T.

C
İSTANBUL SABAHATTİN ZAİM ÜNİVERSİTESİ
SOSYAL BİLİMLER ENSTİTÜSÜ
İSLAM İKTİSADI VE HUKUKU ANABİLİM DALI
İSLAM İKTİSADI VE HUKUKU BİLİM DALI

İSLAMİ FİNANSMAN SÖZLEŞMELERİ VE

BUNLARIN MALİKİ MEZHEBİNE GÖRE
FAS’TAKİ UYGULAMALARI

YÜKSEK LİSANS TEZİ

Hamza LAHJOUJI

İSTANBUL
Temmuz, 2019
 T.C
İSTANBUL SABAHATTİN ZAİM ÜNİVERSİTESİ
SOSYAL BİLİMLER ENSTİTÜSÜ
İSLAM İKTİSADI VE HUKUKU ANABİLİM DALI
İSLAM İKTİSADI VE HUKUKU BİLİM DALI

İSLAMİ FİNANSMAN SÖZLEŞMELERİ VE

BUNLARIN MALİKİ MEZHEBİNE GÖRE
FAS’TAKİ UYGULAMALARI

YÜKSEK LİSANS TEZİ

Hamza LAHJOUJI

Tez Danışmanı
Dr. Öğr. Üyesi. Mohamed Cherif EL AMRI

İSTANBUL

Temmuz, 2019
i
ii
 ÖZET
KATILIM FİNANSMAN SÖZLEŞMELERİ VE
BUNLARIN MALİKİ MEZHEBİNE GÖRE
FAS’TAKİ UYGULAMALARI
Hamza LAHJOUJI
Yüskek Lisans, İslam İktisadı ve Hukuku
Dr. Öğr. Üyesi. Mohamed Cherif EL AMRI
Temmüz 2019, Sayfa 163 + iii

Bu çalışmanın hedefi; Fas Bankasındaki İslamî finansman sözleşmelerini,

Mâliki mezhebi ve usulü ışığında incelemek ve mezhebin içtihat kurallarına
uyma durumunu tespit etmek. Dolayısıyla bu çalışmada Mâliki mezhebinin
usulü ve katılım bankalarını denetleyen kurumların belirlediği kriterler, daha
sonra Fas Bankası ve Yüksek İlmi Kurumu tarafından kabul edilen finansman
sözleşmeleri incelenmiştir. Sözü geçen bu sözleşmeler: murabaha, temlikle
sonuçlanan kiralama, ortaklık, mudârebe ve selem sözleşmeleridir. Bu çalışmada
kullanılan yöntem ve yaklaşımlar ise; tanımlama, karşılaştırma ve analiz etme
yaklaşımlarıdır. Bu yaklaşımlar ile Fas Bankasının kabul ettiği sözleşmeleri ve
bu sözleşmelerin kullanış ve özelliklerini tanımlamaya, Fas Bankası ve Yüksek
İlmi Kurumu tarafından kabul edilen finansman sözleşmelerinin Mâliki
mezhebinin caiz gördüğü sözleşmeler ile karşılaştırmaya ve uygun olup
olmadığını tespit etmeye, Mâliki mezhebi ışığında Fas’taki ortaklık sözleşmeleri
analiz edilmeye çalışılmıştır. Çalışmanın sonunda elde edilen sonuç ise Fas
Bankasının icra ettiği İslamî finansman sözleşmeleri, bazı fıkhi meseleler
dışında genel olarak Mâliki mezhebin usulü ve kurallarına uygundur. Bu
meselelerde diğer fıkhi mezheplere de başvurulmuştur. Böylece sözleşmeyi
imzalamadan önce müşterinin bankaya ödediği güvence bedeli ve çekilme
halinde zararı karşılamak için cezanın miktarını belirleme; sadece bankanın
uğradığı zarar miktarınca mı yoksa daha fazla mı olacağı meselesi, kira
sözleşmesini sebepsiz iptal etme imkânı meselesi, selem sözleşmelerinde satılan

iii
malın üç gün içerisinde iade imkânından bahsedilmemesi ve menfaatlerde
selemin caiz olmadığından bahsedilmemesi örnek olarak verilmiştir.

Anahtar Kelimeler: Katılım Finansman Sözleşmeleri, Mâliki Mezhebi,

Mezhebin Usulü, Murabaha, Temlikle Sonuçlanan Kiralama, Ortaklık,
Mudârebe, Selem.

iv
 ‫ملخص الرسالة‬
‫عقود المالية التشاركية في المغرب وتطبيقاتها في ضوء أصول مذهب اإلمام مالك‬
‫محزة حلجوجي‬
‫رسالة ماجيستري‪ :‬قسم االقتصاد اإلسالمي والفقه‬
‫إشراف‪ :‬الدكتور حممد شريف العمري‬
‫يوليوز ‪ 163 ،2019‬صفحة ‪v +‬‬
‫هتدف هذه الدراسة إىل حتليل عقود املالية التشاركية يف املغرب يف ضوء املذهب املالكي وأصوله ملعرفة مدى‬
‫موافقة مواصفات عقود املالية التشاركية الصادرة عن بنك املغرب الجتهادات املذهب املالكي وأصوله‪ ،‬حبيث‬
‫تناولت الدراسة املالية التشاركية يف املغرب واملؤسسات اإلشرافية عليها‪ ،‬وأصول املذهب املالكي‪ ،‬مث عقود‬
‫التمويل التشاركي املعتمدة من قبل بنك املغرب واجمللس العلمي األعلى ومدى مطابقتها ألصول املذهب‬
‫امل الكي وهي‪ :‬عقد املراحبة لآلمر بالشراء‪ ،‬عقد اإلجارة املنتهية بالتمليك‪ ،‬عقد املشاركة‪ ،‬عقد املضاربة وعقد‬
‫السلم‪ .‬ولتحقيق أهداف البحث مت اتباع املنهج االستقرائي باستقراء عقود املالية التشاركية املطبقة يف البنوك‬
‫التشاركية يف املغرب‪ ،‬مث املنهج الوصفي يف وصف أهم العقود اليت اعتمدها بنك املغرب مع ذكر طرق‬
‫استخدامها وأوصافها التقنية‪ ،‬واملنهج املقارن؛ من خالل مقارنة العقود املعتمدة من قبل بنك املغرب واجمللس‬
‫العلمي األعلى والعقود اليت ذكرت يف املذهب املالكي مع بيان مدى مطابقتهما لبعضهما‪ ،‬وأخريا املنهج‬
‫التحليلي؛ من خالل حتليل عقود املالية التشاركية يف املغرب يف ضوء أصول املذهب املالكي‪ .‬وتوصلت الدراسة‬
‫إىل جمموعة من النتائج منها‪ :‬أن العقود اليت أصدرها بنك املغرب بشكل عام موافقة للمذهب املالكي إال أنه‬
‫يف بعض املسائل الفقهية مت األخذ برأي املذاهب الفقهية األخرى اليت جاءت يف ثنايا البحث كمسألة هامش‬
‫اجلدية الذي يدفعه العميل للبنك قبل توقيع العقود‪ ،‬وكيفية حتديد مبلغ تعويض الضرر هل يكون مبقدار ما‬
‫حلق بالبنك أم أكثر‪ ،‬وإمكانية فسخ عقد اإلجارة تلقائيا بدون سبب‪ ،‬وعدم النص على إمكانية إرجاع املسلم‬
‫فيه إىل البائع خالل ثالثة أيام فما دون ذلك‪ ،‬كما مل ينص على أن السلم ال جيري يف املنافع‪ ،‬وغريها من‬
‫القضايا‪.‬‬

‫الكلمات المفتاحية‪ :‬عقود املالية التشاركية‪ ،‬املذهب املالكي‪ ،‬أصول املذهب‪ ،‬املراحبة لآلمر بالشراء‪ ،‬اإلجارة‬
‫املنتهية بالتمليك‪ ،‬املشاركة‪ ،‬املضاربة‪ ،‬السلم‪.‬‬

‫‪v‬‬
 ABSTRACT
THE PARTICIPATIVE FINANCE CONTRACTS IN MORROCCO
AND THEIR APPLICATIONS IN THE LIGHT OF THE MALIKI
JURISPRUDENCE SCHOOL

Hamza LAHJOUJI
Master thesis, Islamic Economic and Law
Supervision: Dr. Mohamed Cherif EL AMRI
July-2019, 163 pages + vi

This study intends to examine the Islamic financial contracts in Morocco in the light of Al-
Maliki School of Fiqh, in order to investigate to what extent those contracts are complying
with the specifications that have been set by Bank Al-Maghrib and the jurisprudence of Al-
Maliki School. These include: Murabaha Lil Amir Bialshira, Ijarah Muntahia Bittamleek
(Leasing) contract, Musharakah contract, Mudarabah contract, and Al-Salam contract. In
order to achieve the objectives of the research, it was more appropriate to follow the
descriptive approach in a way to interpret the most important contracts that have been
approved by Bank Al-Maghrib including how those contracts are being practiced,
explaining their technical descriptions; and the comparative approach. through comparing
the contracts that are approved by Bank Al-Maghrib and the Higher Scientific Council, and
the contracts that are mentioned in the Maliki School of Fiqh, in order to reveal the extent
of compliance. Finally the analytical approach was used through the analysis of
participatory financial contracts in Morocco in light of Al-Maliki School of Fiqh. This
study has reached a number of results, including the contracts issued and approved by Bank
Al-Maghrib, in general, are complying with the contract of Al-Malki School of Fiqh.
However some jurisprudential issues were basedon the opinion of other schools of
jurisprudence. For example, the matter of the margin of seriousness (Hamish al-jiddiyyah)
paid by the client to the bank before signing contracts, and how to determine the amount
of compensation for the damage and whether the compensation equal to amount of damage
to the bank or more, Another issue is that the possibility to terminate Al-Ijarah contract
vi
automatically for no reason, Whereas in case of Salam contract regarding returning Al-
Musalam Fihi to the seller within three days this is what this school of Fiqh has stated.
Also, the Maliki school of Fiqh Stated that Al-Salam contract is not being made on the
benefit, and other issues.

Keywords: Participatory finance contracts, Al-Maliki School, Origins of school,

Murabahah to The Purchase Orderer (MPO), Ijarah Muntahah Bittamleek, Musharaka,
Mudaraba, Salam.

vii
 ‫شكر وتقدير‬

‫إنه ملن دواعي فخري واعتزازي أن أتقدم جبزيل الشكر والتقدير للدكتور حممد شريف العمري على‬

‫ما قدمه يل من إشراف وتوجيه وإرشاد وعدم وتقييم ومالحظات كانت بالنسبة يل املرشد واملوجه‬

‫طيلة مسرييت درسا‪ ،‬فنود أن نشكره من هذا املنرب جزيل الشكر‪.‬‬

‫كما أود أن أتقدم جبزيل الشكر إىل مجيع األساتذة يف معهد العلوم االجتماعية جلامعة صباح‬

‫الدين زعيم بدءا مبدير معهد العلوم االجتماعية أ‪ .‬د‪ .‬عمر شاها‪ ،‬وكذلك رئيس قسم االقتصاد‬

‫اإلسالمي والفقه أ‪.‬م‪ .‬عبد املطلب أربا‪ ،‬ومجيع الدكاترة الذي سهروا على تدريسنا يف القسم‪ ،‬فلهم‬

‫منا وافر الشكر وجزيله‪.‬‬

‫وحىت ال أنسى ما قدمته يل من دعم وتوجيه‪ ،‬أود أن أتقدم جبزيل الشكر إىل أخيت د‪ .‬محيدة‬

‫حلجوجي على إرشاداهتا يل طيلة مسرييت الدراسية يف سلك املاجيستري‪ ،‬فجزاك اهلل عين كل خري‪.‬‬

‫وأخريا أود أن أشكر كل من ساندين وساعدين ونصحين طيلة مسرييت الدراسية‪ ،‬فلكم مين كل‬

‫مشاعر التقدير واالحرتام‪.‬‬

‫‪viii‬‬
 ‫إهداء‬
‫إهداء إىل مصدر سعاديت يف الدنيا‪ ،‬مصدر سعاديت إن شاء اهلل يف اآلخرة‪ ،‬إىل رمز التضحية‪،‬‬

‫إىل من كدت وصربت على كابدت على تدريسي مذ كنت صبيا إىل أن اشتد عضدي‪ ،‬إىل أمي‬

‫احلبيبة الغالية‪ ،‬فجزاك اهلل كل خري‪.‬‬

‫إهداء إىل من هو قدويت يف الدنيا‪ ،‬إىل من أنار يل الطريق إىل القرآن والعلم‪ ،‬إىل من ضحى‬

‫بصحته ووقته وطاقته من أجل تدريسي قبل أن يضحي مباله فلكم من اهلل جزيل الشكر يا‬

‫والدي‪.‬‬

‫إىل إخويت الذي كانوا يل السند والعضد يف مسرييت الدراسية‪.‬‬

‫أهدي لكم هاته الرسالة راجني من اهلل عز وجل القبول والثواب‪.‬‬

‫‪ix‬‬
 ‫فهرس المحتويات‬
‫المصادقة على الرسالة ‪Hata! Yer işareti tanımlanmamış. ................‬‬
‫‪iii ...................................................................... ÖZET‬‬
‫ملخص الرسالة ‪v .....................................................................‬‬
‫‪vi .............................................................. ABSTRACT‬‬
‫شكر وتقدير ‪viii....................................................................‬‬
‫إهداء ‪ix.............................................................................‬‬
‫فهرس المحتويات ‪x ..................................................................‬‬
‫الفصل األول ‪1 .......................................................................‬‬
‫الفصل التمهيدي ‪1 ...................................................................‬‬
‫‪ .1.1‬المقدمة ‪1 .....................................................................‬‬
‫‪ .2.1‬مشكلة البحث ‪2 ...............................................................‬‬
‫‪ .3.1‬أسئلة الدراسة ‪2 ................................................................‬‬
‫‪ .4.1‬أهداف البحث ‪2 ...............................................................‬‬
‫‪ .5.1‬أهمية البحث ‪2 ................................................................‬‬
‫‪ .6.1‬منهج البحث ‪2 ................................................................‬‬
‫‪ .7.1‬الدراسات السابقة‪3 ........................................................... :‬‬
‫الفصل الثاني‪7 ...................................................................... :‬‬
‫نشأة المالية التشاركية والقوانين والمؤسسات المنظمة لها وأصول المذهب المالكي ‪7 ....‬‬
‫‪ .1.2‬نشأة المالية التشاركية والقوانين المنظمة لها ‪7 ...................................‬‬

‫‪x‬‬
‫‪ .1.1.2‬نشأة المالية التشاركية ‪7 .....................................................‬‬
‫‪ .2.1.2‬القوانين المنظمة للمالية التشاركية ‪9 ..........................................‬‬
‫‪ .2.2‬الهيئات المنظمة لعمل البنوك التشاركية في المغرب ‪11 ..........................‬‬
‫‪ .1.2.2‬المجلس العلمي األعلى ‪11 ................................................‬‬
‫‪ .2.2.2‬الهيئة الشرعية للمالية التشاركية ‪13 ..........................................‬‬
‫‪ .3.2.2‬بنك المغرب ‪16 ............................................................‬‬
‫‪ .3.2‬المذهب المالكي وأصوله ‪17 ..................................................‬‬
‫‪ .1.3.2‬المذهب المالكي ‪17 .......................................................‬‬
‫‪ .2.3.2‬ماهية األصول ‪20 ...........................................................‬‬
‫‪ .3.3.2‬أصول المذهب المالكي ‪20 .................................................‬‬
‫الفصل الثالث‪27 ................................................................... :‬‬
‫عقد المرابحة بين أصول المذهب المالكي وقرارت بنك المغرب ‪27 ....................‬‬
‫‪ .1.3‬عقد المرابحة في الفقه المالكي ‪27 .............................................‬‬
‫‪ .1.1.3‬مفهوم عقد المرابحة عند المالكية ‪27 ........................................‬‬
‫‪ .2.1.3‬مشروعية عقد المرابحة ‪28 ..................................................‬‬
‫‪ .3.1.3‬صور عقد المرابحة التقليدية ‪29 .............................................‬‬
‫‪ .2.3‬عقد المرابحة لآلمر بالشراء الصادر من بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول‬
‫المذهب المالكي ‪30 .................................................................‬‬
‫‪.1.2.3‬مفهوم عقد المرابحة الصادر من بنك المغرب ‪30 ..............................‬‬

‫‪xi‬‬
 ‫‪ .2.2.3‬مدى مطابقة عقد المرابحة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫‪31 .................................................................................‬‬
‫الفصل الرابع‪46 .................................................................... :‬‬
‫عقد اإلجارة ما بين أصول المذهب المالكي وقرارت بنك المغرب ‪46 ..................‬‬
‫‪ .1.4‬عقد اإلجارة في الفقه المالكي ‪46 ..............................................‬‬
‫‪ .1.1.4‬مفهوم عقد اإلجارة عند المالكية ‪46 .........................................‬‬
‫‪ .2.1.4‬مشروعية عقد اإلجارة ‪47 ...................................................‬‬
‫‪ .3.1.3‬صور عقد اإلجارة ‪47 .......................................................‬‬
‫‪ .2.4‬عقد اإلجارة الصادر عن بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي ‪48‬‬
‫‪ .1.2.4‬مفهوم عقد اإلجارة الصادر من بنك المغرب ‪48 ..............................‬‬
‫‪ .2.2.4‬مدى مطابقة عقد اإلجارة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‪49‬‬
‫الفصل الخامس‪60 ................................................................. :‬‬
‫عقد المشاركة ما بين أصول المذهب المالكي وقرارت بنك المغرب ‪60 .................‬‬
‫‪ .1.5‬عقد المشاركة في الفقه المالكي ‪60 ............................................‬‬
‫‪ .1.1.5‬مفهوم عقد المشاركة عند المالكية ‪60 .......................................‬‬
‫‪ .2.1.4‬مشروعية عقد المشاركة وأنواعها ‪61 .........................................‬‬
‫‪ .2.5‬عقد الشركة الصادر من بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي ‪65‬‬
‫‪ .1.2.5‬مفهوم عقد المشاركة الصادر من بنك المغرب ‪65 ............................‬‬

‫‪xii‬‬
 ‫‪ .2.2.5‬مدى مطابقة عقد المشاركة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫‪65 .................................................................................‬‬
‫الفصل السادس‪ :‬عقد المضاربة بين أصول المذهب المالكي وقرارات بنك المغرب ‪74 ..‬‬
‫‪ .1.6‬عقد المضاربة في الفقه المالكي ‪74 ............................................‬‬
‫‪ .1.1.6‬مفهوم عقد المضاربة في الفقه المالكي ‪74 ...................................‬‬
‫‪.2.1.6‬مشروعية عقد المضاربة ‪74 ...................................................‬‬
‫‪ .3.1.6‬صور عقد المضاربة ‪75 ......................................................‬‬
‫‪ .2.6‬عقد المضاربة الصادر عن بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي‬
‫‪76 .................................................................................‬‬
‫‪ .1.2.6‬مفهوم عقد المضاربة الصادر من بنك المغرب ‪76 ............................‬‬
‫‪ .2.2.6‬مدى مطابقة عقد المضاربة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫‪76 .................................................................................‬‬
‫الفصل السابع‪86 ................................................................... :‬‬
‫عقد السلم بين أصول المذهب المالكي وقرارات بنك المغرب ‪86 .....................‬‬
‫‪ .1.7‬عقد السلم في الفقه المالكي ‪86 ...............................................‬‬
‫‪ .1.1.7‬مفهوم عقد السلم في الفقه المالكي ‪86 ......................................‬‬
‫‪ .2.1.7‬مشروعية عقد السلم ‪86 ....................................................‬‬
‫‪ .3.1.7‬صور عقد السلم ‪88 ........................................................‬‬
‫‪ .2.7‬عقد السلم الصادر عن بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي ‪90 .‬‬

‫‪xiii‬‬
‫‪ .1.2.7‬مفهوم عقد السلم الصادر عن بنك المغرب ‪90 ...............................‬‬
‫‪ .2.2.7‬مدى مطابقة عقد السلم الصادر عن بنك المغرب ألصول المذهب المالكي ‪90‬‬
‫الفصل الثامن‪108 ................................................................. :‬‬
‫الخاتمة والنتائج والتوصيات ‪108 .....................................................‬‬
‫‪.1.8‬الخاتمة‪108 ...................................................................‬‬
‫‪.2.8‬النتائج ‪109 ...................................................................‬‬
‫‪.3.8‬التوصيات ‪109 ................................................................‬‬
‫‪ .4.7‬المصادر والمراجع‪111 ...................................................... :‬‬
‫الملحقات ‪119 .....................................................................‬‬

‫‪xiv‬‬
 ‫الفصل األول‬
‫الفصل التمهيدي‬
‫‪ .1.1‬المقدمة‬
‫احلمد هلل رب العاملني‪ ،‬والصالة والسالم على سيد املرسلني‪ ،‬وعلى آله وصحبه وسلم تسليما كثريا‬
‫إىل يوم الدين‪ ،‬وبعد؛‬
‫تعد عقود املالية اإلسالمية النواة األساسية اليت تقوم عليها البنوك التشاركية ملا هلا من أمهية يف الصناعة‬
‫املصرفية اإلسالمية‪ ،‬فهي اليت ترسم اخلط الفاصل بني العمل املصريف اإلسالمي وبني العمل املصريف‬
‫التقليدي‪ ،‬غري أن هذه العقود ملا تناوهلا الباحثون بالتمحيص والتدقيق؛ كل انطلق من مذهبه الفقهي‬
‫الذي يتبعه أو من التجربة املصرفية اإلسالمية يف بلده‪ ،‬واملغرب حبكم اعتماده املذهب املالكي يف‬
‫األمور الفقهية عموما كان لزاما على البنوك التشاركية كذلك هنج هذا املنهاج حىت ال حتيد عن‬
‫املذهب واجتهاداته‪.‬‬
‫ومتتاز عقود املالية اإلسالمية عموما بتنوعها الكبري ومالئمتها ألحوال الناس وظروفهم‪ ،‬بني عقود‬
‫مبناها وأساسها املشاركات من مثل عقد املضاربة وعقد املشاركة وغريها من هذه العقود؛ وعقود‬
‫أخرى مبناها وأساسها البيوع من قبيل عقد املراحبة وعقد السلم‪ ،‬هذه العقود بشىت أنواعها كانت‬
‫تطبق برؤى خمتلفة باختالف املذاهب الفقهية اإلسالمية‪ ،‬واملذهب املالكي يف املغرب له رؤية معتربة‬
‫يف تطبيقه هلذه العقود تبعا ألصوله التشريعية يف املذهب‪.‬‬
‫وبناء على ذلك تبلورت التجربة املغربية فيما يتعلق باملعامالت املالية املصرفية بناء على آراء املذهب‬
‫املالكي بعيدة عن كثري من التجارب األخرى يف الوطن اإلسالمي والعريب فيما خيص هذا السياق‪،‬‬
‫ومل يكن هذا االختالف يف التصور والتطبيق إال دليال على الصحوة الفكرية واالجتهادية يف جمال‬
‫الفقه اإلسالمي عموما ويف جمال املعامالت املالية بشكل أخص‪.‬‬
‫هلذا جاء هذا البحث للتفصيل يف مسألة العقود املالية يف املغرب وتطبيقاهتا بناء على اجتهادات‬
‫املذهب املالكي‪ ،‬مبينا مدى موافقة هذه العقود ألصول مذهب إمام دار اهلجرة‪.‬‬

‫‪1‬‬
 ‫‪ .2.1‬مشكلة البحث‬
‫تعترب العقود املالية اإلسالمية عصب العمل املصريف اإلسالمي وميزته عن غريه‪ ،‬وألمهية تلك العقود‬
‫واألصول اليت تبىن عليها خصوصا يف العمل املصريف اإلسالمي باملغرب يأيت هذا البحث لتسليط‬
‫الضوء عليها ومدى موافقتها ألصول املذهب املالكي لكونه املذهب الرمسي باملغرب‪.‬‬
‫‪ .3.1‬أسئلة الدراسة‬
‫ما مدى مطابقة العقود املالية التشاركية يف املغرب ألصول املذهب املالكي ؟‬
‫‪ .4.1‬أهداف البحث‬
‫بيان مدى مطابقة العقود املالية التشاركية اليت اعتمدها بنك املغرب ألصول املذهب املالكي‪.‬‬
‫‪ .5.1‬أهمية البحث‬
‫تكمن أمهية البحث فيما يلي‪:‬‬
‫‪ .1‬كونه حبثا تأصيليا لعقود املالية التشاركية املعمول هبا يف املغرب‪.‬‬
‫‪ .2‬حسب علم الباحث يعترب هذا البحث األول يف دراسة مدى مطابقة تلك العقود ألصول‬
‫املذهب املالكي‪.‬‬
‫‪ .6.1‬منهج البحث‬
‫املناهج اليت سيعتمدها الباحث يف حبثه هي‪:‬‬
‫‪ .1‬المنهج االستقرائي‪ :‬حيث سيقوم الباحث باستقراء عقود املالية التشاركية املطبقة يف البنوك‬
‫التشاركية يف املغرب‪.‬‬
‫‪ .2‬المنهج الوصفي‪ :‬حيث سيعتمد يف وصف العقود التشاركية اليت اعتمدها بنك املغرب مع‬
‫طرق استخدامها وأوصافها الفقهية‪.‬‬
‫‪ .3‬المنهج المقارن‪ :‬حيث سيقوم الباحث بدراسة مقارنة بني هذه العقود وبني العقود اليت‬
‫ذكرت يف املذهب املالكي ومدى مطابقتهما لبعضها‪.‬‬
‫‪ .4‬المنهج التحليلي‪ :‬حيث سيقوم الباحث بتحليل العقود الصادرة عن بنك املغرب يف ضوء‬
‫أصول املذهب املالكي‪.‬‬

‫‪2‬‬
 ‫‪ .7.1‬الدراسات السابقة‪:‬‬
‫عين موضوع عقود املالية يف املذهب املالكي بدراسات ال بأس هبا يف اجلانب النظري‪ ،‬إال أن تطبيق‬
‫هذه الدراسات على جتربة عملية معينة مل يعن بأية دراسة‪ ،‬ويف هذا السياق تأيت هذه الدراسة‪ ،‬وتعترب‬
‫الدراسات السابقة اليت تناولت أصول مذهب اإلمام مالك دراسات عامة تناولت اجلانب الفقهي‬
‫هلذا املذهب‪ ،‬شاملة األبواب الفقهية من غري ختصيص العقود التمويلية يف البنوك التشاركية‪ ،‬ومن‬
‫هذه الدراسات اليت تناولت هذه املواضيع‪:‬‬
‫‪ .1‬دراسة قام هبا حممد سكحال اجملاجي بعنوان‪":‬أحكام عقد البيع في الفقه اإلسالمي‬
‫المالكي"‪ 1‬تطرق الباحث يف حبثه إىل دراسة عقود املبايعات انطالقا من املذهب املالكي‬
‫متطرقا ألغلب أنواعها من قبيل املراحبة والسلم واالستصناع‪ ،‬وقد قسم دراسته إىل سبعة‬
‫أبواب تطرق فيها إىل بيان أنواع البيوع وفصل فيها مشكل كبري‪ .‬وما تأمل دراسة الباحث‬
‫إضافته عن دراسة حممد سكحال هو أن العقود اليت سيدرسها لن تكون حكرا على‬
‫باب املبايعات فقط‪ ،‬وإمنا باب املبايعات إضافة إىل املعامالت األخرى من قبيل اإلجارة‬
‫وغريها من العقود اليت ال تعترب بيعا‪.‬‬
‫‪ .2‬دراسة قام هبا عادل بن عبد القادرين بن حممد ويل قوته بعنوان‪":‬القواعد والضوابط‬
‫الفقهية القرافية‪ :‬زمرة التمليكات المالية"‪ 2‬تناولت هذه الدراسة املصطلحات الفقهية‬
‫املتعلقة باألموال والتمليكات عند اإلمام القرايف رمحه اهلل‪ ،‬وقد تطرقت الدراسة لبعض‬
‫القواعد اليت يتخرج عليها كثري من مسائل املعامالت املالية ومن هذه القواعد‪ :‬إعطاء‬
‫املوجود حكم املعدوم‪ ،‬وإعطاء املعدوم حكم املوجود‪ ،‬ما قارب الشيء يعطى حكمه‪،‬‬
‫األقل تبع لألكثر‪ ،‬إذا شرف الشيء وعظم يف نظر الشرع‪ :‬كثر شروطه‪ ،‬وشدد يف حصوله‪،‬‬
‫كما تطرق الباحث إىل بعض قواعد العقود ومن هذه القواعد‪ :‬مقصود الشرع الرضا‪ ،‬فأي‬

‫‪ 1‬اجملاجي حممد سكحال‪ ،‬أحكام عقد البيع في الفقه اإلسالمي‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار ابن حزم‪1422 ،‬م)‪.‬‬
‫‪ 2‬ويل قوته عادل بن عبد القادر بن حممد‪ ،‬القواعد والضوابط الفقهية القرافية‪ :‬زمرة التمليكات المالية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار‬
‫البشائر اإلسالمية للطباعة والنشر والتوزيع‪ ،‬د‪.‬ت)‪.‬‬

‫‪3‬‬
‫دال على مقصود الشرع اعترب‪ ،‬األصل يف العقود اللزوم‪ ،‬كل عقد بينهما تضاد ال جيمعهما‬
‫عقد واحد‪ ،‬األصل السالمة‪ ،‬مقتضى العقد السالمة‪ ،‬كما ذكر الباحث قواعد املعاوضات‬
‫ومن هذه القواعد‪ :‬القاعدة الشرعية أنه ال جيوز أن جيتمع العوضان لشخص واحد‪ ،‬من‬
‫ملك منفعة فله املعاوضة عليها‪ ،‬وأخذ عوضها‪ ،‬ومن ملك أن ينتفع فله املعاوضة‪ ،‬ومما‬
‫سأستفيده من هذا البحث هي القواعد اليت ذكرها الباحث يف حبثه يف تأصيل العقود اليت‬
‫أقرها بنك املغرب؛ حبكم أن الدراسة تناولت فقه اإلمام القرايف الذي يعترب مالكيا‪ ،‬وشبها‬
‫هلا بدراستنا اليت ستتناول العقود من أصول املذهب املالكي‪.‬‬
‫وما تأمل هذه الدراسة إضافته عن هذه الدراسة أهنا لن تقوم بتخصيص األقوال الفقهية‬
‫على عامل واحد وإمنا ستأخذ من أقوال العلماء البارزين يف املذهب املالكي حىت تكون‬
‫دراسة تأصيلية شاملة لغالب اآلراء يف املذهب‪.‬‬
‫‪ .3‬دراسة قام هبا بن كبري‪ ،‬حممد آشر رسول خبش بعنوان‪":‬دليل االستحسان وحجيته‪ :‬دراسة‬
‫تطبيقية في فقه المعامالت"‪ 3‬تناول الباحث يف هذا البحث والذي هوعبارة عن رسالة‬
‫دكتوراه مسألة االستحسان يف املعامالت املالية‪ ،‬وقد قسم حبثه إىل متهيد تناول فيه توطئة‬
‫للدخول يف احلديث عن املوضوع‪ ،‬أما الباب األول فقد اشتمل على مخسة فصول تناول‬
‫فيها االستحسان بالبحث والتدقيق من حيث تعريفه وبيان حجيته ومنزلته بني األدلة وبيان‬
‫األدلة اخلاصة به من حيث االتفاق واالختالف ومناقشة ذلك مناقشة دقيقة وترجيح ما‬
‫حيتاج إىل ترجيح وفق األدلة اليت استدل هبا أصحاب كل قول مع مقارنة ذلك باألدلة‬
‫وأقوال العلماء السابقني واالستنارة هبا‪ ،‬وذلك كله يف سياق األدلة‪ ،‬وأما الباب الثاين‪ :‬فقد‬
‫اشتمل على مخسة فصول تناول فيها بيان أنواع االستحسان بالتفصيل‪ ،‬وضرب األمثلة‬
‫على ذلك من خالل فقه املعامالت ومسائله فحسب‪ ،‬وذلك على سبيل احلصر الشامل‬

‫‪ 3‬بن كبري‪ ،‬حممد آشر رسول خبش‪ ،‬دليل االستحسان وحجيته دراسة تطبيقية في فقه المعامالت‪ ،‬رسالة دكتوراه‪( .‬جامعة أم‬
‫القرى‪ .‬قسم الدراسات العليا الشرعية‪1425 ،‬هـ)‪.‬‬

