‫(ٖ)ع كـعا كارعالقودمعاالدار ع‪،‬عالصددرعبام رع‪ٜٔ٘ٚ/ٔ/ٕٚ‬ع‪ .‬ع‬
‫)‪(4‬‬
‫‪Flamme.op.cit.p.19.‬‬
 ‫‪119‬‬

‫دااذاعكدف عاناالدمعالقبل رعالاقد ديرعالابدارةعبيفعاالدارةعاالااقد دعافعالبدطفعفدفعاالخيرعالع‬

‫ي ؿ ععف عا كدـ عالققد عاالصمت عالابرـ عبينالد عابيف عالااقد د عاالصمت؛ علذا عفإف عا ؤاليرع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عفت علذ عال دلر عإناد عادخؿ عفت عنطدؽ عاالخبلؿ عبدلاااب عالقدـ عالذ ع‬
‫يفروه عالااااي عابقبدرة عاخر عإنالد عا ئالير عافارور‪ ،‬عاقاـ ععم عاااب عا اراـ ع قاؽع‬
‫االدارةعالنداارععفعالققدعاالصمت(ٔ)‪ .‬ع‬

‫دعاالصمتعايعاالدارةع‬
‫ع‬ ‫فالؿعي دؿعالااقد دعافعالبدطفعفتعلذ عالفرويرععفععدـعانفيذعالااقد‬
‫لمققد‪ .‬ع‬

‫ير عادنب عاف عالفقه(ٕ) عانه عليس عثار عاد عياني عالاالر عاالدارير عالااقد دة عاف عالقادة عال ع‬
‫الااقد دعافعالبدطفععم عا دسعالا ئاليرعالاقصيريرععم عالرغـعافعرااعالدععم عالااقد دع‬
‫االصمتععم عا دسعالا ئاليرعالققديرعاذلؾعالخابلؼعالاخصعالاديفعفتعكبلعال دلايفع‬
‫ففتعال دلرعاالال عيكافعالاديفعلاعالااقد دعافعالبدطفعاادعفتعال دلرعالثدنيرعفإنهعالااقد دع‬
‫االصمت‪ .‬ع‬

‫عاير عادنب عآخر عاف عالفقه(ٖ) عاف عالااقد د عاف عالبدطف عال عيمازـ عابدارة عبد كدـ عالققدع‬
‫االصمت؛علذاعفإنهعالعي ؿعفتعااااالرعالاالرعاالداريرعالااقد دةععفععدـعالانفيذ‪،‬عاالعيقيع‬
‫ا تعطدئمرعالا ئاليرعالققدير‪،‬عاانادعيقدعاخصدعافعالقدارععميهعااابععدـعبد اراـع قاؽع‬
‫الاالر عاالدارير عباصفالد عصد بر عالقاؿ‪ ،‬عفدذا عاخؿ عبالذا عالاااب عفإنه عي ؿ ععم عا دسع‬
‫الا ئاليرعالاقصيرير‪،‬عاير عاص دبعلذاعال ار عااابععدـعالاا يعفتعا ديدعاواافعلذاع‬
‫الاااب عاادخدله عباوااف عالاااب عالخدص عالامق ععم ععداقه عباااب عاافدؽ عالاقد د عافع‬
‫الً عا ياد عبذلؾع‬
‫عابقبدرة عاخر عياب عاف عياكؿ عالفقؿ عالودر ععف عالاقداؿ عاخبل ع‬
‫ع‬ ‫البدطف‬
‫عاالدارة عفتعلذ عال دلر عافعاثبتعالخطدعالاقصير عالصددرع‬
‫ع‬ ‫الااابعالقدـ‪ ،‬عكادعياقيف ععم‬
‫عف عالااقد دعافعالبدطفعفإف علتعفقمتعذلؾعفيكاف علالدعالخيدرعفتعاف عارايععمتعالااقد دع‬

‫(ٔ) ع د‪.‬رافت عا اد عا اد ع ادد‪،‬الا ئالير عالادنير علاقداؿ عالبندم عفت عالقدناف عالادنت ع"د ار ر عاقدرنر"‪،‬دار عالنالورع‬
‫القربير‪،‬ع نرع٘‪،ٜٜٔ‬صع‪.ٔٛٚ‬‬
‫(ٕ)عد‪.‬رافتعا ادعا ادع ادد‪،‬عصع‪.ٔٛٛ‬‬
‫(ٖ) ع د‪.‬اصطف ععبد عال يد عالادر ت‪ ،‬ععقد عالاقدالر عاف عالبدطف ع"د ار ر عاقدرنر عفت عالقدناف عالاصر عاالفرن ت‪،‬ع‬
‫الطبقرعاالال ‪،‬عدارعالنالوهعالقربيرع‪،ٜٔٛٛ‬عصعٗٗٔ ع‬
 ‫‪121‬‬

‫عبدعا عالا ئالير عالققدير عاا عاراي ععمت عالااقد د عاف عالبدطف عباااب عدعا ع‬
‫ع‬ ‫االصمت‬
‫الا ؤاليرعالاقصيرير‪،‬عالكفعليسعلالدعافعا مؾعالطريقيفعاقد‪ .‬ع‬

‫ااخي ار عفدف عا ئالير عالااقد د عاف عالبدطف عفت عااااالر عالرير عانققد عنايار علمورر عالذ ع دع‬
‫يم ؽعبدلريرعارام عانفيذعالااقد دعافعالبدطفعلبللازاادتعالاناطر عبهعبااابعاافدؽعالاقد دع‬
‫عورر عاثندم ع يدـ عالااقد د عاف عالبدطف عبانفيذ عالازااداه عفممريرع‬
‫ععاً‬ ‫اف عالبدطف عفدف عل ؽ عالرير‬
‫ال ؽعفتعالرااععبدلاقايضععم عالااقد دعافعالبدطفعافقدعلقااعدعالا ئاليرعالاقصيرير‪ .‬ع‬

‫اعم عالريرعاثبدتعالخطدعالاقصير عفتعادنبعالااقد دعافعالبدطف‪،‬عايابعاقديرعا مؾع‬

‫الااقد دعافعالبدطفعذااهعبصرؼعالنظرععفعالازاادارعالاقد دير‪،‬عالنهعليسعافعالبلزـ عافع‬
‫ياكؿعخطدعالااقد دعافعالبدطفعفتعالانفيذعالاعخط ععقد ‪ -‬ععخط عفتعااااالهعالرير‪)ٔ(.‬ع‬
‫عابدافعاثبدتعالخطدعالاقصيرعفتعادنبعالااقد دعافعالبدطفعفدفعا ئالياهعالعانققد(ٕ)‪ .‬ع‬

‫ادلطهب انثبنث‬

‫عالقت ادلخعبقذ االصهً ببدلخعبقذ يٍ انببطٍ اخلفً‬

‫ال عاؾ عأف عاثدر عالاقد د عاف عالبدطف عالخفت عغير عالاقارف عبااافقر عالاالر عاالدارير عبدلن برع‬
‫لقبل رعالااقد دعاالصمتعبدلااقد دعافعالبدطف‪،‬علتعذاتعاالثدرعالاارابرععم ععبل االادع دؿع‬
‫ااافقر عالاالر عاالدارير ععم عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عاعميه عفدف عالقبل ر عبيف عالااقد د عاالصمتع‬
‫ابدارة علقيداالاد عبإبراـ عاافدؽ عالاقد د عافع‬
‫االااقد د عاف عالبدطف عالخفت علت ععبل ر ععقدير ع ع‬
‫البدطفعفيادعبينالاد‪،‬عالذ عالقبل رعاقدعرابطرعافعراابطعالقدنافعالخدص‪ .‬ع‬

‫عاياراب ععم عاد عاقدـ عخواع عالقبل ر عبيف عالطرفيف عال كدـ عالقدناف عالخدص‪ ،‬ع عابدلادلتع‬
‫اخاصدصعالقودمعالقدد عبدلفصؿعفتعالاندزعدتعالندائرععنالد(ٖ)‪،‬عاعم عذلؾعفإفعا ئاليرع‬
‫الااقد د عاف عالبدطف عفت عااااالر عالااقد د عاالصمت عاخوي علمقااعد عالقدار عالات عا كـع‬

‫(ٔ) عد‪ .‬قيد ععبد عالكريـ عابدرؾ ع‪،‬ا ؤالير عالاقداؿ عالثدنا عافقد عال كدـ عالقدناف عالادنتعاالاراطعالقدار علماقداالتع‬
‫اعادؿعالالند رعالادنير‪،‬عانااراتععدارعال كارعلمطبدعرعاالنار‪،‬عبردادعٓ‪ٜٜٔ‬صعٗٔٔ ع‬
‫(ٕ) عدكاارعا ادعاكر ع رارعا ئاليرعاالند تعاقدالتعالبندمعاالانا تعالثدبارعاالخر عد ار رعاقدرنر‪،‬عدارعالفكرع‬
‫القربت‪،‬ع نرع٘‪،ٜٔٛ‬صع‪ .ٖٛٚ‬ع‬
‫(ٖ)عد‪.‬عا ادع قيدعاايفع‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصعٕٕٓ‪ .‬ع‬
 ‫‪121‬‬

‫الا ئالير عالققدير عف عالقدنافعالادن ع اامعفتعذلؾعا ئالياه ععفعالانفيذعأاعاالورارعأاع‬

‫القيابعالخفير(ٔ)‪ .‬ع‬

‫انادعانهع دعي يؿعالققدعالابرـعبيفعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعابيفعالااقد دعاالصمتعالتع‬

‫القااعدعالاتعاوانالدعالققدعاالدار عالابرـعبيفعالاالرعاالداريرعالااقد دةعاالااقد دعاالصمت‪،‬ع‬
‫افت علذ عال دلر عيثار عالا دؤؿ ع اؿ عاد عااكدنير عا ثر عالاقد د عاف عالبدطف عبدلنصاصع‬
‫الااردة عفت عدفار عالاراط عالقدار عاالانظـ علمقبل ر عبيف عالاالر عاالدارير عالااقد دة عاالااقد دع‬
‫االصمت؟ ع‬