‫‪4‬‬
‫قدر اإلمكان واجلهد مع املقارنة بني آراء العلماء املختلفة وسرب أدلتهم والتأمل فيها‬
‫ومناقشتها وترجيح ما بدا له أنه األقوى واألرجح حسب األدلة اليت استدلوا هبا‪.‬‬
‫أما ما ميكن إضافته على حبثه وهو أن الباحث تناول املعامالت املالية اإلسالمية فقط من‬
‫دليل واحد وهو االستحسان‪ ،‬لكن يف هذا البحث سيتم تناول املعامالت املالية اإلسالمية‬
‫بشكل أوسع حيث ستكون شاملة ألدلة املذهب املالكي كلها أو أغلبها بقدر املستطاع‪.‬‬
‫‪ .4‬دراسة قام هبا حممد أمحني بعنوان‪":‬دور الفقه المالكي في نجاح العمل المصرفي‬
‫اإلسالمي‪ :‬بحث في المفردات المالكية في المصارف اإلسالمية"‪ 4‬حيث تناول أمحني‬
‫حبثه من جانبني‪ ،‬الجانب األول‪ :‬املفردات املالية املالكية يف املصارف اإلسالمية‪ ،‬حيث‬
‫تطرق يف هذا املبحث إىل املفردات املالية املالكية املستعملة يف املصارف اإلسالمية ومنها‪:‬‬
‫إلزامية الوعد املايل‪ ،‬بيع ما مل يقبض‪ ،‬التغرمي باملال‪ ،‬تأجري العني ملن باعها‪ .‬والجانب‬
‫الثاني‪ :‬أصول املنهج االجتهادي للمفردات املالية املالكية‪ ،‬حيث تناول هنا األصول اليت‬
‫اعتمدها املذهب املالكي يف املصارف يف منهجه االجتهادي‪ ،‬وقد صنفها الباحث إىل‬
‫أربعة أصناف‪ .1 :‬رعاية املصلحة ‪ .2‬إمجاع أهل املدينة ‪ .3‬األخذ بعمومات النصوص‬
‫‪ .4‬فتاوى وأقضية الصحابة‪ ،‬واإلضافة اليت سيضيفها هذا البحث على هذا البحث؛ دراسة‬
‫العقود املعتمدة من طرف بنك املغرب مراعيا التأصيالت اليت ذكرها الباحث يف حبثه بشكل‬
‫من التفصيل‪.‬‬
‫‪ .5‬دراسة قام هبا حممد األمني سيدنا علي بعنوان‪" :‬أصول المعامالت المالية عند فقهاء‬
‫المالكية"‪ ،5‬حيث تناول الباحث القواعد العامة يف املذهب املالكي اخلاصة باملعامالت‬
‫املالية‪ ،‬وقد بني االجتاه العام الذي سلكه فقهاء املذهب املالكي يف جمال املعامالت املالية‪،‬‬
‫من خالل نظرهتم للكثري من قضايا التعامل كمفهوم العقد املايل وبيان أنواعه وأسباب‬
‫فساده من ربا أو غرر‪ ،‬وحكم ترتيب العقود ومجعها‪ ،‬والشروط يف العقود‪ ،‬وكيفية تصحيح‬

‫‪ 4‬حممد‪ ،‬أمحني‪ ،‬دور الفقه المالكي في نجاح العمل المصرفي اإلسالمي‪ ،‬ط ‪( 1‬ب‪.‬ت)‪.‬‬
‫‪ 5‬حممد األمني سيدنا علي‪ ،‬أصول المعامالت المالية عند فقهاء المالكية‪( .‬انواكشوط‪ :‬دار اإلسراء للطباعة والنشر والتوزيع‪،‬‬
‫‪2019‬م)‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫العقود الفاسدة‪ .‬وقد ركز الباحث على األصول واملسائل اليت هلا ارتباط وثيق مبجال التعامل‬
‫املايل املعاصر‪ ،‬سواء تعلق األمر باملعامالت اليت جتريها املؤسسات املالية‪ ،‬أو مبا يسأل عنه‬
‫األفراد يف الغالب‪.‬‬
‫وما يأمل الباحث إضافته عن حبث حممد األمني هو ختصيص البحث بالعقود املالية اليت‬
‫أخرجها بنك املغرب وعدم التعميم يف العقود‪ ،‬باالعتماد على بعض مما ذكره حممد األمني‬
‫يف حبثه‪.‬‬

‫‪6‬‬
 ‫الفصل الثاني‪:‬‬
‫نشأة المالية التشاركية والقوانين والمؤسسات المنظمة لها وأصول المذهب‬
‫المالكي‬
‫سيتناول هذا الفصل نشأة املالية التشاركية يف املغرب؛ بداية من اإلرهاصات األوىل للفكرة قبل‬
‫ظهورها يف شكل مؤسسات والقوانني املنظمة هلا‪ ،‬مث سنتطرق إىل اهليئات املنظمة لعمل البنوك‬
‫اإلسالمية (التشاركية) يف املغرب‪ ،‬وهي اجمللس العلمي األعلى كهيئة لتنظيم العمل الديين يف املغرب‬
‫وعنها تصدر القرارات اليت هلا عالقة جبانب الفتوى‪ ،‬واهليئة الشرعية العليا اليت سهرت على إصدار‬
‫القانون اإلطار ملواصفات عقود املالية التشاركية يف املغرب‪ ،‬مث يليهما بنك املغرب الذي يعترب اهليئة‬
‫التنظيمية الرئيسية اليت تنظم عمل البنوك عموما والتشاركية خصوصا‪.‬‬
‫وسيتم ختصيص احملور الثاين من هذا الفصل للحديث بالتفصيل عن املذهب املالكي الذي يعترب‬
‫املذهب الرمسي للمغرب من حيث أصوله االجتهادية وبيان األعالم الذين سهروا على االجتهاد‬
‫فيه مث بيان الكتب اليت اشتهرت يف املذهب وتعدد مصادر للفتوى‪.‬‬
‫‪ .1.2‬نشأة المالية التشاركية والقوانين المنظمة لها‬
‫‪ .1.1.2‬نشأة المالية التشاركية‬
‫لفهم واقع املالية التشاركية يف املغرب البد من املرور عرب كرونولوجيا هذا املوضوع‪ ،‬ففي سنة‬
‫‪1969‬م دعا األستاذ عالل الفاسي إىل تأسيس (مجلس اقتصادي إسالمي) لتنسيق العالقات‬
‫بني الدول اإلسالمية‪ ،‬والسري هبا حنو وحدة اقتصادية شاملة‪ ،‬من خالل إقامة سوق إسالمية‬
‫مشرتكة‪ ،‬وبنك تشاركي لإلنشاء والتعمري على أساس منع الربا أخذا وعطاء‪ ،‬وإقامة غرفة صناعية‬
‫وجتارية‪ ،‬ليكون من ذلك كله تعاون إسالمي فعال يف التنمية االقتصادية‪.‬‬
‫وليس بعيدا عن املالية التشاركية‪ ،‬ففي سنة ‪1979‬م طرح امللك الراحل احلسن الثاين نظام مؤسسة‬
‫الزكاة يف اخلطاب الذي دعا فيه إىل دفع الزكاة إىل الفقراء‪ ،‬وقد ورد يف خطاب امللك الراحل‬
‫احلسن الثاين‪":‬سنعرض عليكم يف هذه الدورة عدة مشاريع‪ ،‬منها ثالثة مشاريع تقدم إليكم من‬
‫طرف احلكومة‪ ...‬منها‪:‬‬
‫‪7‬‬
‫مشروع قانون سيطالب األثرياء املغاربة مجيعا أن يؤدوا ‪-‬زيادة على الضرائب‪ -‬الزكاة‪ ،‬تلك الزكاة‬
‫اليت سيذهب ريعها ال يف املوظفني وال يف البذخ وال يف الرخاء‪ ،‬بل ستوزع سنويا على اجلهات أو‬
‫األقاليم لتنهض مبشاريعها االجتماعية واالقتصادية"‪ ،6‬ويف عهد الوزير عبد الكبري العلوي املدغري‬
‫أعدت وزراة األوقاف والشؤون اإلسالمية مشروعا أساسيا يبني هيكلة مؤسسة الزكاة‪ ،‬إال أن‬
‫املشروع ظل حبيس األدراج إىل يومنا هذا‪.‬‬
‫وسنة ‪1993‬م كانت أول حماولة عملية لفتح شباك للمعامالت اإلسالمية اخلالية من الربا‪ ،‬على‬
‫يد مؤسس (بنك الوفا) الشريف موالي علي الكتاين رمحه اهلل‪ ،‬حيث صاغ بالتعاون مع (الجمعية‬
‫المغربية للدراسات والبحوث في االقتصاد اإلسالمي)‪ ،‬ومع دعاة وخرباء من البنوك اإلسالمية‬
‫بالعامل اإلسالمي‪ :‬نظاما أساسيا للمصرف اإلسالمي‪ ،‬وعقودا منوذحية للمعامالت اإلسالمية‬
‫اخلالية من الربا أخذا وعطاء‪ ،‬وقرر أن تبدأ املعامالت اإلسالمية مبركز (بنك الوفا) بالدار البيضاء‬
‫أوال؛ لكن الوزير األول للحكومة املغربة يومذاك الدكتور عز الدين العراقي‪ ،‬اتصل ‪-‬هاتفيا‪ -‬برئيس‬
‫بنك الوفا‪ ،‬قبل ساعات قليلة من بدء املعامالت اإلسالمية‪ ،‬مبركز الدار البيضاء‪ ،‬وطلب منه أن‬
‫ميهل املسؤولني يف وزارة املالية مدة إضافية لدراسة امللف‪ ،‬واستمرت املدة اإلضافية املطلوبة إىل‬
‫أجل غري مسمى‪.‬‬
‫وسنة ‪2007‬م‪ ،‬أعلن وايل بنك املغرب السيد عبد اللطيف اجلواهري‪ ،‬يف ندوة صحافية بالرباط‪:‬‬
‫أن جلنة مؤسسة القروض اليت يرأسها رخصت لألبناك املغربية بتقدمي متويالت بديلة‪ ،‬متوافقة مع‬
‫الشريعة اإلسالمية باستعمال ثالثة عقود‪ :‬املراحبة‪ ،‬اإلجارة واملشاركة‪ ،‬استنادا يف ذلك إىل القواعد‬
‫اليت وضعتها هيأة احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلسالمية اليت يوجد مقرها بالبحرين‪.‬‬
‫وتوقع السيد عبد اللطيف اجلوهري أن تبدأ التمويالت البديلة يف شهر ماي ‪2007‬م‪ ،‬تلبية حلاجة‬
‫مواطنني يرفضون أن يدخلوا يف نظام قائم على الربا؛ إال أن موعد االنتخابات التشريعية لسنة‬
‫‪2007‬م‪ ،‬دفع احلكومة املغربية إىل تأجيل التمويالت البديلة إىل شهر أكتوبر ‪2007‬م‪ ،‬حيث‬

‫موقع جملس النواب‪http://www.chambredesrepresentants.ma :‬‬ ‫‪6‬‬

‫‪8‬‬
‫بدأت بعض املصارف املغربية تصوغ عقودا تطبيقية لعقد املراحبة لآلمر بالشراء‪ ،‬ولإلجارة املنتهية‬
‫بالتمليك‪.7‬‬
‫ويف سنة ‪2015‬م صدر القانون ‪ 12/103‬املؤطر لعمل البنوك التشاركية والذي سنتحدث عنه‬
‫يف املطلب القادم‪.‬‬
‫‪ .2.1.2‬القوانين المنظمة للمالية التشاركية في المغرب‬
‫سنتناول يف هذا املطلب أهم القوانني اليت تنظم املالية التشاركية يف املغرب‪ ،‬وهي قانون مؤسسات‬
‫الالئتمان واهليئات املعتربة يف حكمها‪ ،‬قانون الصكوك‪ ،‬وكذا قانون التأمني التكافلي‪.‬‬
‫قانون مؤسسات االئتمان والهيئات المعتبرة في حكمها‪:‬‬
‫صدر القانون ‪ 12/103‬سنة ‪ ،2015‬والذي جاء بعد استشارات قانونية وسياسية واقتصادية‬
‫ملنح الرتخيص للبنوك التشاركية بفتح أبواهبا للزبناء واملستثمرين‪ ،‬وقد جاء هذا القانون لبيان وظيفة‬
‫البنوك التشاركية من حيث الصيغ اليت سيتم استخدامها كالصيغ االستهالكية واالستثمارية‬
‫والعادية‪ ،‬وقد جاء يف هذا القانون أن هاته البنوك مؤهلة لتلقي الودائع االستثمارية من اجلمهور‬
‫اليت ترتبط مكافأهتا بناتج االستثمارات املتفق عليها مع العمالء‪.‬‬
‫وحبلول سنة ‪ 2017‬بتاريخ ‪ 2‬يناير وافقت جلنة مؤسسات القروض ببنك املغرب على منح رخص‬
‫رمسية خلمسة بنوك تشاركية‪ ،‬وهي‪:‬‬
‫‪ .1‬أمنية بنك‪ :‬جمموعة القرض العقاري والسياحي‪ ،‬بشراكة مع صندوق اإليداع والتدبري‬
‫والبنك القطري اإلسالمي‪.‬‬
‫‪ .2‬بنك اليسر‪ :‬البنك الشعيب‪ ،‬بشراكة مع جمموعة "كيدانس فاينانشل غروب" املصرفية‪.‬‬
‫‪ .3‬البنك األخضر‪ :‬بنك القرض الفالحي‪ ،‬بشراكة مع البنك اإلسالمي للتنمية‪.‬‬
‫‪ .4‬بنك التمويل واإلنماء‪ :‬البنك املغريب للتجارة اخلارجية‪ ،‬بشراكة مع بنك الربكة البحريين‪.‬‬

‫‪ 7‬أنظر‪ :‬حممد احلبيب التجكاين‪ ،‬الصيغ البديلة في المعامالت المصرفية في المغرب‪( .‬فاس‪ :‬مطبعة آنفو‪ ،‬ب‪.‬ت)‪،‬‬
‫ص‪.5‬‬
‫‪9‬‬
 ‫‪ .5‬بنك الصفاء‪ :‬اململوك جملموعة التجاري وفا بنك‪.8‬‬
‫ولثالث نوافذ تشاركية‪ ،‬وهي‪:‬‬
‫‪ .1‬دار األمان‪ :‬نافذة تشاركية تابعة للشركة العامة لألبناك‪.‬‬
‫‪ .2‬نجمة‪ :‬نافدة تشاركية تابعة للبنك املغريب للتجارة والصناعة‪.‬‬
‫‪ .3‬الرضا‪ :‬نافذة تشاركية تابعة ملصرف املغرب‪.‬‬
‫قانون تسنيد األصول‪:‬‬
‫يف تاريخ ‪ 12‬أبريل ‪ 2018‬صدر القانون رقم ‪ 69.17‬املتعلق بتسنيد األصول (التصكيك)‪،‬‬
‫بعد أن وافق عليه جملس النواب وجملس املستشارين‪ ،‬وهذا القانون جاء متمما لقانون رقم ‪33.06‬‬
‫املتعلق بتسنيد األصول‪ ،‬وقد جاء تغيري بعض املواد وفقا للقانون اجلديد مثل املواد األوىل و‪ 2‬و‪6‬‬
‫و‪ 9‬و‪ 12‬من الفقرة الثالثة من القانون‪.9‬‬
‫قانون التأمين التكافلي‪:‬‬
‫يف يوم ‪ 5‬فرباير ‪ 2019‬صدر القانون ‪ 87.18‬بتغيري وتتميم القانون رقم ‪ 17.99‬املتعلق مبدونة‬
‫التأمينات ال سيما بعض البنود اليت ختص التأمني التكافلي‪ ،‬ملراجعة التشريع احلايل ومالئمته مع‬
‫مبادئ وأسس التأمني التكافلي املنبثقة من أحكام الشريعة اإلسالمية ومقاصدها‪ ،‬وذلك بناء على‬
‫املالحظات اليت أبدهتا اللجنة الشرعية للمالية التشاركية املنبثقة عن اجمللس العلمي األعلى‪ ،‬وبصفة‬
‫عامة فإن التعديالت املقرتح إدخاهلا على مدونة التأمينات هتدف باألساس إىل متكني التأمني‬
‫التكافلي من مسايرة التقدم االقتصادي واالجتماعي املسجل سواء على املستوى الوطين أو العاملي‬
‫يف هذا اجملال‪.‬‬
‫وميكننا أن جنمل التعديالت واإلضافات اليت متت إضافتها على القانون األول فيما يلي‪:‬‬

‫‪ 8‬اجلريدة الرمسية‪ ،‬ظهير رقم ‪ 1.14.193‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 103.12‬المتعلق بمؤسسات االئتمان والهيئات المعتبرة‬
‫في حكمها‪( ،‬الرباط‪ :‬وزارة العدل‪2014 ،‬م)‪.‬‬
‫‪ 9‬اجلريدة الرمسية‪ ،‬ظهير رقم ‪ 1.18.24‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 69.17‬بتغيير وتتميم القانون رقم ‪ 33.06‬المتعلق بتسنيد‬
‫األصول‪( .‬الرباط‪ :‬وزارة العدل‪.)2018 ،‬‬
‫‪10‬‬
‫‪ .1‬إعادة النظر يف منظومة تغطية املخاطر املنصوص عليها يف عقد التأمني التكافلي حيث‬
‫أصبح صندوقا التأمني التكافلي وإعادة التأمني التكافلي مها اللذان يتحمالن األخطار مع‬
‫متتيعهما بالشخصية االعتبارية والذمة املالية املستقلة‪.‬‬
‫‪ .2‬التنصيص على ضرورة إعداد نظام تسيري لصندوق التأمني التكافلي وكذا لصندوق إعادة‬
‫التأمني التكافلي مع توضيح البيانات اليت جيب أن يتضمنها هذا النظام واليت حتدد املبادئ‬
‫واألسس وااللتزامات اليت تتعهد هبا املقاولة يف إطار تسيريها للصندوق‪.‬‬
‫‪ .3‬شدد القانون على توزيع الفوائض التقنية واملالية احملققة يف التأمني التكافلي على املشرتكني‬
‫وفق نظام تسيري صندوق التأمني التكافلي‪.‬‬
‫‪ .4‬التنصيص يف عقد التأمني التكافلي على أن دفع املشرتك ملبلغ االشرتاك يتم على أساس‬
‫االلتزام بالتربع‪ ،‬ما عدا عندما يتعلق األمر بعقود االستثمار التكافلي‪.‬‬
‫‪ .5‬التنصيص على عدم تقادم الدعاوى الناجتة عن عقود التأمني التكافلي‪.‬‬
‫‪ .6‬وجوب االلتزام باألحكام الشرعية اخلاصة باإلرث واهلبة والوصية يف تعيني مستفيد أو‬
‫مستفيدين يف عقود التأمني التكافلي العائلي‪.10‬‬
‫‪ .2.2‬الهيئات المنظمة لعمل البنوك التشاركية في المغرب‬
‫‪ .1.2.2‬المجلس العلمي األعلى‬
‫يعد اجمللس العلمي املؤسسة الرمسية العليا يف املغرب إلصدار الفتاوى اليت ختص القضايا والنوازل‬
‫اليت تعن باجملال الديين والسياسي واالقتصادي واالجتماعي‪ ،‬وقد مت تأسيسه بصورته احلالية عقب‬
‫إصدار الظهري امللكي‪ 11‬رقم ‪ ،1.03.300‬الصادر يف ‪ 2‬ربيع األول ‪ 1425‬هـ (‪ 22‬أبريل‬
‫‪2004‬م)‪ .‬الذي جاء فيه‪:‬‬
‫"إميانا من جاللتنا بقدرة ديننا اإلسالمي احلنيف على االرتقاء باإلنسان يف دنياه ودينه‪،‬‬
‫ويف عقله وروحه ووجدانه‪ ،‬حبكم صالحيته اليت جتاوزت حدود الزمان واملكان‪ ،‬وبفضل ما‬

‫‪ 10‬اجلريدة الرمسية‪ ،‬مشروع قانون رقم ‪ 87.18‬بتغيير وتتميم القانون رقم ‪ 17.99‬المتعلق بمدونة التأمينات‪( .‬الرباط‪:‬‬
‫جملس النواب‪2019 ،‬م)‪.‬‬
‫‪ 11‬الظهري امللكي أو ما يسمى ب”الظهري الشريف”مرسوم يقوم بإصداره ملك املغرب بصفته السلطة العليا يف املغرب‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫يتميز به كذلك من مرونة يف تشريعاته وأحكامه‪ ،‬وقابليته الستيعاب كل ما قد يطرأ على‬
‫احلياة يف حركتها الدائبة من مستجدات‪ ،‬ويعرتيها أثناء سريها احلثيث من متغريات‪.‬‬
‫قررنا إعادة هيكلة اجمللس العملي األعلى الذي يوضع حتت اإلشراف املباشر جلاللتنا‪ ،‬وتوسيع‬
‫نطاق شبكة اجملالس العلمية اإلقليمية وإعادة تنظيمها وتوسيع نطاق مهامها واختصاصها على‬
‫حنو جيعلها قادرة على مواكبة مسرية التطور والتحديث‪ ،‬ويتحقق معه ما نتطلع إليه من إصالح‬
‫وتغيري"‪.12‬‬
‫التأليف واالختصاصات‬
‫بناء على الظهري الذي مبوجبه مت تأسيس اجمللس العلمي األعلى فإن امللك يتوىل بنفسه‬
‫رئاسة اجمللس العلمي األعلى ونص على مكوناته حبيث يتكون من‪:‬‬
‫‪" -‬وزير األوقاف والشؤون اإلسالمية؛‬
‫‪ -‬بعض كبار العلماء يعينون بصفة شخصية من لدن امللك وال ميكن أن يتجاوز‬
‫عددهم نصف عدد رؤساء اجملالس العلمية احمللية؛‬
‫‪ -‬الكاتب العام للمجلس العلمي األعلى؛‬
‫‪ -‬رؤساء اجملالس احمللية؛‬
‫وجيوز أن تسند رئاسة دورات اجمللس العلمي األعلى املذكور إىل السلطة املعينة من لدن‬
‫جاللة امللك هلذا الغرض"‪.13‬‬
‫أما املهام اليت يفرتض يف اجمللس العلمي تأديتها فتتمثل يف‪:‬‬
‫‪" -‬دراسة القضايا اليت يعرضها جاللة امللك وإعداد برنامج عمل سنوي يتضمن‬
‫األنشطة املقرتح القيام هبا من قبل اجملالس العلمية احمللية؛‬
‫‪ -‬اإلشراف على عمل اجملالس العلمية وتنسيق أنشطتها‪،‬‬

‫‪ 12‬اجلريدة الرمسية‪ ،‬ظهير شريف رقم ‪ 1.03.300‬بإعادة تنظيم المجالس العلمية‪( ،‬الرباط‪ :‬املطبعة الرمسية‪2004 ،‬م)‪،‬‬
‫ص ‪.2177‬‬
‫‪ 13‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.2177‬‬
‫‪12‬‬
 ‫إصدار التوجيهات والتوصيات الرامية إىل ترشيد عمل اجملالس العلمية احمللية وتفعيل‬ ‫‪-‬‬
‫دورها يف تأطري احلياة الدينية للمواطنني واملواطنات املغاربة من املسلمني؛‬
‫إعداد النظام الداخلي للهيئة العلمية املكلفة باإلفتاء واملصادقة عليه؛‬ ‫‪-‬‬
‫إحالة طلبات اإلفتاء يف القضايا املعروضة عليه إىل اهليئة املكلفة باإلفتاء قصد‬ ‫‪-‬‬
‫دراستها وإصدار فتاوى يف شأهنا؛‬
‫إقامة عالقات تعاون علمي مع اهليآت واملنظمات اإلسالمية ذات االهتمام املشرتك‬ ‫‪-‬‬
‫على الصعيد الوطين والدويل"‪.14‬‬
‫‪ .2.2.2‬الهيئة الشرعية للمالية التشاركية‬
‫بعد إقرار املنشور الذي يتعلق باملواصفات التقنية ملنتجات املالكية التشاركية والصادر بتاريخ ‪27‬‬
‫يناير ‪2017‬م مت إنشاء اللجنة الشرعية للمالية التشاركية بظهري ملكي رقم ‪ ،1010.02‬وهي‬
‫عبارة عن جلنة علمية متخصصة ضمن اجمللس العلمي األعلى‪ ،‬هتدف إلبداء الرأي بشأن مطابقة‬
‫األنشطة والعمليات التجارية واملالية واالستثمارية اليت تقوم هبا املؤسسات املالية التشاركية ألحكام‬
‫الشريعة اإلسالمية‪ ،‬وهذه املؤسسات هي‪:‬‬
‫• مؤسسات اإلئتمان واهليئات املعتربة يف حكمها؛‬
‫• بنك املغرب؛‬
‫• صندوق ضمان ودائع البنوك التشاركية؛‬
‫• مقاوالت (شركات) التأمني وإعادة التأمني‪.‬‬
‫وقد أورد موقع وزارة األوقاف والشؤون اإلسالمية املغربية بالتفصيل على مهام اللجنة الشرعية‬
‫للمالية التشاركية واملتمثلة يف‪:‬‬
‫‪ .1‬إبداء الرأي بشأن مطابقة املنتجات املالية التشاركية اليت تقدمها مؤسسات اإلئتمان‬
‫واهليئات املعتربة يف حكمها لزبنائها‪.‬‬

‫‪14‬‬
‫املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.2178‬‬
‫‪13‬‬
‫‪ .2‬إبداء الرأي بشأن مطابقة مضمون املناشري اليت يصدرها وايل بنك املغرب ألحكام الشريعة‬
‫اإلسالمية ومقاصدها‪ ،‬املتعلقة باملنتوجات التشاركية والودائع االستثمارية والعمليات اليت‬
‫ينجزها صندوق ضمان ودائع البنوك التشاركية‪.‬‬
‫‪ .3‬إبداء الرأي بصفة خاصة بشأن مطابقة عمليات التأمني التكافلي اليت تقوم هبا مقاوالت‬
‫التأمني وإعادة التأمني‪ ،‬يف إطار املالية التشاركية‪ ،‬ألحكام الشريعة اإلسالمية ومقاصدها‬
‫وذلك طبقا للتشريع اجلاري به العمل‪.‬‬
‫‪ .4‬إبداء الرأي بشأن مطابقة عمليات إصدار شهادات الصكوك طبقا للتشريع اجلاري به‬
‫العمل مع أحكام الشريعة اإلسالمية ومقاصدها كيفما كانت اجلهة املصدرة هلا‪.15‬‬
‫وتسهر هذه اللجنة على إعداد دالئل مرجعية لعملها ودالئل اسرتشادية تتضمن بصفة خاصة‬
‫األحكام الشرعية املتعلقة مبنتجات املالية التشاركية‪ ،‬توضع قيد االستئناس رهن اهليئات واملؤسسات‬
‫املعنية باألمر‪.16‬‬
‫مكونات الهيئة الشرعية للمالية التشاركية‬
‫نص الظهري امللكي رقم ‪ ،1.15.02‬الصادر بتاريخ ‪ 20‬يناير ‪2015‬م على مكونات اهليئة‬
‫الشرعية للمالية التشاركية اليت تتألف من منسق اللجنة وتسعة (‪ )9‬أعضاء من العلماء الفقهاء‬
‫املشهود هلم باملعرفة الراسخة‪ ،‬واإلملام الواسع بأحكام الشريعة اإلسالمية‪ ،‬ومقاصدها‪ ،‬وبالقدرة‬
‫على اإلفتاء‪ ،‬وبيان حكم الشرع يف القضايا املعروضة‪ ،‬يعينون من بني أعضاء هذا اجمللس‪ .‬باإلضافة‬
‫إىل أعضاء اللجنة الشرعية للمالية التشاركية التسعة تستعني اللجنة الشرعية للمالية التشاركية على‬
‫سبيل االستشارة خبمسة (‪ )5‬خرباء دائمني على األقل خيتارون من بني األشخاص الذاتيني أو‬
‫االعتباريني املشهود بكفاءهتم وخربهتم يف جمال من جماالت القانون واملالية التشاركية واملعامالت‬
‫البنكية وقطاع التأمينات وسوق الرساميل يعينون مبقرر لألمني العام وحتدد وضعيتهم مبوجب عقود‪.‬‬
‫كما ميكن ملنسق اللجنة أن يدعو حلضور اجتماعات اللجنة بصفة مؤقتة واملشاركة يف أشغاهلا على‬
‫سبيل االستشارة كل شخص من ذوي اخلربة واالختصاص قصد تقدمي إفادات إىل اللجنة‪.‬‬

‫‪ 15‬املوقع الرمسي لوزارة األوقاف والشرون اإلسالمية املغربية ‪http://www.habous.gov.ma‬‬

‫‪ 16‬املصدر السابق‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫باإلضافة إىل ذلك تشكل اللجنة الشرعية للمالية التشاركية عند االقتضاء من أجل ضمان حسن‬
‫تنظيم أشغاهلا جمموعات عمل متخصصة من بني أعضائها يعهد إليها بدراسة القضايا املعروضة‬
‫وإعداد تقارير‪،‬وقد نص القانون على تنايف العضوية يف اللجنة الشرعية للمالية التشاركية مع‬
‫العضوية يف أي جهاز ألي هيئة أو مؤسسة من اهليئات واملؤسسات املشار إليها يف هذا الفصل‬
‫‪17‬‬
‫من الظهري الشريف‪.‬‬
‫أما خبصوص كيفية طلب إبداء رأي اللجنة الشرعية للمالية التشاركية لدى اجمللس العلمي‬
‫األعلى يف األنشطة والعمليات املشار إليها سابقا يف املادة الثالثة فإن تلك الطلبات حتال عليها‬
‫عن طريق‪:‬‬
‫بنك املغرب بالنسبة لطلبات إبداء الرأي املقدمة من قبل مؤسسات اإلئتمان واهليئات‬ ‫•‬

‫املعتربة يف حكمها‪.‬‬
‫هيئة مراقبة التأمينات واالحتياط االجتماعي بالنسبة لطلبات إبداء الرأي املقدمة من قبل‬ ‫•‬

‫مقاوالت التأمني املعتمدة‪.‬‬

‫اهليئة املغربية لسوق الرساميل بالنسبة لطلبات إبداء الرأي املقدمة من قبل اجلهة الراغبة يف‬ ‫•‬

‫إصدار شهادات الصكوك‪.18‬‬

‫ومن مهام اللجنة الشرعية للمالية التشاركية إبداء الرأي يف تقارير األنشطة املتعلقة باملالية‬
‫التشاركية بناء على تقارير مفصلة وموثقة تتضمن املعطيات املتعلقة بكل نشاط أو عملية من‬
‫العمليات أو منوذج من مناذج العقود أو مشروع من مشاريع املناشري املراد إصدارها‬
‫واالستنتاجات اليت توصلت إليها بشأن مدى مطابقتها ألحكام الشريعة اإلسالمية ومقاصدها‪.‬‬
‫• وتصدر اللجنة الشرعية للمالية التشاركية لدى اجمللس العلمي األعلى آراءها باسم اجمللس‬
‫العلمي األعلى‪ ،‬وبإمجاع أعضائها احلاضرين الذين شاركوا يف مداوالهتا‪.‬‬
‫وجيب أن تكون اآلراء الصادرة عن اللجنة الشرعية معللة‪ ،‬وميكن أن ترفق بتوضيح أو‬ ‫•‬

‫توصيات اللجنة املذكورة بشأن القضية املعروضة عليها كلما اقتضى األمر ذلك‪.‬‬

‫‪ 17‬املصدر السابق‪.‬‬
‫‪ 18‬املصدر السابق‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫• وتضمن مداوالت اللجنة يف حماضر خاصة حتمل توقيع األعضاء احلاضرين املشاركني يف‬
‫املداوالت‪.19‬‬
‫وقد نص الظهري امللكي يف الفصل اخلامس (‪ )1.15.02‬على كيفيات تسيري اللجنة الشرعية‬
‫للمالية التشاركية لدى اجمللس العلمي األعلى ومسطرة طلبات إبداء الرأي احملالة إليها وكيفيات‬
‫التنسيق بينها وبني اهليئات املشار إليها (مبوجب نظام داخلي تضعه هلذا الغرض وتعرضه على‬
‫اجمللس األعلى للمصادقة عليه) بشأن مسطرة تلقي الطلبات املذكورة واجلواب عنها مبوجب‬
‫نظام داخلي تضعه اللجنة وتعرضه على اجمللس العلمي األعلى للمصادقة عليه‪.20‬‬
‫‪ .3.2.2‬بنك المغرب‬
‫القانون األساسي والمهام‪:‬‬
‫يعد بنك املغرب هو البنك املركزي للممكلة املغربية وقد مت إنشاؤه مبقتضى الظهري الشريف‬
‫رقم ‪ 1-59-233‬املؤرخ يف ‪ 23‬ذي احلجة ‪1378‬هـ (‪ 30‬يونيو ‪1959‬م) باعتباره‬
‫مؤسسة عمومية تتمتع بالشخصية املعنوية واالستقالل املايل‪ .‬وقد مت تكييف مهام البنك‬
‫وأنشطته وطرق اشتغاله وإدارته وتدبريه ومراقبته مبقتضى القانون رقم ‪ 76-03‬القاضي‬
‫بتنفيذ القانون األساسي لبنك املغرب‪ ،‬والذي دخل حيز التنفيذ يوم ‪ 20‬فرباير ‪2006‬هـ‪،‬‬
‫‪21‬‬
‫وكذا مبقتضى النصوص الصادرة لتطبيقه‪ ،‬كما مت تعديلها‪.‬‬
‫وتتمثل مهام بنك املغرب األساسية يف‪:‬‬
‫• "إصدار األوراق البنكية والقطع النقدية‬
‫• حتديد وتطبيق السياسة النقدية قصد حتقيق استقرار األسعار‬
‫• السهر على حسن سري السوق النقدية وتويل مراقبتها‬
‫• تدبري احتياطات الصرف العمومية‬
‫• اإلشراف على النظام البنكي وضمان حسن سريه‬