‫ياكف عالقاؿ عأف عاارد عاال دلر عال عالققد عاالدار عالابرـ عبيف عالاالر عاالدارير عالااقد دةع‬
‫االااقد دعاالصمتعالعيقنتعااكدنيرعاطبيؽعالنصاصعالااردةعفتعدفارعالاراطعالقدارعكادع‬
‫لت عداف عا عاقديؿ‪ ،‬عأا عبقبدرة عاخر عال عياكف عالقاؿ عبدخودع عالااقد د عاف عالبدطف عالاع‬
‫بصدد عانفيذ عااللازاادت عالاقالادة عإليه عباقاو ععقد عاافدؽ عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عال عنفسع‬
‫القااعدعالاتعا كـعالااقد دعاالصمتعفتعانفيذعالازااداه‪،‬ع اامعافع يثعطريقرعالانفيذعأاع‬
‫اداهعااعالازاماتعالاتعياكفعاا يقالدعفتع دلرعالانفيذعالاقيبعااعالادخيرعفيه‪،‬عاعم عايرع‬
‫دؿعياكف عالقاؿعبإفعلذاعاالااد عالعيؤخذعبه ععم عاطبل هعاافعالااكفعاطبيؽعالابددئع‬
‫الااردةعفتعدفارعالاراطعالقدارعاذلؾعبدلقدرعالذ عالعياندف عايعالاراطعالافصيميرعالااردةع‬
‫فتعاافدؽعالاقد دعافعالبدطف(ٕ)‪ .‬ع‬

‫االاا ي عأفعثار عارابدطعبيفعالققدعاالدار عاالاقد دعافعالبدطف؛ عنظراعالااراكالادعفتعا دةع‬

‫يردعالاقد دعافعالبدطفععم عازمعافعا ؿعالققدعاالصمت‪ ،‬عاافعالـعاظدلرع‬
‫الا ؿ‪ ،‬ع يثع ع‬
‫االرابدطعبيفعالققدعاالدار عاالاقد دعافعالبدطفعانهعياازعاال اادجعبد كدـعالققدعاالصمتع‬
‫فتعااااالر عالااقد دعافعالبدطف‪ ،‬عاذلؾععم عالرغـعافعافعلذا عاالخيرعلـعيادرؾعفتعابراـع‬
‫الققدعاالصمت‪،‬عاياكفعافعيا قؽعذلؾعافعخبلؿعا يمايف‪-‬عاال اادجعبدلاقرفرع‪-‬عاال اادجع‬

‫(ٔ)عد‪.‬ععبدعالقميـععبدعالاايدعاارؼع‪،‬عارجعال دبؽع‪،‬ص‪،‬عٖٗٔ‪.‬‬
‫(ٕ)عد‪.‬عناـعا ادعاال اد‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عص‪ٕٔٙ،‬عا‪.ٕٔٚ‬‬
‫‪Flamme.op.cit.p.30.‬‬
 ‫‪122‬‬

‫بدلوـ‪ ،‬عكادعانهعياازعالماامعال عنصاصعالققدعاالصمتعلاف يرعا كدـعاافدؽعالاقد دعافع‬

‫البدطفعااعالقكس(ٔ)‪ .‬ع‬

‫ايثار عا دؤؿ عاخر ع اؿ عاد عاااز ع يدـ عالااقد د عاالصمت عباوايف عالاقد د عاف عالبدطفع‬
‫لاراطعا اثندئيرعغيرعا لافرعفتعنطدؽعالقدنافعالخدص؟ عابقبدرةعاخر علؿعياازعلمااقد دع‬
‫االصمتعافعياارطعأفعلهعال ؽعفتعاقديؿعالازاادتعالااقد دعافعالبدطفعبدالرادةعالانفردةعااع‬
‫مطرعاا ييعالازاماتععميهعدافعالماامعال عالقودم؟ ع‬

‫ذلب عأ د عالفقه(ٕ) عال عالقاؿ عب نه عطبقد علابدأ عال رير عالاقد دير عيااز علبلفراد عاف عيوانااع‬
‫اافد داالـ عباد عيادماف عاف عاراط‪ ،‬عطدلاد عاف علذ عالارعاط عغير عاخدلفر علمنظدـ عالقدـ عأاع‬
‫االداب عالقدار عاطدلاد عانالد عااو ر عال عياابالد علبس عاا عغااض‪ ،‬عابندم ععم عذلؾ عياازع‬
‫بدبعااقمؽعبدلصدلحعالقدـعافعيوافعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفعاراطع‬
‫ُ‬ ‫لمااقد دعاالصمتعال‬
‫ا اثندئير عغير عا لافر عفت عنطدؽ عالقدناف عالخدص‪ ،‬عاذلؾ علوادف عانفيذ عذلؾ عاالافدؽ ععم ع‬
‫الااهعاالكاؿ‪،‬عا اكافعامؾعالاراطعانااهعالثدرلدعطدلادً عانالدعصددفتع باالً عافعالااقد دع‬
‫افعالبدطف‪ .‬ع‬

‫ومن جانبنا فإننا نميل الي رأي في الفقه يذهب في مثل هذ الحالة الي انه يتعين‬
‫التفرقة بين أمرين‪:‬‬

‫األاؿ‪-‬عاذاعكدفعالااقد دعاالصمتعاخصعافعااخدصعالقدنافعالقدـ ع‬

‫عيواف عاافدؽ عالاقد د عاف عالبدطف عالاراطع‬

‫افت علذ عال دلر عيااز علمااقد د عاالصمت عاف ُ‬
‫ا اثندئيرعغيرعادلافهعفتعنطدؽعالقدنافعالخدص‪.‬ع ع‬

‫الثدنت‪-‬عإذاعكدفعالااقد دعاالصمتعاخصعافعااخدصعالقدنافعالخدص ع‬

‫دفعالرندار‪،‬عالا كيـعفتعالققادعالداليرعلبلنادمات‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬ع قاؽعالقدلرة‪،‬ع نهع‪،ٜٜٔٛ‬ع‬ ‫(ٔ) ع د‪.‬ا ادع‬

‫صعٕٔ٘ع ٖٔ٘‪ .‬ع‬
‫(ٕ)عاادرعاليهعبارايعا ادع قيدعاايفع‪،‬عالارايعال دبؽع‪،‬عصع‪.ٕٜٓ‬‬
 ‫‪123‬‬

‫فتعلذ عال دلرعنر عااابعالنظرعال عكؿعارطعافعالاراطعاال اثندئيرعالاتعاوانالدعاافدؽع‬

‫الاقد دعافعالبدطفععم ع د ‪ ،‬عب يثعالعيامؾعالااقد دعاالصمتعصبل ير عاطمقر عفتعإدراجع‬
‫الاراطعاال اثندئيرعالاتعاامؾعاالدارةعإدرااالدعف عالققدعاالصمت‪ .‬ع‬

‫ابدلادلت عفإف عالااقد د عاف عالبدطف عيكاف عا ئاالً عفت عااااالر عالااقد د عاالصمت عاذا علـ عيكفع‬
‫بانفيذعالقاؿعالاقالادعاليهعافقدعلبلصاؿعالفنيرعالااابعاراعداالد‪،‬عفالاعامازـعبا قيؽعنايارع‬
‫اليسعببذؿععنديه‪،‬عفوبلععفعا ئالياهععفعا ميـعالقاؿعفتعالااعدعالا ددعايعااابعافع‬
‫يكافعالقاؿعالانفذعخدليدًعافعالقياب‪ .‬ع‬

‫عانظ اًر عالرابدط عالااقد د عاف عالبدطف عبرابطر عابدارة عاي عالااقد د عاالصمت عاف عخبلؿ عاافدؽع‬
‫الاقد دعافعالبدطف‪،‬عفدلقبل رعبينالادععبل رععقدير‪،‬علذاعفإفعا ئاليرعالااقد دعافعالبدطفعانادع‬
‫ابندم ععم عذلؾعإذاع‬
‫اخوي علؤل كدـعالقدار عفتعالاقايضعطبقعدً عال كدـعالا ئالير عالققدير‪ ،‬ع ًع‬
‫ظالر عفتعالبندمعااعفتعانفيذعالققدععيبعافعالقيابعالخفير عالااابر علما ئالير عالققدير عفإفع‬
‫لمااقد دعاالصمتعال ؽعفتعرفيعدعا عاقايضعفتعااااالرعالااقد دعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫لذاعالاقايضعافعالااكفعافعيكافعاقايودععينيدعاافعالااكفعايودعافعيكافعاقايودع‬
‫باقدبؿ(ٔ)‪ .‬ع‬

‫دااذا عكدنت ع النالدير عالطبيقير علماقد د عاف عالبدطف علت عاف عياال عالااقد د عاف عالبدطف عانفيذع‬
‫االعادؿعالاقالادةعاليهعبااابعاافدؽعالاقد دعافعالبدطف‪،‬عالكفعلندؾع دالتعغيرعطبيقيرع‬
‫د عيناالت عب ببالد عالاقد د عاف عالبدطف عك ف عيا مؿ عالااقد د عاالصمت عاف عاافدؽ عالاقد د عافع‬
‫بعالقاؿعافعالااقد دعافعالبدطف‪ ،‬عأاعالافدمعأاعالقازععفعااادـعالقاؿع‬ ‫البدطف‪ ،‬عأاعي‬
‫فادعاثرعلذ عاال بدبععم عا ئاليرعالااقد دععفعالانفيذ؟ ع‬

‫ذلبت عالا كار عاالدارير عالقميد عإل عأف عالا اقر ععميه عفت ع ودئالد‪ ،‬عااد عار ععميهع‬
‫اإلدارير الاتعابراالدعبإراداالدعالانفردةعإذاع درتعأفع‬
‫ع‬ ‫أف لماالر اإلدارير ال ؽ فتعإنالدمعالققاد‬
‫الاصم رعالقدارعاقاو عذلؾ‪،‬عاليسعلمطرؼعاآلخر الااقد د اقالدعإال ال ؽ فتعالاقايضع‬
‫إف عكدف عله عااه ؽ‪ ،‬ععم عأف ؽ اإلنالدم عالاخاؿ لماالر اإلدارير ليس عاطمقد‪ ،‬عبؿ عإنهع‬
‫ااراطعب فعاقاو عالاصم رعالقدارعأاعاصم رعالارفؽعإنالدم الققد‪،‬عب فعا اادعظراؼع‬

‫(ٔ)عيراايعفتعافصيؿعذلؾعد‪.‬عناـعا ادعاال ادعالارايعال دبؽعصع‪ٕ٘ٚ‬عاادعبقدلد‪ .‬ع‬

 ‫‪124‬‬

‫عالع‬ ‫ا ادعت علذا عاإلنالدم‪ ،‬عكاد علا عأصبح الققد غير عذ عفدئدة علمارفؽ عالقدـ‪ ،‬عأا عأو‬
‫ي قؽعالاصم ر(ٔ)‪ .‬ع‬

‫افت علذ عال دالت عفدف عاثر علذا عالا مؿ عينصرؼ عبطبيقر عال دؿ عالت عالاقد د عاف عالبدطف‪،‬ع‬
‫اايودعناد عذلؾ عاقرر عفت عنطدؽ عالقدناف عالخدص علصد ب عالقاؿ عالذ عله عال ؽ عفت عافع‬
‫يا مؿعافععقدعالاقد دعافعالبدطفعفتعا عا تع بؿعاااداه ععم عافعيقاضعالاقداؿعااع‬
‫الااقد دععفعااييعادعانفقهعافعاصرافدتعاادعاناز عافعأعادؿعاادعكدفعي اطييعك بهع‬
‫لاعأنهعأاـعالقاؿععم عالن اعالااردعبدلادد عٖ‪)ٕ(ٙٙ‬عافعالقدنافعالادن عالاصر ‪،‬عا دعارايع‬
‫ادنبعافعالفقهعثباتعلذا عال ؽعلمااقد دعاالصمتعالنهعيقدعباثدبر عصد بععاؿ ععروتع‬
‫بدلن برعلمااقد دعافعالبدطف(ٖ)‪ .‬ع‬

‫بينادعيذلبعادنبعاخرعافعالفقه عال عالقاؿعبإنهعليسعلمااقد دعاالصمتعال ؽعفتعالا ررع‬

‫افعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفعبدالرادة عالانفردة‪ ،‬ععم عا دسعافعلذاعال ؽعاقررعلصد بع‬
‫القاؿعفقط‪،‬عاالعاذاعاردعنصعفتعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفعيايزعذلؾ(ٗ)‪ .‬ع‬

‫عاافعادنبندعنؤيدع أر عأ د عالفقه(٘) عالذ عير عانهعليسعلمااقد دعاالصمتعالا ررعافعاافدؽع‬

‫الاقد د عافعالبدطفعبدالرادةعالانفردة‪،‬ع عاذلؾعبدلن بر علماقد دعافعالبدطفعالذ عياـعفتعنطدؽع‬
‫الققاد عاالدارير عاال عفت ع دلايف عاالال ‪ -‬عاف عيكاف عالا مؿ عاف عالاقد د عاف عالبدطف عنايارع‬
‫لا مؿعاالدارةعافعالققدعاالصمت‪.‬ع ع‬

‫(ٔ)ع كـعالا كارعاالداريرعالقميد‪،‬عالطقفعر ـعٖ‪ٖٖٕٜ‬عل نرع٘٘عؽعع‪،‬عام رع‪،ٕٓٔٙ/ٙ/ٕٛ‬عاكابعفنتعر ـعٔ‪ٙ‬ع‬

‫ر ـعالازمعٕ‪،‬عص‪.ٖٖٔٙ‬‬
‫(ٕ) عا دعادمتعالاددةعر ـعٖ‪ٙٙ‬عافعالقدنافعالادنتعالاصر عفتعفقراالدعاالالتععمتعالن اعالادلتع"لربعالقاؿعأفع‬
‫يا مؿ عاف ع الققد عايقؼ عالانفيذ عفت عأ عا ت ع بؿ عإااداه ععم عأف عيقاض عالاقداؿ ععف عاايي عاد عأنفقه عافع‬
‫الاصرافدتعاادعأناز عافعاألعادؿ‪،‬عاادعكدفعي اطييعك بهعلاعأنهعأاـعالقاؿ" ع‬
‫(ٖ) ع د‪ .‬قيد ععبد عالكريـ عابدرؾ‪ ،‬عا ؤالير عالاقداؿ عالثدنا عافقد عال كدـ عالقدناف عالادنت عاالاراط عالقدار علاقداالتع‬
‫اعادؿعالالند رعالادنير‪،‬عانااراتعدارعال كارعلمطبدعرعاالنار‪،‬عبرداد‪،‬ع نهعٓ‪ٜٜٔ‬ع‪،‬صٔٔٔ‪ .‬ع‬
‫(ٗ)عد‪.‬ا ادعلبيبعانب‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصع‪ٜٔ.‬عاراايععد‪.‬عبدعالرازؽعال نالار ‪،‬عالارايعال دبؽ‪،‬عصعٕٔ‪.‬‬
‫(٘)عد‪.‬عناـعا ادعاال ادعالارايعال دبؽ‪،‬عصعٔ‪ٕٙ‬عاادعبقدلد‪ .‬ع‬
 ‫‪125‬‬

‫عاالثدنير‪ -‬علت عالات عي خذ عفيالد عاافدؽ عالاقد د عاف عالبدطف ع كـ عالققد عاالدار ‪ -‬عب ف عيكافع‬
‫الااقد دعاالصمتعاالرعاقنايرععدارعاياوافعاافدؽعالاقد دعافعالبدطفعاراطدً عا اثندئيرع‬
‫غيرعا لافرعفتعنطدؽعالقدنافعالخدص‪ .‬ع‬

‫اافعاادع عاد ع بؽعافعالااقد دعاالصمتعيظؿعالا ئاؿعاالاؿعاادـعالااقد ديفعاف عالبدطفع‬

‫اامعالاقباليفعااعغيرعالاقباليفعالخفت(ٔ)‪ .‬ع‬

‫الًعا ئالير عكدامر ععف عالااقد د عاف عالبدطف عالذ عالعانطبؽ ععميهع‬
‫يظؿ عالاقداؿ عالرئي ت عا ئاع‬
‫اراط عالققد عاف عالبدطف عاياب ععميه عالافدم عبدلازااداه عالاقد دير عباد عفت عذلؾ عااللازاادتع‬
‫الادليرعاادله(ٕ)‪ .‬ع‬

‫)‪(1‬‬
‫‪Hélène BERNARDIN, LA RESPONSABILITE DES CONSTRUCTEURS DE‬‬
‫‪VOIRIE ET RESEAUX DIVERS Etat des lieux et perspectives, THESE doctorat de‬‬
‫‪la Facult e de Droit et Sciences Economiques et Gestion - Nancy Université,p.520.‬‬
‫)‪(2‬‬
‫‪CAA lyon 7ste perimeter v. department of yonne ,july2004.‬‬
 ‫‪126‬‬

‫اخلبمتت‬

‫فت عنالدير علذا عالب ث‪ ،‬عن اؿ عأف عنكاف ع د ع مطند عبقض عالوام ععم عالااانب عالااقمقرع‬
‫بااواع عالب ث ع(الاركز عالقدنانت علمااقد د عاف عالبدطف عالخفت عفت عالققاد عاإلدارير عد ار رع‬
‫اقدرنر) عا د عأ عاو ند عالااانب عالقدنانير عاالقامير عالااقمقر عبالذا عالب ث؛ ع يث ععروند عفتع‬
‫ععرؼ عبدنه ع"الققد عالذ عيبراه عالااقد دع‬
‫اب ث عاااليد علادلير عالاقد د عاف عالبدطف عالذ ُع‬
‫الااارؾعايعاخصعاانبتععفعالققدعاألصمتعي اتعالااقد دعافعالبدطف‪،‬عبريهعانفيذعالققدع‬
‫االصمتعأاعال صاؿععمتعانفقرعندائهععفعالققدعاألصمت عالذ عي اندعفتعاااد عانطد هع‬
‫ااداهعالتعالققدعاالصمتعبدعابدر ع ببعاااد "‪ .‬ع‬

‫ا دع اندعافعخبلؿعالد ار رعبدلااييزعبيف عالااقد دعافعالبدطفععاغير عافعالاصرفدتعالقدنانيرع‬

‫األخر عالاادبهعلهعاثؿعالاندزؿعالكمتععفعالققدععااافد دتعا ييرع عاانفيذععقدعالااريدعاألصمتع‬
‫ااو ندعاااهعالابهعااالخابلؼعبينالدعابيفعالاقد دعافعالبدطف‪ .‬ع‬

‫عثـ عاقروند علبيدف عاد عااراعير عالاقد د عاف عالبدطف ع اام عأكدف عالااقد د عاف عالبدطفع‬
‫الاقارؼعبهعاـعغيرعالاقارؼعبه عالخفت‪،‬عثـعاو تعالد ار رعافعالاارععالاصر عاالاؿع‬
‫ارةعينظـعص ار رعا كدـعالاقد دعافعالبدطفعبااابعاارييعخدصعدافعااللاادمعالتعالقااعدع‬
‫القدار عالات عكدنت عاالر عاالدارة عاما عاليالد علابرير عالاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬عب ف عاعد ع دنافع‬
‫الاقد داتعالاتعابراالدعالاالدتعال كاايرعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪،ٕٓٔٛ‬ععالذاعالااواععاطمبع‬
‫ا ندعد ار رعااقاقرعفتعذلؾعالااواع‪،‬عيودؼعإل عذلؾعالااانبعالاخصيرعالاتعفروتع‬
‫نف الدعبدلب ث‪ .‬ع‬

‫لذاعا دعاطر تعالد ار رعلبيدفعأااهعال اديرعالقدنانيرعلمااقد دعافعالبدطفعالخفتعفتعالققادع‬

‫االداريرعااد عا افدداهعافعالدعا عالابدارةعاال دادعالابدارعاذلؾعفتعالاب ثعاالاؿ‪ .‬ع‬

‫ثـعاقروتعالد ار رعلبيدفعا دئؿعال اديرعاالودفيرعلمااقد دعافعالبدطفعالخفتعاالاااثمرعفتع‬

‫ا افددار عاف عدعا عاالثرام عببل ع بب‪ ،‬عالكف عبااافر عاراط عاقينر عياب عااافرلد عاف عإثرامع‬
‫االرعاالدارةعاافاقدرعالااقد دعافعالبدطفع اامعأكدفعالخفتعااعالاقارؼعبهعاااافر ععبل رع‬
‫ال ببير عبينالـ‪ ،‬عثـ عيااز علمااقد د عاف عالبدطف عالخفت عالرااع ععمت عاالر عاالدارة عالااقد دةع‬
‫بدعا عالاقايضعطبقدعالاايدزعبميافيز‪ .‬ع‬
 ‫‪127‬‬