‫‪ 19‬املصدر السابق ‪.‬‬

‫‪ 20‬املوقع الرمسي لوزارة األوقاف والشرون اإلسالمية املغربية ‪http://www.habous.gov.ma‬‬
‫‪ 21‬املوقع الرمسي لبنك املغرب ‪http://www.bkam.ma‬‬
‫‪16‬‬
 ‫• املسامهة يف احلفاظ على االستقرار املايل‬
‫‪22‬‬
‫• السهر على مراقبة وسالمة أنظمة ووسائل األداء"‬
‫إضافة على املهام املذكورة أعاله فإن بنك املغرب يعترب‪:‬‬
‫• مستشارا ماليا للحكومة‬
‫• وكيال للخزينة يف العمليات البنكية باملغرب وباخلارج‬
‫‪23‬‬
‫• مسامها يف تطوير الشمول املايل والرتبية املالية"‬
‫‪ .3.2‬المذهب المالكي وأصوله‬
‫‪ .1.3.2‬المذهب المالكي‬
‫يعترب املذهب املالكي أحد املذاهب السنية الرئيسية والذي مت تأسيسه من قبل اإلمام مالك‬
‫والذي عرف انتشارا يف دول الغرب اإلسالمي من مثل موريتانيا‪ ،‬ليبيا‪ ،‬اجلزائر‪ ،‬تونس‬
‫واملغرب ويعد واضعه اإلمام مالك بن أنس رمحه اهلل (تويف سنة ‪179‬هـ)‪.‬‬
‫ويعد اإلمام سحنون بن سعيد التنوخي أول من أدخل املذهب املالكي إىل املغرب‪ ،‬وبعده‬
‫بفرتة اشتهر املذهب يف مجيع أصقاع املغرب العريب‪ ،‬فاشتهر يف كل من قرطبة وفاس‬
‫والقريوان‪ ،‬هاته املدن اليت كانت تعد من حواضر العلم واملعرفة يف املغرب العريب‪.‬‬
‫التعريف باإلمام مالك مؤسس المذهب‬
‫أورد صاحب أعالم النبالء يف كتابه ترمجة ملؤسس املذهب املالكي بالقول‪":‬هو شيخ‬
‫اإلسالم‪ ،‬حجة األمة‪ ،‬إمام دار اهلجرة‪ ،‬أبو عبد اهلل مالك بن أنس بن مالك بن أيب عامر‪.‬‬
‫طلب العلم وهو حدث فأخذ عن نافع‪ ،‬وسعيد املقربي‪ ،‬وعامر بن عبد اهلل بن الزبري‪ ،‬ابن‬
‫املنكدر‪ ،‬والزهري‪ ،‬وعبد اهلل بن دينار"‪.24‬‬

‫‪ 22‬املوقع الرمسي لبنك املغرب ‪http://www.bkam.ma‬‬

‫‪ 23‬نفس املصدر‪.‬‬
‫‪ 24‬أبو عبد اهلل مشس الدين حممد بن أمحد بن عثمان بن قامياز الذهيب‪ ،‬سير أعالم النبالء‪( .‬األردن‪ :‬بيت األفكار الدولية‪،‬‬
‫‪2004‬م)‪ ،‬ص ‪3149‬‬
‫‪17‬‬
‫وقد كان للمدينة املنورة فضل عظيم وهذا األمر ال خيفى على أحد‪ ،‬فاملدينة موطن التشريع‬
‫األساسي يف عهد رسول اهلل ﷺ‪ ،‬وقد وردت العديد من اآلثار يف بيان هذا األمر‪.‬‬
‫"قال زيد بن ثابت‪ :‬إذا رأيت أهل املدينة على شيء فاعلم أنه السنة‪.‬‬
‫وقال ابن عمر‪ :‬لو أن الناس إذا وقعت فتنة ردوا األمر فيه إىل أهل املدينة‪ ،‬فإذا اجتمعوا‬
‫على شيء‪ ،‬يعين فعلوه‪ ،‬صلح األمر؛ ولكنه إذا نعق ناعق تبعه الناس‪.‬‬
‫وقال مالك‪ :‬كان ابن مسعود يسأل بالعراق عن شيء فيقول فيه‪ ،‬مث يقدم املدينة فيجد‬
‫األمر على غري ما قال؛ فإذا رجع مل حيط رحله‪ ،‬ومل يدخل بيته‪ ،‬حىت يرجح إىل ذلك‬
‫الرجل فيخربه بذلك‪.‬‬
‫قال‪ :‬وكان عمر بن عبد العزيز يكتب إىل األمصار يعلمهم السنن والفقه‪ ،‬ويكتب إىل‬
‫املدينة يسأهلم عما مضى‪ ،‬لعله يعمل مبا عندهم"‪.25‬‬
‫فهاته اآلثار وغريها كثري تدل على أن املذهب املالكي الذي هو وريث للمدرسة املدنية يف عهد‬
‫النيب ﷺ حيظى بشأن كبري بني غريه من املذاهب‪.‬‬
‫مؤلفات المذهب المالكي‪:‬‬
‫عرف املذهب املالكي تأليف املئات بل اآلالف من الكتب اليت غطت كل جوانب الفقه‪ ،‬ومن‬
‫هذه الكتب املعتربة يف املذهب جند‪:‬‬
‫‪" .1‬الموطأ‪ :‬لصاحب املذهب املالكي اإلمام مالك بن أنس عامل املدينة املتوىف سنة‬
‫(‪179‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .2‬المدونة‪ :‬لإلمام عبد السالم بن سعيد التنوخي بامللقب بسحنون املتوىف سنة (‪240‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .3‬المستخرجة أو العتبية‪ :‬لإلمام فقيه األندلس حممد بن عبد العزيز العتيب القرطيب ى‬
‫املتوىف‬
‫سنة (‪254‬هـ)‪.‬‬

‫‪ 25‬القاضي عياض بن موسى السبيت‪ ،‬ترتيب المدارك وتقريب المسالك لمعرفة أعالم مذهب مالك‪ ،‬ط ‪.1‬‬
‫(الرباط‪ :‬وزراة األوقاف والشؤون اإلسالمية‪1983 ،‬م)‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪.39‬‬
‫‪18‬‬
‫‪ .4‬التفريع أو الجالب‪ :‬نسبة إىل مؤلفه أيب القاسم عبيد اهلل بن احلسني بن احلسن بن‬
‫اجلالب البصري ى‬
‫املتوىف سنة (‪ 378‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .5‬الرسالة‪ :‬لإلمام أيب حممد بن أيب زيد القريواين املتوىف سنة (‪ 386‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .6‬عيون األدلة في مسائل الخالف بين الفقهاء‪ :‬لعلي بن عمر بن أمحد البغدادي املالكي‬
‫أيب احلسن املعروف بابن القصار ى‬
‫املتوىف سنة (‪397‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .7‬اإلشراف على مسائل الخالف‪ :‬للقــاضــي عبد الوهاب بن علي بن نصر الثعليب‬
‫البغدادي املالكي أيب حممد ى‬
‫املتوىف سنة (‪ 422‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .8‬التلقين‪ :‬للمؤلف السابق نفسه القاضي عبد الوهاب‪.‬‬
‫‪ .9‬الجامع لمسائل المدونة والمختلطة وزيادتها ونظائرها وشرح لما أشكل منها‪ :‬ملؤلفه‬
‫أيب بكر حممد بن عبد اهلل بن يونس الصقلي ى‬
‫املتوىف (‪ 451‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .10‬التمهيد لما في الموطأ من المعاني واألسانيد‪ :‬ملؤلفه احلافظ أيب عمر يوسف بن عبد‬
‫الرب النمري‪ ،‬ى‬
‫املتوىف (‪ 463‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .11‬الكافي في فقه أهل المدينة‪ :‬ملؤلفه أيب عمر بن عبد الرب املتقدم‪.‬‬
‫‪ .12‬المقدمات الممهدات لبيان ما اقتضته رسوم المدونة من األحكام الشرعيات‬
‫والتحصيالت المحكمات ألمهات مسائلها المشكالت‪ :‬ملؤلفه أيب الوليد حممد بن‬
‫أمحد بن رشد املعروف باجلد ى‬
‫املتوىف سنة (‪ 520‬هـ)‪.‬‬
‫‪ .13‬بداية المجتهد ونهاية المقتصد‪ :‬ملؤلفه أيب الوليد حممد بن أمحد بن حممد بن رشد‬
‫املعروف باحلفيد ى‬
‫املتوىف سنة (‪ 595‬هـ) "‪.26‬‬

‫‪ 26‬أنظر‪ :‬حممد بن حممد خملوف‪ ،‬شجرة النور الزكية في طبقات المالكية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪2003 ،‬م)‪.‬‬
‫‪19‬‬
 ‫‪ .2.3.2‬ماهية األصول‬
‫لكل مذهب من املذاهب الفقهية أصوال بىن عليها اجتهاداته واختياراته الفقهية‪ ،‬ويقصد باألصول‬
‫‪-‬مجع أصل‪ -‬يف اللغة‪":‬ما ينبين عليه غريه‪ ،‬فأصل الدار أساسها الذي انبنت عليه‪ ،‬واألصل كذلك‬
‫‪27‬‬
‫أسفل الشيء‪ ،‬فأصل اجلدار أسفله وأصل الشجرة فروعها"‪.‬‬
‫التعريف االصطالحي لألصول‪:‬‬
‫يطلق األصل يف كتب األصوليني على معاين كثرية أوردها اإلمام الزركشي يف البحر احمليط‪:‬‬
‫"األول‪ :‬الصورة املقيس عليها يف القياس يف تفسري األصل‪.‬‬
‫الثاني‪ :‬الرجحان‪ ،‬كقوهلم‪ :‬األصل يف الكالم احلقيقة‪ ،‬أي‪ :‬الراجح عند السامع هو احلقيقة‬
‫ال اجملاز‪.‬‬
‫الثالث‪ :‬الدليل‪ ،‬كقوهلم‪ :‬أصل املسألة من الكتاب والسنة‪ ،‬أي‪ :‬دليلها‪ ،‬ومنه أصول الفقه‪،‬‬
‫أي‪ :‬أدلته‪.‬‬
‫الرابع‪ :‬القاعدة املستمرة‪ ،‬كقوهلم‪ :‬إباحة امليتة للمضطر عال خالف األصل"‪.28‬‬
‫واملعىن الذي سأستخدمه يف رساليت هو املعىن الثالث‪ ،‬فالقصد عند ذكري لألصل أي الدليل الذي‬
‫اعتمده املالكية واستدلوا به يف املسألة‪.‬‬
‫‪ .3.3.2‬أصول المذهب المالكي‬
‫للمذهب املالكي أصول بىن عليها اجتهاداته اتفق يف بعضها مع باقي املذاهب وتفرد عنهم يف‬
‫بعضها‪ .‬وقد أوصل اإلمام القرايف رمحة اهلل تعاىل األصول الىت بىن عليها اإلمام مالك مذهبه إىل‬
‫عشرين أصال‪ ،‬وهي‪:‬‬

‫‪ 27‬أمحد بن حممد بن علي الفيومي املقري‪ ،‬المصباح المنير‪( .‬بريوت‪ :‬مكتبة لبنان‪1987 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.6‬‬
‫‪ 28‬بدر الدين الزركشي‪ ،‬البحر المحيط في أصول الفقه‪ ،‬ج‪ ،1‬ط ‪( .2‬الغردقة‪ :‬دار الصفوة للطباعة والنشر والتوزيع‪،‬‬
‫‪1992‬م) ‪ ،‬ص ‪.17‬‬
‫‪20‬‬
 ‫‪ .1‬نص الكتاب‪ ،‬أي مادل عليه النص داللة ال حتمل غريه‪ ،‬كقوله تعاىل‪َ ﴿ :‬وأ َ‬
‫َح ىل الله‬
‫الربَا﴾‪ ،29‬فإنه نص يف جواز البيع‪.30‬‬
‫الْبَـْي َع َو َحىرَم ِّ‬
‫‪ .2‬ظاهره‪ ،‬وهو ما احتمل معنيني فزائدا هو يف أحدمها أظهر‪ ،31‬كداللة قوله تعاىل‪﴿:‬يَا‬
‫ني﴾‪32‬ـ على وجوب إبطال‬ ‫ِِ‬ ‫ين َآمنواْ اتـىقواْ اللهَ َو َذرواْ َما بَِق َي ِم َن ِّ‬
‫الربَا إِن كنتم ُّم ْؤمن َ‬
‫ىِ‬
‫أَيـُّ َها الذ َ‬
‫كل ربا حىت ما كان منه معقودا‪ ،‬ولو مل يكن مقبوضا‪ ،‬ألن داللة األمر على وجوبه عند‬
‫ين خيَالِفو َن َع ْن أ َْم ِرِه‬ ‫ِ ىِ‬
‫عدم وجود القرائن الصارفة عنه ظاهرة لقوله تعاىل‪﴿ :‬فَـ ْليَ ْح َذر الذ َ‬
‫صيبَـه ْم َع َذاب أَلِيم﴾‪.33‬‬ ‫صيبـهم فِْتـنَة أَو ي ِ‬
‫ْ‬
‫ِ‬
‫أَن ت َ ْ‬
‫‪ .3‬دليل الخطاب‪ ،‬أي مفهوم املخالفة‪ ،‬وهو إثبات نقيض حكم املنطوق به للمسكوت‬
‫عنه‪ ،‬إذا مل يكن لذكر املنطوق غرض آخر غري نفي احلكم عن املسكوت عنه‪،‬‬
‫ني﴾‪ ،‬بعد‬ ‫ِ‬
‫كاستدالهلم على عدم وجوب املتعة للمطلقة بقوله تعاىل‪َ ﴿ :‬حقًّا َعلَى الْمتىق َ‬
‫ات متاع بِالْمعر ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬
‫وف﴾‪.34‬‬ ‫قوله تعاىل‪َ ﴿:‬ول ْلمطَلى َق َ َ َ ْ‬
‫‪ .4‬مفهوم الموافقة أو األولى‪ ،‬وهو إثبات حكم املنطوق عنه للمسكوت عنه إثباتا مساويا‪،‬‬
‫ويسمى حلن اخلطاب‪ ،‬أو بطريق األوىل ويسمى فحوى اخلطاب‪ ،35‬كداللة قوله تعاىل‪:‬‬
‫صلَ ْو َن َسعِ ًريا﴾‪،36‬‬ ‫ِِ‬ ‫ِ ىِ‬
‫ين يَأْكلو َن أ َْم َو َال الْيَتَ َامى ظ ْل ًما إِىمنَا يَأْكلو َن ِيف بطوهن ْم نَ ًارا َو َسيَ ْ‬
‫﴿إ ىن الذ َ‬

‫‪ 29‬البقرة‪ :‬اآلية ‪275‬‬

‫‪ 30‬القاضي أبو الوليد الباجي‪ ،‬اإلشارة في أصول الفقه‪( .‬لبنان‪ :‬دار الكتب العلمية‪1424 ،‬هـ ‪2002 -‬م) ص ‪162‬‬
‫‪ 31‬أبو الوليد سليمان بن خلف الباجي‪ ،‬إحكام الفصول في أحكام األصول‪( .‬بريوت‪ :‬مؤسسة الرسالة‪1409 ،‬هـ‪-‬‬
‫‪1989‬م)‪ ،‬ص ‪.73‬‬
‫‪ 32‬البقرة‪ :‬اآلية ‪278‬‬
‫‪ 33‬النور‪ :‬اآلية ‪63‬‬
‫‪ 34‬البقرة‪ :‬اآلية ‪241‬‬
‫‪ 35‬الباجي‪ ،‬اإلشارة في أصول الفقه‪ ،‬ص ‪.163‬‬
‫‪ 36‬النساء‪ :‬اآلية ‪10‬‬
‫‪21‬‬
‫يف الوعيد على أكل أموال اليتامى فإنه يدل على حترمي إتالفه باألوىل وكداللة قوله تعاىل‬
‫يف الوالدين‪﴿:‬فَالَ تَـقل ىهل َمآ أف َوالَ تَـْنـ َه ْرمهَا﴾‪ 37‬على حترمي ضرهبما‪.‬‬
‫‪ .5‬تنبيه الخطاب‪ ،‬وهو "إثبات حكم املنطوق به للمسكوت عنه بطريق األوىل"‪ 38‬أي‬
‫يل حمىرما علَى طَ ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬
‫اعم‬ ‫التنبيه على العلة‪ ،‬كداللة قوله تعاىل‪﴿:‬قل الى أَجد ِيف َما أ ْوح َي إِ َى َ ً َ‬
‫وحا أ َْو َحلْ َم ِخن ِزير فَِإنىه ِر ْجس أ َْو فِ ْس ًقا أ ِه ىل لِغَ ِْري‬
‫يَطْ َعمه إِالى أَن يَكو َن َمْيتَةً أ َْو َد ًما ىم ْسف ً‬
‫ك َغفور ىرِحيم﴾‪ ،39‬على التنبيه على حترمي‬ ‫اضطىر َغْيـَر بَاغ َوالَ َعاد فَِإ ىن َربى َ‬‫الل ِه بِِه فَ َم ِن ْ‬
‫كل رجس‪.‬‬
‫‪ .6‬نص السنة‪ ،‬والنص قد أوردنا تعريف أعاله‪ ،‬ومثاله دالة قوله ﷺ يف بيع املصراة من‬
‫اضر‬‫الرْكبا َن‪ ،‬والَ يبِع بـعضكم علَى بـي ِع بـعض‪ ،‬والَ تَـنَاجشوا‪ ،‬والَ يبِع ح ِ‬
‫َ َْ َ‬ ‫َ‬ ‫احليوان‪" :‬الَ تَـلَقىوا ُّ َ َ َ ْ َ ْ ْ َ َْ َ ْ َ‬
‫اع َها فَـه َو ِخبَِْري النىظََريْ ِن بـَ ْع َد أَ ْن َْحيتَلِبَـ َها‪ ،‬إِ ْن َر ِضيَـ َها‬
‫صُّروا الغَنَ َم‪َ ،‬وَم ِن ابْـتَ َ‬
‫ِ‬
‫لبَاد‪َ ،‬والَ ت َ‬
‫اعا ِم ْن متَْر "‪ ،40‬فإنه نص على ختيري املشرتي يف رد‬ ‫صً‬
‫ِ‬
‫أ َْم َس َك َها‪َ ،‬وإِ ْن َسخطَ َها َرىد َها َو َ‬
‫احليوان مع صاع من متر نظري ما احتلبه منه‪ ،‬وبني اإلمساك والرضا بالبيع‪ ،‬وال شيء له‪.‬‬
‫‪ .7‬الظاهر من السنة‪ :‬كداللة األمر على الوجوب يف قول املصطفى ﷺ من حديث ابن‬
‫عباس رضي اهلل عنهما قال‪ :‬قدم رسول اهلل ﷺ والناس يسلفون يف الثمر العام والعامني‪-‬‬
‫ف ِيف َكْيل َم ْعلوم َوَوْزن َم ْعلوم إِ َىل‬ ‫ِ‬
‫ف فَـ ْلي ْسل ْ‬
‫َسلَ َ‬
‫أو قال‪ :‬عامني أو ثالثة‪ -‬فقال‪ َ":‬م ْن أ ْ‬
‫َجل َم ْعلوم"‪.41‬‬
‫أَ‬

‫‪ 37‬اإلسراء‪ :‬اآلية ‪23‬‬

‫‪ 38‬الباجي‪ ،‬أبو الوليد سليمان بن خلف بن سعد بن أيوب الذهيب املالكي‪ ،‬اإلشارة في أصول الفقه‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار‬
‫الكتب العلمية‪1424 – 2003 ،‬هـ)‪ ،‬ص ‪.163‬‬
‫‪ 39‬األنعام‪ :‬اآلية ‪145‬‬
‫‪ 40‬البخاري ‪272 ،5‬‬
‫‪ 41‬سعد بن ناصر بن عبد العزيز الشرتي‪ ،‬مختصر صحيح البخاري‪ ،‬ط‪( .1‬الرياض‪ :‬دار إشبيليا‪1423 ،‬هـ ‪2002 -‬م)‪،‬‬
‫‪.365‬‬
‫‪22‬‬
‫‪ .8‬دليل الخطاب من السنة أو مفهوم المخالفة‪ ،‬وقد تقدم معناه عند الكالم على مفهوم‬
‫املخالفة من القرآن‪ ،‬وهو حجة عند مالك وأصحابه‪ ،‬التفاق الصحابة على أن قول‬
‫النيب ﷺ‪":‬إِىمنَا الْ َماء ِم َن الْ َم ِاء" منسوخ أو خمصص حبديث‪ " :‬إِذَا َج َاوَز اخلِتَان اخلِتَا َن‬
‫ب الغ ْسل"‪ ،‬ألن مفهوم حديث " إِىمنَا الْ َماء ِم َن الْ َم ِاء" نفى الغسل بالتقاء اخلتانني‬ ‫َو َج َ‬
‫عند عدم اإلنزال‪ ،‬ولو مل يقولوا باملفهوم ملا كان هناك ختصيص وال نسخ‪.‬‬
‫‪ .9‬مفهوم الموافقة‪ ،‬وقد تقدم معناه‪ ،‬ومثاله من السنة‪ ،‬قول النيب ﷺ فيما تثبت به الدعوى‬
‫يف احلقوق "شاهداك أو ميينه" فثبوهتا بأزيد من شاهدين أوىل‪ ،‬وكما يف حديث عائشة‬
‫رضي اهلل عنها عن النيب ﷺ قال‪ " :‬تـ ْقطَع يَد ال ىسا ِرِق ِيف رب ِع ِدينَار"‪ 42‬فإنه يدل مبفهوم‬
‫األوىل على القطع فيما فوق ذلك‪.‬‬
‫ِ‬ ‫ِ‬
‫‪ .10‬التنبيه على العلة‪ ،‬كداللة قول النيب ﷺ من حديث أيب بكرة‪َ ":‬ال يـَ ْقضي الْ َقاضي بـَ ْ َ‬
‫ني‬
‫ضبَان"‪ ،43‬على التنبيه على أن الغضب وما يف معناه من كل مشغل‬ ‫اثْـنَـ ْ ِ‬
‫ني َوه َو َغ ْ‬
‫ومشوش على النهي‪ ،‬فال جيوز معه الفصل يف اخلصومات‪.‬‬
‫‪ .11‬اإلجماع‪" ،‬وهو اتفاق العلماء على حكم شرعي وهو حجة عند مجهور العلماء خالفا‬
‫للخوارج والروافض"‪ ،44‬كاإلمجاع على حرمة الربا يف األصناف الستة الواردة يف قول النيب‬
‫ب ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والبـُّر بِالْبـِّر ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والت ْىمر بِالت ْىم ِر ِربًا‬
‫ﷺ‪" :‬ال ىذ َهب بِال ىذ َه ِ‬
‫إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والشىعِري بِالشىعِ ِري ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ"‪ ،‬واإلمجاع على فساد القراض والشركة‬
‫إذا اشرتط أحد العاقدين قدرا ثابتا من الربح ال ينقص عنه‪ ،‬واإلمجاع على منع بيع‬
‫الطعام قبل قبضه‪ ،‬وبيع ما ليس يف ملك بائعه‪ ،‬وكاإلمجاع على مرياث اجلد ومقامسته‬
‫لإلخوة‪ ،‬وجلد الشارب حد مثانني‪ ،‬واإلمجاع على خالفة أيب بكر رضي اهلل عنه‪ ،‬وكتب‬
‫املصاحف‪.‬‬

‫‪ 42‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.702‬‬

‫‪ 43‬أبو داود سليمان السجستاين‪ ،‬سنن أبي دواد‪ ،‬ج‪( .5‬دمشق‪ :‬دار الرسالة العاملية‪2009 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.441‬‬
‫‪ 44‬الباجي‪ ،‬أبو الوليد سليمان املالكي‪ ،‬اإلشارة في أصول الفقه‪ ،‬ص ‪.163‬‬
‫‪23‬‬
‫‪ .12‬القياس‪ ،‬وهو "محل شيئني أحدمها على اآلخر يف إثبات حكم أو نفيه‪ ،‬إذا كان اإلثبات‬
‫أو النفي يف أحدمها أظهر منه يف اآلخر وذلك ألمر جامع بينهما من علة أو صفة"‪،45‬‬
‫كقياس العمالت الورقية والنقود على الذهب والفضة يف منع بيع بعضها ببعض نسيئة‬
‫أو متفاضال يف الصنف الواحد‪ ،‬جبامع علة الثمنية فيهما‪.‬‬
‫‪ .13‬قول الصحابي‪":‬يعين القول املروي عن أصحاب رسول اهلل ﷺ‪ ،‬وهو حجة شرعية عند‬
‫مالك رمحه اهلل تعاىل سواء كان الصحايب إماما أو مفتيا؛ وسواء كان قوال أوفعال"‪ 46‬قال‬
‫الباجي‪" :‬قول الواحد من الصحابة إذا مل يظهر ويشتهر ليس حبجة‪ ،‬وهو ظاهر من‬
‫مذهب مالك‪ ،‬ومعىن ذلك بأن كان قوله فتوى خاصة‪ ،‬أما إذا كان قوله على مأل من‬
‫الصحابة وحبضورهم‪ ،‬وانتشر انتشارا ال خيفى ومل يعلم له خمالف؛ فإنه حجة‪ ،‬بل يعدونه‬
‫إمجاعا‪ ،‬ألن العادة جرت أنه ال جيوز أن يسمع اجلمع الغفري منهم قوال ويعلمون خطأه‬
‫وال ينكره واحد منهم‪ ،‬لذا أخذ املالكية مبا جاء عن ابن عمر رضي اهلل عنه يف الصحيح‬
‫أنه قال‪":‬رأيت الناس يف عهد رسول اهلل ﷺ يبتاعون جزافا‪ ،‬يعين الطعام‪ ،‬يضربون أن‬
‫يبيعوه يف مكاهنم حىت يؤوه إىل رحاهلم"‪.‬‬
‫‪ .14‬االستحسان‪" ،‬هو العدول عن قياس إىل قياس آخر أو هو العدول عن الدليل إىل‬
‫العادة"‪ 47‬كاحلكم بتضمني الصناع‪ ،‬وجواز النظر إىل العورات لضرورة احلاجة‪.‬‬
‫‪ .15‬العادة‪" ،‬وهي غلبة استعمال اللفظ يف معىن غري معناه األصلي‪ ،‬سواء كان جزء معناه‬
‫األصلي أم ال‪ ،‬حىت يصري هو املتبادر إىل الذهن منه عند اإلطالق ويصري املعىن األصلي‬
‫كاملهجور"‪ ،48‬كاحلكم بالكتاب للعامل‪ ،‬واملنشار للنجار عند التنازع وفقد البينات‪.‬‬

‫‪ 45‬أبو الوليد حممد بن رشد احلفيد‪ ،‬الضروري في أصول الفقه‪( .‬لبنان‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1994 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.124‬‬
‫‪ 46‬حممد حيىي بن حممد املختار الواليت‪ ،‬إيصال السالك إلى أصول مذهب اإلمام مالك‪( .‬بريوت‪ :‬دار ابن حزم‪2006 ،‬م)‪،‬‬
‫ص ‪.164‬‬
‫‪ 47‬شهاب الدين أمحد بن إمساعيل الكورين‪ ،‬الدرر اللوامع في شرح جمع الجوامع‪ ،‬ج‪( .4‬املدينة املنورة‪ :‬مكتبة امللك فهد‬
‫الوطنية‪1428 ،‬هـ)‪ ،‬ص ‪.30‬‬
‫حممد الواليت‪ ،‬إيصال السالك إلى أصول مذهب اإلمام مالك‪ ،‬ص ‪.200‬‬ ‫‪48‬‬

‫‪24‬‬
‫‪ .16‬المصلحة المرسلة‪" :‬وهو أن يرى اجملتهد أن هذا الفعل جيلب منفعة راجحة‪ ،‬وليس يف‬
‫الشرع ما ينفيه"‪ ،49‬لذا نوعوا املصاحل إىل ثالثة أنواع‪ ،‬مصاحل اعتربها الشارع‪ ،‬ألن‬
‫الوصف املناسب املناط به احلكم نبه عليه الشارع واعتربه‪ ،‬كوصف اإلسكار يف حترمي‬
‫اخلمر‪ ،‬نبه عليه قول النيب ﷺ‪ ":‬ك ُّل م ْس ِكر مخَْر‪َ ،‬وك ُّل م ْس ِكر َحَرام"‪ ،‬فهذا ال اختالف‬
‫يف اعتباره‪ ،‬وبابه القياس‪ ،‬ويدخل يف هذا النوع من املصلحة كل املصاحل املرتتبة على‬
‫األحكام املنصوص عليها‪ ،‬كمصلحة حلية البيع ومصلحة حترمي الربا‪ ،‬وإباحة النكاح‬
‫وحترمي السفاح‪.‬‬
‫ومصاحل ألغاها الشارع‪ ،‬ألن الوصف املناط به احلكم ملغى بنص الشارع‪ ،‬فهو وصف‬
‫غري معتد به‪ ،‬ويسمى املناسب الغريب‪ ،‬وذلك كمصلحة املتأمل من داء عضال يف قتل‬
‫ِ ِ‬ ‫ِ‬
‫نفسه لريحيها‪ ،‬فإهنا ملغاة بقوله تعاىل‪َ ﴿:‬والَ تَـ ْقتـلواْ أَنف َسك ْم إ ىن اللهَ َكا َن بك ْم َرح ً‬
‫يما﴾‪.50‬‬
‫‪ .17‬الحكم بالذرائع‪ ،‬كتحرمي بيع أو تأجري ما يعلم أن املشرتي أو املستأجر يعصي‬
‫اهلل تعاىل به‪.‬‬
‫‪ .18‬االستصحاب‪ ،‬ومعناه‪":‬أن الشيء الذي دل الشرع على ثبوته لوجود سبب جيب احلكم‬
‫باستصحابه حيث يدل على نفيه كثبوت امللك لوجود سببه الذي هو الشراء"‪ ،51‬ويعرف‬
‫بالرباءة األصلية‪ ،‬كاحلكم بعدم املؤاخذة قبل ورود الشرع‪ ،‬فال يطبق الشرع بأثر رجعي‬
‫على ما صدر من الناس قبل وروده‪ ،‬فما فعله املسلمون من املعامالت الفاسدة احملرمة‬
‫قبل نزول التحرمي ال حرج عليهم فيه‪ ،‬وال حياسبون عليه ألنه فيه على الرباءة األصلية‪.‬‬
‫ويدل حلجية االستصحاب قول اهلل تعاىل‪﴿:‬فَ َمن َجاءه َم ْو ِعظَة ِّمن ىربِِّه فَانتَـ َه َى فَـلَه َما‬
‫َص َحاب النىا ِر ه ْم فِ َيها َخالِدو َن﴾‪ ،52‬فعندما‬ ‫كأْ‬ ‫ف َوأ َْمره إِ َىل الل ِه َوَم ْن َع َاد فَأ ْولَئِ َ‬
‫َسلَ َ‬
‫خاف املسلمون من األموال اليت اكتسبوا من الربا قبل التحرمي بني اهلل تعاىل هلم أن ذلك‬

‫‪ 49‬تقي الدين بن تيمية‪ ،‬مجموع الرسائل الكبرى‪( .‬بريوت‪ :‬دار إحياء الرتاث العريب‪2008 ،‬م) ج ‪ ،5‬ص ‪.22‬‬
‫‪ 50‬النساء‪ :‬اآلية ‪.29‬‬
‫‪ 51‬حممد الواليت‪ ،‬إيصال السالك إلى أصول مذهب اإلمام مالك‪ ،‬ص ‪.179‬‬
‫‪ 52‬البقرة‪ :‬اآلية ‪.274‬‬
‫‪25‬‬
‫ال حرج عليهم فيه‪ ،‬وأهنم عليه بالرباءة األصلية‪ ،‬وأن من انتهى فله ما سلف‪ ،‬فال تكليف‬
‫إال بالشرع‪ ،‬والتشريعات ال حتكم بأثر رجعي‪.‬‬
‫‪ .19‬مراعاة الخالف أحيانا‪ ،‬أي‪ :‬إعمال اجملتهد لدليل خصمه يف الزم مدلوله الذي أعمل‬
‫يف عكسه دليال آخر"‪.53‬‬