‫افت عنالدير عاالار عبينت عالد ار ر عاثر عالاقد د عاف عالبدطف عالخفت ععمت عالقبل ر عاد عبيف عاالرع‬
‫االدارة عاالااقد د عاالصمت عاالات عياكف عااادلالد عفت عا ئالير عالااقد د عاالصمت عا ئاليرع‬
‫اخصير ععف عانفيذ عالققاد عاالدارير عا ؿ عالاقد د عاعدـ عا اؿ عالااقد د عاف عالبدطف عأ ع‬
‫الازاادت عااد عاالدارة‪ ،‬عايبقت عالااقد د عاالصمت عالا ئاؿ عاالاؿ عااالخير ععف عكؿ عااقد دع‬
‫ياقد د عاقه‪ ،‬عفت ع يف عاف عالااقد د عاف عالبدطف عال عيربطه عباالر عاالدارة عأ عرابطر ععقديرع‬
‫ااقمه عيراي ععمت عاالر عاالدارة عباااب عالرابطر عالققدير عاأف عادز عالرااع ععميالد عبدعا ع‬
‫الا ئاليرعغيرعالققديرعاالاقايض‪ .‬ع‬

‫اعم عالقكسعاادعاقدـعفإفعالقبل رعادعبيفعالااقد دعافعالبدطفعالخفتعاالااقد دعاالصمتع‬

‫ابقت ععبل ر ععقدير عي كاالد عالقدناف عالخدص عالنالد ععبل ر عنا ت عبقيداً ععف عاالر عاالدارة‪،‬ع‬
‫ابدلادلت عيااز علمااقد د عاف عالبدطف عالرااع ععمت عالااقد د عاالصمت عبكدفر عالدعدا عالاقررةع‬
‫لماطدلبرعبقيارعادعادا عابادعاـعاالافدؽععميه‪ .‬ع‬

‫هذا وقد توصمت الدراسة الي عدد من النتائج والتوصيات نجممها في التالي‪:‬‬

‫انُخبئج‪:‬‬

‫ٔ‪ -‬صدارعاارييعاصر عاااثؿعفتعالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ٕٓٔٛ‬عبا فعالاقد داتع‬

‫الاتعابراالدعالاالدتعال كاايرعاالئ اهعالانفيذيرعالذ عنظـعا كدـعالاقد دعافعالبدطفع‬
‫الً عاف عاالعاادد ععمت عالقااعد عالقدار عالات عكدنت عاما عاليالد عاالر عاالدارة علابريرع‬
‫بد ع‬
‫الاقد د عاف عالبدطف‪ ،‬ع عابدلادلت عاصبح عالاقد د عاف عالبدطف عابدح عاريطر عااافقرعاالرع‬
‫االدارةععميه‪.‬‬
‫ٕ‪ -‬عمتعالرغـعافعصدارعالااريي عالاادرعاليهعالذ عاعارؼعبااراعيرع عالاقد دعافع‬
‫البدطف عا رر عبقض عاأل كدـ عالخدصر عبه‪ ،‬عاال عانه عاغفؿ عاقرير عال ادير عالبلزارع‬
‫لمااقد ديف عاف عالبدطف عالذيف عال عي صماف ععمت عااافقر عالاالر عاالدارير‪ ،‬ع يث علـع‬
‫يفرضععمتعاالرعاالدارةعأ عا ئاليرعاادلالـ‪،‬عخصاصدًعاذاعادعابل ظعلالدعااادلـع‬
‫ينفذعاًعاعادؿعا ؿعالققدعاالصمت‪.‬‬
‫دعافعالبدطفعااالرعاإلدارةعافقدعلماارييعالاصر ع‬
‫ع‬ ‫ٖ‪ -‬العااادععبل رعاقد ديرعبيفعالااقد‬
‫ابدلادلتعالعي ؽعلهعالرااعععمتعاالرعاالدارةعابدارةًع اامعأكدفعبدل دادعالابدارعااع‬
‫بدلدعا عالابدارة عبا ف عاد عنفذ عاف عاعادؿ‪ ،‬ع دااناد عي ؽ عله عالرااع ععمت عالااقد دع‬
 ‫‪128‬‬

‫االصمتعبااابعا كدـعالقدنافعالخدص‪،‬ععمتععكسعالاارععالفرن تعالذ عاادزع‬

‫لمااقد دعافعالبدطفعالخفتعااعغيرعالنظداتعالرااعععمتعاالرعاالدارةععفعطريؽع‬
‫الدعا عالابدارةعلماطدلبرعباقدبؿعادعآدا عافعاعادؿعاذلؾعفتع دلرعاذاعادععماتع‬
‫االرعاالدارةعباااد عالـعاخطر علاعاالااقد دعاالصمتعباقديـعااراؽع بالهعااعااددة‪.‬‬
‫ٗ‪ -‬اُقد عفكرة عالاقد د عاف عالبدطف عبصفر ععدار عفكرة ععامير عاا دعد ععم ع يدـ عاإلدارةع‬
‫بنادطداالدعالااقددةعاانفيذععقادلدعبد رعااندليرعإذعالعا اطييعافعادنبالدعفتعالققادع‬
‫الكبر عالاقد دعايعالقديدعافعالاقداليفععفعذاتعالااراععالاا دعإذع دعيؤد عذلؾع‬
‫إل عا خر عا ابلـ عالقاؿ عااودرب عفيه‪ ،‬عأاد عالاقد د عاي عااقد د عاا د عااف عادنبهع‬
‫ي اقيف عبااخصصيف عيؤد عإل ع رعر عااادة عإنادز عالقاؿ عبدلد ر عاالا تع‬
‫الاطماب‪.‬‬
‫٘‪ -‬الاقد د عافعالبدطفعيقابر ععقدعاً عرودئيعدً عااقداورعاامزاعدً علمادنبيف عفالاعياايزععفع‬
‫الاندزؿعاعق عادعالااريدععم عادعبينتعبدلد ار ر‪.‬‬
‫‪ -ٙ‬عي ؽ علمااقد د عاف عالبدطف عالخفت عاال اندد علدعا عاإلثرام عببل ع بب عاا عا ققتع‬
‫ااابداالدعكوادنرعإودفيرعلهعاا يمرعافعالا دئؿعالاتعياكفعأفعا الـعفتعا قيؽع‬
‫ال اديرعالقدنانيرعله‪.‬‬
‫‪ -ٚ‬الاقد دعافعالبدطفعلاعاصرؼع دنانتعبااابهعي دلـعالااقد دعافعالبدطفعفتعانفيذع‬
‫كؿعأاعبقضعالققدعاإلدار عالابرـعبيفعاالرعاإلدارةعاالااقد دعاقالدعاينا ععفعلذاع‬
‫الاصرؼعرابطرععقديرعلتعرابطرعاألعادؿعاإلودفير‪،‬عااطدلباهعابدارةعبقيارعادعاـع‬
‫انفيذ عافعأعادؿعادعدااتعاالرعاإلدارةع دعا افددتعافع يداهعبانفيذعلذ عاألعادؿ‪ .‬ع‬

‫انخٕصٍبث‪:‬‬

‫ٔ‪ -‬ادعا عالد ار ر عإل عااللاادـ عبفكرة عالاقد د عاف عالبدطف عبصفر ععدار عاالاقد د عافع‬
‫البدطف عالخفت عبصفر عخدصر؛ علاد عاؤد عإليه عاف عازايد ععديدة عااقنيف عذلؾع‬
‫بدلااريقدتعلكفدلرعال اديرعالكدفيرعلمااقد دعافعالبدطفعخصاصدًعاذاعادع دـعب عادؿع‬
‫افيدعاالرعاالدارة‪،‬عاادعاعالفقالدمعإل عاويعنظريدتععدارع اؿعالاقد دعافعالبدطف؛ع‬
‫ألف عالاارع علـ عيوي عنظرير ععدار ع اله عإناد عأارد عفت عكؿ عاف عاصر عافرن دع‬
‫لاطبيقدتعخدصر‪،‬عااويع ماالععاميرعلكؿع دلرععم ع د ‪،‬عالـعياقرضعالاارعع‬
‫لاقريؼعاصطمحع دنانتعا دداعلذلؾعادركدعالاالارعلمفقهعاالقودمععم عادعاقدـ‪.‬‬
 ‫‪129‬‬