‫‪ 53‬الصادق بن عبد الرمحن الغرياين‪ ،‬ضوابط االجتهاد عن المالكية في فقه المعامالت‪ ،‬ط ‪(.1‬جدة‪ :‬مكتبة امللك فهد‬
‫الوطنية‪1436 ،‬هـ)‪ ،‬ص ‪.10‬‬
‫‪26‬‬
 ‫الفصل الثالث‪:‬‬
‫عقد المرابحة بين أصول المذهب المالكي وقرارت بنك المغرب‬
‫‪ .1.3‬عقد المرابحة في الفقه المالكي‬
‫‪ .1.1.3‬مفهوم عقد المرابحة عند المالكية‬
‫العقد لغة‪ :‬عقد احلبل والبيع والعهد فانعقد‪ ،‬واملعاقدة املعاهدة واملعاقد مواضع العقد‪.54‬‬
‫العقد اصطالحا‪" :‬هو ارتباط إجياب بقبول على وجه مشروع يثبت أثره يف حمله‪ .‬ويف عرف‬
‫احلقوقيني هو اتفاق إرادتني على إنشاء حق أو على نقله‪ ،‬أو على إهنائه"‪.55‬‬
‫المرابحة لغة‪" :‬أصل (ربح) يف جتارته رحبا ورباحا‪ ،‬واملراحبة إذا مسيت لكل قدر من الثمن رحبا"‪.56‬‬
‫المرابحة اصطالحا‪ :‬عند حديثنا عن التعريف الفقهي لعقد املراحبة جيب أن نفرق بني نوعني‬
‫أساسني منه‪ ،‬فعقد املراحبة هو من العقود القدمية اليت تعامل هبا الناس وقد عرف هذا العقد عند‬
‫املتأخرين باملراحبة الفقهية‪ ،‬أما النوع الثاين وهو نوع مستحدث تستخدمه البنوك التشاركية عموما‬
‫يف معامالهتا وهو ما يسمى باملراحبة لآلمر بالشراء‪ ،‬وبينهما العديد من الفروق نوردها الحقا‪.‬‬
‫تعريفها‪ :‬قال ابن عرفة يف تعريف هذا العقد‪":‬بيع مرتب مثنه على مثن بيع تقدمه غري الزم مساواته‬
‫‪57‬‬
‫له" فقوله غري الزم مساواته مفيد بأن املبلغ الثاين أزيد من األول أو أنقص منه أو مساويا له‪.‬‬
‫وميكن أن نعرف املراحبة أيضا بأهنا‪ :‬البيع بزيادة على الثمن األول‪ ،‬وقال ابن جزي يف تصوير هذا‬
‫البيع‪":‬يعرف صاحب السلعة املشرتي بكم اشرتاها‪ ،‬ويأخذ منه رحبا إما على اجلملة مثل أن يقول‪:‬‬
‫اشرتيتها بعشرة وترحبين دينارا أو دينارين‪ ،‬وإما على التفصيل كأن يقول‪ :‬ترحبين درمها لكل دينار‬
‫أو غري ذلك"‪.58‬‬

‫‪ 54‬حممد بن أيب بكر بكر بن عبد القادر الرازي‪ ،‬مختار الصحاح‪( .‬بريوت‪ :‬مكتبة لبنان‪1986‬م)‪ ،‬ص ‪.187‬‬
‫‪ 55‬مصطفى أمحد الزرقا‪ ،‬المدخل الفقهي العام‪،‬ج‪( .1‬دمشق‪ :‬دار القلم ‪1998‬م)‪ ،‬ص ‪.358‬‬
‫‪ 56‬أمحد بن حممد بن علي الفيومي املقري‪ ،‬المصباح المنير‪( ،‬بريوت‪ :‬مكتبة لبنان ‪1987‬م)‪ ،‬ص ‪.82‬‬
‫‪ 57‬أبو الربكات حممد عرفة الدسوقي‪ ،‬حاشية الدسوقي على الشرح الكبير‪( ،‬القاهرة‪ :‬دار إحياء الكتب العربية)‪ ،‬ص ‪.159‬‬
‫‪ 58‬حممد بن أمحد بن جزي الغرناطي‪ ،‬القوانين الفقهية في تلخيص مذهب المالكية والتنبيه على مذهب الشافعية والحنفية‬
‫والحنبلية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار ابن جزم ‪2013‬م)‪ ،‬ص ‪.443‬‬
‫‪27‬‬
‫ومن خالل هذه التعاريف اليت تقدمت معنا ميكننا أن جنملها يف هذا التعريف‪":‬املراحبة هو بيع‬
‫السلعة مع زيادة على رأمساهلا يعرفها الطرفان"‪.‬‬
‫‪ .2.1.3‬مشروعية عقد المرابحة‬
‫املراحبة جائزة‪ .‬واملراد باجلواز خالف األوىل‪ ،‬ولذا قال الشيخ خليل يف خمتصره‪":‬واألحب خالفه"‪.‬‬
‫ومراده خبالفه خصوص بيع املساومة‪ .‬ودليل اجلواز‪:‬‬
‫الربَا﴾‪ ،59‬وألن الغرض أن يكون الثمن معلوما؛‬ ‫َح ىل الله الْبَـْي َع َو َحىرَم ِّ‬ ‫من الكتاب قوله تعاىل‪َ ﴿:‬وأ َ‬
‫‪60‬‬
‫فعلى أي شيء أوقعه جاز‪.‬‬
‫ب أَطْيَب؟‬ ‫َي الْ َكس ِ‬
‫ومن السنة‪ :‬ما رواه رافع بن خديج رضي اهلل عنه قال‪ :‬قيل‪ :‬يا رسول اهلل‪ " ،‬أ ُّ ْ‬
‫ال‪َ ":‬ع َمل الىرج ِل بِيَ ِدهِ َوك ُّل بـَْيع َمْبـرور"‪.61‬‬ ‫قَ َ‬
‫قال الشريازي‪ :‬من اشرتى سلعة جاز له بيعها برأس املال‪ ،‬وبأقل منه وبأكثر منه لقوله ﷺ‪":‬ال ىذ َهب‬
‫ب ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والبـُّر بِالْبـِّر ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والت ْىمر بِالت ْىم ِر ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والشىعِري‬
‫بِال ىذ َه ِ‬
‫بِالشىعِ ِري ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ"‪.62‬‬
‫الربَا﴾‪.63‬‬ ‫َح ىل الله الْبَـْي َع َو َحىرَم ِّ‬‫فجواز بيع املراحبة مفهوم من عموم قوله تعاىل‪َ ﴿:‬وأ َ‬
‫فاألدلة اليت أوردناها أعاله كلها تدل على جواز بيع املراحبة‪ ،‬ولو أن اجلواز جاء على خالف األوىل‬
‫إال أن بعض العقود يف الشريعة اإلسالمية يتم جتويزها بناء على املصلحة اليت انبنت عليها‪.‬‬

‫‪ 59‬البقرة‪ :‬اآلية ‪.275‬‬

‫‪ 60‬القاضي عبد الوهاب‪ ،‬البغدادي‪ ،‬المعونة على مذهب عالم المدينة‪ ،‬حتقيق ورداسة محيض عبد احلق‪ ،‬املكتبة التجارية‪-‬‬
‫مكة املنورة‪ ،‬ص ‪.1075‬‬
‫‪ 61‬شعيب األرنؤوط‪ ،‬عادل مرشد‪ ،‬مسند اإلمام أحمد بن حنبل‪ ،‬ج‪ ،4‬ط ‪(.1‬بريوت‪ :‬مؤسسة الرسالة ‪1416‬هـ ‪-‬‬
‫‪1995‬م)‪ ،‬ص ‪.141‬‬
‫‪ 62‬أبو احلسني مسلم بن احلجاج القشريي النيسابوري‪ ،‬صحيح المسلم‪ ،‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬دار طيبة للنشر والتوزيع ‪2006‬م)‪،‬‬
‫ص ‪.141‬‬
‫‪ 63‬البقرة‪ :‬اآلية ‪.275‬‬
‫‪28‬‬
 ‫‪ .3.1.3‬صور عقد المرابحة التقليدية‬
‫لبيع املراحبة يف املذهب املالكي صورتان معروفتان نوردمها كاآليت‪:‬‬
‫‪" .1‬أن يبني حال البيع أصل الثمن‪ ،‬وما يربح له‪ ،‬وما ال يربح له‪ ،‬والربح‪ ،‬وجعل الربح‬
‫على اجلميع أو على ما يربح له فقط‪.‬‬
‫‪ .2‬أن جيمل فيقول‪ :‬أبيعك على ربح العشرة أحد عشرة‪ ،‬مث يقول‪ :‬وقفت علي مبائة‪،‬‬
‫ومل يبني ماله الرابح من غريه؛ أي‪ :‬بعد بيان ما حتصلت به عنده من مثن وغريه‪،‬‬
‫بدليل ما بعد‪ ،‬ويفض الربح على ما يربح له دون غريه على ما تقدم‪ .‬وإذا قال‪:‬‬
‫"على ربح العشرة أحد عشر" فإنه يزاد عشر األصل؛ أي‪ :‬الثمن الذي اشرتيت‬
‫به السلعة‪ ،‬وكذا مثن ماله عني قائمة على ماتقدم‪ .‬فإذا كان األصل مائة زيد عشرة؛‬
‫ويزاد يف قوله‪ :‬على ربح العشرة اثنا عشر مخسه؛ أي مخس األصل؛ ألن االثنني‬
‫من العشرة مخس‪ ،‬وهكذا‪.‬‬
‫فإن أهبم كقوله‪":‬قامت علي بكذا" أو "قامت بشدها وطيها بكذا" ومل يفصل‪،‬‬
‫أي‪ :‬مل يبني ما هو أصل مثنها وال مثن ماله عني قائمة وال غريه؛ فللمشرتي الفسخ‬
‫والرضا مبا يرتاضيان عليه‪ ،‬وال يتعني الفسخ على ما يظهر ترجيحه من كالمهم‪.‬‬
‫وهذا ما مل حيط البائع عن املشرتي الزائد على أصل ما يلزمه ورحبه؛ فإن حط عنه‬
‫‪64‬‬
‫ذلك لزم البيع‪ .‬وحمل التخيري إذا كانت السلعة مل تفت"‪.‬‬
‫فاألصل الذي عليه بيع املراحبة هو بيان تفاصيل السلعة حبيث يكون للمشرتي علم برأس مال‬
‫السلعة والثمن املضاف على رأس املال والذي يعترب الربح يف هذا العقد‪ ،‬فإن مل يتم تبيني هاته‬
‫األمور مل يكن هنالك معىن لبيع املراحبة آنذاك‪.‬‬
‫وهنا وجب اإلشارة إىل قاعدة من قواعد املالكية يف املعامالت املالية وهي‪":‬العبرة في العقود‬
‫‪65‬‬
‫بمعانيها ال بمبانيها"‪.‬‬

‫‪ 64‬شهاب الدين القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج ‪ ،5‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1994 ،‬م)‪ ،‬ص ‪. 161‬‬
‫‪ 65‬علي حيدر‪ ،‬درر األحكام شرح مجلة األحكام‪ ،‬ج‪( . 1‬الرياض‪ :‬دار عامل الكتب للطباعة والنشر والتوزيع‪2003 ،‬م)‪،‬‬
‫ص‪.21‬‬
‫‪29‬‬
‫األصل أن العقود مبناة على املعاين ال على املباين‪ ،‬فإذا صح العقد من الناحية الشكلية وكانت‬
‫الغاية اليت قصد من أجلها غاية فاسدة يفسد هبا العقد‪ ،‬فال اعتبار لصحة اللفظ مادام القصد‬
‫فاسدا‪ ،‬وجلبنا هلاته القاعدة يف معرض حديثنا عن صور املراحبة؛ أنه إن كان عقد املراحبة على‬
‫الظاهر صحيحا حبيث كانت الصيغة والعقد صحيحني لكن كان هناك خلل يف التفرقة بني رأس‬
‫املال والربح وقعت به جهالة يف البيع يفسد العقد ولو أن العقد ظاهره الصحة‪.‬‬
‫‪ .2.3‬عقد المرابحة لآلمر بالشراء الصادر من بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب‬
‫المالكي‬
‫‪ .1.2.3‬مفهوم عقد المرابحة الصادر من بنك المغرب‬
‫عرف بنك املغرب بيع املراحبة بأنه‪":‬كل عقد تبيع مبوجبه منقوال أو عقارا حمددا يف ملكيتها‬
‫(املؤسسة ‪ /‬البنك)‪ ،‬لعميلها بتكلفة اقتنائه‪ ،‬مضافا إليها هامش ربح متفق عليهما مسبقا بني طريف‬
‫العقد"‪.66‬‬
‫وميكننا شرح جزئيات التعريف كاآليت‪:‬‬
‫فيقصد بعقد املراحبة هنا هو املرتب مثنه على مثن بيع قبله‪ 67‬وهو بيع من بيوع األمانة‪ ،‬وإمنا مسيت‬
‫بيوع أمانة لالئتمان بني الطرفني على صحة خرب رب السلعة مبقدار رأس املال‪.‬‬
‫منقوال أو عقارا‪ :‬لفظ دال على ما يصلح به عقد املراحبة فيصح يف العقار وهو كل ما اتصل‬
‫باألرض من دور وأبنية وغري ذلك‪ ،‬واملنقول هو عكس العقار‪ ،‬وهو كل ما أمكن نقله من مكان‬
‫آلخر‪ ،‬وإمنا أضيف هذا الشرط هنا حىت يبني أن هذا العقد عام يصلح يف كال األمرين‪.‬‬
‫محددا في ملكيتها‪ :‬هذا الشرط األول لصحة عقد املراحبة‪ ،‬فعلى املؤسسة اليت تريد أن تبيع‬
‫باملراحبة أن تقتين البضاعة وتدخل يف ملكيتها وإال وقعت يف حمظور وهو بيع املعدوم أو بيع ماال‬

‫‪ 66‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬و كذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪( ،‬الرباط‪ 27 :‬يناير ‪2017‬م)‪ ،‬ص ‪.2‬‬
‫أبو عبد اهلل حممد األنصاري الرصاع‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة الموسوم الهداية الكافية الشافية لبيان حقائق اإلمام ابن‬ ‫‪67‬‬

‫عرفة الوافية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1993 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.384‬‬
‫‪30‬‬
‫ميلك‪ ،‬ففي احلديث الذي رواه ابن عمرو‪ ،‬أن رسول اهلل ﷺ قال‪َ":‬ال َِحي ُّل َسلَف َوبـَْيع‪َ ،‬وَال‬
‫س ِعْن َد َك"‪.68‬‬ ‫َشرطَ ِ‬
‫ان ِيف بـَْيع‪َ ،‬وَال ِربْح َما َملْ تَ ْ‬
‫ض َم ْن‪َ ،‬وَال بـَْيع َما لَْي َ‬ ‫ْ‬
‫لعميلها بتكلفة اقتنائه‪ :‬من شروط بيع املراحبة هو بيان مثن السلعة بيانا تاما للمشرتي‪ ،‬ألنه من‬
‫بيوع األمانة‪ ،‬وبيوع األمانة جيب إعالم املشرتي بالثمن الذي اقتنيت به السلعة‪.‬‬
‫مضافا إليها هامش ربح متفق عليهما مسبقا بين طرفي العقد‪ :‬هذا الشرط هو تكملة للشرط‬
‫السابق بأن البائع جيب عليه إعالم املشرتي بثمن البضاعة والثمن الذي أقيمت عليه املراحبة وهو‬
‫هامش الربح الذي يتفق عليه الطرفني‪.‬‬
‫وصورة هذا العقد كما ورد عن اإلمام ابن جزي املالكي‪":‬فأما املراحبة فهو أن يعرف صاحب السلعة‬
‫املشرتي بكم اشرتاها ويأخذ عنه رحبا إما على اجلملة مثل أن يقول اشرتيتها بعشرة وترحبين دينارا‬
‫أو دينارين‪ ،‬وإما على التفصيل وهو أن يقول ترحبين درمها لكل دينار أو غري ذلك"‪.69‬‬
‫وقد وجبت اإلشارة إىل أن األمثان املذكورة سابقا من مثن البضاعة األصلي والثمن املضاف على‬
‫الثمن األصلي جيب االتفاق عليهما من طرف املتعاقدين أثناء العقد ال بعده‪.‬‬
‫‪ .2.2.3‬مدى مطابقة عقد المرابحة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫تعريف عقد المرابحة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫عرف بنك املغرب عقد املراحبة لآلمر بالشراء يف المادة ‪ 3‬بأنه‪ ":‬كل عقد تبيع مبوجبه مؤسسة‬
‫منقوال حمددا يف ملكيتها‪ ،‬لعميلها بتكلفة اقتنائه‪ ،‬مضافا إليها هامش ربح متفق عليهما مسبقا بني‬
‫طريف العقد"‪.70‬‬

‫‪ 68‬حممد ناصر الدين‪ ،‬األلباين‪ ،‬صيحح سنن النسائي‪ ،‬ج ‪( .1‬الرياض‪ :‬مكتبة املعارف للنشر والتوزيع‪1998 ،‬م)‪،‬‬
‫ص ‪.237‬‬
‫‪ 69‬بن جزي الغرناطي‪ ،‬القوانين الفقهية في تلخيص مذهب المالكية والتنبيه على مذهب الشافعية والحنفية والحنبلية‪،‬‬
‫ص ‪.443‬‬
‫‪ 70‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.2‬‬
‫‪31‬‬
 ‫التأصيل‪:‬‬
‫مل يعرف عقد املراحبة لآلمر بالشراء هبذا اإلسم سابقا وإمنا عرف ببيع املراحبة‪ ،‬وأول من أخرج هاته‬
‫الصيغة إىل الوجود هو الدكتور سامي محود رمحه اهلل‪ ،‬أما تعريف عقد املراحبة فهو كما عرفه ابن‬
‫عرفة رمحه اهلل بأنه‪" :‬بيع مرتب ثمنه على ثمن بيع تقدمه غير الزم مساواته له" فقوله غري الزم‬
‫‪71‬‬
‫مساواته مفيد بأن املبلغ الثاين أزيد من األول أو أنقص منه أو مساويا له‪.‬‬
‫وصورته أن يسأل املشرتي البائع بكم اشرتى السلعة فيخربه بالثمن‪ ،‬مث يقول املشرتي‪":‬أرحبك فيها‬
‫عشرين درمها" أو يقول له "أبيعك على ربح العشرة أحد عشرة"‪.‬‬
‫والواضح هنا أن بيع املراحبة العادي ليس نفسه بيع املراحبة لآلمر بالشراء وهذا واضح من تعريفيهما‬
‫فكل منهما له مميزاته وخصائصه‪.‬‬
‫الفرق بين المرابحة العادية والمرابحة لآلمر بالشراء‬
‫للمراحبة العادية واملراحبة لآلمر بالشراء فروق وهي‪:‬‬
‫‪ .1‬من ناحية مراحل العقد‪ ،‬فاملراحبة العادية تعقد مرة واحدة يف جملس العقد‪ ،‬أما لآلمر‬
‫بالشراء فلها مرحلتني‪ ،‬مرحلة للمواعدة ومرحلة للعقد‪.‬‬
‫‪ .2‬املراحبة العادية تكون السلعة حاضرة أما لآلمر بالشراء فيطلبها املشرتي من البائع هلذا‬
‫مسيت باملراحبة لآلمر بالشراء‪.‬‬
‫‪ .3‬املراحبة العادية يشرتي املشرتي السلعة لنفسه للتجارة أو االنتفاع‪ ،‬أما لآلمر بالشراء فيتم‬
‫شراء السلعة بناء على طلب عميل‪.‬‬
‫‪ .4‬املراحبة العادية تقع على أي سلعة كانت‪ ،‬أما لآلمر بالشراء فإن البنك ال يتعامل يف‬
‫مجيع السلع وإمنا بعضا منها‪.‬‬

‫‪ 71‬حممد بن عرفة الدسوقي‪ ،‬حاشية الدسوقي على الشرح الكبير‪( ،‬القاهرة‪ :‬دار إحياء الكتب العربية) ص ‪.159‬‬
‫‪32‬‬
 ‫تكلفة االقتناء بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ورد يف المادة ‪ 3‬من األحكام العامة لعقد املراحبة‪":‬يقصد بتكلفة االقتناء مثن شراء العني من قبل‬
‫املؤسسة‪ ،‬مضافا إليه جمموع املصاريف املؤداة من قبلها واملرتبطة باقتناء العني من لدن املؤسسة‬
‫املذكورة‪.‬‬
‫تشكل تكلفة االقتناء وهامش الربح املذكوران مثن البيع باملراحبة"‪.72‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫قد أورد علماء املالكية املتقدمون يف تكلفة االقتناء مخسة أوجه نوردها هنا كاآليت‪:‬‬
‫‪" .1‬أن يبني مجيع ما لزمها (السلعة) وما حيسب وما ال حيسب مفصال أو جممال‪ ،‬ويشرتط‬
‫الربح للجميع‪ ،‬فيصح ويكون الربح فيه من مجلة املساومة‪.‬‬
‫‪ .2‬أن يبني ما حيسب ويربح له‪ ،‬وما ال حيسب وال يربح‪ ،‬ويوصف الربح على ما يربح‬
‫عليه خاصة‪ ،‬فيجوز‪.‬‬
‫‪ .3‬يبهم ذلك كله وجيمعه مجيعه ويقول‪ :‬قامت بكذا‪ ،‬والربح كذا‪ .‬ففاسد للجهل مبا‬
‫حيسب مثنا وماال حيسب فهو جهل بالثمن لعدم تعينه‪.‬‬
‫‪ .4‬يبهم فيها النفقة مع تسميتها فيقول‪ :‬قامت علي مبائة شدها وطيها ومحلها وصبغها‪،‬‬
‫‪73‬‬
‫أو يفسرها فيقول‪ :‬منها عشرة يف مؤنة وال يفسر املؤنة‪ ،‬ففاسد للجهل بالثمن"‪.‬‬
‫والصورة األوىل من صور تكلفة االقتناء جاءت متضمنة ملقتضى املادة ‪ 3‬من أن البنك جيب‬
‫عليه أن يبني مجيع املصاريف اليت كلفته أثناء اقتنائه للسلعة‪.‬‬

‫‪ 72‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.2‬‬
‫‪ 73‬شهاب الدين أمحد بن إدريس القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،5‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1994 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.161‬‬
‫‪33‬‬
‫حكم إجراء المرابحة على الوحدات النقدية إذا كان الثمن آجال وكذا في الذهب والفضة‬
‫إذا بيعا بالذهب والفضة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫نصت المادة ‪ 5‬على أنه‪":‬ال جيوز إجراء املراحبة يف الوحدات النقدية وما يف حكمها إذا كان‬
‫‪74‬‬
‫دفع الثمن آجال‪ ،‬وكذا يف الذهب والفضة إذا بيعا بالذهب والفضة"‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫يعترب النقدين الذهب والفض ـ ــة من أهم األمور اليت جيب على املتعامل هبما أن ينتبه من الس ـ ــقوط‬
‫يف حمظوراهتما‪ ،‬وأكرب حمظور هو بيع النقدين ببعض ـ ـ ـ ـ ــهما آجال‪ ،‬يعين ربا النس ـ ـ ـ ـ ــاء‪ ،75‬فقد ورد يف‬
‫املــادة أعاله أنــه‪":‬ال جيوز إجراء املراحبــة يف الوحــدات النقــديــة ومــا يف حكمهــا إذا كــان دفع الثمن‬
‫‪76‬‬
‫آجال‪ ،‬وكذا يف الذهب والفضة إذا بيعا بالذهب والفضة‪".‬‬
‫وقد ورد يف العديد من األحاديث النهي عن بيع النقدين ببعضـ ـ ـ ـ ـ ــهما آجال؛ ألنه عني ربا‬
‫النساء‪" ،‬ففي احلديث الذي رواه مالك‪ ،‬عن ابن شهاب‪ ،‬عن مالك بن أوس بن احلدثان‬
‫النص ـ ـ ــري؛ أنه التمس ص ـ ـ ـرفا مبائة دينار‪ .‬قال فدعاين طلحة بن عبيد اهلل‪ ،‬فرتاوض ـ ـ ــنا حىت‬
‫اصـ ــطرف مين‪ ،‬وأخذ الذهب يقلبها يف يده‪ .‬مث قال‪ :‬حىت يأتيين خازين من الغابة‪ .‬وعمر‬
‫بن اخلطاب يسـ ـ ـ ــمع‪ ،‬فقال عمر‪ :‬واهلل ال تفارقه حىت تأخذ منه‪ ،‬مث قال‪ :‬قال رسـ ـ ـ ــول اهلل‬
‫ب ِربـًا إِىال َهـاءَ َوَهـاءَ‪َ ،‬والبـُّر بـِالْبـِّر ِربـًا إِىال َهـاءَ َوَهـاءَ‪َ ،‬والت ْىمر بـِالت ْىم ِر ِربـًا‬
‫ﷺ‪ :‬الـ ىذ َهـب بـِالـ ىذ َهـ ِ‬
‫إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والشىعِري بِالشىعِ ِري ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ "‪.77‬‬

‫‪ 74‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالموافات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.3‬‬
‫‪ 75‬ربا النساء هو كل بيع يكون بني جنسني جيري فيهما الربا بعلة واحدة كاملكيل باملكيل واملطعوم املطعوم (املوسوعة الفقهية‪،‬‬
‫ج‪ ،40‬ص ‪.)228‬‬
‫‪ 76‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص‪. 3‬‬
‫مالك بن أنس‪ ،‬الموطأ‪( ،‬بريوت‪ :‬دار إحياء الرتاث العريب‪1985 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.637‬‬ ‫‪77‬‬

‫‪34‬‬
‫واحلـديـث نص يف حترمي الربـا يف األصـ ـ ـ ـ ـ ـ ـنـاف الربويـة املـذكورة فيـه‪ ،‬والنص هنـا على الوجوب‪ ،‬ألن‬
‫اللفظ مل يــدل إال على التحرمي‪ ،‬وكمــا نعلم أن النص هو اللفظ الــذي دل على معىن ومل حيتمــل‬
‫‪78‬‬
‫غريه‪.‬‬
‫وملا كان بيع املراحبة يف البنوك التش ــاركية أغلبه بيع آجل وكان بيع النقود بعض ــها ببعض ربا مت منع‬
‫إجراء املراحبة يف الوحدات النقدية‪.‬‬
‫كيفيةة تحةديةد ثمن البيع في عقةد المرابحةة‪ :‬تكلفةة االقتنةاء و هةامش الربح‪ ،‬بين المةذهةب‬
‫المالكي والقانون المغربي‪:‬‬
‫ورد يف المادة ‪":6‬حيدد مثن بيع لزاما يف عقد املراحبة‪ ،‬س ـواء تعلق األمر بتكلفة االقتناء أو هامش‬
‫الربح‪ ،‬وجيب أن يكون كل منهما ثابتا ومتنع الزيادة فيهما"‪.79‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫بيع املراحبة هو نوع من أنواع بيوع األمانة واليت جيب على البائع فيها بيان مثن السلعة‪ ،‬فهذا البيان‬
‫شرط يف قبول هذا العقد‪ ،‬أورد اإلمام القرايف يف الذخرية تفصيال هلذا األمر حيث قال‪:‬‬
‫"أن يبني مجيع ما لزمها وما حيسب وما ال حيسب مفصال أو جممال‪ ،‬ويشرتط الربح للجميع‪،‬‬
‫فيصح ويكون الربح فيه من مجلة الثمن األول"‪.80‬‬
‫فقوله "أن يبني مجيع ما لزمها" مشري إىل أنه ضروري على البائع أن يبني تفاصيل السلعة من هامش‬
‫للربح ورأمسال السلعة وغريها‪ ،‬وعدم بيان هاته األمور هو مظنة للوقوع يف اجلهالة يف الثمن‪،‬‬
‫فاألصل هنا هو التبيني والتوضيح ملا لعقد املراحبة من خصائص ختتلف عن العقود األخرى ألنه‬
‫من بيوع األمانة‪.‬‬

‫‪ 78‬أبو الوليد سليمان بن خلف بن سعد بن أيوب‪ ،‬اإلشارة في أصول الفقه‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪،‬‬
‫‪2003‬م)‪ ،‬ص ‪.162‬‬
‫‪ 79‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.3‬‬
‫‪ 80‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،5‬ص ‪.161‬‬
‫‪35‬‬
 ‫كيفية دفع الثمن بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ذكرت المادة ‪ 7‬أنه‪" :‬ميكن أداء مثن البيع من لدن العميل دفعة واحدة أو من خالل‬
‫دفعات متعددة‪ ،‬حسب الشروط والكيفيات املتفق عليها بني طريف العقد‪.‬‬
‫جيوز للعميل مببادرة منه أن يقوم يف أي وقت ودون تعويض‪ ،‬بالتسديد املبكر أو اجلزئي‬
‫لثمن البيع املتبقي أداؤه‪ ،‬مع مراعاة الشروط احملددة يف عقد املراحبة‪.‬‬
‫يف حالة التسديد املبكر ميكن للمؤسسة أن تتنازل عن جزء من هامش الربح لفائدة العميل‪،‬‬
‫شرط أال ينص العقد على ذلك‪ .‬وجيب أن ينص العقد صراحة على أن املؤسسة غري ملزمة‬
‫بالتنازل عن جزء من هامش الربح يف حالة التسديد املبكر"‪.81‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫إذا أراد املشرتي تعجيل الثمن قبل املوعد احملدد؛ فله ذلك لكن بشرط الرضا وهو ما أورده اإلمام‬
‫احلطاب يف شرحه نقال عن ابن بشري على خمتصر خليل بقوله‪":‬نقل أبو احلسن عن ابن بشري أنه‬
‫إن رضي املشرتي بتعجيل الثمن صح البيع‪ ،‬كانت السلعة قائمة أو فائتة"‪ 82‬فقد أجاز العلماء‬
‫تعجيل الثمن إذا أراد املشرتي تعجيله رغبة منه يف ذلك‪ ،‬وهذا األمر راجع لرتاضي الطرفني حوله؛‬
‫فإذا تراضوا عليه جاز خبالف إن كان الطلب من أحدهم مرغما اآلخر؛ آنذاك ال يصح‪.‬‬
‫وهذا األمر انبىن على قاعدة أن العقود أساس صحتها الرضا‪ ،‬فإذا فات الرضا مل يكن العقد‬
‫صحيحا‪.83‬‬
‫وللمالكية يف مسألة بيع وشرط تفصيل خبالف املذاهب األخرى واليت جزمت يف املسألة‪:‬‬

‫‪ 81‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.3‬‬
‫‪ 82‬أبو عبد اهلل حممد بن حممد احلطاب‪ ،‬مواهب الجليل شرح مختصر الشيخ الخليل‪ .‬ج‪( 5‬نواكشوط‪ :‬دار الرضوان)‪،‬‬
‫ص ‪.314‬‬
‫‪ 83‬حممد مصطفى شليب‪ ،‬المدخل في التعريف بالفقه اإلسالمي وقواعد الملكية العقود فيه‪( .‬اإلسكندرية‪ :‬مطبعة دار‬
‫التأليف‪1962 ،‬م) ص ‪.431‬‬
‫‪36‬‬
‫‪ .1‬مذهب الشافعية والحنفية ورواية عن الحنابلة‪ :‬عندهم أن اقرتان البيع والشرط ممنوع‪،‬‬
‫فهو مؤثر يف صحة العقد‪ ،‬وقد استدل أصحاب هذا الرأي بظاهر األحاديث اليت وردت‬
‫يف النهي عن بيع وشرط‪.‬‬
‫‪ .2‬مذهب ابن تيمية وابن القيم ورواية عن الحنابلة وامتداد من أعمال الصحابة والتابعين‪:‬‬
‫يرى أصحاب هذا الرأي أن الشرط ال يؤثر يف صحة العقد ما دام الشرط نفسه مل خيالف‬
‫حكما شرعيا‪ ،‬وأصحاب هذا الرأي يبالغون يف إعمال الشروط حىت أهنم أعطوها قوة‬
‫توازي قوة العقد‪.‬‬
‫‪ .3‬مذهب المالكية‪ :‬هنى املالكية عن بيع وشرط‪ ،‬إال أهنم مل يأخذوا بالنهي فقط وإمنا عملوا‬
‫على تصحيح العقود اليت اشتملت على شرط مقرتن بعقد‪ ،‬لذا جتدهم يصححون الشروط‬
‫اخلارجة عن ماهية العقد‪ ،‬ومل يعتربوها مشمولة بالنهي‪ ،‬كاشرتاط عقد البيع يف عقد‬
‫اإلجارة‪ ،‬كما يصححون بعض العقود إذا أسقطت الشروط اليت أدت للمحظور الشرعي‪،‬‬
‫‪84‬‬
‫ألنه بإسقاطها سقط احملظور الشرعي وصح العقد‪.‬‬
‫هلذا ورد يف املادة أنه جيب أال يتم ذكر الشرط يف العقد حىت ال يدخل يف النهي الذي أورده‬
‫املالكية من أن اقرتان شرط وعقد ال جيوز‪ ،‬لذا فتعاليم املادة أعاله وافقت ما عليه املذهب‪.‬‬
‫اقتران عقد المرابحة بضمانات‪ :‬بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫جاء يف المادة ‪ 8‬إمكانية ‪":‬اقرتان عقد املراحبة بضمانات لفائدة املؤسسة كالرهن والكفالة وغريمها‬
‫‪85‬‬
‫من الضمانات املنصوص عليها يف النصوص التشريعية اجلاري هبا العمل"‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مما ذكر الفقهاء يف املراحبة هو مسألة الضمان‪ ،‬حيث أن عقد املراحبة جيوز له أن يقرتن بضمانات‬
‫لفائدة البائع الذي من املمكن أن خيلف بالوعد‪.‬‬