‫ٕ‪ -‬ااصت عالد ار ر عالاارع عالاصر عإل عاألخذ عبوادنر عال داد عالابدار علمااقد د عافع‬
‫البدطفعالخفتعبقدعأفعا افددعانالدعالااقد دعافعالبدطفعبصفرععدار‪ ،‬عااافيرلدعلهع‬
‫بدلن بر عل دئر عالققاد عاإلدارير عألف عا ف عال داد عالابدار عياقؿ عاالر عاإلدارة ععم ع‬
‫درايرعبافع ياال عالانفيذعالفقمتعلمققدعاإلدار عالادعلذلؾعافعفاائدعاارعاـعذكرلدع‬
‫بدلد ار ر‪.‬‬
‫ٖ‪ -‬كما توصي المشرع المصري الي بذل مزيد عافعالقنديرعاالا صيؿعلفكرةعالاقد دعافع‬
‫البدطفعفتعوامعاالناادرعالاا يعاالااادعالقامتعلمفكرةعفتعاادؿعانفيذعالققادعالاتع‬
‫اكافعالدالرعطرفدعفيالد‪،‬ع يثعاصبحعالاقد دعافعالبدطفعفتعالا تعال دلتعا مابدع‬
‫طبيقيدعلانفيذعالققادعالقدارعافقدعلموراراتعاال اصدديرعاالفنير‪ ،‬عااالعيكافتعبدلنصع‬
‫عمتعااازعالاقد دعافعالبدطفعاثمادعنصعفتعالقدنافعر ـعٕ‪ ٔٛ‬عل نرع‪ ،ٕٓٔٛ‬عبؿع‬
‫ندعا عإل عا صيؿ عالنص عااقايقه عباوي ع يدج عاف عال ادير علمااقد د عاف عالبدطفع‬
‫الاقارؼ عبه عاكذلؾ عغير عالاقارؼ عبه عاف ع بؿ عاالدارة عااوي عاليدت علانظيـ علذ ع‬
‫ال ادير علمااقد د عاف عالبدطف عاالااقد د عاالصمت عااالر عاالدارة ع ات عال عيودر عا دع‬
‫اطراؼعالقبل رعالاقد ديرع‪.‬‬
‫عدار عالقودئت عاالنادئت عفت عأف عينظـع‬
‫ٗ‪ -‬ناليب عباامس عالدالر عالاصر عباادر ر ع‬
‫القبل رعبيفعالااقد دعاالصمتعابيفعاالرعاالدارةعابيفعالااقد دعافعالبدطفعالاقارؼع‬
‫بهعاغيرعالاقارؼعبهعالخفت‪،‬عاي قؽعإطد اًرعانظاعدًعافعال اديرعلمااقد دعافعالبدطفع‬
‫فت عال دليف‪ ،‬عاذلؾ ععمت علد عاف ع يدج عال ادير عالذ عكفمالاد عالاارع عااامسع‬
‫الدالر عالفرن ت‪،‬عاذلؾعألفعالاقد دعافعالبدطفعليسعااردعفكرةعيكافتعبدلنصععمتع‬
‫ظرلدعاد علـعااافؽععميالدعاالدارة‪،‬عبؿعلتعنظدـعاركبعلقبل دتعااادبكرعالاعادع‬
‫يق اوتعانظياالدعبادعيكفؿع اديرعالااقد دعافعالبدطفعبكدفرعصارةعاا قيؽعالصدلحع‬
‫القدـع‪.‬‬
‫٘‪ -‬ادعا عالد ار ر عإل عاخاصدص عا دکـ عاامس عالدالر عبدعدای عال داد عالابدار عأ اةع‬
‫دبدت عالققدع‬ ‫بدلقودم عاإلدار عفت عفرن د علفاائد عامؾ عالقامير عاف عند ير عاا يد ع‬
‫األصمت‪.‬‬
‫‪ -ٙ‬اؤكدعالد ار رععم عإاكدنيرعلاامعالااقد د عافعالبدطف عالخفت عفتعنطدؽععقادعاإلدارةع‬
‫إل عالدعا عالابدارةعخدصرعأفعاطدلباهعلذ عافقدعأل كدـعلذ عالدعا ع ااقمؽعبادع‬
‫يكافعلمااقد دعاألصمتعافع قاؽعادليرعفتعااااالرعاإلدارة‪ .‬ع‬
 ‫‪131‬‬

‫اأخي ار عفإذا عكنت ع د ع دالت عاف عخبلؿ علذ عالد ار ر عبيدف عالاركز عالقدنانت علمااقد د عافع‬
‫البدطفعالخفتعفتعنطدؽعالققادعاإلداريرعبد ار رعاطبيقيرعاقدرنر‪،‬عفإفعذلؾعادمعابقعدً علقدراتع‬
‫البارير عالند صر‪ ،‬عفإذا عكنت ع د عأخط ت عفاف عنف ت‪ ،‬عااف عأصبت عفاف عاهلل عا د عاباافيقهع‬
‫اادعا ع ب دنهعااقدل عأالعي رانتعأارعالاااالديفعاال ادعهللعالذ عبنقااهعااـعالصدل دت‪ .‬ع‬

‫تم بحمد اهلل‬

 ‫‪131‬‬

‫المراجع‬

‫أوالً ـ بالمغة العربية‪:‬‬

‫‌الكتب والمؤلفات القانونية العامة‪:‬‬ ‫عأ‪-‬‬

‫ٔ‪ .‬د‪.‬ابراهيم الدسوقي ابو الميل‪ ،‬ععبل ه عالاقداؿ عاف عالبدطف عبرب عالقاؿ‪ ،‬عاامرع‬
‫الا دات‪،‬عالكايت‪،‬عال نهعٕٗ‪،‬ععفبرايرعاادرسععدـعٕٓٓٓ‪ .‬ع‬
‫د‪.‬إبراهيم محمد عمي‪ ،‬عأثدر عالققاد عاإلدارير عافقعدً علمقدناف عر ـ ع‪ ٜٛ‬عل نر ع‪،ٜٜٔٛ‬ع‬ ‫ٕ‪.‬‬

‫با ف عالاند صدت عاالازايدات عاالئ اه عالانفيذير‪ ،‬عدار عالنالور عالقربير‪ ،‬عالقدلرة‪،‬ع‬
‫طٕ‪،‬عٖٕٓٓ‪.‬‬
‫د‪.‬جابر جاد نصار‪ ،‬عالاايز عفت عالققاد عاإلدارير‪ ،‬عدار عالنالور عالقربير‪ ،‬عالقدلرة‪،‬ع‬ ‫ٖ‪.‬‬

‫ٕٓٓٓ‪.‬‬
‫ٗ‪ .‬د‪.‬جورجي شفيق ساري‪،‬الابددئ عالقدار علمقدناف عاالدار ‪،‬دار عالنالورع‬
‫القربير‪،‬القدلرة ع‪ ،‬عالكادب عالثدنت عالقااعد عالقدنانير علمنادط عاالدار علمدالر‪-‬ع‬
‫الاظدلرع–عالا دئؿع–عالر دبرع‪،‬طٗع‪ٕٓٓٗ،‬ع‪،‬صٓٔٓٔ‪.‬‬
‫٘‪ .‬د‪.‬حسن البراوي‪،‬عالاقد دعافعالبدطفع‪،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬ع نرعٕٕٓٓ‪ .‬ع‬
‫‪ .ٙ‬د‪.‬رأفت محمد أحمد حماد‪ ،‬عالا ئالير عالادنير علاقداؿ عالبندم عاف عالبدطف عفتع‬
‫القدنافعالادنتع"دار رعاقدرنر"‪،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬ع٘‪ .ٜٜٔ‬ع‬
‫‪ .ٚ‬د‪.‬رمضان محمد بطيخ‪ ،‬عاالاادلدت عالاطارة عفت ع ودم عاامس عالداله عالفرن تع‬
‫لم د عاف عال مطر عالاقديرير عااا ؼ عاامس عالدالر عالاصر عانالد‪ ،‬عدار عالنالورع‬
‫القربير‪،‬ع نرع‪ .ٜٜٔٙ‬ع‬
‫‪ .ٛ‬د‪.‬سعيد عبد الكريم مبارك‪،‬عا ؤاليرعالاقداؿعالثدنا عافقعدًعال كدـعالقدنافعالادنتع‬
‫االاراط عالقدار علماقداالت عاعادؿ عالالند ر عالادنير‪ ،‬عاناارات ع عدار عال كارع‬
‫لمطبدعرعاالنار‪،‬عبردادعٓ‪ .ٜٜٔ‬ع‬
‫‪ .ٜ‬د‪.‬سميمان الطماوي‪ ،‬عاال س عالقدار علمققاد عاالدارير‪ -‬عد ار ر عاقدرنر‪،‬اطبقرع‬
‫اداقرععيفعااس‪،‬ع نرعٔ‪ .ٜٜٔ‬ع‬
‫د‪.‬سميمان مرقص‪ ،‬عااااعر عالاافت عفت عارح عالقدناف عالادنت‪ ،‬عالاامدع‬ ‫ٓٔ‪.‬‬
‫دب عالرير‪ ،‬عالطبقر عالثدلثر‪ .‬عدار عالنالور عالقربير ع‪ ،‬نهع‬ ‫الثدلث عاالثرام ععم ع‬
‫ٓ‪ .ٜٜٔ‬ع‬
 ‫‪132‬‬

‫ٔٔ‪ .‬د‪.‬عادل عبد الرحمن خميل‪ ،‬عالققاد عاإلدارير علئلدارة عافقعدَ علقدناف ع‪ ٜٛ‬عل نرع‬
‫‪،ٜٜٔٛ‬عاطبقرعاإليادف‪،‬عٕٓٔٓ‪.‬‬
‫د‪.‬عادل عبد الرحمن خميل‪،‬عآثدرعالققادعاالداريرعاااكبلتعانفيذلد‪،،‬دارع‬ ‫ٕٔ‪.‬‬
‫الثقدفرعالاداقيرع‪ ،‬نرع‪ .ٜٜٜٔ‬ع‬
‫ٖٔ‪ .‬د‪.‬عاطف سعدي محمد‪ ،‬ععقد عالااريد عبيف عالنظرير عاالاطبيؽ‪ ،‬عد ار ر عاقدرنر‪ ،‬عدارع‬
‫النالورعالقربير‪،‬عالقدلرة‪،‬عٕ٘ٓٓ‪.‬‬
‫د‪.‬عبد االله الخاني ع‪،‬القدناف عاالدار ععماد عاعابل عااقدرند‪ -‬عالققادع‬ ‫ٗٔ‪.‬‬
‫االدارير‪،‬اامدعٗ‪،‬اداقرعدااؽع‪.ٜٔٛٙ،‬‬
‫د‪.‬عبد الرازق السنهوري‪ ،‬عالا يط عج ع‪ ٚ‬عصف ر عٖٔ عاامد ع(ٔ) ع نرع‬ ‫٘ٔ‪.‬‬
‫‪.ٜٜٔٛ‬‬
‫‪ .ٔٙ‬د‪.‬عبد الرزاق السنهوري‪ ،‬عارح عالقدناف عالادنت‪ ،‬عالنظرير عالقدار علبللازاادت‪،‬ع‬
‫نظريرعالققد‪،‬عدارعإ يدمعالاراثعالقربت‪،‬عدافعادريخ‪،‬عبيرات‪.‬‬
‫‪ .ٔٚ‬د‪.‬عبد العميم عبد المجيد مشرف‪ ،‬عفكرة عاالعابدر عالاخصت عفت عاادؿ عالققادع‬
‫اإلدارير‪،‬عدارعالنالورعالقربير‪،‬عالقدلرة‪،‬عٖٕٓٓ‪.‬‬
‫د‪.‬عزيزة الشريف‪ ،‬عد ار دت عفت عنظرير عالققد عاالدار ‪ ،‬عالقدلرة ع عدارع‬ ‫‪.ٔٛ‬‬
‫النالورعالقربير‪،‬الطبقرعٔ‪،‬عٕ‪ .ٜٔٛ‬ع‬
‫د‪.‬فالح حسن صالح المهيبي‪ ،‬عالاقد د عاف عالبدطف عفت عالققاد عاالداريرع‬ ‫‪.ٜٔ‬‬
‫"د ار رعاقدرنر"‪،‬دارعالاداقرعالاديدة‪.ٕٜٓٔ،‬‬
‫ٕٓ‪ .‬د‪.‬قدري عبد الفتاح الشهاوي‪ ،‬عأ كدـ ععقد عالاقدالر‪ ،‬ع(اندطالد‪ ،‬عواابطالد‪ ،‬عأطرلدع‬
‫فت عالااريي عالاصر ‪ ،‬عالقربت‪ ،‬عاألانبت) عد ار ر عاقدرنر‪ ،‬عطٔ‪ ،‬عدار عالنالورع‬
‫القربير‪،‬عالقدلرة‪،‬ع‪.ٕٓٓٙ‬‬
‫ٕٔ‪ .‬د‪.‬محمد اسامة إبراهيم عالنظرير عالقدار علققاد عالبدطف‪ ،‬عداف عندار‪،‬القدلرة‪،‬ع‬
‫‪.ٕٓٓٚ‬‬
‫د‪.‬محمد سعيد حسين امين‪ ،‬عالابددئ عالقدار عفت عانفيذ عالققاد عاالداريرع‬ ‫ٕٕ‪.‬‬
‫‪،‬بدافعدارعنارع‪،‬عالقدلرةع‪ .ٕٓٓٛ،‬ع‬
‫د‪.‬محمد شكري سرور‪ ،‬عا ئالير عاالند ت عاقدالت عالبندم عاالانا تع‬ ‫ٖٕ‪.‬‬
‫الثدبارعاالخر عد ار رعاقدرنر‪،‬عدارعالفكرعالقربت‪،‬ع نرع٘‪ .ٜٔٛ‬ع‬
 ‫‪133‬‬