‫‪ 84‬حممد األمني سيدنا علي‪ ،‬أصول المعامالت المالية عند فقهاء المالكية‪ ،‬ص ‪.115‬‬
‫‪ 85‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.3‬‬
‫‪37‬‬
‫و قد شرع اهلل عز وجل الضمان تالفيا للعديد من املشاكل اليت تطرأ على العقود‪ ،‬قال اهلل تعاىل‪:‬‬
‫ك َولِ َمن َجاء بِِه ِمحْل بَعِري َوأَنَاْ بِِه َز ِعيم﴾‪ 86‬ووجه االستدالل أن اآلية‬
‫اع الْملِ ِ‬ ‫ِ‬
‫﴿قَالواْ نـَ ْفقد ص َو َ َ‬
‫نص يف جواز الضمان وهو من كالم نيب فال يكون إال شرعا‪ ،‬وشرع من قبلنا شرع لنا ما مل يرد‬
‫‪87‬‬
‫ناسخ‪.‬‬
‫والنص عند علماء األصول ما دل داللة ال حتتمل غريه‪ ،‬فاحلكم الوارد يف النص ال حيتمل احتمالني‬
‫وإمنا احتمال واحد وهو جواز الضمان‪.‬‬
‫توقف العميل عن السداد بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫نصت المادة ‪":9‬على أنه جيوز أن ينص عقد املراحبة على أنه يف حال توقف العميل عن التسديد‪،‬‬
‫دون عذر معترب شرعا جيب عليه‪:‬‬
‫‪ -‬دفع جزء أو كل ما تبقى من أقساط الثمن يف ذمته بعد توصله بإشعار مضمون من املؤسسة‬
‫أو بعد انقضاء مدة حمددة أو تلقائيا فور التوقف عن التسديد‪.‬‬
‫‪ -‬دفع تعويض عن األضرار الفعلية اليت حلقت بالبنك بسبب توقفه عن األداء بعد إثبات ذلك‬
‫‪88‬‬
‫يف حدود ما تبقى من الثمن يف ذمته"‪.‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫النيب ﷺ وسلم وضع قاعدة من القواعد الفقهية يف احلديث التايل الذي رواه الرتمذي يف سننه‪:‬‬
‫حدثنا احلسن بن علي اخلالل‪ ،‬حدثنا أبو عامر العقدي‪ ،‬حدثنا كثري بن عبد اهلل بن عمرو بن‬
‫ني إِىال ص ْل ًحا‬ ‫ِِ‬ ‫ِ‬ ‫عوف املزين عن أبيه‪ ،‬عن جده أن رسول اهلل ﷺ قال‪":‬ا ُّ‬
‫ني الْم ْسلم َ‬
‫لص ْلح َجائز بـَ ْ َ‬

‫‪86‬‬
‫يوسف‪ ،‬اآلية‪72 :‬‬
‫بن الطاهر‪ ،‬الفقه المالكي وأدلته‪ ،‬ج‪ ،5‬ص ‪.464‬‬ ‫‪87‬‬

‫بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬ ‫‪88‬‬

‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.4‬‬

‫‪38‬‬
 ‫أَح ىل حراما‪ ،‬أَو حىرم ح َالًال والْمسلِمو َن علَى شر ِ‬
‫وط ِهم "‪ 89‬والشاهد يف هذا احلديث قول‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َ ََ ً ْ َ َ َ‬
‫النيبﷺ‪":‬واملسلمون على شروطهم"‪ ،‬فأميا شرط ورد يف العقد فهو صحيح شريطة أن يوافق الشرع‪.‬‬
‫وأن يشرتط البائع على املشرتي حالة توقفه عن السداد الدفع من الشروط اجلائزة‪ ،‬حبكم أن العقود‬
‫ود﴾‪ ،90‬وهنا صيغة األمر يف قول‬‫جعلت للوفاء هبا‪ ،‬لقوله تعاىل‪﴿ :‬يا أَيـُّها الى ِذين آمنواْ أَوفواْ بِالْعق ِ‬
‫َ َ ْ‬ ‫َ َ‬
‫تعاىل‪":‬أوفوا" تدل على الوجوب‪ ،‬هذا الوجوب الذي يعرتي العقد يتضمن اإلتيان جبميع مقتضيات‬
‫العقد من دفع أجرة وغريها من املستحقات‪.‬‬
‫إال أن مسألة دفع التعويض عن اخلسائر اليت انبنت على توقف العميل عن السداد إمنا يكون يف‬
‫إطار ما وقع من الضرر فقط ال يف التعويض على مجيع املبلغ‪ ،‬وهذا تبع لقاعدة الغنم بالغرم‪ ،‬فال‬
‫جيوز تغرمي العميل بشيء مل يقرتفه‪ ،‬هلذا وجب التفصيل يف العقد أثناء إمضائه أنه إن طرأ طارئ‬
‫وتعذر العميل على سداد املبلغ فيكون آنذاك التعويض بالقدر الضائع فقط‪ ،‬أما يف حالة تعمد‬
‫العميل أال يسدد ما عليه من األقساط آنذاك تتبع معه اإلجراءات الالزمة يف هذا األمر‪.‬‬
‫وقد فصلنا يف مسألة اقرتان العقد بالشرط عند حديثنا عن املادة ‪ 7‬يف الصفحة ‪ 32‬وذكرنا فيها‬
‫قول املالكية فريجى الرجوع إليها‪.‬‬
‫إعادة جدولة الدين المتعثر في عقد المرابحة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫نصت المادة ‪10‬على أنه‪ ":‬إذا كان دفع الثمن يف عقد املراحبة آجال‪ ،‬ال ميكن للمؤسسة‪:‬‬
‫‪ -‬إعادة شراء العني من العميل بثمن عاجل‪ ،‬دون استيفاء األقساط املتبقي أداؤها يف عقد املراحبة‪.‬‬
‫‪ -‬إعادة شراء العني من العميل إلعادة بيعها له قصد إعادة جدولة الدين مقابل الزيادة يف‬
‫‪91‬‬
‫الثمن"‪.‬‬

‫‪ 89‬أبو عيسى حممد بن عيسى بن سورة بن موسى إبن احلاك الرتمي‪ ،‬سنن الترمذي‪ ،‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬دار احلضارة للنشر‬
‫والتوزيع‪2015 ،‬م)‪.281 ،‬‬
‫‪ 90‬املائدة‪ :‬اآلية ‪1‬‬
‫‪ 91‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.4‬‬
‫‪39‬‬
 ‫التأصيل‪:‬‬
‫الصورة اليت ذكرت أعاله هي أن يشرتي املشرتي السلعة بثمن عاجل حالة كون السلعة بثمن‬
‫آجل‪ ،‬وهاته الصورة هنا هي عينها صورة بيع العينة احملرم شرعا بنص احلديث الشريف الذي رواه‬
‫األعمش عن عطاء بن أيب رباح عن ابن عمر قال‪:‬أتى علينا زمان وما يرى أحد منا أنه أحق‬
‫بالدينا ر والدرهم من أخيه املسلم‪ ،‬وأنا يف زمان الدينار و الدرهم أحب إلينا من أخينا املسلم‬
‫َخذوا‬ ‫مسعت رسول اهلل ﷺ‪":‬إِذَا ض ىن النىاس بِالدِّينَا ِر والدِّره ِم‪ ،‬وتَـبايـعوا بِالْعِينَ ِة‪ ،‬وتَـركوا ِْ‬
‫اجل َه َاد‪َ ،‬وأ َ‬ ‫ََ‬ ‫َ َْ َ َ َ‬ ‫َ‬
‫اب الْبَـ َق ِر‪ ،‬أَنْـَزَل اللىه َعىز َو َج ىل َعلَْي ِه ْم ِم َن ال ىس َم ِاء ذًّال‪َ ،‬ال يـَْرفَـعه َعْنـه ْم َح ىىت يـَر ِاجعوا ِدينَـهم"‪.92‬‬
‫بِأَ ْكتَ ِ‬
‫هلذا أي معاملة تضمنت بيع العينة يف البنوك فهي حمرمة شرعا‪.‬‬
‫فيفهم من مفهوم موافقة احلديث أنه ما دام الناس يتابيعون بالعينة فإن اهلل عز وجل مسلط عليهم‬
‫عليهم البالء مل يرفعه حىت يرتاجعوا‪.‬‬
‫ويفهم من مفهوم خمالفته أنه إذا تراجع الناس عن البيع بالعينة فإن اهلل عز وجل كاف عليهم‬
‫العذاب املذكور يف احلديث‪.‬‬
‫الوعد في المرابحة لآلمر بالشراء بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫نصت المادة ‪ 11‬على أنه‪ ":‬ميكن للمؤسسة أن تقتين عقارا منقوال بناء على طلب‬
‫العميل بغرض بيعه له يف إطار عقد مراحبة كما هو املعروف يف املادة ‪ 3‬أعاله‪ ،‬وتعترب هذه‬
‫العملية " مرابحة لآلمر بالشراء"‪.‬‬
‫ويف هذا احلالة‪ ،‬ميكن أن يسبق عقد املراحبة وعد أحادي بالشراء من طرف العميل‪ ،‬ملزم‬
‫له مبجرد امتالك املؤسسة للعني‪ ،‬وحيدد الوعد مواصفات العني وكيفيات وأجل تسليمها‬
‫‪93‬‬
‫للعميل"‪.‬‬

‫‪ 92‬أبو القاسم سليمان بن أمحد الطرباين‪ ،‬المعجم الكبير‪ ،‬ط ‪ .2‬ج‪( 12‬القاهرة‪ :‬مكتبة ابن تيمية ب‪.‬ت)‪ ،‬ص ‪.432‬‬
‫‪ 93‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.4‬‬
‫‪40‬‬
 ‫التأصيل‪:‬‬
‫قسم فقهاء املالكية الوعد إىل نوعني من حيث مآل التعامل هبما‪ ،‬فأحدمها الذي ال يدخل املوعود‬
‫يف التزامات بسببه؛ فهذا ال جيب الوفاء به أما ما يدخل املوعود يف التزامات بسببه فهذا جيب‬
‫الوفاء به‪ ،‬قال اإلمام سحنون رمحه اهلل يف حديثه عن الوعد‪:‬‬
‫"ما يلزم من الوعد قوله اهدم بيتك وأنا أقرضك أو اذهب حاجا وأنا أقرضك أو اشرت‬
‫سلعة أو تزوج وأنا أقرضك ألنك أدخلته بوعدك يف ذلك‪ ،‬أما جمرد الوعد فال يلزم الوفاء‬
‫به؛ بل وفاؤه من مكارم األخالق‪...‬والذي ال يلزم من ذلك أن تعده من غري ذكر سبب‬
‫‪94‬‬
‫فيقول لك أسلفين كذا فتقول نعم‪ ،‬بذلك قضى عمر بن عبد العزيز رمحه اهلل "‪.‬‬
‫وقد أورد القرايف تفصيال يف الوعد حيث قال‪:‬‬
‫"قال ابن يونس إذا سألك أن هتب له دينارا فقلت نعم‪ ،‬مث بدا لك‪ ،‬قال مالك ال يلزمك‪.‬‬
‫ولو كان افرتاق الغرماء على وعد وإشهاد‪ ،‬لزمك إلبطالك مغرما بالتأخري‪ .‬قال سحنون‬
‫الذي يلزم من العدة‪ ،‬اهدم دارك وأنا أسلفك‪ ،‬أو اخرج إىل احلج‪ ،‬أو اشرت سلعة كذا‪،‬‬
‫أو تزوج امرأة وأنا أسلفك‪ ،‬ألنك أدخلته بوعدك يف ذلك؛ أما جمردا فال يلزم‪ ،‬بل الوفاء‬
‫به من مكارم األخالق؛ وقال أصبغ إذا قال لك أريد أن أتزوج فأسلفين فقلت نعم‪ ،‬يقضى‬
‫عليك تزوج أم ال؛ وكذلك أعرين دابتك إىل موضع كذا حلاجة مساها‪ ،‬أو أسلفين ألشرتي‬
‫فقلت نعم‪ ،‬لزمك تسبب يف ذلك أم ال؛ وكذلك لو سألك يف دين تعطيه لغرمائه فقلت‬
‫نعم‪ ،‬قضى بذلك عمر بن العزيز؛ والذي ال يلزم‪ ،‬أن يقول أسلفين كذا وأعرين كذا من‬
‫غري ذكر سبب‪ ،‬فإذا قلت نعم‪ ،‬ال يلزمك"‪.95‬‬
‫و قد ورد أيضا يف بيان هذه املسألة قوال البن رشد رمحه اهلل‪":‬قوله بع وأنا أرضيك عدة (وعد) إال‬
‫أهنا عدة (وعد) على سبب‪ ،‬والبيع‪ ،‬والعدة (وعد) إذا كانت على سبب لزمت حبصول السبب‬

‫‪ 94‬شهاب الدين‪ ،‬القرايف‪ ،‬الفروق المسمى بأنوار البروق في أنواء الفروق‪( ،‬الرياض‪ :‬طبعة خاصة لوزارة الشؤون اإلسالمية‬
‫واألوقاف والدعوة واإلرشاد اململكة العربية السعودية ‪2010‬م) ج ‪ ،4‬ص ‪.25‬‬
‫‪ 95‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪.297‬‬
‫‪41‬‬
‫يف املشهور من األقوال‪ ،‬وقد قيل إهنا ال تلزم حبال‪ ،‬وقيل إهنا تلزم على كل حال‪ ،‬وقيل إهنا تلزم‬
‫إذا كانت على سبب وإن مل حيصل السبب"‪.96‬‬
‫فمسألة الوعد كما تقدم أعاله قد فصل العلماء فيها تفصيال؛ وهو أنه مىت أدخل الواعد املوعود‬
‫يف التزامات؛ لزم الوفاء بالوعد آنذاك كأن تبدأ معاملة الشراء من طرف البنك يف معاملة املراحبة‬
‫لآلمر بالشراء‪ ،‬فتدخل السلعة يف ضمان البائع بشرائها‪ ،‬آنذاك جيب الوفاء بالوعد بأن يأخذ البائع‬
‫السلعة‪ ،‬أما إذا مل تدخل السلعة يف ضمان البنك حبيث مل يشرتها بعد‪ ،‬أو مل يقم مبعامالت تؤدي‬
‫يف األخري إىل شرائها وهو ما يسمى بالقبض احلكمي آنذاك ليس على البائع أخذها‪.‬‬
‫هامش الجدية بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫نصت المادة ‪ 12‬أنه‪":‬ميكن للمؤسسة أن تطلب دفع مبلغ نقدي يسمى (هامش الجدية)‬
‫لضمان تنفيذ وعد العميل‪ ،‬وحتتفظ املؤسسة هبامش اجلدية يف حساب خاص‪ ،‬وال حيق هلا التصرف‬
‫فيه‪ ،‬على أال يتعدى هذا املبلغ نسبة من كلفة اقتناء العني من طرف املؤسسة حيددها بنك املغرب‪.‬‬
‫إذا مل تسلم املؤسسة العني للعميل يف األجل احملدد وحسب الكيفيات واملواصفات احملددة يف‬
‫الوعد؛ ينقضي االلتزام الناشئ عن الوعد‪ .‬وللعميل أن يسرتد هامش اجلدية من املؤسسة يف احلال‪،‬‬
‫كما أن له أن يطالب املؤسسة بتعويض الضرر الفعلي املثبت الذي حلق به‪.‬‬
‫كما أن للعميل أن يسرتد هامش اجلدية مبجرد إبرام عقد املراحبة‪ ،‬أو يف حالة تراجع املؤسسة عن‬
‫إبرام عقد املراحبة‪ ،‬وله يف احلالة األخرية أن يطالب املؤسسة بتعويض الضرر الفعلي املثبت الذي‬
‫‪97‬‬
‫حلق به"‪.‬‬

‫‪ 96‬ابن رشد القرطيب‪ ،‬أبو الوليد‪ ،‬البيان والتحصيل والشرح والتوجيه والتعليل في مسائل المستخرجة‪ ،‬ج ‪ ،8‬ط ‪1‬‬
‫(بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1988 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.18‬‬
‫‪ 97‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.5‬‬
‫‪42‬‬
‫وتتمة للمادة السابقة ذكرت المادة ‪ 13‬أنه‪":‬يف حالة عدم وفاء العميل بوعده بالشراء‪ ،‬جيوز أن‬
‫تقطع املؤسسة من هامش اجلدية مبلغا ال يتجاوز مقدار الضرر الفعلي املثبت الذي حتملته من‬
‫‪98‬‬
‫جراء ذلك‪ ،‬دون املطالبة بأي مبلغ إضايف"‪.‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مل يرد ملعاملة هامش اجلدية يف كتب الفقهاء تفصيل وال أثر‪ ،‬حبيث تعترب معاملة حديثة‪ ،‬لكن هنا‬
‫نورد التأصيل الذي ذكرته هيئة احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلسالمية حيث أصلت املعاملة‬
‫على أهنا أمانة‪:‬‬
‫‪" .1‬جيوز للمؤسسة يف حالة اإللتزام بالوعد أن تأخذ مبلغا نقديا يسمى هامش اجلدية‪ ،‬يدفعه‬
‫العميل بطلب من املؤسسة من أجل أن تتأكد من القدرة املالية للعميل‪ ،‬وكذلك لتطمئن‬
‫على إمكان تعويضها عن الضرر الالحق هبا يف حال نكول العميل عن وعده امللزم‪ .‬وبذلك‬
‫ال حتتاج املؤسسة إىل املطالبة بدفع تعويض الضرر وإمنا تقتطع ذلك من مبلغ هامش‬
‫اجلدية‪ .‬وال يعترب هامش اجلدية عربونا‪ .‬وهذا املبلغ املقدم لضمان اجلدية إما أن يكون‬
‫أمانة لالستثمار بأن يأذن العميل للمؤسسة باستثماره على أساس املضاربة الشرعية بني‬
‫العميل واملؤسسة‪ .‬وإما أن يودع يف حساب جار باختيار العميل‪.‬‬
‫كما ال جيوز للمؤسسة حجز مبلغ هامش اجلدية يف حالة نكول العميل عن تنفيذ وعده‬
‫امللزم‪ ،‬وينحصر حقها يف اقتطاع مقدار الضرر الفعلي املتحقق نتيجة النكول‪ ،‬وهو الفرق‬
‫بني تكلفة السلعة ومثن بيعها لغري اآلمر بالشراء‪ .‬وال يشمل التعويض ما يسمى بالفرصة‬
‫الضائعة"‪.99‬‬
‫فكما تقدم أعاله أن هامش اجلدية هو مبلغ يقدمه العميل على أساس ضمان سري املعاملة‪ ،‬وقد‬
‫مت تأصيله على أساس أنه أمانة عند البنك‪ ،‬ال يستخدمه إال بإذن من العميل‪ ،‬أما إن ختلف العميل‬
‫عن السداد أو عن إمتام املعاملة ‪-‬اليت أدخلت البنك يف التزامات‪ -‬فآنذاك جيوز له االقتطاع من‬

‫‪ 98‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.5‬‬

‫‪ 99‬هيئة احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلسالمية‪ ،‬المعايير الشرعية‪ :‬النص الكامل للمعايير الشرعية‪( ،‬املنامة‪ :‬هيئة‬
‫احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلسالمية‪2017 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.208‬‬
‫‪43‬‬
‫مبلغ هامش اجلدية باملقدار الذي وقع عليه الضرر فقط ال أكثر‪ ،‬وهذا األمر جيب ذكره يف العقد‬
‫حىت ال يتنازع الطرفني فيما إذا كان مبلغ االقتطاع شامال أو واقعا فيما وقع عليه الضرر‪.‬‬
‫الفرق بين هامش الجدية والعربون‬
‫ذكر معيار املراحبة أليويف الفرق بني هامش اجلدية والعربون من حيث اقتطاع البنك من مبلغهما‬
‫فقد جاء يف املعيار‪:‬‬
‫"ال جيوز للمؤسسة حجز مبلغ هامش اجلدية يف حالة نكول العميل عن تنفيذ وعده امللزم‪،‬‬
‫وينحصر حقها يف اقتطع مقدار الضرر الفعلي املتحقق نتيجة النكول‪ ،‬وهو الفرق بني‬
‫تكلفة السلعة ومثن بيعها لغري اآلمر بالشراء‪ ،‬وال يشمل التعويض ما يسمى بالفرصة‬
‫الضائعة‪.‬‬
‫إذا مت تنفيذ العميل لوعده وإبرامه عقد املراحبة فيجب على املؤسسة إعادة هامش اجلدية‬
‫للعميل‪ ،‬وال حيق هلا متلكه إال يف حالة النكول‪ .‬وجيوز االتفاق مع العميل عند إبرام عقد‬
‫املراحبة على حسم هذا املبلغ من مثن السلعة‪.‬‬
‫جيوز للمؤسسة أخذ العربون عند عقد بيع املراحبة مع العميل‪ ،‬وال جيوز ذلك يف مرحلة‬
‫الوعد‪ ،‬واألوىل أن تتنازل املؤسسة عند اختيار العميل للفسخ عما زاد من العربون عن‬
‫مقدار الضرر الفعلي‪ ،‬وهو الفرق بني تكلفة السلعة والثمن الذي يتم بيعها إىل الغري"‪.100‬‬
‫النهي عن شراء السلعة من المشتري‪ :‬بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫أما عن كيفية شراء السلع من العميل فقد نصت المادة ‪ 15‬على إلزامية شراء السلعة من طرف‬
‫ثالث‪":‬جيب على املؤسسة أن تشرتي العني من طرف ثالث غري العميل أو وكيله يف عقد‬
‫‪101‬‬
‫املراحبة"‪.‬‬

‫‪ 100‬هيئة احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلسالمة‪ ،‬المعايير الشرعية ‪ ،‬ص ‪.210‬‬
‫‪ 101‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.5-4‬‬
‫‪44‬‬
 ‫التأصيل‪:‬‬
‫يف عقد املراحبة عندما يتم العقد جيب أن تتعدد أطراف املتعاقدين خمافة الوقوع يف احملظور‪ ،‬وهو ما‬
‫يسمى ببيع العينة‪.‬‬
‫فالبائع الذي يريد أن يبيع السلعة مراحبة للمشرتي جيب أال يكون قد اشرتاها من املشرتي نفسه‬
‫حىت ال يقع يف بيع العينة احملرم شرعا‪ ،‬واحلديث الذي ينص على حترمي العينة قد سبق إيراده‪.‬‬
‫واملراحبة لآلمر بالشراء بطبيعتها هي عقد ثالثي يتكون من مشرت وبنك ومورد‪ ،‬هؤالء العناصر‬
‫ضرورية يف جريان العقد على أصح حال‪ ،‬فإذا كان املشرتي الطالب للسلعة هو نفسه املورد حبيث‬
‫كان مقصده من املعاملة احلصول على النقد من خالل بيع العينة فآنذاك ال تصح املعاملة شرعا‬
‫ويبطل العقد‪.‬‬

‫‪45‬‬
 ‫الفصل الرابع‪:‬‬
‫عقد اإلجارة بين أصول المذهب المالكي وقرارت بنك المغرب‬
‫سيتناول هذا الفصل عقد اإلجارة من حيث التعريف واملشروعية والتطبيق ومدى مطابقته ألصول‬
‫املذهب املالكي‪.‬‬

‫‪ .1.4‬عقد اإلجارة في الفقه المالكي‬

‫‪ .1.1.4‬مفهوم عقد اإلجارة عند المالكية‬
‫تعريف اإلجارة لغة‪ :‬مشتقة من أصل (أ ج ر)‪ ،‬واألجر اجلزاء على العمل‪ ،‬كاإلجارة‪ ،‬مثلثلة‪،‬‬
‫مجعها أجور وآجار‪ ...‬وأجره يأجر ويأجره‪ :‬جزاه كآجره‪.102‬‬
‫أما التعريف اإلصطالحي لعقد اإلجارة فهو‪":‬بيع منفعة ما أمكن نقله غري سفينة وال حيوان ال‬
‫‪103‬‬
‫يعقل غري ناشئ عنها بعضه يتبعض بتبعيضها"‬
‫" قال اإلمام الرصاع‪(:‬بيع منفعة) صري اإلجارة من قسم البيع مع أهنا خارجة عن البيع‬
‫األعم وعن األخص‪ ،‬ولعله أطلق البيع فلو قال‪ :‬عقد على منفعة‪ ،‬لكان صوابا إال أن‬
‫يكون يراعى اللغة‪.‬‬
‫قوله‪(:‬منفعة) املنفعة يأيت تعريفها بعد وهي من أركاهنا‪ ،‬وأخرج به بيع الذات‪.‬‬
‫قوله‪(:‬ما أمكن نقله) أخرج به كراء الدور واألرضني‪.‬‬
‫قوله‪(:‬غري سفينة) نصب على احلال أخرج به كراء السفن‪.‬‬
‫قوله‪(:‬بعوض) جزء من أجزائها‪ ،‬مث وصفه بأنه ناشئ عنها ليخرج به القرض واملساقاة‬
‫واملغارسة"‪.104‬‬

‫‪ 102‬جمد الدين حممد بن يعقوب الفريوزآبادي‪ ،‬القاموس المحيط‪ ،‬ط ‪( .8‬بريوت‪ :‬مؤسسة الرسالة للطباعة والنشر والتوزيع‪،‬‬
‫‪2005‬م)‪،‬ص ‪.342‬‬
‫‪ 103‬أبو عبد اهلل حممد األنصاري الرصاع‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1993 ،‬م)‪ ،‬ص‬
‫‪.516‬‬
‫‪ 104‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.518‬‬
‫‪46‬‬
 ‫‪ .2.1.4‬مشروعية عقد اإلجارة‬
‫اإلجارة جائزة شرعا‪ ،‬ودليل مشروعيتها الكتاب والسنة واإلمجاع‪:‬‬
‫احلَيَاةِ ُّ‬
‫الدنْـيَا‬ ‫يشتَـه ْم ِيف ْ‬ ‫ك َْحنن قَ َس ْمنَا بـَْيـنَـهم ىمعِ َ‬ ‫فمن الكتاب‪ :‬قوله تعاىل‪﴿:‬أَه ْم يـَ ْق ِسمو َن َر ْمحَةَ َربِّ َ‬
‫ك َخْيـر ِّممىا‬ ‫ضا س ْخ ِريًّا َوَر ْمحَت َربِّ َ‬ ‫ضهم فَـو َق بـعض درجات لِيت ِ‬
‫ىخ َذ بـَ ْعضهم بـَ ْع ً‬ ‫َ‬ ‫َوَرفَـ ْعنَا بـَ ْع َ ْ ْ َ ْ َ َ َ‬
‫َْجي َمعو َن﴾‪.105‬‬
‫ض ْع َن لَك ْم فَآتوه ىن أج َوره ىن َوأَْمتِروا بـَْيـنَكم ِمبَْعروف﴾ ‪.106‬‬ ‫وقوله تعاىل‪﴿:‬فَِإ ْن أ َْر َ‬
‫دمت أَن تَستـر ِضعواْ أَوالَ َدكم فَالَ جنَاح علَيكم إِ َذا سلىمتم ىمآ آتَـيتم بِالْمعر ِ‬
‫وف‬ ‫َْ‬ ‫ْ‬ ‫َ َْ ْ َ ْ‬ ‫ْ ْ‬ ‫ْ َْ‬ ‫وقوله تعاىل‪َ ﴿:‬وإِ ْن أ ََر ُّْ‬
‫صري﴾‪.107‬‬ ‫واتـىقواْ الله و ْاعلَمواْ أَ ىن الله ِمبَا تَـعملو َن ب ِ‬
‫َ َْ َ‬ ‫ََ‬ ‫َ‬
‫ث اللىه نَبِيًّا إِىال َر َعى الغَنَ َم"‪،‬‬
‫ومن السنة‪:‬ما رواه أبو هريرة رضي اهلل عنه عن النيب ﷺ قال‪َ ":‬ما بـَ َع َ‬
‫ط ِأل َْه ِل َم ىكة" ‪.108‬‬ ‫اها َعلَى قَـَرا ِري َ‬ ‫ت ؟ فَـ َق َال‪":‬نـَ َع ْم‪ ،‬كْنت أ َْر َع َ‬ ‫َص َحابه‪َ :‬وأَنْ َ‬ ‫ال أ ْ‬
‫فَـ َق َ‬
‫‪.109‬‬
‫و من اإلجماع‪ :‬فقد قال ابن املنذر رمحه اهلل‪":‬وأمجعوا أن اإلجارة ثابتة"‬
‫‪ .3.1.3‬صور عقد اإلجارة‬
‫قسم فقهاء املالكية عقد اإلجارة إىل نوعني رئيسيني يدخل حتتهما كل ما وافق شروطهما‪ ،‬فهذان‬
‫النوعان مها‪:‬‬
‫‪ .1‬إجارة على جنس الثمن‪ :‬ويف هذا النوع نقول أن ما جاز بيعه جازت إجارته من األمثان‪،‬‬
‫أما ما مل جيز بيعه فال جيوز إجارته‪.‬‬
‫‪ .2‬إجارة على جنس المنفعة‪ :‬أما املنفعة فينبغي أن تكون من جنس ما مل ينه عنه الشرع‪،‬‬
‫ويف كل هذه مسائل اتفقوا عليها واختلفوا فيها‪ ،‬فمما أمجع املالكية على إبطال إجارته‬

‫‪ 105‬الزخرف‪ :‬اآلية ‪.32‬‬

‫‪ 106‬الطالق‪ :‬اآلية ‪.6‬‬
‫‪ 107‬البقرة‪ :‬اآلية ‪.233‬‬
‫‪ 108‬سعد بن ناصر بن عبد العزيز الشرتي‪ ،‬مختصر صحيح البخاري‪ ،‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬دار إشبليا‪2002 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.358‬‬
‫‪ 109‬أبو بكر حممد بن إبراهيم بن املنذر النيسابوري‪ ،‬اإلجماع‪ ،‬ط ‪( .2‬عجمان‪ :‬مكتبة الفرقان ‪ /‬رأس اخليمة‪ :‬مكتبة مكة‬
‫الثقايف‪1999 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.144‬‬
‫‪47‬‬
‫كل منفعة كانت لشيء حمرم العني‪ ،‬كذلك كل منفعة كانت حمرمة بالشرع‪ ،‬مثل أجر‬
‫النوائح وأجر املغنيات‪ ،‬وكذلك كل منفعة كانت فرض عني على اإلنسان بالشرع مثل‬
‫الصالة وغريها‪ ،‬واتفقوا على إجارة الدور والدواب والناس على األفعال املباحة‪ ،‬وكذلك‬
‫الثياب والبسط‪.110‬‬
‫واختلف املالكية يف إجارة األرضني ويف إجارة املياه ويف إجارة املؤذن‪ ،‬ويف اإلجارة على‬
‫تعليم القرآن‪ ...‬فأما كراء األرضني فاختلفوا فيها اختالفا كثريا‪ ،‬فقوم مل جييزوا ذلك البتة‬
‫وهم األقل‪ ،‬وبه قال طاوس وأبو بكر بن عبد الرمحن‪ ،‬وقال اجلمهور جبواز ذلك‪ .‬واختلف‬
‫هؤالء فيما جيوز به كراؤها‪ ،‬فقال قوم‪ :‬ال جيوز كراؤها إال بالدراهم والدنانري فقط‪ ،‬وهو‬
‫مذهب ربيعة وسعيد بن املسيب‪ ،‬وقال قوم‪ :‬جيوز كراء األرض بكل شيء ما عدا الطعام‪،‬‬
‫وسواء كان ذلك بالطعام اخلارج منها أو مل يكن‪ ،‬وما عدا ما ينبت فيها كان طعاما‬
‫أو غريه‪ ،‬وإىل هذا ذهب مالك وأكثر أصحابه‪ .‬وقال آخرون جيوز كراء األرض مبا عدا‬
‫الطعام فقط‪ ،‬وقال آخرون‪ :‬جيوز كراء األرض بكل العروض والطعام وغري ذلك ما مل‬
‫يكن جبزء مما خيرج منها من الطعام‪ ،‬وممن قال هبذا القول سامل بن عبد اهلل وغريه من‬
‫‪111‬‬
‫املتقدمني‪.‬‬
‫‪ .2.4‬عقد اإلجارة الصادر عن بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي‬
‫‪ .1.2.4‬مفهوم عقد اإلجارة الصادر من بنك المغرب‬
‫عرف القانون املغريب عقد اإلجارة بأنه‪":‬كل عقد تضع مبوجبه مؤسسة‪ ،‬منقوال أو عقارا حمددا يف‬
‫ملكيتها‪ ،‬عن طريق اإلجيار‪ ،‬حتت تصرف عميل قصد استعمال مشروع"‪.112‬‬
‫شرح التعريف‪:‬‬

‫‪ 110‬حممد بن أمحد بن حممد بن رشد‪ ،‬بداية المجتهد ونهاية المقتصد‪ ،‬ج‪ ،3‬ط ‪( .1‬القاهرة‪ :‬مكتبة ابن تيمية‪1415 ،‬هـ)‪،‬‬
‫ص ‪.421‬‬
‫‪111‬املصدر نفسه‪.‬‬
‫‪ 112‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.6‬‬
‫‪48‬‬
 ‫إن أهم ما ورد يف التعريف املذكور أعاله من النقاط اليت جيب شرحها هي كاآليت‪:‬‬
‫منقوال أو عقارا‪ :‬فعقد اإلجارة الذي تستعمله املؤسسات البنكية قائم على إجارة املنقول وهو ما‬
‫دون العقار من سيارات وأدوات زراعية وغريها من األمور اليت ال تفسد باالستعمال الواحد‪ ،‬أما‬
‫العقار فكما مت تعريفه سابقا هو كل ما اتصل باألرض من دور وبساتني مما ال ميكن نقله من‬
‫مكان إىل آخر‪.‬‬
‫محددا في ملكيتها‪ :‬وحتديد امللكية هو أول شرط من شروط هذا العقد حيث حيرم تأجري منقول‬
‫أو عقار ملؤجر وهو مل يدخل بعد يف ملكية املؤجر‪.‬‬
‫عن طريق اإليجار‪ :‬يعين أن هذه السلعة املؤجرة تباع منفعتها فقط ال أصلها‪ ،‬فيخرج بيع األصل‬
‫مع املنفعة من هذا العقد‪.‬‬
‫تحت تصرف عميل‪ :‬هذا العقد يقوم أساسا على منح أحقية التصرف باملنفعة للعميل الطالب‬
‫هلذا العقد‪ ،‬وهبذا حيرم على املؤجر أن ينتفع هبذه السلعة إال بإذن من املستأجر‪.‬‬
‫قصد استعمال مشروع‪ :‬حيث حيرم تأجري ما له استعمال غري مشروع مما حرمه الشارع‪.‬‬
‫‪ .2.2.4‬مدى مطابقة عقد اإلجارة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫جاء يف الباب الثالث من مواصفات العقود التشاركية باملغرب املواصافات التقنية اخلاصة بعقد‬
‫اإلجارة النص بعد تعريف عقد اإلجارة النص يف املادة ‪ 17‬على‪:‬‬
‫مدة اإلجارة‬
‫حيث جاء في المادة ‪":17‬يتم إبرام عقد اإلجارة ملدة حمددة ومقابل دفع مثن الكراء"‪.113‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫من املعلوم أن عقد اإلجارة هو عقد مؤقت وليس عقدا دائما كالبيع‪ ،‬وهذا ما اتفقت عليه املذاهب‬
‫األربعة‪ .‬وقد جاء يف املدونة الكربى لإلمام سحنون رمحه اهلل يف بيان هذه املسألة أعاله ما‬
‫نصه‪":‬فإن مل يضرب لإلجارة أجال مل جيز ذلك ألنه ال تكون إجارة جائزة إال أن يضرب لذلك‬

‫بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬ ‫‪113‬‬

‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.6‬‬

‫‪49‬‬
‫أجال فإن مل يضرب لإلجارة أجال كانت إجارة فاسدة"‪ .114‬فيعترب حتديد األجل يف اإلجارة كالركن‬
‫الذي إن ألغي بطل العقد‪.‬‬
‫وقد قسم علماء املالكية الغرر إىل أنواع‪ ،‬ومن األنواع املتضمنة يف الغرر هو الغرر يف األجل‪ ،‬مثاله‪:‬‬
‫البيع مع تأجيل الثمن إىل امليسرة أو بيع املبيع‪ ،‬أو قدوم زيد أوغري ذلك من الصور اليت تضمنها‬
‫الغرر املبين على األجل‪ ،‬ومن هاته الصور عدم حتديد األجل يف عقد اإلجارة‪ ،‬واألجل يف عقد‬
‫إجارة بيانه من الضروريات‪ ،‬فال يصح عقد اإلجارة إال ببيان األجل‪ ،‬فإن مل يضع لإلجارة أجال‬
‫فسدت‪.‬‬
‫تغير الثمن في عقد اإلجارة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫أما عن تغري الثمن يف عقد اإلجارة فقد فصلت المادة ‪ 18‬يف ذلك حيث ورد فيها أنه‪":‬ميكن‬
‫أن يكون مثن الكراء ثابتا أو متغريا حسب الشروط املتفق عليها يف العقد بني املؤسسة والعميل‪.‬‬
‫إذا كان الثمن متغريا‪ ،‬جيب أن ينص العقد على كيفيات حتديده‪ ،‬كما جيب أن ينص العقد على‬
‫حد أدىن وحد أقصى لثمن الكراء"‪.115‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫يف عقد اإلجارة جيوز تغيري األجرة على ما اتفق عليه الطرفان يف العقد‪ ،‬وهذا األمر جيب أن يذكر‬
‫عند العقد أما بعده فال جيوز‪ ،‬والدليل على ذلك ما ذكره العالمة الزرقاين يف شرحه ملختصر خليل‪:‬‬
‫"(و) جاز كراء (مشاهرة) كقوله‪ :‬كل شهر بكذا أو مساناة أو مياومة (ومل يلزم) الكراء (هلما)‬
‫للمتكاريني فلكل منهما االحنالل مىت شاء ‪".‬‬
‫‪117 116‬‬

‫‪ 114‬سحنون‪ ،‬المدونة الكبرى‪ ،‬ج‪ ،11‬ص ‪.47‬‬

‫‪ 115‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.6‬‬
‫‪ 116‬مابني القوسني هو كالم الشيخ خليل‪ ،‬و الباقي كالم الشيخ الزرقاين‪.‬‬
‫‪ 117‬عبد الباقي بن يوسف بن امحد بن حممد الزرقاين املصري‪ ،‬شرح الزرقاني على مختصر سيدي خليل‪ ،‬ج‪ ،7‬ط ‪.1‬‬
‫(بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪2002 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.83‬‬
‫‪50‬‬
‫فقوله "كل شهر بكذا"‪ ،‬داللة على أنه جيوز تغيري األجرة بني كل شهر وشهر وهذا األمر راجع‬
‫لالتفاق بني الطرفني يف العقد‪.‬‬
‫ويرجع هنا إىل مسألة الشرط يف العقد‪ ،‬فإذا كان الشرط ال يقتضيه العقد وال ينافيه حبيث ال يؤول‬
‫إىل الربا أو غرر أو جهالة يف الثمن أو املثمون‪ ،‬وال يؤدي إىل اإلخالل بشرط من الشروط املشرتطة‬
‫يف صحة البيع ويكون فيه مصلحة ألحد املتعاقدين فال حرج فيه‪ ،118‬والواضح هنا أن شرط تغيري‬
‫الثمن كل شهر شريطة أن يكون واضحا يف العقد أول األمر هو شرط ال بأس به من ناحية‬
‫املشروعية حيث مل يؤد إىل ربا أو غرر أو فساد يف العقد؛ لذا فال حرج من اشرتاط مثل هذا‬
‫الشرط‪.‬‬
‫جريان عقد اإلجارة على العين المتعيبة باالستعمال وعدم جريانها على العين الهالكة‬
‫باالستعمال بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫فيما خيص نوعية العني اليت جتري عليها اإلجارة نصت المادة ‪ 19‬على أنه‪":‬يصح عقد اإلجارة‬
‫على العني اليت تتعيب باالستعمال‪ ،‬طبقا للنصوص التشريعية اجلاري هبا العمل‪ .‬وال يصح أن‬
‫تكون العني املستأجرة مما يهلك باالستعمال‪ ،‬ما مل يكن القصد من كراءها جمرد إظهارها أو‬
‫عرضها"‪.119‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫لقد ذكر العلماء شروطا عديدة للمنفعة يف عقد اإلجارة أو الكراء‪ ،‬ومن أهم هذه الشروط أال‬
‫تكون العني مما يهلك باالستعمال الواحد‪ ،‬فقد ورد يف الذخرية لإلمام القرايف عند حديثه عن‬
‫شروط املنفعة‪ ":‬كون املنفعة غري متضمنة استيفاء عني‪ ،‬وقاله األئمة‪ ،‬قال يف اجلواهر‪ :‬احرتازا من‬
‫إجارة األشجار لثمرها‪ ،‬أو الغنم لنتاجها ولبنها وصوفها‪ ،‬ألنه بيع للمعدوم وليس سلما‪ ،‬ويستثىن‬

‫‪ 118‬حممد األمني سيدنا علي‪ ،‬أصول المعامالت المالية عند فقهاء المالكية‪ ،‬ص ‪.128‬‬
‫‪ 119‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.6‬‬
‫‪51‬‬
‫من ذلك الشجرة تكون يف الدار ثلث الكراء ألهنا تبع"‪ 120‬فقوله "كون املنفعة غري متضمنة‬
‫استيفاء عني" دليل عل عدم جواز اإلجارة فيما يهلك باالستعمال الواحد‪.‬‬
‫ويف املادة أعاله نصت على أن اإلجارة ال تكون فيما يتعيب باالستعمال الواحد‪ ،‬إال إذا كان‬
‫القصد إظهارها للزبناء من أجل االطالع على املنتج الذي يودون اإلقدام عليه‪ ،‬فمقصد اإلجارة‬
‫حاصل فقط على السلعة اليت تدوم منفعتها بعد االستعمال الواحد‪ ،‬كالسيارة والدور والبساتني‪،‬‬
‫فهذه إن أجرت ال حرج يف ذلك‪ ،‬أما ما يعيب باالستعمال ال جتوز إجارته‪ ،‬كاستئجار شاة ألجل‬
‫اللنب أو شجرة ألجل الثمر‪ ،‬فالقصد يف هاته اإلجارة هو شرب اللنب وأكل الثمر؛ وألجل هذا‬
‫القصد –استيفاء اللنب والثمر‪ -‬منعت اإلجارة‪ .‬وعلة املنع من استئجار ما فيه استيفاء عني‪ ،‬كمثال‬
‫اللنب والشجرة‪ ،‬أنه بيع للمعدوم‪ ،‬وليس سلما ‪.121‬‬
‫فسخ عقد اإلجارة قبل نهاية األجل المحدد بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫فيما خيص فسخ عقد اإلجارة فإن المادة ‪ 20‬نصت على أنه‪":‬ميكن للعميل فسخ عقد اإلجارة‬
‫قبل هناية املدة احملددة يف العقد‪ ،‬شريطة الوفاء بااللتزامات املتفق عليها مسبقا يف عقد اإلجارة"‪.122‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫أجاز املالكية فسخ عقد اإلجارة إذا كان لسبب من األسباب تضر باملتعاقدين‪ ،‬وقد جاء يف املدونة‬
‫بيان بعض من هذه األمور‪:‬‬
‫"– يف فسخ الكراء – قلت أرأيت إن استأجرت ثورا يطحن يل كل يوم أردبني بدرهم‬
‫فوجدته ال يطحن إال أردبا واحدا‪ ،‬قال‪ :‬لك أن ترده‪ ،‬قلت‪ :‬أرأيت إن كنت قد طحنت‬
‫عليه إردبا أول يوم ما يكون له علي من الكراء‪ ،‬قال‪ :‬نصف درهم ألنه إمنا استأجره على‬
‫طحني أردبني بدرهم‪ ،‬قلت‪ :‬أرأيت ان استأجرت دابة بعينها أو بعريا بعينه فإذا هو عضوض‬
‫أو مجوح أوال يبصر بالليل أو دبر حتته دبرة فاحشة يؤذيين رحيها أيكون هذا مما يفسخ به‬

‫‪ 120‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،5‬ص ‪.407‬‬

‫‪ 121‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،5‬ص ‪.407‬‬
‫‪ 122‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.6‬‬
‫‪52‬‬
‫الكراء فيما بيننا أم ال‪ ،‬قال‪ :‬أما ما ذكرت من العضوض واجلموح والذي ال يبصر إن كان‬
‫ذلك مضرا بالراكب يؤذيه فله أن يقامسه الكراء إن أحب‪ ،‬قلت‪ :‬وهذا قول مالك‪ ،‬قال‪:‬‬
‫هو مما يفسخ به الكراء عندنا ألهنا عيوب ال يستقيم أن يلزمها الناس يف كرائهم إال إن‬
‫تراضوا بذلك"‪.123‬‬
‫وهذه الصور اليت ذكرت أعاله هي دليل على جواز فسخ عقد اإلجارة قبل األجل احملدد يف العقد‪.‬‬
‫لكن كما نرى أنه مت قرن فسخ عقد اإلجارة باستحالة دوامه وقد عزز له بأمثلة ذكرت أعاله‬
‫كاجلرح يف الدابة يؤذي الراكب أو الدابة ال تبصر بليل‪ ،‬فالفسخ هنا ليس على إطالقه وإمنا‬
‫مشروط باألسباب القوية‪ ،‬وهذا مل تتم اإلشارة إليه يف املادة أعاله‪ ،‬وإن أطلقنا جواز الفسخ هكذا‬
‫بدون ضوابط آنذاك يقع الضرر على املؤجر كأن يلغي املستأجر العقد بدون سبب‪ ،‬أو العكس‪.‬‬
‫ولعل األمر الذي دعاهم (فقهاء املالكية) إىل تقييد فسخ اإلجارة حالة تضرر الشيء املستأجر أو‬
‫ىِ‬
‫استحالة استعماله ومل يطلقوا األمر على عواهنه؛ حتقيق ملقصود اآلية الكرمية‪﴿ :‬يَا أَيـُّ َها الذ َ‬
‫ين َآمنواْ‬
‫ود﴾‪ ،124‬فاآلية نص يف وجوب اإليفاء بالعقد‪ ،‬وهذا يفهم من منطوق اآلية اليت أشارت‬ ‫أَوفواْ بِالْعق ِ‬
‫ْ‬
‫لألمر بشكل صريح‪ ،‬واألمر الوارد هنا يفيد الوجوب كما اتفق على ذلك علماء األصول من أن‬
‫األمر يفيد الوجوب إذا مل تكن هناك قرينة تصرفه إىل الندب‪ ،125‬واآلية وما بعدها غري متضمنة‬
‫ألية قرينة تصرفه على املعىن األصلي لألمر‪.‬‬
‫سريان عقد اإلجارة ابتداء من تاريخ وضع العين تحت تصرف العميل بين القانون المغربي‬
‫والمذهب المالكي‬

‫‪ 123‬سحنون‪ ،‬المدونة الكبرى‪ ،‬ج‪ ،11‬ص ‪.117‬‬

‫‪ 124‬املائدة‪ :‬اآلية ‪1‬‬
‫‪ 125‬أبو بكر حممد السرخسي‪ ،‬أصول السرخسي‪ ،‬ط ‪( .1‬حيدر آباد‪ :‬جلنة املعارف العثمانية‪1993 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.15‬‬
‫‪53‬‬
‫عقد اإلجارة يسري مفعلوه ابتداء من تاريخ وضع العني حتت تصرف العميل وهذا ما بينته المادة‬
‫‪":21‬يسري مفعول عقد اإلجارة ابتداء من تاريخ وضع العني رهن تصرف العميل من طرف‬
‫املؤسسة‪ ،‬طبقا لشروط العقد"‪.126‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫عقد اإلجارة من العقود اليت تلزم املتعاقدين بالعقد‪ ،‬وليس ألحدمها أن يفسخه؛ إال إذا تضمن ما‬
‫يوجب فسخه‪ ،‬أو إذا اشرتط أحدمها اخليار لنفسه‪ .‬ودليل لزوم اإلجارة‪:‬‬
‫ود﴾‪.127‬‬ ‫‪ .1‬قوله تعاىل‪﴿ :‬يا أَيـُّها الى ِذين آمنواْ أَوفواْ بِالْعق ِ‬
‫َ َ ْ‬ ‫َ َ‬
‫ووجه االستدالل باآلية أن لفظ املؤمنني عام يف املسلمني؛ وأن األمر فيها بالوفاء بالعقود عام يف‬
‫كل العقود‪ ،‬سواء كانت عقود طاعات مع اهلل تعاىل‪ ،‬أو عقود معاوضات بني الناس‪.‬‬
‫‪ .2‬القياس على البيع؛ ألنه عقد معاوضة بني مثن ومثمون‪.‬‬
‫‪ .3‬القياس على البيع أيضا‪ ،‬وصورته‪ :‬أنه عقد شرع لرفع الضرورة يف املنافع فيلزم بالعقد‬
‫كالبيع‪.‬‬
‫‪128‬‬
‫‪ .4‬أن األصل ترتب املسببات على األسباب‪.‬‬
‫َجَره قَـْب َل أَ ْن َِجي ى‬
‫ف َعَرقه"‪،129‬‬ ‫ِ ِ‬
‫وقد نبه النيب ﷺ على التعجيل بأجرة األجري يف احلديث"أ ْعط ْاألَج َري أ ْ‬
‫وذلك حث على تعجيلها وقت استحقاقها ومنع تأخريها عنه‪ ،‬فلو كانت مستحقة مبجرد العقد‬
‫لكان أمر بتأخريها‪ ،‬وذلك ينايف املقصود باخلرب‪ ،‬وألنه عوض يف عقد معاوضة حمضة فلم يلزم‬
‫‪130‬‬
‫تسليمه مبجرد العقد دون تسليم املعقود عليه؛ كاألمثان بالبيوعات‪.‬‬

‫‪ 126‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.6‬‬
‫‪ 127‬املائدة‪ ،‬اآلية‪.1 :‬‬
‫‪ 128‬بن الطاهر‪ ،‬الفقه المالكي وأدلته‪ ،‬ج‪.252 ،6‬‬
‫‪ 129‬أمحد بن احلسني البيهقي‪ ،‬السنن الكبرى‪ ،‬ج ‪ ،6‬ط ‪( .3‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪2003 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.200‬‬
‫‪ 130‬البغدادي‪ ،‬اإلشراف على نكت الخالف‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.198‬‬
‫‪54‬‬
 ‫إقتران عقد اإلجارة بضمانات بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫نصت المادة ‪ 22‬على أنه‪":‬ميكن أن يقرتن عقد اإلجارة بضمانات لفائدة املؤسسة كالرهن‬
‫والكفالة وغريمها من الضمانات املنصوص عليها يف النصوص التشريعية اجلاري هبا العمل‪ ،‬مع‬
‫مراعاة مقتضيات املادة ‪ 2‬من هذا املنشور"‪.131‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫يراجع فصل املراحبة يف مطلب تأصيل عقد املراحبة‪ ،‬عند حديثنا عن اقرتان عقد املراحبة‬
‫بالضمانات‪ ،‬والكالم يف عقد اإلجارة هو مثل الكالم يف عقد املراحبة يف مسألة الضمانات‪.‬‬
‫توقف العميل عن السداد بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫إذا توقف العميل عن السداد نصت المادة ‪ 23‬على جواز‪":‬أن ينص عقد اإلجارة على أنه يف‬
‫حال توقف العميل عن التسديد‪ ،‬دون عذر معترب شرعا‪ ،‬جيب عليه‪:‬‬
‫‪ -‬دفع جزء أو كل ما تبقى من أقساط األجرة يف ذمته بعد توصله يإشعار مضمون من املؤسسة‬
‫أو بعد انقضاء مدة حمددة أو تلقائيا فور التوقف عن التسديد‪.‬‬
‫‪ -‬دفع تعويض عن األضرار الفعلية اليت حلقت باملؤسسة بسبب توقفه عن األداء بعد إثبات‬
‫ذلك‪ ،‬يف حدود ما تبقى من األقساط يف ذمته"‪.132‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫يراجع فصل املراحبة يف مطلب تأصيل عقد املراحبة‪ ،‬عند حديثنا عن توقف العميل عن التسديد‪.‬‬
‫الوعد الملزم في اإلجارة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ذكرت المادة ‪ 24‬أنه‪":‬ميكن للمؤسسة أن تقتين عقارا أو منقوال بناء على طلب من العميل‬
‫بغرض كرائه له يف إطار عقد إجارة‪ ،‬كما هو معرف يف املادة ‪ 16‬أعاله‪.‬‬

‫‪ 131‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.7‬‬
‫‪ 132‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.7‬‬
‫‪55‬‬
‫ويف هذه احلالة‪ ،‬ميكن أن يسبق عقد اإلجارة وعد أحادي بالكراء من طرف العميل‪ ،‬ملزم له مبجرد‬
‫امتالك املؤسسة للعني‪.‬‬
‫وحيدد الوعد مواصفات العني وكيفيات وأجل وضعها رهن تصرف العميل"‪.133‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫يراجع فصل املراحبة يف مطلب تأصيل عقد املراحبة‪ ،‬عند حديثنا عن الوعد امللزم‪.‬‬
‫هامش الجدية في اإلجارة وحكم االقتطاع منه بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ذكرت المادة ‪ 25‬أنه‪":‬ميكن للمؤسسة أن تطلب من العميل لضمان تنفيذ التزامه‪ ،‬دفع مبلغ‬
‫نقدي يسمى"هامش الجدية"‪ ،‬على أال يتعدى هذا املبلغ نسبة من كلفة اقتناء العني من طرف‬
‫املؤسسة حيددها بنك املغرب‪ .‬وحتتفظ املؤسسة هبامش اجلدية يف حساب خاص‪ ،‬وال حيق هلا‬
‫التصرف فيه‪.‬‬
‫إذا مل تضع املؤسسة العني رهن تصرف العميل يف األجل احملدد وحسب الكيفيات واملواصفات‬
‫احملددة يف الوعد‪ ،‬ينقضي االلتزام الناشئ عن الوعد‪ ،‬وللعميل أن يسرتد هامش اجلدية من املؤسسة‬
‫يف احلال‪ ،‬كما أن له أن يطالب املؤسسة بتعويض الضرر الفعلي املثبت الذي حلق به‪.‬‬
‫كما أن للعميل أن يسرتد هامش اجلدية مبجرد إبرام عقد اإلجارة أو يف حالة تراجع املؤسسة عن‬
‫إبرام عقد اإلجارة‪ ،‬وللعميل يف احلالة األخرية أن يطالب املؤسسة بتعويض الضرر الفعلي املثبت‬
‫الذي حلق به‪.‬‬
‫المادة ‪":26‬يف حالة عدم وفاء العميل بوعده بالكراء‪ ،‬جيوز أن تقتطع املؤسسة من هامش اجلدية‬
‫مبلغا ال يتجاوز مقدار الضرر الفعلي الذي حتملته من جراء ذلك‪ ،‬دون املطالبة بأي مبلغ‬
‫إضايف"‪.134‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫يراجع فصل املراحبة يف مطلب تأصيل عقد املراحبة عند حديثنا عن هامش اجلدية‪.‬‬
‫‪133‬‬
‫املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.7‬‬
‫‪ 134‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.8-7‬‬
‫‪56‬‬
‫انفصال عقود الكراء والشراء والوعد بالكراء األحادي عن بعضها البعض بين القانون المغربي‬
‫والمذهب المالكي‪:‬‬
‫حالة توارد عقد الشراء والكراء والوعد يف آن واحد نصت المادة ‪ 27‬على الفصل بينها‬
‫حيث‪":‬يعترب عقد الكراء وعقد شراء العني من طرف املؤسسة والوعد بالكراء األحادي الصادر‬
‫من العميل‪ ،‬ثالث وثائق منفصلة‪ .‬وال جيوز اشرتاط عقد اإلجارة يف عقد شراء العني من طرف‬
‫املؤسسة‪.‬‬
‫المادة ‪":28‬تطبيقا للفقرة ‪ 2‬من البند (ب) من املادة ‪ 58‬من القانون رقم ‪ 103.12‬السالف‬
‫الذكر‪ ،‬تنقل ملكية العقار أو املنقول موضوع عقد اإلجرة املنتهية بالتمليك مبوجب عقد منفصل‬
‫عن عقد اإلجارة‪ ،‬وال جيوز إبرام عقد التمليك إال بعد انتهاء عقد اإلجارة"‪.135‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مما ال خالف فيه أن العقود ال جيب أن ترد مع بعضها يف عقد واحد درءا للغر الذي يقع بسبب‬
‫هذا األمر‪ ،‬وهذا األصل مستمد من السنة النبوية وهو النهي عن بيعتني يف بيعة واحدة‪،136‬‬
‫وتقاس عليه هاته املسألة حيث أن الكراء يعد نوعا من أنواع البيع وهو بيع املنفعة‪ ،‬ولدينا البيع‬
‫الثاين وهو بيع األصل لصاحبها بعد إمتام املستحقات(يف صورة اإلجارة املنتهية بالتمليك)‪ ،‬وصورة‬
‫البيعينت يف بيعة واحدة ال جتوز شرعا‪ ،‬فقد جاء يف صحيح الرتمذي‪ ،‬يف احلديث الذي رواه أبو‬
‫هريرة بسند صحيح‪ ،‬قال‪":‬نـَ َهى رسول اللى ِه ﷺ َع ْن بـَْيـ َعتَـ ْ ِ‬
‫ني ِيف بـَْيـ َعة"‪ .137‬وهذا احلديث يعترب‬ ‫َ‬
‫قاعدة مؤصلة للعديد من األحكام الشرعية يف فقه املعامالت‪.‬‬
‫ويف هذا السياق جيب الفصل التام بني العقود يف اإلجارة أو اإلجارة املنتهية بالتمليك ولو أن صورة‬
‫الفصل بني العقود تنربي أكثر يف اإلجارة املنتهية بالتمليك‪ .‬ففي هذا األخري تتم املعاملة على‬
‫خطوتني‪ ،‬األوىل وهي إمتام أقساط األجرة وبعدها بعقد منفصل ميكن أن تباع العني بثمن رمزي‬
‫يكون متاما ألقساط األجرة أو توهب له هبة وهبذا يكون قد فصل بني العقدين‪.‬‬

‫‪ 135‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.8‬‬

‫‪ 136‬أبو القاسم سليمان بن أمحد الطرباين‪ ،‬المعجم الكبير‪ ،‬ط ‪ ،2‬ج‪( 12‬القاهرة‪ :‬مكتبة ابن تيمية ب‪.‬ت)‪ ،‬ص ‪.432‬‬
‫‪ 137‬الرتمذي‪ ،‬سنن الترمذي‪ ،‬ص ‪.259‬‬
‫‪57‬‬
‫شراء العين من طرف ثالث غير العميل أو وكيله بالنسبة لإلجارة المنتهية بالتمليك بين‬
‫القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫وضحت المادة ‪ 29‬أنه‪":‬جيب على املؤسسة أن تشرتي العني من طرف ثالث غري العميل أو‬
‫وكيله‪ ،‬بالنسبة لعقد اإلجارة املنتهية بالتمليك"‪.138‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫يراجع تأصيل عقد املراحبة عند حديثنا عن النهي عن شراء السلعة من املشرتي‪.‬‬
‫توكيل المؤسسة العميل بعد قبوله لتسلم العين في عقد اإلجارة بين القانون المغربي‬
‫والمذهب المالكي‬
‫نصت املادة المادة ‪ 30‬على أنه‪" :‬جيوز للمؤسسة عند إبرام العقد أن توكل العميل‪ ،‬بعد قبوله‪،‬‬
‫‪139‬‬
‫لتسلم العني"‪.‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫جيوز للمؤسسة أن توكل العميل أن يقبض العني بعد متام العقد‪ ،‬وهذا أمر داخل يف عموم الوكاالت‪،‬‬
‫وهو مما ال حرج فيه‪ ،‬حيث أن الوكالة يف هذا األمر جائزة‪ ،‬وقد قسم العلماء الوكالة إىل ثالثة‬
‫أقسام‪ ،‬قسم جائز مطلقا‪ ،‬وقسم ممنوع مطلقا‪ ،‬وقسم مرتدد فيه‪ ،‬وبياهنا كاآليت‪:‬‬
‫‪" .1‬القسم الجائز مطلقا‪ :‬ما كان مشتمال على مصلحة منظور فيها لذات الفعل من‬
‫حيث هو‪ ،‬وهذا ال يتوقف حصول مصلحته على املباشرة‪ ،‬وحينئذ تصح فيه النيابة‬
‫قطعا‪ ،‬وذلك كرد العواري والودائع واملغصوبات وتفريق الزكاة وحنوها‪ ،‬فإن مصحلة هذه‬
‫األشياء إيصال احلقوق ألهلها بنفسه أو بغريه‪ ،‬فلذلك يربأ من كانت عليه بالوفاء وإن‬
‫مل يشعر‪ ،‬وهذا القسم تدخل فيه الوكالة باإلجارة‪ ،‬ألهنا مصلحة منظور فيها من جهة‬
‫الفعل‪ ،‬وأيا كان فاعلها فال ضري‪.140‬‬

‫‪ 138‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.8‬‬
‫‪ 139‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.8‬‬
‫‪ 140‬بن طاهر‪ ،‬الفقه المالكي وأدلته‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪.50‬‬
‫‪58‬‬
‫‪ .2‬ما كان مشتمال على مصلحة منظور فيها خلصوص الفاعل‪ .‬وهذا ال حتصل مصلحته‬
‫إال باملباشرة‪ ،‬ومتنع النيابة فيه قطعا‪ ،‬وذلك كاليمني والدخول يف اإلسالم والصالة‬
‫والصيام ووطء الزوجة وحنو ذلك (‪.141")...‬‬
‫‪" .3‬ما كان مشتمال على مصلحة منظور فيها جلهة الفعل وجلهة الفاعل‪ ،‬وهو مرتدد‬
‫بينهما‪ .‬واختلف العلماء يف هذا بأيهما يلحق‪ ،‬وذلك كاحلج فإنه عبادة معها إنفاق‬
‫مال‪ ،‬فاإلمام مالك ومن وافقه رأوا أن مصلحته تأديب النفس وهتذيبها‪ ،‬وتعظيم شعائر‬
‫اهلل يف تلك البقاع‪ ،‬وإظهار االنقياد إليه‪ ،‬وهذا أمر مطلوب من كل قادر فإذا فعله‬
‫إنسان عنه فاتت املصلحة اليت طلبها الشارع منه‪ ،‬ورأوا أن إنفاق املال فيه أمر عارض‪،‬‬
‫بدليل املكي حيج بال مال‪ ،‬فقد أحلقوه بالقسم األول؛ ألن هذه املصاحل ال حتصل بفعل‬
‫‪142‬‬
‫الغري عنه‪ ،‬ولذا كان ال يسقط الفرض عمن حج عنه‪ ،‬وإمنا له أجر النفقة والدعاء"‪.‬‬
‫والصورة اليت بني أيدينا كما ذكرهتا املادة ‪ 30‬من قانون مواصفات اإلجارة‪":‬جيوز للمؤسسة‬
‫عند إبرام العقد أن توكل العميل‪ ،‬بعد قبوله‪ ،‬لتسلم العني"‪ 143‬هي مطابقة للصورة اجلائزة واليت‬
‫أوردها الفقاء يف كتبهم‪ ،‬فالشيء الذي ستقع عليه الوكالة هنا منظور فيه لذات الفعل وال‬
‫تتوقف مصلحته على املباشرة من صاحبه وإمنا تصح مباشرته من غري صاحبه‪ ،‬هلذا جاز‬
‫للمؤسسة أن توكل العميل بعد قبوله لتسلم العني‪.‬‬

‫‪ 141‬املصدر نفسه‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪.51‬‬

‫‪ 142‬املصدر نفسه‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪.52‬‬
‫‪ 143‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.9‬‬
‫‪59‬‬
 ‫الفصل الخامس‪:‬‬
‫عقد المشاركة بين أصول المذهب المالكي وقرارت بنك المغرب‬
‫سيتناول هذا الفصل عقد املشاركة من حيث التعريف واملشروعية والتطبيق ومدى مطابقته ألصول‬
‫املذهب املالكي‪.‬‬
‫‪ .1.5‬عقد المشاركة في الفقه المالكي‬
‫‪ .1.1.5‬مفهوم عقد المشاركة عند المالكية‬
‫المشاركة لغة‪ :‬من الشركة بكسر الشني وفتحها سواء‪ ،‬خمالطة الشريكني‪ ،‬يقال اشرتكا مبعىن‬
‫تشاركا‪ ،‬وقد اشرتك الرجالن وتشاركا وشارك أحدمها اآلخر‪ ،‬ويشارك يعين يشاركه يف الغنيمة‪.144‬‬
‫المشاركة اصطالحا‪ :‬عرفها ابن عرفة بقوله‪":‬الشركة هنا جعل مشرت قدرا لغريه باختياره مما اشرتاه‬
‫لنفسه مبنابة من الثمن"‪.145‬‬
‫شرح التعريف‪:‬‬
‫‪ -‬الشركة هنا‪ :‬احرتز بذلك من الشركة املرتجم عليها بكتاب الشركة‪ ،‬واإلشارة بقوله هنا إىل‬
‫فصل اإلقالة والتولية أي الشركة املذكورة معهما‪.‬‬
‫‪ -‬مث قال‪":‬جعل مشتر" صري اجلنس للشركة جعل‪ ،‬وتأمل كيف عرب يف اإلقالة بالرتك‪ ،‬ويف التولية‬
‫بالتصيري‪ ،‬ويف الشركة باجلعل‪.‬‬
‫‪" -‬مشتر قدرا لغيره"‪ :‬أخرج به التولية فإهنا يف مجيع املشرتي‪.‬‬
‫‪" -‬باختياره"‪ :‬أخرج ما إذا اشرتى املشرتي نصف شقص‪ ،146‬مث استحق نصفه من يده‪ ،‬أو‬
‫أخذه الشفيع‪ ،‬فإنه يصدق عليه جعل املشرتي قدرا لغريه‪ ،‬لكنه بغري اختياره‪.‬‬
‫‪" -‬قوله لنفسه"‪ :‬أخرج به ما إذا اشرتاه لغريه‪ ،‬كالوكيل فإنه ال يفعل ذلك إال بنص‪.‬‬