‫د‪.‬مصطفى عبد السيد الجارحي‪،‬ععقدعالاقدالرعافعالبدطفع"د ار رعاقدرنرع‬ ‫ٕٗ‪.‬‬

‫فتعالقدنافعالاصر عاالفرن ت‪،‬عالطبقرعاال عال ‪،‬عدارعالنالوهعالقربيرع‪ .ٜٔٛٛ‬ع‬
‫د‪.‬منصور نصري نابمسي‪ ،‬عالققاد عاالدارير ع‪،‬د ار ر عاقدرنر‪ ،‬عاكابر عزيفع‬ ‫ٕ٘‪.‬‬
‫ال قا ير‪،‬عبيراتعلبندف‪،‬دٔع‪ .ٕٓٔٓ،‬ع‬
‫د‪.‬نبيل ابراهيم سعد‪،‬عالققادعالا ادة‪،‬عدارعالاداقرعالاديدة‪،‬عاال كندرير‪،‬ع‬ ‫‪.ٕٙ‬‬
‫طٕ‪،‬عٕٗٓٓ‪،‬ص‪.ٛٛ‬‬
‫‪ .ٕٚ‬د‪.‬هيثم حميم غازي‪ ،‬ع مطدت عاإلدارة عفت عالققاد عاإلدارير‪ ،‬عد ار ر عاطبيقير‪ ،‬عدارع‬
‫الفكرعالاداقت‪،‬عاإل كندرير‪،‬عٕٗٔٓ‪.‬‬
‫ب‪ -‬الرسائل الجامعية‪:‬‬
‫ٔ‪ .‬د‪.‬احمد محمد المهدي مرسي‪ ،‬عاد عاااداد ع ؽ عالااازف عالادلت علمققد عاالدار ع‬
‫الت عالااقد د عاف عالبدطف ع"د ار ر عاقدرنر"‪ ،‬عر دلر عدكاا ار عكمير عال قاؽ عاداقرع‬
‫الز دزيؽ‪،‬ع‪.ٕٓٔٛ‬‬
‫ٕ‪ .‬د‪.‬احمد حسان الغندور‪ ،‬عالا كيـ عفت عالققاد عالدالير علبلنادمات‪ ،‬عر دلر عدكاا ار ‪،‬ع‬
‫قاؽعالقدلرة‪،‬ع نهع‪ .ٜٜٔٛ‬ع‬
‫ٖ‪ .‬د‪.‬احمد فتح اهلل ابو سكينه‪ ،‬عالنظرير عالقدار علبلثرام عببل ع بب عفت عالقدنافع‬
‫االدار ع"د ار ر عاقدرنر" عر دلر عدكااراة ع‪،‬كمير عال قاؽ عاداقر ععيف عااس ع‪ ،‬ع نرع‬
‫٘‪ .ٜٜٔ‬ع‬
‫ٗ‪ .‬د‪.‬أشرف عبد العظيم عبد القادر ع‪،‬الطبيقر عالقدنانير علمقبل ر عبيف عرب عالقاؿع‬
‫االاقداؿعافعالبدطف‪،‬عر دلرعدكاا ار ع قاؽعاداقرععيفعااس‪ .ٕٓٓٚ،‬ع‬
‫٘‪ .‬د‪.‬سمير اسماعيل‪ ،‬عاالعابدر عالاخصت عفت عالاقد د‪ ،‬عر دلر عدكاا ار ‪ ،‬عاداقرع‬
‫اال كندرير‪،‬ع ارع٘‪ .ٜٔٚ‬ع‬
‫د‪.‬عبد الرحمن إسماعيل غانم‪ ،‬عالنظدـ عالقدنانت علققد عالااريد عاإلدار ‪ ،‬عد ار رع‬ ‫‪.ٙ‬‬

‫اقدرنر‪،‬عر دلرعدكاا ار عغيرعاناارة‪،‬عاداقرعاإل كندرير‪،‬عاصر‪،‬عٕٕٔٓ‪.‬‬

‫د‪.‬عبد المجيد فياض‪ ،‬عنظرير عالازامات عفت عالققد عاإلدار ‪ ،‬عر دلر عدكاا ار ‪ ،‬عكميرع‬ ‫‪.ٚ‬‬

‫ال قاؽ‪،‬عاداقرععيفعااس‪،‬عٗ‪.ٜٔٚ‬‬
‫‪ .ٛ‬د‪.‬عبسي الحسن‪ ،‬الازاادت عا قاؽ عالااقد ديف عفت عانفيذ ععقد عاالاردؿ عالقدار ع‪،‬ع‬
‫ر دلرعدكاا ار ‪،‬عاداقرعالقدلرة‪،‬ع نهع‪ ٜٜٔٚ‬ع‬
 ‫‪134‬‬

‫‪ .ٜ‬د‪.‬فيصل خالد المكراد‪ ،‬عالاقد د عاف عالبدطف عفت عالققاد عاالدارير عد ار ر عاطبيقيرع‬
‫اقدرنر‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عكميرعال قاؽعاداقرعالقدلرةع‪،‬عٖٕٔٓ‪.‬‬
‫د‪.‬محمد سعيد أمين‪ ،‬عاال س عالقدار علبللازاادت عا قا دلااقد د عايع‬ ‫ٓٔ‪.‬‬
‫االدارة عفت عانفيذ عالققد عاالدار "د ار ر عاقدرنر"‪ ،‬عر دلر عدكاا ار ‪،‬اداقر ععيف عااسع‬
‫نرعٖ‪،ٜٔٛ‬صٕ‪.ٔٚ‬‬
‫د‪.‬نجم حمد األحمد‪ ،‬عالاقد د عاف عالبدطف عفت عنطدؽ عالققاد عاالدارير‪-‬ع‬ ‫ٔٔ‪.‬‬
‫د ار رعاقدرنرع‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عاداقرععيفعااسع‪ .ٕٓٓٔ،‬ع‬
‫ٕٔ‪ .‬د‪.‬وليد عبد الرحمن إسماعيل مزهر‪ ،‬عالازاادت عا قاؽ عالااقد ديف عفت عانفيذ ععقدع‬
‫اإلاردؿ عالقدار‪ ،‬عد ار ر عاقدرنر‪ ،‬عر دلر عدكاا ار ‪ ،‬عاداقر عالداؿ عالقربير‪ ،‬عالقدلرة‪،‬ع‬
‫‪.ٕٓٓٙ‬‬
‫د‪.‬وليد فاروق جمعة‪ ،‬ادير عالاقداؿ عاف عالبدطف عفت عاطدر ععقادع‬ ‫ٖٔ‪.‬‬
‫االاردؿعالقدار‪،‬عر دلرعدكاا ار ‪،‬عكميرعال قاؽعاداقرععيفعااس‪.ٕٓٓٓ،‬‬
‫د‪.‬ناصر سيد احمد محمد هالل‪ ،‬عالطبيقر عالقدنانير علمقبل ر عبيف عالاالرع‬ ‫ٗٔ‪.‬‬
‫االدارير عاالاقداؿ عاف عالبدطف عفت عنطدؽ عالققاد عاالدارير‪ ،‬عر دلر عدكاا ار ع قاؽع‬
‫عيفعااس‪،‬ع‪.ٕٓٔٚ‬ع ع‬
‫المقاالت واألبحاث المنشورة في المجالت والدوريات‪:‬‬ ‫ت‪-‬‬
‫د‪.‬محمد عمي جواد‪ ،‬عالاقد د عاف عالبدطف عاابدأ عاالعابدر عالاخصت عفت عالققادع‬ ‫ٔ‪.‬‬

‫اإلدارير‪ ،‬عب ث عاناار عفت عاامر عد ار دت ع دنانير‪ ،‬عبيت عال كار‪ ،‬عبرداد‪ ،‬ععٕ‪،‬ع‬
‫ال نرعٔٔ‪،‬ع‪.ٜٜٔ٘‬‬
‫موريس أندريه فالم ع‪،‬عقاد عاألاردؿ عاإلدارير‪ ،‬عااراـ‪ ،‬عاامر عالقماـ عاإلدارير‪،‬ع‬ ‫ٕ‪.‬‬