‫‪ 144‬أبو الفضل مجال الدين‪ ،‬بن منظور‪ ،‬لسان العرب‪ ،‬ج ‪( .10‬بريوت‪ :‬دار صادر)‪ ،‬ص ‪.448‬‬
‫‪ 145‬الرصاع‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة الموسوم الهداية الكافية الشافية لبيان حقائق اإلمام ابن عرفة الوافية‪ ،‬ص ‪.381‬‬
‫‪ 146‬الشقص‪ :‬القطعة من الشيء أو النصيب‪.‬‬
‫‪60‬‬
‫‪" -‬بمنابة من ثمنه"‪ :‬أخرج به ما إذا اشرتى سلعة بدينار‪ ،‬مث جعل ألجنيب فيها الربع بنصف‬
‫‪147‬‬
‫دينارـ فإن ذلك ال يصدق عليه شركة هنا‪.‬‬
‫‪ .2.1.4‬مشروعية عقد المشاركة وأنواعها‬
‫‪148‬‬

‫قسم املالكية الشركية إىل ثالثة أنواع‪ :‬أموال‪ ،‬وأبدان‪ ،‬وذمم‪. 149‬‬
‫شركة األموال‪:‬‬
‫تعريفها‪:‬‬
‫حكمها اجلواز‪ .‬والدليل‪:‬‬
‫َح َدكم بَِوِرقِك ْم َه ِذهِ إِ َىل الْ َم ِدينَ ِة فَـ ْليَنظ ْر أَيـُّ َها أ َْزَكى طَ َع ًاما فَـ ْليَأْتِكم‬
‫• قوله تعاىل‪﴿:‬فَابْـ َعثوا أ َ‬
‫ِ ِ‬ ‫بِ ِرْزق ِّمْنه َولْيَتَـلَطى ْ‬
‫َح ًدا﴾‪ ،150‬ووجه االستدالل أن الورق‪-‬وهي الفضة‪-‬‬ ‫ف َوَال ي ْشعَر ىن بك ْم أ َ‬
‫كانت جلميعهم‪ ،‬وكانوا شركاء فيها؛ ألن اهلل تعاىل أضافها جلميعهم‪.‬‬
‫• عن زهرة عن جده عبد اهلل بن هاشم‪ ،‬وكان أدرك النيب ﷺ‪ ،‬وذهبت به أمه زينب بنت‬
‫صغِري فَ َم َس َح َرأْ َسه َوَد َعا لَه" َو َع ْن زْهَرةَ‬ ‫ال‪":‬ه َو َ‬ ‫محيد إىل رسول اهلل ﷺ فقالت‪ :‬بَايِ ْعه‪ ،‬فَـ َق َ‬
‫بْ ِن َم ْعبَد‪ ،‬أَنىه َكا َن َخيْرج بِِه َجدُّه َعْبد اللى ِه بْن ِه َشام إِ َىل ُّ‬
‫الس ِ‬
‫وق‪ ،‬فَـيَ ْش َِرتي الطى َع َام‪ ،‬فَـيَـ ْل َقاه‬
‫ابن عمر‪ ،‬وابن ُّ ِ‬
‫ك‬ ‫ىيب ﷺ قَ ْد َد َعا لَ َ‬ ‫الزبـَ ِْري َرض َي اللىه َعْنـه َما‪ ،‬فَـيَـقوالَ ِن لَه‪ ":‬أَ ْش ِرْكنَا فَِإ ىن النِ ى‬ ‫ْ ََ َ ْ‬
‫احلَةَ َك َما ِه َي‪ ،‬فَـيَْبـ َعث ِهبَا إِ َىل املْنزل‪.‬‬
‫ِِ ‪151‬‬ ‫بِالْبـرَك ِة"‪ ،‬فَـي ْشركهم‪ ،‬فَـرىمبَا أَصاب الىر ِ‬
‫َ َ‬ ‫َ َ ْ‬ ‫ََ‬
‫َ‬
‫لزوم شركة األموال‪:‬‬
‫"تصبح شركة األموال الزمة مبا يدل عليها من صيغة لفظية أو غري لفظية؛ أي‪ :‬سواء كان‬
‫قوال فقط أو فعال فقط‪ ،‬وأوىل إذا اجتمعا؛ ك‪( :‬شاركين)‪ ،‬فريضى اآلخر بسكوت أو إشارة‬

‫‪ 147‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.381‬‬

‫‪ 148‬رجحنا يف هذا املبحث أن جنمع مطليب مشروعية الشركة وأنوعها مع بعضهما البعض؛ ألن توضيح مشروعية الشركة يف‬
‫الشركة ال يتأتى إال ببيان أنواعها‪.‬‬
‫‪149‬أبو احلسن اللخمي‪ ،‬التبصرة‪( .‬قطر‪ :‬ورزاة األوقاف والشؤون اإلسالمية‪ ،‬ب‪.‬ت)‪ ،‬ص‪.4776‬‬
‫‪ 150‬الكهف‪ :‬اآلية ‪.19‬‬
‫‪ 151‬الشرتي‪ ،‬مختصر صحيح البخاري‪ ،‬ص ‪.399‬‬
‫‪61‬‬
‫أو كتابة‪ .‬فليس ألحدمها املفاصلة قبل خلط املالني إال برضامها معا على املشهور املعول‬
‫عليه‪.‬‬
‫ولزومها مبا يدل عليها قاله ابن يونس وعياض‪ ،‬وهو مذهب ابن القاسم‪ ,‬ومذهب غريه‬
‫أهنا ال تزمل إال خبلط املالني‪ ،‬انضم لذلك صيغة أم ال"‪.152‬‬
‫أركان الشركة‪:‬‬
‫أركان الشركة ثالثة‪:‬‬
‫األول‪ :‬العاقدان‪ .‬يشرتط يف العاقدان أن يكونا من أهل التصرف؛ أي من بلغ سن الرشد فيصح‬
‫من التوكيل والتوكل‪ ،‬وال تصح من احملجور عليه إال بإذن من وليه أو كان مأذونا من قبل يف‬
‫التجارة‪.‬‬
‫وال يصح أن يشارك مسلم ذميا إال أن ال يغيب الذمي على بيع وال شراء‪ ،‬وال قضاء وال اقتضاء‪،‬‬
‫إال حبضرة املسلم؛ وذلك الحتمال معاملته بالربا‪.153‬‬
‫الثاني‪ :‬املعقود عليه وهو املال‪.‬‬
‫الثالث‪ :‬الصيغة الدالة على اإلذن يف التصرف‪ ،‬أو ما يقوم مقامها يف الداللة؛ ألن املقصود حصول‬
‫الرضا بكل ما دل عليه‪ ،‬ويكفي "اشرتاكنا" إن فهم املقصود عادة‪.154‬‬
‫أنواع شركة األموال من حيث تصرف الشركاء‪:‬‬
‫الشركة من حيث تصرف الشركاء نوعان‪ :‬مفاوضة وعنان‪ ،‬ويرتتب على كل منهما أحكام‪.‬‬
‫النوع األول من أنواع شركة األموال‪ :‬شركة المفاوضة‪:‬‬
‫شركة املفاوضة أن يطلق كل واحد من الشركاء لغريه التصرف‪ ،‬بالشراء والبيع والعطاء واألخذ‪ ،‬دون‬
‫توقف على إذن اآلخرين‪ ،‬فسميت مواضفة لتفويض كل منهما صاحبه‪.‬‬
‫حكم شركة المفاوضة‪:‬‬

‫‪ 152‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج ‪ ،8‬ص ‪.20‬‬

‫‪ 153‬املصدر السابق‪ ،‬ج ‪ ،8‬ص ‪.20‬‬
‫‪ 154‬املصدر السابق‪ ،‬ج ‪ ،8‬ص ‪.21‬‬
‫‪62‬‬
‫جائزة عند أكثر أهل العلم‪ ،‬ومنعها الشافعي رمحه اهلل تعاىل‪ ،‬ورأى أهنا من الغرر‪ ،155‬ويدل على‬
‫ين َآمنواْ الَ تَأْكلواْ أ َْم َوالَك ْم‬ ‫ىِ‬
‫اجلواز أهنا عقد على جتارة بالرتاضي‪ ،‬وقد قال اهلل تعاىل‪﴿ :‬يَا أَيـُّ َها الذ َ‬
‫بـيـنَكم بِالْب ِ‬
‫اط ِل إِالى أَن تَكو َن ِجتَ َارةً َعن تَـَراض ِّمنك ْم َوالَ تَـ ْقتـلواْ أَنف َسك ْم إِ ىن اللهَ َكا َن بِك ْم‬‫َْ ْ َ‬
‫وط ِه ْم"‪ ،157‬والغالب عليه السالمة‪ ،‬والغرر ال تكاد‬ ‫رِحيما﴾‪ ،156‬وقال ﷺ‪":‬الْمسلِمو َن ِعْن َد شر ِ‬
‫ْ‬ ‫َ ً‬
‫ختلو منه أنواع البيوع‪ ،‬فإن شركة العنان اجملمع على جوزاها هي أيضا مشتملة على نوع من الغرر‪،‬‬
‫‪158‬‬
‫وذلك أن أحد الشريكني قد يأخذ ربح مال غريه‪.‬‬
‫النوع الثاني من أنواع شركة األموال‪ :‬شركة العنان‪:‬‬
‫وهذه التسمية مأخوذة من عنان الدابة‪ ،‬كأن كل واحد أخذ بعنان صاحبه فال يطلقه يتصرف‬
‫حيث يشاء‪.‬‬
‫فإن شرط الشريكان عدم االستبداد بالتصرف؛ بأن يتوقف تصرف كل منهما على إذن اآلخر‬
‫فهي شركة عنان‪ .‬ودليل جوازها‪ :‬اإلمجاع‪.159‬‬
‫‪160‬‬
‫فإن تصرف أحدمها بال إذن‪ ،‬فللثاين رده وضمن إن شاء ما تصرف فيه‪.‬‬
‫شركة الذمم‪:‬‬
‫هي شركة غري جائزة عند املالكية‪ ،161‬وهي أن يتفق اثنان مثال على أن كل من اشرتى منهما شيئا‬
‫غري معني بينهما حني العقد‪ ،‬بدين‪ -،‬أي‪ :‬يف ذمته‪ -‬يكون اآلخر شريكا له فيها‪ ،‬كما يكون كل‬

‫‪ 155‬قال الشافعي‪ :‬ال جتوز وهي أشد من القمار ملا فيها من الغرر‪ ،‬حيث إن الشريك يلزمه ما ضمنه شريكه‪ ،‬وأنه رمبا ضمن‬
‫ما يأيت على املالني من اخلسارة‪ ،‬بإذنه أو بغري أذنه‪ ،‬وقد يأخذ ربح مال غريه‪ ،‬انظر (املقدمات املمهدات ‪ ،36/3‬والذخرية‬
‫‪.)54/8‬‬
‫‪ 156‬النساء‪ :‬اآلية ‪.29‬‬
‫‪ 157‬البخاري‪ :‬باب أجرة السمسرة‪ ،‬كتاب اإلجارة‪.‬‬
‫‪ 158‬الصادق عبد الرمحن الغرياين‪ ،‬مدونة الفقه المالكي‪ ،‬ج ‪ ،10‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬مؤسسة الريان‪1423 ،‬هـ)‪ ،‬ص ‪.608‬‬
‫‪ 159‬ابن رشد‪ ،‬المقدمات الممهدات‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.37‬‬
‫‪ 160‬ابن طاهر‪ ،‬الفقه المالكي وأدلته‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪18‬‬
‫‪ 161‬البغدادي‪ ،‬اإلشراف على نكت مسائل الخالف‪ ،‬ج‪ ،2‬ص ‪.605‬‬
‫‪63‬‬
‫منهما ضامنا لآلخر فيما اشرتى يف اخلسر والتلف‪ ،‬مث يبيعاهنا‪ ،‬وما خرج من الربح فيكون بينهما‪.‬‬
‫وسواء كانا ببلد واحد أو ببلدين‪ ،‬جيهز كل منهما سلعا‪ .‬ودليل املنع‪:‬‬
‫‪ -‬أهنا شركة بغري مال وال عمل فلم تصح‪ ،‬قياسا على ما إذا قال أحدمها لآلخر‪ :‬بع سلعتك‬
‫وأنا شريكك يف مثنها‪ ،‬أو ابتع ما تبتاع ويل نصف رحبه‪.‬‬
‫‪ -‬أهنا غرر وخماطرة؛ ألن كل واحد منهما عاوض صاحبه بكسب غري حمدود بصناعة وال عمل‬
‫خمصوص؛ وألن كل واحد يصري بائعا لنصف ما يشرتي اآلخر بنصف رحبه هو‪ ،‬وذلك غرر‬
‫وجهالة‪.‬‬
‫‪ -‬أنه من أكل املال بالباطل؛ ألن كل واحد يستعري ذمة صاحبه بذمته‪ ،‬أو يستأجره‪ ،‬بشرط‬
‫ضمان النقصان ورجاء الربح‪.‬‬
‫‪ -‬أهنا من باب "حتمل عين وأحتمل عنك" وهو ضمان جبعل‪ ،‬و"أسلفين وأسلفك" وهو سلف‬
‫‪162‬‬
‫جر منفعة‪.‬‬
‫‪ .1‬شركة األبدان‪:‬‬
‫شركة األبدان هي الشركة يف العمل البدين‪.‬‬
‫حكمها‪:‬‬
‫جتوز الشركة يف العمل البدين أو يف املال املعني احلاصل بسبب عمل كالنجارة أو التجارة‬
‫أو اخلياطة‪ .‬ودليل جواز شركة األبدان‪:‬‬
‫ول َولِ ِذي الْق ْرَب َوالْيَتَ َامى‬
‫• قوله تعاىل‪﴿:‬و ْاعلَمواْ أَىمنَا َغنِمتم ِّمن َشيء فَأَ ىن لِل ِه مخسه ولِلىرس ِ‬
‫َ َ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫ني واب ِن ال ىسبِ ِيل إِن كنتم آمنتم بِالل ِه وما أَنزلْنَا علَى عب ِدنَا يـوم الْفرقَ ِ‬‫ِ‬
‫ان يـَ ْوَم الْتَـ َقى‬ ‫َ َ َ َ َْ َ ْ َ ْ‬ ‫ْ َ ْ‬ ‫َوالْ َم َساك ِ َ ْ‬
‫ان َوالله َعلَى ك ِّل َش ْيء قَ ِدير﴾‪.163‬‬‫اجلمع ِ‬
‫َْ ْ َ‬
‫• ما روي أن ابن مسعود شارك سعدا يوم بدر‪ ،‬فأصاب سعد فرسني ومل يصب ابن مسعود‬
‫شيئا ومل ينكر النيب ﷺ عليهما‪.‬‬

‫‪ 162‬بن طاهر‪ ،‬الفقه المالكي وأدلته‪ ،‬ج‪ ،6‬ص ‪.18‬‬

‫‪ 163‬األنفال‪ :‬اآلية ‪.41‬‬
‫‪64‬‬
 ‫‪ .2.5‬عقد الشركة الصادر من بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي‬
‫‪ .1.2.5‬مفهوم عقد المشاركة الصادر من بنك المغرب‬
‫عرف بنك املغرب عقد املشاركة بأنه‪ ":‬كل عقد شركة يكون الغرض منه مشاركة مؤسسة يف رأس‬
‫مال مشروع جديد أو قائم قصد حتقيق ربح‪ .‬توزع األرباح ويتم حتمل اخلسائر بني الشركاء‪ ،‬حسب‬
‫حصصهم يف رأس مال الشركة‪ ،‬ما مل يتفق األطراف على خالف ذلك فيما خيص توزيع األرباح‬
‫ملصلحة الشركة"‪.164‬‬
‫شرح التعريف‪:‬‬
‫مشاركة مؤسسة في رأس مال مشروع جديد أو قائم‪ :‬ميكن أن تكون الشركة ابتداء حبيث يتفق‬
‫الشريكني على هذا أول األمر‪ ،‬أو ميكن أن ينضم أحد الشركاء إىل اآلخر بعد بداية مشروع معني‬
‫فيصبحوا شركاء‪.‬‬
‫قصد تحقيق الربح‪ :‬املقصد األساسي للشركة هو طلب الربح وليس شيئا آخر‪.‬‬
‫توزع األرباح ويتم تحمل الخسائر بين الشركاء‪ :‬أن يف الشركة يتم توزيع األرباح على االتفاق‬
‫حسب حصصهم يف رأس املال وخسارهتم كذلك‪ ،‬وليس ألحد الشركاء أن يشرتط الربح فقط كما‬
‫هو احلال يف بعض الشركات احملرمة‪.‬‬
‫مالم يتفق األطراف على خالف ذلك فيما يخص توزيع األرباح لمصلحة الشركة‪ :‬جيوز‬
‫للشركاء أن يشرتطوا تقاسم األرباح بنسب معينة على ما اتفقوا عليه يف العقد األساسي للشركة‪.‬‬
‫‪ .2.2.5‬مدى مطابقة عقد المشاركة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫أحكام عامة‬
‫تعريف عقد المشاركة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫أوردت المادة ‪ 31‬تعريف عقد املشاركة بالقول‪":‬يقصد بعقد املشاركة كل عقد شركة يكون الغرض‬
‫منه مشاركة مؤسسة يف رأس مال مشروع جديد أو قائم قصد حتقيق ربح‪ .‬توزع األرباح ويتم حتمل‬

‫‪ 164‬بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬و كذا كيفيات‬
‫تقديمها للعمالء‪ ،‬ص ‪.9‬‬
‫‪65‬‬
‫اخلسائر بني الشركاء‪ ،‬حسب حصصهم يف رأس مال الشركة‪ ،‬مامل يتفق األطراف على خالف‬
‫ذلك فيما خيص توزيع األرباح ملصلحة الشركة‪.‬‬
‫يقصد بعقد الشركة نظامها األساسي‪.‬‬
‫المادة ‪ :32‬عالوة على األحكام التشريعية املتعلقة باألنظمة األساسية للشركة‪ ،‬ينبغي أن تراعى‬
‫يف عقد املشاركة مقتضيات هذا الباب"‪.165‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫عند استقراءنا لتعريف عقد املشاركة الذي سلكه بنك املغرب جند أنه اقتصر على نوع واحد من‬
‫أنواع الشركات وهو العنان؛ بدون ذكر األنواع األخرى من الشركات اجلائزة‪ ،‬واليت ذكرناها يف‬
‫معرض حديثنا عن أنواع الشركات‪ ،‬وميكن القول أن قصد البنك يف ذكر هذا العقد فقط هو أنه‬
‫العقد الوحيد الذي يوافق هنج البنوك التشاركية يف عملها‪.‬‬
‫ماهية رأس المال شركة المساهمة‪ ،‬وتحديد حصص الشركاء بين القانون المغربي والمذهب‬
‫المالكي‬
‫فيما خيص ماهية رأس املال الشركة نصت المادة ‪ 33‬على أنه‪":‬جيوز أن تكون املسامهة رأس مال‬
‫الشركة نقدا أو عينا أو مها معا‪ .‬ويلزم تعيني حصص الشركاء وحتديدها‪ .‬وإذا كانت احلصة عينية؛‬
‫وجب حتديد قيمتها يف عقد الشركة"‪.166‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫هذه الصورة بني أيدينا هي لشركة العنان وهي قسم من شركة املال‪ ،‬وهناك من قسم هذه الشركة‬
‫إىل ثالثة أصناف‪ :‬العني‪ ،‬والطعام‪ ،‬والعروض وما أشبهها‪.‬‬
‫"فأما الشركة بالعني‪ :‬الدنانري والدراهم‪ ،‬فتجوز خبمسة شروط‪ :‬أن تكون العني املشرتك‬
‫فيها يف الصفة سواء والعمل والربح واخلسارة على قدر أمواهلما‪ ،‬واملال بينهما على األمانة‪.‬‬
‫واختلف هل من شرطها أن خيلطا املالني؟‬

‫‪ 165‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.9‬‬
‫‪ 166‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.9‬‬
‫‪66‬‬
‫فأجاز مالك وابن القاسم الشركة وإن مل خيلطا واشرتيا قبل اخللط‪ .‬وقال غريه‪ :‬ال جيوز إال‬
‫أن خيلطا املالني حىت يصريا شيئا واحدا ال يتميز‪ ،‬ورأى أن ذلك مبايعة نصف دينار أحدمها‬
‫بنصف دينار آخر‪ ،‬فغاية املناجزة اخللط‪ .‬والقول األحسن واملعلوم أنه ليس القصد املبايعة‬
‫فيها‪ ،‬وإمنا القصد املبايعة والتجر فيها‪.‬‬
‫وإن اختلفت السكة والقيمة مل جيز أن يشرتكا على قدر قيمتها؛ ألن ذلك ربا‪ ،‬وال على‬
‫املساواة بالفضل على العفو إذا كان ذلك كثريا؛ ألن ذلك زيادة يف الشركة من أحدمها‪.‬‬
‫فأجاز ابن القاسم ذلك إن كان يسريا‪.‬‬
‫والقياس أال جيوز؛ ألن ذلك الرتك ملكان الشركة فأشبه من بادل دنانري مبثلها على أن‬
‫يبيعه اآلخر السلعة"‪.167‬‬
‫عدم جواز أن يكون رأس مال الشركة دينا بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ذكرت المادة ‪ 34‬أنه‪" :‬ال جيوز أن تكون الديون حصة يف رأس مال الشركة‪ ،‬كما ال جيوز إدراج‬
‫ديون الشركاء على الشركة يف رأمسال املشاركة"‪.168‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫حرم فقهاء املالكية أن يكون رأس املال الشركة دينا يف الذمة‪ ،‬واألصل أن يكون أمواال أو عروضا‬
‫مما جيوز املشاركة فيها‪ ،‬والدليل على ذلك قول اإلمام القرايف‪:‬‬
‫"ال جتوز إال باألموال وعمل األبدان إن كانت صنعة واحدة‪ ،‬ومتتنع بالذمم بغري مال وعلى‬
‫أن يضمنا ما ابتاع كل واحد منهما كانا يف بلد أو يف بلدين جيهز كل واحد على صاحبه‬
‫تفاوضا كذلك يف جتارة الرقيق أو يف مجيع التجارات أو بعضها‪ .‬وكذلك إن اشرتكا مبال‬
‫قليل على أن يتداينا ألن كل واحد يقول امحل عين نصف ما اشرتيت على أن أمحل عنك‬
‫نصف ما أشرتي‪ ،‬إال أن جيتمعا يف شراء سلعة معينة حاضرة أو غائبة فيشرتياهنا بدين‬

‫‪ 167‬أبو احلسن علي بن حممد اللخمي‪ ،‬التبصرة‪ ،‬ط ‪( .1‬قطر‪ :‬وزارة االوقاف والشؤون اإلسالمية‪2011 ،‬م)‪ ،‬ص‪.4777‬‬
‫‪ 168‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.9‬‬
‫‪67‬‬
‫فيجوز ذلك إن كانا حاضرين لوقوع العهدة عليهما‪ ،‬وإن ضمن أحدمها عن صاحبه فذلك‬
‫‪169‬‬
‫جائز"‪.‬‬
‫واألصل الذي انىب عليه هذا احلكم هو حديث النيب ﷺ يف النهي عن بيع الدين بالدين والذي‬
‫ذكرناه يف املطلب الثاين من املبحث الثالث‪ ،‬ألنه إذا كانت الديون رأمسال للشركة وكأنه باع الدين‬
‫بدين آخر والذي هو الربح الذي مل يقبض بعد‪ ،‬هلذا ال جيوز أن يكون الدين رأمساال للشركة‬
‫إطالقا بل جيب أن يكون حاال‪.‬‬
‫جواز حصر تسيير الشركة في بعض الشركاء بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ورد يف المادة‪ 35‬أنه‪":‬جيوز أن يتفق الشركاء على حصر تسيري املشاركة يف بعضهم‪ ،‬كما جيوز‬
‫تعيني مسريين من غري الشركاء"‪.170‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫هاته الصورة اليت مت ذكرها أعاله هي لشركة العنان‪ ،‬وكما ذكرنا سابقا فإن هاته الشركة جائزة‬
‫بإمجاع العلماء وهي مأخوذة من قوهلم عن الشيء يعن إذا عرض‪ .‬وجوازها إذا اتفقوا عليها ورضوا‬
‫عنها‪ ،171،‬وصورهتا أال يكون للشريكني مطلق التصرف يف الشركة بل يكون كل من تصرفاهتما‬
‫متوقف على رضا الطرف اآلخر‪ ،‬ويفهم من املادة أهنا عنان ذكر مسألة حصر التسيري يف الشركة‪.‬‬
‫كما جيوز للشركاء أن يعينوا هلاته الشركة من املسريين من غري الشركاء ويعطوا هلذا املسري أجرة يتم‬
‫ختصيصها له‪ ،‬وهذا أمر جائز فصلنا فيه سابقا‪.‬‬
‫تحديد كيفية توزيع األرباح بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬

‫‪ 169‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،8‬ص ‪.22‬‬

‫‪ 170‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.9‬‬
‫‪ 171‬ابن رشد‪ ،‬المقدمات الممهدات‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.37‬‬
‫‪68‬‬
‫أما عن طريقة توزيع األرباح فقد نصت المادة ‪ 36‬على ذلك حيث‪" :‬جيب أن حيدد عقد املشاركة‬
‫كيفيات توزيع األرباح بني الشركاء على أساس الربح احملقق‪ ،‬وليس يف شكل مبلغ حمدد مسبقا أو‬
‫نسبة من رأس مال املشاركة"‪.172‬‬
‫التأصيل‪ :‬قيد الشرع احلكيم توزيع األرباح بني الشركاء على أساس ما يتحصله الشركاء من الربح‬
‫ال على أساس مبلغ يتم دفعه للشركاء؛ حىت ال يقع غنب بينهم أثناء تقاسم األرباح‪ ،‬قال اإلمام‬
‫القاضي عبد الوهاب يف معرض رده عن اإلمام أيب حنيفية يف شركة املفاوضة‪:‬‬
‫"شركة املفاوضة عندنا جائزة‪ ،‬وعند أيب حنيفة‪ ،‬غري أنه خيالف يف صورهتا‪ ،‬فيقول‪ :‬هي أن‬
‫يشرتك الرجالن يف مجيع ما ميلكانه من ذهب أو ورق وال يبقى لواحد منهما شيء من‬
‫هذين النوعني إال اشرتكا فيه‪ ،‬فيكون لكل واحد منهما من هذين الشيئني مثل صاحبه‪،‬‬
‫وإن زاد مال أحدمها على مال اآلخر‪ ،‬مل تصح شركتهما‪ ،‬وكل ما رحبه أحدمها؛ كان شركة‬
‫بينهما‪ ،‬وكل ما ضمن أحدمها من غصب وغريه؛ ضمنه اآلخر‪ ،‬فإن ورث أحدمها ماال‬
‫بطلت الشركة؛ ألنه زاد ماله على مال صاحبه‪.‬‬
‫وحنن‪ :‬جنوز أن يزيد ماله على مال صاحبه‪ ،‬ويكون الربح على قدر املالني‪ ،‬ويكون كل ما‬
‫‪173‬‬
‫ضمن أحدمها لتجارهتما فهو بينهما‪ ،‬فأما الغصب وغريه فال‪.‬‬
‫وهذا احلكم مأخوذ من قاعدة الفقهية "الغنم بالغرم"‪ ،‬ومعناها أن التكاليف واخلسارة اليت‬
‫حتصل من الشيء تكون على من يستفيد منه شرعا‪ ،174‬فاألرباح يف عقود الشركة مقسمة‬
‫بناء على هاته القاعدة‪ ،‬فالنسبة اليت اتفقا عليها يف العقد تكون ملزمة للشريكني يف تقسم‬
‫األرباح‪.‬‬

‫‪ 172‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.9‬‬
‫‪ 173‬القاضي أبو حممد عبد الواب بن علي بن نصر البغدادي املالكي‪ ،‬عيون المسائل‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار ابن حزم‪،‬‬
‫‪1430‬هـ ‪2009 -‬م)‪ ،‬ص ‪.555‬‬
‫‪ 174‬حممد مصطفى الزحيلي‪ ،‬القواعد الفقهية وتطبيقاتها في المذاهب األربعة‪ ،‬ط ‪( .1‬دمشق‪ :‬دار الفكر‪2006 ،‬م)‪،‬‬
‫ص ‪.543‬‬
‫‪69‬‬
‫تخصيص ما زاد من األرباح المحققة لطرف آخر بعد االتفاق بين القانون المغربي والمذهب‬
‫المالكي‪:‬‬
‫ميكن ختصيص ما زاد من األرباح احملققة لطرف آخر بعد االتفاق على ذلك وهذا ما أوردته المادة‬
‫‪" :37‬جيوز لألطراف بعد إبرام العقد االتفاق على ختصيص ما زاد من األرباح احملققة عن سقف‬
‫حمدد لطرف معني أو عدة أطراف"‪.175‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مت ذكر هاته الصورة أثناء حديث الشيخ خليل على الشركة إن وقعت على التفاضل الواقع بقصد‪،‬‬
‫وهذا ال جيوز غري أنه بني جواز التربع مبلغ معني من األرباح إن حدث بعد العقد‪ ":‬والربح على‬
‫املال‪ ،‬والعمل على نسبته‪ ،‬وإن وقعت على تفاضل الربح أو العمل فسدت ولزم الرتاد يف الربح‪،‬‬
‫ويف العمل بأجرة املثل يف نصف الزيادة‪ ،‬وأما لو تربع أحدمها بعد العقد فجائز من غري شرط"‪.176‬‬
‫فإذا دخال على أن الربح والعمل متساويان‪ ،‬فإن اطلع على ذلك قبل العمل فسخ‪ ،‬وإال رجع‬
‫صاحب األلفني بفاضل الربح فيأخذ ثلثي الربح‪ ،‬ويرجع صاحب األلف على صاحب األلفني‬
‫بفاضل عمله‪ ،‬فيأخذ سدس أجرة اجملموع‪.‬‬
‫أما إن وقع التفاضل بعد العقد على أساس التربع فهذا جائز‪ ،‬وهذا شرط التفاضل يف الربح يف‬
‫الشركة‪.‬‬
‫والشريعة اإلسالمية دائما فرقت بني عقود التربعات وعقود املعاوضات واملشاركات‪ ،‬فال ميكن‬
‫اجلمع بني هاته العقود إطالقا‪ ،‬ألن مقصد عقود املعاوضات هو الربح وحصول الفائدة وهو كذلك‬
‫يف عقود املشاركات‪ ،‬أما عقود التربعات فمقصدها هو األجر ال شيئا آخر‪ ،‬لذا كان لزاما فصل‬
‫العقود اليت ختتلف يف املقصد‪ ،‬حبيث يتم تأجيل التربع إىل ما بعد انتهاء العقد‪.‬‬

‫‪ 175‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.9‬‬
‫‪ 176‬خليل ابن إسحاق اجلندي املالكي‪ ،‬التوضيح شرح متخصر ابن الحاجب‪ ،‬ج‪ ،5‬ط ‪( .1‬الدار البيضاء‪ :‬مركز الرتاث‬
‫الثقايف املغريب ‪ /‬دار ابن حزم‪1433 ،‬هـ ‪2012 -‬م)‪.119 ،‬‬
‫‪70‬‬
 ‫تخصيص أجر على شكل مبلغ محدد أو نسبة من الربح للمسيرين من غير الشركاء بين‬
‫القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫أما بالنسبة للمسريين من غري الشركاء فقد ذكرت المادة‪ 38‬أنه‪":‬جيوز ختصيص أجر على شكل‬
‫مبلغ حمدد أو نسبة من الربح أو مها معا للمسريين من غري الشركاء‪ ،‬ومن الشركاء املسريين بعقد‬
‫منفصل"‪.177‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫جاز للشركاء أن يوكلوا من يقوم بأعمال الشركة من غري الشركاء وأن يعطوا له أجرة على عمله من‬
‫مال الشركة‪ ،‬وهذا ما أقره الشيخ خليل يف خمتصره‪ ":‬باب؛ الشركة‪ :‬إذن يف التصرف هلما مع‬
‫أنفسهما‪ ،‬وإمنا صح من أهل التوكيل والتوكل"‪.178‬‬
‫فقول اإلمام خليل (مع أنفسهما) أخرج به الوكالة‪ ،‬لكن قوله (وإنما صح من أهل التوكيل‬
‫والتوكل) خصص مسألة أن الشركة جيوز التوكيل فيها‪ ،‬وإمنا قال صح من أهل التوكيل والتوكل‬
‫حىت يفصل يف األمر وحىت ال يفهم أنه ال وكالة فيها‪ ،‬والوكالة جيوز أخذ األجرة عنها‪.‬‬
‫وهذا ال يتعارض مع مسألة عدم جواز اجتماع عقدين يف عقد واحد وهي القاعدة اليت ذكرناها‬
‫مرارا يف معرض حديثنا عن عديد من املعامالت‪ ،‬ألن هنا األمر خمتلف‪ ،‬فعقدي الشركة والوكالة‬
‫عقدين منفصلني هنا فيجوز للشريك أن يقوم شريطة أال يكون أحد الشركاء هو الوكيل املتعاقد‬
‫معه‪.‬‬
‫أحكام خاصة بالمشاركة المتناقصة‪:‬‬
‫المشاركة المتناقصة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫نصت المادة‪ 40‬على ماهية الشركة املتناقصة‪":‬عالوة على املقتضيات الواردة يف الباب الرابع من‬
‫هذا املنشور‪ ،‬ميكن أن تأخذ املشاركة شكل مشاركة متناقصة‪ ،‬عندما تلتزم املؤسسة مبوجب وعد‬