‫اصر‪.‬‬
‫مجموعة االحكام والفتاوى القضائية‪:‬‬ ‫ث‪-‬‬
‫ٖ‪ .‬ااااعرعاأل كدـعالصددرةععفعالا كارعاإلداريرعالقميدعل نرع‪.ٕٜٓٔ‬‬
‫ٗ‪ .‬ااااعرعاأل كدـعالصددرةععفعالا كارعاإلداريرعالقميدعل نرع‪.ٕٓٔٛ‬‬
‫٘‪ .‬ااااعرعاأل كدـعالصددرةععفعالا كارعاإلداريرعالقميدعل نرع‪.ٕٓٔٚ‬‬
‫‪ .ٙ‬ااااعرعاأل كدـعالصددرةععفعالا كارعاإلداريرعالقميدعل نرع‪.ٕٓٔٙ‬‬
‫‪ .ٚ‬ااااعرعاأل كدـعالصددرةععفعالا كارعاإلداريرعالقميدعل نرعٕ٘ٔٓ‪.‬‬
‫‪ .ٛ‬ااااعرعاأل كدـعالصددرةععفعالا كارعاإلداريرعالقميدعل نرعٕٗٔٓ‪.‬‬
 ‫‪135‬‬

‫‪ .ٜ‬ااااعرعاأل كدـعالصددرةععفعالا كارعاإلداريرعالقميدعل نرعٖٕٔٓ‪.‬‬

‫ج‪ -‬القوانين‪:‬‬
‫ٔ‪ .‬القدنافعر ـعٕ‪ٔٛ‬عل نرع‪ٕٓٔٛ‬عبا فعاصدارع دنافعانظيـعالاقد داتعالاتعابراالدع‬
‫الاالدتعالقدارع‪ .‬ع‬
‫رارعازيرعالادليرعر ـعٕ‪ٜٙ‬عل نرع‪ٕٜٓٔ‬عبدصدارعالبلئ رعالانفيذيرعلقدنافعانظيـع‬ ‫ٕ‪.‬‬

‫نرع‪.ٕٓٔٛ‬‬ ‫الاقد داتعالا عابراالدعالاالدتعالقدارعالصددرعبدلقدنافعر ـعٕ‪ٔٛ‬عل‬

‫ٖ‪ .‬دناف عالاند صدت عاالازايدات عالاصر عر ـ ع‪ ٜٛ‬عل نر ع‪ ٜٜٔٛ‬عاالئ اه عالانفيذيرع‬
‫الامرت‪.‬‬
‫ٗ‪ .‬دناف عانظيـ عالاقد د عاف عالبدطف عفت عفرن د عر ـ ع٘‪ ٖٖٔٗ-ٚ‬عالصددر ع ت عٖٔع‬
‫دي ابرع٘‪ ٜٔٚ‬طبقدعآلخرعاقديؿعٔعأبريؿع‪.ٕٜٓٔ‬‬
‫٘‪ .‬دنافعالاااريدتعالقدارعالفرن تعر ـع٘‪.ٕٓٓٙ-ٜٚ‬‬
‫‪ .6‬األار عر ـ عٓ‪ ٖٙ‬عل نر ‪ ٕٓٔٙ‬اؤرخ عفت ٕ٘ ادرس ع‪ ٕٓٔٙ‬ياقمؽ عبدلققادع‬
‫القدار‪.‬ع‬
‫‪ .ٚ‬األار عر ـ ع‪ ٜٜٛ‬عل نر ٕ٘ٔٓ الاؤرخ ٖٕ ياليا عٕ٘ٔٓ الااقمؽ عبدلاااريدتع‬
‫القدار‪.‬‬
‫ح‪ -‬المواقع االلكترونية‪:‬‬
‫‪1-‬‬ ‫‪http://www.marche-public.fr/‬‬
‫‪2-‬‬ ‫‪http://www.theses.fr/‬‬
‫‪3-‬‬ ‫‪https://www.cc.gov.eg/‬‬
‫‪4-‬‬ ‫‪https://www.doctrine.fr/‬‬
‫‪5-‬‬ ‫‪https://www.legifrance.gouv.fr/‬‬
‫‪6-‬‬ ‫‪http://www.ecs.eg/‬‬

‫الفرنسية‪ :‬ع‬ ‫ثانياً ـ المراجع بالمغة‬

‫‪A- Ouvrages généraux et Ouvrages Spéciaux:‬‬

‫‪1.‬‬ ‫‪De Laubadère (A), Modern (F), Delvolvé, (P) Traité des‬‬
‫‪contrats administratifs, L.G.D.J., Paris, T.2, 1984.‬‬
‫‪2.‬‬ ‫‪De Laubadere. (A): Des contrats administratifs, T.2, Paris,‬‬
‫– ‪1956.‬‬
 136

3. Malaurie (Ph) et.aynes (L) droit civil, les obligations, tome

5, 7eme édition 1997.

4. Néret (J), Le sous-contrat, L.G.D.J, 1979..

5. Chapus(R), Droit administratif général, T. 2, 15e éd,

ntchrestien , 2001.

6. Richer ( L), Droit contrat administratife , parise , 2006 .

7. Malaurie (Ph) et.aynes (L) droit civil, les obligations, tome
5, 7eme édition 1997, N° 690.

8. Nicolas Gravejat Éric-Louis Lévy ,Le guide pratique de la

sous-traitance. Savoir se faire payer - 1ère éd, Dalloz, 2005.

9. Marianne Hauton, Responsabilité du maître d’ouvrage et

régularité de l’intervention des sous-traitants, Contrats Publics –
n°192 - Novembre 2018.
10. taffo (Rene) les rapports le sous-traitance et l entrepreneur
principal et le maître de louvrage Lordre lnterne francais et dans les
relations internationals "these universite de paris x- nanter.mai
1981.

11. René Chapus, Droit administratif général, T. 2, 15e éd.,

op.cit, p. 622 .Gaston Jèze, Les principes généraux du droit
administratif, 3e éd, 1er partie.

12. G. Fecheux, Le contrat de sous-traitance dans les marchés

de travaux publics ,JCP 1974,.1.2596.

13. flame,(A) et paff (j).les contrats d’

entréprise,Bruxelles.1966.p11.

14. Laubadere (a),moderne et Delvolvé . traite des contrats

administratifs.tome.2.paris. 1984.
15. Dafau, Marches de traveux publics, JCP, 1987, Fase, 521.

16. jéze,(G).les contrats administratifs de l’Etat, des

departements des communes et des etablissements publics) edition
M Giard, paris ,1927-1934.
17. Dafau,Marches de traveux publics,JCP,1987,Fase,521.
 137

18. Flacheu (georges) le contrat de sous-traitance dans les

marches des travaux publics.JCP 1974.1. Doctrine.2596.

19. F.MOderne:" la sous-traitonce dans les Marchés de travaux

publics, le sort précaire de sous-traitart occulte",Mon . trav. Pub.22
fév 1983.

20. Roulet et M. Peisse" sous-traitonce: le conséquences du

début d'acceptation et d'agrément" Gaz.pal. 1980.

21. D E Laubadère, A.ClDVE Venezia –j.et Gaudemet y,Traitè

de droit ADM L.G.D.G èd INSTRUCTION ,N° 12-012-M0 du 30
mai 2012 ,NOR : BUD Z 12 00030 J, MARCHÉS PUBLICS -
SOUS-TRAITANCE.
22. Mousseron (J.M):Technique conteactuelle,des juridiques
francis Lefebvre,1988,no,1234. Dennis f.Turner:standard Controcts
for building 1984.
23. Benebent (A.) Drot civil, les abligations, Montchrestien
,2001,no 64,p501.,Carbonnier(J.) Drot civil, les abligations
t.4,p.u.f.2004.
24. Mohamed NABIH, Droit des marchés publics Aspects
juridiques, financiers et contentieux, - - Konrad-Adenauer-Stiftung
e.V,2014.
25. Teyssie (B.):les hroupes de contrats,L.G.D.J.1975 NO .123.
26. F.MOderne:" la sous-traitonce dans les Marchés de travaux
publics, le sort précaire de sous-traitart occulte",Mon . trav. Pub.22
fév 1983: no 23.

27. dans COMMANDE PUBLIQUE,Commande publique -

Responsabilité des sous-traitants : une brèche sous deux
conditions, Publié le 17 décembre 2015,
https://www.banquedesterritoires.fr/responsabilite-des-sous-
traitants-une-breche-sous-deux-conditions.

28. Charles Abeel et Valéry Gollain, LE Paiement Direct Du

Sous-traitant EN Cas De Faute Delictuelle Du Maitre D’ouvrage.
Lundi 16 Decembre 2019,Article Expert. www.village-
justice.com/articles/paiement-direct-sous-traitant-cas-faute-
delictuelle-maitre-ouvrage,33194.html.

29. DéCLARER UN SOUS-TRAITANT JURIDIQUE juillet

2015.p.1.www.juridiuque@capeb-rhone.fr.
 138

30. Commentaire sous-tribunal de commerce de

bodeux,Rec.D.sirey,116 Avril 1987.

31. Laure Catel, La théorie de l’enrichissement sans cause

au secours des cocontractants de l’administration, 14 mars
2018.
32. Furet "I enrichissement sans couse d après la jurisprudence!
administratil D.1967 saron.

33. B.sablier et J.E. ,caro. Lestravaux supplementaires executes

Par le sous-traitant sans ordre de service. A. J. D. A.. 1988.

34. Moderre (FRANK) La sous-traitance dans les marches

publics des travaux: Le son pecaire du sous-traitance occull. Ouot.
Jur. 22 fevrier 1983. No. 33.
35. Brechon (C).Sous-traitance irrégulière ET enrichissement
sans cause du maitre de l'ouvrage publie.M.P.1983.No.192.

36. Al'attention des entrepreneurs Désirant sous-traiter

L'exécution de certaines parties de leur marché Passé avec paris
habitat oph dossier de sous-traitance 31 mai 2010, marches
publics.parishabitatoph.fr/dossier-sous-traitance.pdf.
37. Mohamed NABIH, Droit des marchés publics Aspects
juridiques, financiers et contentieux, Konrad-Adenauer-Stiftung
e.V. 2014.

B- Théses:

38. D.L Iinatte. Recherches sur la notion d'intérêt General en

droit adm. Francaise thèse. Bordeaux 1975.

39. Tamba, (R-M) la protection du sous traitant dans ke code

des marches publics .Thes lyon 1987.

40. Hélène BERNARDIN, LA RESPONSABILITE DES

CONSTRUCTEURS DE VOIRIE ET RESEAUX DIVERS Etat
des lieux et perspectives, THéSE doctorat de la Facult e de Droit et
Sciences Economiques et Gestion - Nancy Université,2016.

41. Romain VELLAS, LE DROIT DE LA SOUS--‐

TRAITANCE ET LA NOUVELLE ORGANISATION
 139

INDUSTRIELLE AERONAUTIQUE, DOCTORAT DE

L’UNIVERSIT TOULOUSE 1 CAPITOLE, Le 6 novembre 2014.

42. Ibrahim Rfaat Mohamed EL-B.H.RRY, TH€ORIE DES

CONTRATS ADMINISTRATIFS ET MARCH€S PUBLICS
INTERNATIONAUX, THESE Pour le Doctorat en Droit,
UNIVERSIT€ DE NICE SOPHIA-ANTIPOLIS Institut du Droit,
de la Paix et du D‫پ‬veloppement (I.D.P.D.).2004.

43. Ch. Larroumet"les operations Juridiques à trois pers ones en

droit privé, thése, Bordeaux,1968,no 90,p.183."Qu aucun lien de
droit n unit le créancier le débiteur dans un contrat au debiteur ou
créancier dans un sous-contrat."

C- L'articles:

44. Antoine, A., l'intuitus personae, Rfda, 2011.

45. Sous-traitance PUBLIÉ LE 09/05/2011 - MIS À JOUR LE
04/05/2017 - Imprimer cette page.
https://www.sidesa.fr/images/sidesa-Bul-ABO-CT.pdf.

46. Emmanuelle Crochemore, Sous-traitants d'un marché public

et paiement direct: attention à préserver vos droits lundi, 04
septembre 2017 13:01, www.antarius-
avocats.com/publications/sous-traitants-d-un-marche-public-et-
paiement-direct-attention-a-preserver-vos-droits.
47. Alexandre DOMANICO, Demande de paiement et sous-
traitant irrégulier – Cour administrative d’appel de Lyon, 2
septembre 2019, Société Peinta Concept, n°17LY02724.

48. Marianne Hauton, Sous-traitance et responsabilité du

maître d’ouvrage public: actualité jurisprudentielle, Contrats
Publics – n° 192 - Novembre 2018.

49. Nicolas Rias, Des dangers de la sous-traitance pour le sous-

traitant, Maître de conférences à l’Université Jean Moulin Lyon 3,
directeur-adjoint de l’IEJ, Bacaly n° 10 octobre 2016 septembre
2017.

50. ESPACE MARCHES PUBLICS Rubrique Conseil aux

acheteurs et aux autorités concédantes / Fiches techniques, Mise à
jour le 01/04/2019.
 141

51. Bernard SABLIER , Joseph-Emmanuel CARO , Séverin

ABBATUCCI, La sous-traitance dans la construction, LE
MONITEUR, 7ème edition,2012.
 ‫‪141‬‬

‫فهرس الموضوعات‬

‫رقم الصفحة‬ ‫اسم الموضوع‬

‫‪1‬‬ ‫مبحث تمهيدي‪ :‬ماهية التعاقد من الباطن ومدي مشروعيته في العقود‬

‫اإلدارية‪:‬‬

‫‪2‬‬ ‫المطمب االول‪ :‬مفهوم التعاقد من الباطن وخصائصه‪.‬‬

‫‪2‬‬ ‫الفرع االول‪ :‬مفهوم التعاقد من الباطن‪:‬‬

‫‪2‬‬ ‫اوال ‪ :‬التعريف التشريعي لممتعاقد من الباطن‪:‬‬

‫‪5‬‬ ‫ثانيا‪ :‬التعريف الفقهي لممتعاقد من الباطن‪:‬‬

‫‪9‬‬ ‫ثالثا‪ :‬التعريف القضائي لممتعاقد من الباطن‪:‬‬

‫‪11‬‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬سمات التعاقد من الباطن وصور ‪:‬‬

‫‪12‬‬ ‫أوال‪ -‬سمات التعاقد من الباطن‬

‫‪12‬‬ ‫‪ -1‬رضائية التعاقد من الباطن‪:‬‬

‫‪12‬‬ ‫‪ -2‬التبعية واالستقالل‪:‬‬

‫‪13‬‬ ‫‪ -3‬التبادلية‪:‬‬

‫‪13‬‬ ‫‪ -4‬المعاوضة‪:‬‬

‫‪13‬‬ ‫ثانياً‪ -‬صور التعاقد من الباطن‪:‬‬

 ‫‪142‬‬

‫‪13‬‬ ‫‪ -1‬التعاقد المفروض والتعاقد االختياري‪:‬‬

‫‪14‬‬ ‫‪ -2‬التعاقد عمى درجة واحدة‪ ،‬والتعاقد عمى درجات‪:‬‬

‫‪14‬‬ ‫‪ -3‬التعاقد ذو الطبيعة الشفافة والتعاقد المبهم‪:‬‬

‫‪14‬‬ ‫‪ -4‬التعاقد ذو الطبيعة التكاممية‪ ،‬والتعاقد ذو الطبيعة الظرفية‪:‬‬

‫‪15‬‬ ‫الفرع الثالث‪ :‬التمييز بين التعاقد من الباطن وغير من التصرفات‬

‫القانونية التي قد تشتبه به‬

‫‪15‬‬ ‫أوًال‪ :‬تمييز التعاقد من الباطن عن التنازل عن العقد‪:‬‬

‫‪15‬‬ ‫ثانياً‪ :‬تمييز التعاقد من الباطن عن اتفاقات تسهيل تنفيذ عقد التوريد‬
‫األصمي‪:‬‬

‫‪18‬‬ ‫المطمب الثاني‪ :‬مدي مشروعية التعاقد من الباطن في العقود االدارية‪.‬‬

‫‪19‬‬ ‫الفرع االول‪ :‬مبدأ االعتبار الشخصي وأثرُ عمي التعاقد من الباطن‪:‬‬

‫‪19‬‬ ‫أوال‪ :‬مفهوم االعتبار الشخصي‪:‬‬

‫‪21‬‬ ‫ثانياً‪ :‬المدلول الفني لمبدأ االعتبار الشخصي‪:‬‬

‫‪25‬‬ ‫ثالثاً‪ :‬نطاق مبدأ االعتبار الشخصي‪:‬‬

‫‪27‬‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬موافقة الجهة االدارية المتعاقدة‪:‬‬

‫‪27‬‬ ‫أوالً‪ :‬موقف الفقه من موافقة الجهة اإلدارية‪:‬‬

‫‪29‬‬ ‫ثانياً‪ :‬موقف المشرع من موافقة الجهة اإلدارية‪:‬‬

 ‫‪143‬‬

‫‪34‬‬ ‫ثالثاً‪ :‬موقف القضاء من موافقة الجهة اإلدارية‪:‬‬

‫‪37‬‬ ‫المبحث األول‪ :‬الحماية القانونية لممتعاقد من الباطن الخفي في العقود‬

‫االدارية‪:‬‬

‫‪39‬‬ ‫المطمب االول‪ :‬مدي مسئولية جهة االدارة في مواجهة المتعاقد من‬
‫الباطن الخفي ‪.‬‬

‫‪41‬‬ ‫الفرع االول‪ :‬الوضع في فرنسا‪.‬‬

‫‪44‬‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬الوضع في مصر‪.‬‬

‫‪51‬‬ ‫المطمب الثاني‪ :‬اساس مسئولية جهة االدارية ‪.‬‬

‫‪51‬‬ ‫أوالً‪ :‬اساس مسئولية جهة االدارة في التشريع الفرنسي‪:‬‬

‫‪56‬‬ ‫ثانياً‪ :‬اساس مسئولية جهة االدارة في التشريع المصري‪:‬‬

‫‪58‬‬ ‫المطمب الثالث‪ :‬آليات الحماية القانونية لممتعاقد من الباطن الخفي‬

‫‪58‬‬ ‫الفرع االول‪ :‬مدي استفادة المتعاقد الخفي من الدعوي المباشرة‪.‬‬

‫‪59‬‬ ‫اوالً‪:‬الوضع في فرنسا‪:‬‬

‫‪62‬‬ ‫ثانياً‪ :‬الوضع في مصر‪:‬‬

‫‪71‬‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬مدي استفادة المتعاقد الخفي من الدفع المباشر‪.‬‬

‫‪76‬‬ ‫المبحث الثاني‪:‬الضمانات االضافية لممتعاقد من الباطن الخفي‪.‬‬

 ‫‪144‬‬

‫‪78‬‬ ‫المطمب االول‪ :‬لجوء المتعاقد من الباطن الخفي الي دعوي االثراء بال‬
‫سبب‪.‬‬

‫‪81‬‬ ‫الفرع االول‪ :‬شروط تطبيق نظرية االثراء بال سبب‪.‬‬

‫‪81‬‬ ‫‪ -1‬إثراء رب العمل‬

‫‪86‬‬ ‫‪-3‬االفتقار‪:‬‬

‫‪87‬‬ ‫‪-4‬رابطة السببية‬

‫‪91‬‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬دور اإلثراء بال سبب في حماية المتعاقد من الباطن‬
‫الخفي‪.‬‬

‫‪111‬‬ ‫المطمب الثاني‪ :‬لجوء المتعاقد من الباطن الخفي الي دعوي التعويض‬
‫وفقاً المتياز بموفيز‪.‬‬

‫‪113‬‬ ‫أوالً‪ :‬فكرة االمتياز‪:‬‬

‫‪114‬‬ ‫ثانيا‪ :‬شروط استعمال االمتياز‪:‬‬

‫‪115‬‬ ‫ثالثا‪ :‬آثار امتياز ‪: Pluviôse‬‬

‫‪119‬‬ ‫المبحث الثالث‪ :‬االثار القانونية المترتبة عمى التعاقد من الباطن‬

‫الخفي‪:‬‬

‫‪111‬‬ ‫المطمب االول ‪:‬عالقة جهة االدارة بالمتعاقد االصمي‪.‬‬

‫‪113‬‬ ‫المطمب الثاني ‪:‬عالقة جهة االدارة بالمتعاقد من الباطن الخفي ‪.‬‬
 ‫‪145‬‬

‫‪121‬‬ ‫المطمب الثالث ‪:‬عالقة المتعاقد االصمي بالمتعاقد من الباطن الخفي‪.‬‬

‫‪126‬‬ ‫الخاتمة‪:‬‬

‫‪131‬‬ ‫المراجع‪:‬‬

‫‪141‬‬ ‫الفهرس‪:‬‬

‫ع‬