‫‪ 177‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.9‬‬
‫‪ 178‬خليل بن إسحاق‪ ،‬املالكي‪ ،‬مختصر العالمة خليل‪ ،‬ط األخرية‪( .‬بريوت‪ :‬دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع‪،‬‬
‫‪1401‬هـ)‪ ،‬ص ‪.212‬‬
‫‪71‬‬
‫أحادي بتفويت أنصبتها إىل الشريك أو الشركاء يف اآلجال ووفق الكيفيات احملددين‪ .‬وال جيوز أن‬
‫يكون الوعد األحادي بالتفويت بقيمة حمددة مسبقا‪ ،‬وال ملزما إال بعد إبرام عقد املشاركة‪.‬‬
‫ال يلزم أن تأخذ املشاركة املتناقصة لتمويل العقارات شكل عقد شركة"‪.179‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫الشركة املنتهية بالتمليك هي من الشركات املستحدثة‪ ،‬مل يعهدها الفقهاء يف عصورهم ومل يذكروها‬
‫يف كتبهم فهي تعترب من النوازل‪ ،‬فقد قرر جملس جممع الفقه اإلسالمي الدويل املنبثق عن منظمة‬
‫املؤمتر اإلسالمي املنعقد يف دورته اخلامسة عشرة مبسقط (سلطنة عمان) ‪ 19 – 14‬احملرم‬
‫‪1425‬هـ‪ ،‬املوافق ‪ 11 – 6‬آذار (مارس) ‪2004‬م أن‪:‬‬
‫‪ .1‬املشاركة املتناقصة‪ :‬معاملة جديدة تتضمن شركة بني طرفني يف مشروع ذي دخل يتعهد‬
‫فيها أحدمها بشراء حصة الطرف اآلخر تدرجياً سواء كان الشراء من حصة الطرف‬
‫املشرتي يف الدخل أم من موارد أخرى‪.‬‬
‫‪ .2‬أساس قيام املشاركة املتناقصة‪ :‬هو العقد الذي يربمه الطرفان ويسهم فيه كل منهما‬
‫حبصة يف رأس مال الشـركة‪ ،‬سواء أكان إسهامه بالنقود أم باألعيان بعد أن يتم تقوميها‪،‬‬
‫مع بيان كيفية توزيع الربح‪ ،‬على أن يتحمل كل منهما اخلسارة – إن وجدت – بقدر‬
‫حصته يف الشركة‪.‬‬
‫‪ .3‬ختتص املشاركة املتناقصة بوجود وعد ملزم من أحد الطرفني فقط‪ ،‬بأن يتملك حصة‬
‫الطرف اآلخر‪ ،‬على أن يكون للطرف اآلخر اخليار‪ ،‬وذلك بإبرام عقود بيع عند متلك‬
‫كل جزء من احلصة‪ ،‬ولو بتبادل إشعارين باإلجياب والقبول‪.‬‬
‫‪ .4‬جيوز ألحد أطراف املشاركة استئجار حصة شريكه بأجرة معلومة وملدة حمددة‪ ،‬ويظل‬
‫كل من الشريكني مسئوالً عن الصيانة األساسية مبقدار حصته‪.‬‬

‫‪ 179‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.10‬‬
‫‪72‬‬
‫‪ .5‬املشاركة املتناقصة مشروعة إذا التزم فيها باألحكام العامة للشركات‪ ،‬وروعيت فيها‬
‫الضوابط اآلتية‪:‬‬
‫أ ‪-‬عدم التعهد بشراء أحد الطرفني حصة الطرف اآلخر مبثل قيمة احلصة عند إنشاء‬
‫الشركة‪ ،‬ملا يف ذلك من ضمان الشريك حصة شريكه‪ ،‬بل ينبغي أن يتم حتديد مثن‬
‫بيع احلصة بالقيمة السوقية يوم البيع‪ ،‬أو مبا يتم االتفاق عليه عند البيع‪.‬‬
‫ب ‪-‬عدم اشرتاط حتمل أحد الطرفني مصروفات التأمني أو الصيانة وسائر‬
‫املصروفات‪ ،‬بل حتمل على وعاء املشاركة بقدر احلصص‪.‬‬
‫ج ‪-‬حتديد أرباح أطراف املشاركة بنسب شائعة‪ ،‬وال جيوز اشرتاط مبلغ مقطوع من‬
‫األرباح أو نسبة من مبلغ املسامهة‪.‬‬
‫د ‪-‬الفصل بني العقود وااللتزامات املتعلقة باملشاركة‪.‬‬
‫‪180‬‬
‫ه ‪-‬منع النص على حق أحد الطرفني يف اسرتداد ما قدمه من مسامهة(متويل)"‬
‫‪181‬‬
‫وهو الرأي الذي أخذت به املعايري الشرعية يف معيار الشركة والشركات احلديثة‪.‬‬
‫الفصل بين العقود في عقد المشاركة المتناقصة بين المذهب المالكي والقانون المغربي‪:‬‬
‫أمان من حيث الفصل بني العقود يف هاته الشركة فقد نصت المادة ‪ 41‬على أنه‪":‬يعترب عقد‬
‫املشاركة والوعد األحادي بالتفويت وعقود بيع وشراء األنصبة ثالث وثائق منفصلة‪ ،‬بالنظر إىل‬
‫‪182‬‬
‫اآلثار اليت ترتتب عليها"‪.‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫فصلنا يف هذا املوضوع سابقا يف معرض حديثنا عن حرمة اجلمع بني عقدين يف آن واحد يف فصل‬
‫املراحبة واإلجارة‪ ،‬يرجع هلا هناك‪.‬‬

‫‪180‬‬
‫‪http://www.iifa-aifi.org/2146.html‬‬
‫هيئة احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلسالمة‪ ،‬المعايير الشرعية ‪ ،‬ص ‪.345‬‬ ‫‪181‬‬

‫‪ 182‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.11-10-9‬‬
‫‪73‬‬
 ‫الفصل السادس‪ :‬عقد المضاربة بين أصول المذهب المالكي وقرارات بنك‬
‫المغرب‬
‫سيتناول هذا الفصل عقد املضاربة من حيث التعريف واملشروعية والتطبيق ومدى مطابقته‬
‫ألصول املذهب املالكي‪.‬‬
‫‪ .1.6‬عقد المضاربة في الفقه المالكي‬
‫‪ .1.1.6‬مفهوم عقد المضاربة في الفقه المالكي‬
‫‪ -‬المضاربة لغة‪ :‬من ضرب‪ ،‬وضارب له‪ :‬اجتر يف ماله‪ ،‬وهي القراض‪.183‬‬
‫‪ -‬المضاربة اصطالحا‪" :‬أن يدفع الرجل املال إىل غريه ليشرتي به ويبيع‪ ،‬ويبتغي من فضل اهلل‬
‫‪184‬‬
‫تعاىل‪ ،‬ويكون الربح بينما على جزء يتفقان عليه"‬
‫‪.2.1.6‬مشروعية عقد المضاربة‬
‫املضاربة كانت من عهد اجلاهلية؛ وأقرها اإلسالم‪.‬‬
‫واملضاربة أصل يف نفسها‪ ،‬فهي رخصة وتوسعة على املسلمني‪ .‬واألصل فيها املنع؛ ألنه من اإلجارة‬
‫اجملهولة‪ ،‬فاستثناها الشرع من ذلك‪ .‬ودليل اجلواز‪:‬‬
‫‪ .1‬قوله تعاىل‪﴿ :‬يا أَيـُّها الى ِذين آمنواْ الَ تَأْكلواْ أَموالَكم بـيـنَكم بِالْب ِ‬
‫اط ِل إِالى أَن تَكو َن‬‫ْ َ ْ َْ ْ َ‬ ‫َ َ‬ ‫َ َ‬
‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬
‫يما ﴾ ‪،‬‬ ‫جتَ َارةً َعن تَـَراض ِّمنك ْم َوالَ تَـ ْقتـلواْ أَنف َسك ْم إ ىن اللهَ َكا َن بك ْم َرح ً‬
‫‪185‬‬

‫ووجه االستدالل أن القراض جتارة من التجارات‪.‬‬

‫الفريوز آبادي‪ ،‬القاموس المحيط‪.108 ،‬‬ ‫‪183‬‬

‫‪ 184‬أبو القاسم عبيد اهلل‪ ،‬املصري‪ ،‬التفريع في فقه اإلمام مالك بن أنس‪ ،‬ج‪ ،2‬ط‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪،‬‬
‫‪2007‬م)‪ ،‬ص ‪. 157‬‬
‫‪ 185‬النساء‪ :‬اآلية ‪.29‬‬
‫‪74‬‬
 ‫ال‪َ :‬خَر َج َعْبد اللى ِه‪،‬‬ ‫َسلَ َم ‪َ ،‬ع ْن أَبِ ِيه ‪ ،‬أَنىه قَ َ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬
‫‪َ " .2‬ح ىدثَِين َح ىدثَِين َمالك‪َ ،‬ع ْن َزيْد بْ ِن أ ْ‬
‫اب ِيف َجْيش إِ َىل الْعَِر ِاق‪ ،‬فَـلَ ىما قَـ َف َال َمىرا َعلَى أَِيب‬ ‫اخلَطى ِ‬ ‫َوعبَـْيد اللى ِه ابْـنَا ع َمَر بْ ِن ْ‬
‫ال‪ :‬لَ ْو أَقْ ِدر لَك َما‬ ‫ب هبِِ َما َو َس ىه َل‪ ،‬مثى قَ َ‬ ‫ي وهو أ َِمري الْبَ ْ ِ‬
‫صَرة‪ ،‬فَـَر ىح َ‬ ‫ِ‬
‫وسى ْاألَ ْش َعر ِّ َ َ‬ ‫م َ‬
‫ث‬ ‫ال‪ :‬بـَلَى َهاهنَا َمال ِم ْن َم ِال اللى ِه أ ِريد أَ ْن أَبْـ َع َ‬ ‫َعلَى أ َْمر أَنْـ َفعك َما بِِه لََف َع ْلت‪ ،‬مثى قَ َ‬
‫اعا ِم ْن َمتَ ِاع الْعَِر ِاق‪ ،‬مثى تَبِ َيعانِِه‬ ‫بِِه إِ َىل أ َِم ِري الْم ْؤِمنِني فَأسلِفكماه فَـتَبتَ ِ ِ‬
‫اعان بِه َمتَ ً‬ ‫َ ْ َ ْ َ‬
‫الربْح لَك َما‪ .‬فَـ َق َاال‪َ :‬وِد ْدنَا‬ ‫ِِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ ِ ِ‬
‫ني َويَكون ِّ‬ ‫س الْ َم ِال إِ َىل أَم ِري الْم ْؤمن َ‬
‫بالْ َمدينَة‪ ،‬فَـتـ َؤِّديَان َرأْ َ‬
‫اعا‬ ‫ِ‬ ‫اب أَ ْن يَأْخ َذ ِمْنـه َما الْ َم َ‬ ‫اخلَطى ِ‬ ‫ب إِ َىل ع َمَر بْ ِن ْ‬ ‫ِ‬
‫ال‪ ،‬فَـلَ ىما قَد َما بَ َ‬ ‫ك‪ .‬فَـ َف َع َل‪َ ،‬وَكتَ َ‬‫َذل َ‬
‫ِ‬ ‫ك إِ َىل ع َمَر‪ ،‬قَ َ‬ ‫ِ‬
‫َسلَ َفك َما ؟‬ ‫َسلَ َفه مثْ َل َما أ ْ‬ ‫شأْ‬ ‫اجلَْي ِ‬
‫ال‪ " :‬أَك ُّل ْ‬ ‫فَأ ْرِحبَا‪ ،‬فَـلَ ىما َدفَـ َعا َذل َ‬
‫ِِ‬ ‫ِ‬ ‫اخلَطى ِ‬
‫ال‬ ‫َسلَ َفك َما أ َِّديَا الْ َم َ‬‫ني‪ ،‬فَأ ْ‬ ‫اب‪" :‬ابْـنَا أَم ِري الْم ْؤمن َ‬ ‫ال ع َمر بْن ْ‬ ‫"قَ َاال‪َ :‬ال‪ .‬فَـ َق َ‬
‫ك يَا أ َِم َري‬ ‫ال‪َ :‬ما يـَْنبَغِي لَ َ‬ ‫ت‪َ ،‬وأَىما عبَـْيد اللى ِه‪ ،‬فَـ َق َ‬ ‫ِ‬
‫َوِرْحبَه"‪ .‬فَأَىما َعْبد اللىه فَ َس َك َ‬
‫ال ع َمر‪ " :‬أ َِّديَاه "‪.‬‬ ‫ض ِمنىاه‪ .‬فَـ َق َ‬ ‫ِِ‬
‫ك لَ َ‬ ‫ص َه َذا الْ َمال أ َْو َهلَ َ‬ ‫ني َه َذا‪ ،‬لَ ْو نـَ َق َ‬ ‫الْم ْؤمن َ‬
‫ِِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫اج َعه عبَـْيد اللى ِه‪ ،‬فَـ َق َ‬ ‫ِ‬
‫ني‪،‬‬ ‫ال َرجل م ْن جلَ َساء ع َمَر‪ :‬يَا أَم َري الْم ْؤمن َ‬ ‫ت َعْبد اللىه َوَر َ‬ ‫فَ َس َك َ‬
‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬
‫ف‬ ‫ص َ‬ ‫س الْ َم ِال َون ْ‬ ‫َخ َذ ع َمر َرأْ َ‬ ‫اضا‪" .‬فَأ َ‬ ‫ال ع َمر "قَ ْد َج َع ْلته قَر ً‬ ‫اضا‪ .‬فَـ َق َ‬‫لَ ْو َج َع ْلتَه قَر ً‬
‫ف ِربْ ِح الْ َم ِال"‪.186‬‬ ‫اخلَطى ِ ِ‬ ‫َخ َذ َعْبد اللى ِه‪َ ،‬وعبَـْيد اللى ِه ابْـنَا ع َمَر بْ ِن ْ‬ ‫ِِ‬
‫ص َ‬ ‫اب ن ْ‬ ‫ِرْحبه‪َ ،‬وأ َ‬
‫‪ .3‬إمجاع أهل العلم على جواز عقد املضاربة‪.187‬‬
‫‪ .3.1.6‬صور عقد المضاربة‬
‫تنقسم املضاربة إىل نوعني‪ :‬مضاربة مطلقة ومضاربة مقيدة‪.‬‬
‫‪ .1‬المضاربة المطلقة‪:‬‬
‫هي املضاربة الغري مقيدة ال بزمان وال مكان وال بصنف من أصناف البيع حبيث يسمح صاحب‬
‫املال للمضارب بأن يضارب يف املال بدون أي شروط‪ ،‬للمضارب آنذاك أن يسافر باملال‬
‫أو يشرتي به أو يوكل أو يرهن‪.‬‬

‫‪ 186‬بن أنس‪ ،‬الموطأ‪ ،‬ص ‪688‬‬

‫‪ 187‬النيسابوري‪ ،‬اإلجماع‪ ،‬ص ‪.140‬‬
‫‪75‬‬
 ‫‪ .2‬المضاربة المقيدة‪:‬‬
‫وهي املضاربة املقيدة بزمان ومكان أو نوع من أنواع التجارات‪ ،‬لكن اإلمام مالك حرم اشرتاط‬
‫رب املال على العامل أن يشرتي من بلد معني‪ ،‬فمن أخذ القراض شريطة أن يذهب به إىل بلد‬
‫آخر يشرتي منه فال خري فيه‪ ،‬قال مالك‪":‬يعطيه املال ويقوده كما يقاد البعري؟"‪.188‬‬
‫ولفظ "ال خري فيه" من ألفاظ املدونة اليت تدل على التحرمي‪ ،‬كما يدل عليه ظاهر اللفظ من‬
‫‪189‬‬
‫نفي جنس اخلريية‪.‬‬
‫‪ .2.6‬عقد المضاربة الصادر عن بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي‬
‫‪ .1.2.6‬مفهوم عقد المضاربة الصادر من بنك المغرب‬
‫عرف بنك املغرب املضاربة بأهنا‪ ":‬كل عقد شركة يربط بني مؤسسة أو عدة مؤسسات (رب املال)‬
‫تعقد مبوجبه رأس املال نقدا أو عينا حمددة القيمة أو مها معا‪ ،‬ومقاول أو عدة مقاولني(مضارب)‬
‫يقدمون عملهم قصد إجناز مشروع معني‪ .‬ويتحمل املقاول أو املقاولون املسؤولية الكاملة يف تدبري‬
‫‪190‬‬
‫املشروع"‪.‬‬
‫‪ .2.2.6‬مدى مطابقة عقد المضاربة الصادر من بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫تعريف المضاربة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫نصت المادة ‪" :42‬يقصد بعقد املضاربة يف مفهوم هذا املنشور كل عقد شركة يربط بني مؤسسة‬
‫أو عدة مؤسسات (رب املال) تقدم مبوجبه رأس املال نقدا أو عينا حمددة القيمة أو مها معا‪،‬‬
‫ومقاول أو عدة مقاولني (مضارب) يقدمون عملهم قصد إجناز مشروع معني‪ .‬ويتحمل املقاول‬
‫أو املقاولون املسؤولية الكاملة يف تدبري املشروع‪.‬‬

‫‪ 188‬أبو سعيد الرباذعي‪ ،‬القريواين‪ ،‬التهذيب في اختصار المدونة‪ ،‬ج‪(. 3‬ديب‪ :‬دار البحوث للدراسات اإلسالمية وإحياء‬
‫الرتاث)‪ ،‬ص ‪.529‬‬
‫‪ 189‬املصدر السابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.529‬‬
‫بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬ ‫‪190‬‬

‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.11‬‬

‫‪76‬‬
‫وأضافت المادة ‪ :43‬عالوة على األحكام التشريعية املتعلقة باألنظمة األساسية للشركة‪ ،‬ينبغي‬
‫أن تراعى يف عقد املضاربة مقتضيات هذا الباب"‪.191‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫أوردنا سابقا تعريفا لعقد املضاربة يف املذهب املالكي حبيث مت تعريفه ب‪":‬أن يدفع الرجل املال إىل‬
‫‪192‬‬
‫غريه ليشرتي به ويبيع‪ ،‬ويبتغي من فضل اهلل تعاىل‪ ،‬ويكون الربح بينهما على جزء يتفقان عليه"‬
‫إال أن التعريف الذي ورد يف املادة ‪ 42‬مل يذكر طريقة تقاسم األرباح بعد إهناء عقد املضاربة‪،‬‬
‫ويبدو أنه مت إغفاله ألنه سيتم ذكر كيفية قسمة األرباح يف مادة لوحدها مفصلة يف األمر‪.‬‬
‫أشكال عقد المضاربة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫فيما خيص أشكال املضاربة فقد نصت المادة ‪ 44‬أنه‪" :‬ميكن لعقد املضاربة أن يكتسي أحد‬
‫الشكلني التاليني‪:‬‬
‫‪ .1‬املضاربة املقيدة‪ ،‬اليت يتفق مبوجبها طرفا العقد‪ ،‬رب املال واملضارب على حتديد موضوع‬
‫املضاربة‪ ،‬وال سيما كيفيات وشروط استثمار رأمسال املضاربة؛‬
‫‪ .2‬املضاربة غري املقيدة‪ ،‬اليت يسمح مبوجبها رب املال للمضارب باستثمار رأمسال املضاربة‬
‫بدون قيود"‪.193‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫تأخذ املضاربة يف الفقه اإلسالمي شكلني أساسني تعارف عليهما الفقهاء‪ ،‬ومها املضاربة املطلقة‬
‫واملقيدة‪:‬‬

‫‪191‬‬
‫املصدر السابق‪( ،‬م‪ .‬س)‪ ،‬ص ‪.11‬‬
‫‪ 192‬أبو القاسم عبيد اهلل بن احلسني بن احلسن ابن اجلالب املصري‪ ،‬التفريع في فقه اإلمام مالك بن أنس‪ ،‬ج‪ ،2‬ط‪.1‬‬
‫(بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪2007 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.157‬‬
‫‪ 193‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.12‬‬
‫‪77‬‬
‫‪ .1‬المضاربة المطلقة‪ :‬وهي املضاربة الغري مقيدة ال بزمان وال مبكان وال بصنف من أصناف‬
‫البيع حبيث يسمح صاحب املال للمضارب بأن يتاجر يف املال بدون أي شروط‪ ،‬للمضارب‬
‫آنذاك أن يسافر باملال أو يشرتي به أو يوكل أو يراهن‪.‬‬
‫‪ .2‬المضاربة المقيدة‪ :‬وهي املضاربة املقيدة بزمان أو مكان أو نوع من أنواع التجارات‪ ،‬لكن‬
‫اإلمام مالك حرم يف هذا الصنف نوعا من أنواع التقييد وهو اشرتاط رب املال على العامل‬
‫أن يشرتي من بلد معني‪ ،‬فمن أخذ القراض شريطة أن يذهب به إىل بلد آخر يشرتي فال‬
‫خري فيه‪ ،‬قال مالك‪":‬يعطيه املال ويقوده كما يقاد البعري؟"‪.194‬‬
‫وقد جوز مالك الشرط يف املضاربة يف بعض احلاالت‪ ،‬كأن يشرتط عليه أال يشرتي حيوانا أو سلعة‬
‫بامسها‪ ،‬فال بأس‪ .‬وكره ما إذا اشرتط عليه أن يشرتي إال كذا أو كذا‪ ،‬إال أن يكون ما أمره بالشراء‬
‫‪195‬‬
‫من سلعة كثرية ال ختلف يف شتاء وال صيف فال بأس‪.‬‬
‫والشروط كما ذكرنا سابقا منها ما هو حمرم ومنها ما هو خمتلف ومنها ما هو جائز‪ ،‬ومن الصنف‬
‫اجلائز الشروط اليت ال يقتضيها العقد وال ينافيها حبيث ال تؤول إال ربا أو غرر أو جهالة يف الثمن‬
‫واملثمون‪ ،‬وال تؤدي إىل اإلخالل بشرط من الشروط املشرتطة يف صحة العقد‪ ،‬ويكون فيه مصلحة‬
‫ألحد املتعاقدين فال حرج فيه‪.196‬‬
‫والواضح أن شرط املضاربة املقيدة مامل خيالف ما عليه املذهب من الشروط الصحيحة جائز ال‬
‫حرج فيه‪.‬‬
‫تعيين حصص أرباب المال وتحديدهما بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫وضحت المادة ‪ 45‬أنه‪":‬يلزم تعيني حصص أرباب املال وحتديدها‪ ،‬وإذا كانت احلصص عينية‬
‫وجب حتديد قيمتها يف عقد املضاربة"‪.197‬‬

‫‪ 194‬الرباذغي‪ ،‬التهذيب في اختصار المدونة‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.529‬‬

‫‪ 195‬ابن أنس‪ ،‬الموطأ‪ ،‬ص ‪.690‬‬
‫‪ 196‬حممد األمني سيدنا علي‪ ،‬أصول المعامالت المالية عند فقهاء المالكية‪،‬ص ‪.182‬‬
‫‪ 197‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.12‬‬
‫‪78‬‬
 ‫التأصيل‪:‬‬
‫يف املادة أعاله ورد حكمان فقهيان ومها تعيني حصص أرباب املال وحتديدها‪ ،‬واحلكم الثاين يف‬
‫كيفية حتديدها إذا كانت حصصا عينية‪.‬‬
‫‪ .1‬تعيين حصص أرباب المال وتحديدها إذا كانت عينية‪:‬‬
‫فيما خيص حتديد األرباح يف عقد املضاربة فقد جرت العادة من عهد اجلاهلية إىل هذا الوقت‬
‫بأن يعمل العامل يف القراض جبزء من الربح فلما كان األمر كذلك وجبت الرخصة فيه على‬
‫‪198‬‬
‫حنو ما رخص يف املساقات واألصل يف البابني متقارب‪.‬‬
‫فاألمر الذي ال خالف أن حتديد األرباح يكون على العمل الذي يعمله املضارب‪ ،‬وهذا‬
‫األصل مأخوذ من احلديث املوقوف الذي أورده اإلمام األلباين‪ ،‬عن العالء بن عبد الرمحن‬
‫عن أبيه أنه قال‪" :‬جئت عثمان بن عفان‪ ،‬فقلت له‪ :‬قد قدمت سلعة‪ ،‬فهل لك أن تعطيين‬
‫ماال‪ ،‬فأشرتي بذلك‪ ،‬فقال‪ :‬أتراك فاعال؟ قال‪ :‬نعم‪ ،‬ولكين رجل مكاتب‪ ،‬فأشرتيها على أن‬
‫‪199‬‬
‫الربح بينني وبينك‪ ،‬قال‪ :‬نعم‪ ،‬فأعطاين ماال على ذلك"‪.‬‬
‫‪ .2‬كيفية تحديدها إذا كانت حصصا عينية‪:‬‬
‫خصص مالك عقد القراض يف النقدين الذهب والفضة‪ ،‬وما دوهنما فال جيوز‪ ،‬فقد ثبت عن اإلمام‬
‫مالك أنه قال‪":‬ال يصلح القراض إال بالعني من الذهب أو الورق وال يكون يف شيء من العروض‬
‫‪200‬‬
‫والسلع‪ ،‬ومن البيوع"‬

‫‪ 198‬القاضي عبد الوهاب البغدادي‪ ،‬المعونة على مذهب عالم المدينة‪( .‬مكة املكرمة‪ :‬املكتبة التجارية)‪ ،‬ص ‪.1119‬‬
‫‪ 199‬حممد ناصر الدين األلباين‪ ،‬إرواء الغليل في تخريج أحاديث منار السبيل‪ ،‬ط‪( .1‬بريوت‪1399 :‬هـ ‪1979 -‬م)‪،‬‬
‫ص ‪.292‬‬
‫‪ 200‬بن أنس‪ ،‬الموطأ‪ ،‬ص ‪.689‬‬
‫‪79‬‬
‫وخالصة األمر أن الشركاء يف عقد املضاربة وجب عليهم تعيني أنصبائهم من الربح‪ ،‬وقد وافق هذا‬
‫احلكم املادة ‪ 45‬حيث جاء فيها‪":‬يلتزم حصص أرباب املال وحتديدها‪ ،‬وإذا كانت احلصص‬
‫عينية وجب حتديد قيمتها يف عقد املضاربة"‪.201‬‬
‫النهي عن أن تكون حصة رب المال دينا على المضارب أو غيره بين القانون المغربي‬
‫والمذهب المالكي‬
‫أوردت المادة ‪ 46‬النهي عن أن يكون حصة رب املال دينا على املضارب أو غريه‪":‬ال جيوز أن‬
‫تكون حصة رب املال دينا على املضارب أو غريه"‪.202‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مل جيز اإلمام مالك أن تكون حصة رب املال دينا على املضارب‪ ،‬فقد قال‪:‬‬
‫"وإن كان عند الرجل دين فقلت له‪ :‬اعمل به قراضا‪ :‬مل جيز‪ ،‬وكذلك لو أحضره‪ ،‬فقلت‬
‫له‪ :‬خذه قراضا‪ :‬مل جيز‪ ،‬إال أن تقبضه مث تعيده له‪.‬‬
‫قال ابن القاسم‪ :‬خوفا أن يكون إمنا اعتدى أن يؤخره بالدين مث يزيده فيه‪ ،‬والوديعة مثله؛‬
‫‪203‬‬
‫ألين أخاف أن يكون قد أنفق الوديعة فصارت عليه دينا"‪.‬‬
‫وهذا احلكم مأخوذ من القاعدة املقررة يف احلديث النيب الشريف الذي هنى فيه عن بيع الدين‬
‫بالدين‪ ،‬فإن هذا احلكم له العديد من الصور اليت من املمكن أن نواجهها‪ ،‬والصورة أعاله هي من‬
‫بيع الدين بالدين‪ ،‬فالدين األول هو الذي على الرجل (صاحب املال)‪ ،‬والدين الثاين هو الربح‬
‫الذي سيحصالن عليه واجلهد الذي سيكون من املضارب‪ ،‬هلذا حترم صورة أن يكون أن يكون‬
‫الدين رأمسال للمضاربة‪.‬‬
‫طريقة توزيع األرباح في عقد المضاربة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬

‫‪ 201‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.12‬‬
‫‪ 202‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.12‬‬
‫‪ 203‬ابن يونس‪ ،‬الجامع لمسائل المدونة‪ ،‬ج ‪ ،15‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع‪2013 ،‬م)‪ ،‬ص‬
‫‪.598‬‬
‫‪80‬‬
‫فيما خيص طريقة تزويع األرباح يف عقد املضاربة فقد ذكرت ذلك المادة ‪":47‬جيب أن حيدد‬
‫عقد املضاربة كيفيات توزيع األرباح بني األطراف على أساس الربح احملقق‪ ،‬وليس يف شكل مبلغ‬
‫حمدد مسبقا و نسبة من رأس مال املضاربة"‪.204‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫ورد يف املدونة‪ ،‬قال ابن القاسم‪:‬‬
‫"ومن دفع إىل رجل ماال قراضا ومل يسم ماله من الربح‪ ،‬وتصادقا على ذلك‪ :‬فله قراض‬
‫املثل إن عمل‪.‬‬
‫وكذلك إن قال له‪ :‬لك شرك يف املال ومل يسمه وتصادقا على ذلك‪ :‬كان على قراض مثله‬
‫إن عمل‪.‬‬
‫‪205‬‬
‫وقال غريه‪ :‬إذا قال لك شرك يف املال ومل يسمه وتصادقا‪ :‬فذلك النصف"‪.‬‬
‫كما ورد أعاله فإن اقتسام الربح يف عقد املضاربة ال يكون إال على أساس الربح ال على أساس‬
‫األجرة‪ ،‬وعالوة على ذلك جيب بيان نسبة الربح املتفق عليها ال أن يبهما النسب‪ ،‬فإن أهبما كان‬
‫له قراض املثل‪ ،‬وهو املال الذي يأخذه العامل يف مثل العمل الذي قام به‪.‬‬
‫االتفاق على تخصيص ما زاد من األرباح المحققة عن سقف محدد لطرف معين بين‬
‫القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫جاء يف المادة ‪ 48‬أنه‪":‬جيوز ألطراف املضاربة بعد إبرام االتفاق على ختصيص ما زاد من‬
‫األرباح احملققة عن سقف حمدد لطرف معني أو عدة أطراف"‪.206‬‬
‫التأصيل‪:‬‬

‫‪ 204‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.12‬‬
‫‪ 205‬ابن يونس‪ ،‬الجامع لمسائل المدونة‪ ،‬ج ‪ ،15‬ص ‪.598‬‬
‫‪ 206‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.12‬‬
‫‪81‬‬
‫ورد يف املذهب املالكي جواز االتفاق على ختصيص أرباح عقد املضاربة للفقراء فمن املدونة قال‬
‫ابن القاسم‪":‬وإذا اشرتط املتقارضان عند معاملتهما ثلث الربح للمساكني‪ :‬جاز ذلك‪ ،‬وال أحب‬
‫‪207‬‬
‫هلما أن يرجعا فيه‪ ،‬وال يقضى بذلك عليهما"‪.‬‬
‫وهذا األمر تؤطره قاعدة‪ :‬كل بيع فاألصل فيه اجلواز إال ما تعلق به ضرب من ضروب املنع‪،208‬‬
‫فما وافق الشريعة من املعامالت املالية فيحكم عليه باجلواز‪.‬‬
‫ووفقا هلذه القاعدة جيوز للشركاء أن خيصصوا جزءا مما زاد من األرباح احملققة لطرف معني أو عدة‬
‫أطراف‪ ،‬هذا األمر راجع للشركاء يف حتديد ذلك‪.‬‬
‫تعدد أرباب المال في عقد المضاربة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫ذكرت المادة‪ 49‬أنه‪":‬إذا تعدد أرباب املال‪ ،‬وجب توزيع األرباح وحتمل اخلسائر بينهم حسب‬
‫حصصهم يف رأس مال شركة املضاربة ما مل يتفق األطراف على خالف ذلك فيما خيص توزيع‬
‫األرباح ملصلحة الشركة"‪.209‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫"قال مالك فيمن أخذ قراضا من رجلني‪ ،‬فأراد أن خيلطهما‪ ،‬قال يستأذهنما أحسن‪ ،‬وإن‬
‫خلط بغري إذهنما‪ ،‬فال شيء عليه‪ ،‬ولو أذن له أحدمها‪ ،‬ومل يأذن اآلخر‪ ،‬مث خلط فيستغفر‬
‫اهلل وال يعد‪.‬‬
‫وروى عيسى عن ابن القاسم‪ ،‬قال‪ :‬إذا دفعا إليه ماليهما‪ ،‬وقاال‪ :‬اخلط‪ ،‬ولك ثلث‬
‫الفضل‪ ،‬ولكل واحد منا الثلث؛ فال خري يف هذا الشرط‪ ،‬إال أن يشرتي هو سلعة فيخلطه‬
‫من قبل نفسه‪ ،‬قال" ولو ربح مخسني‪ ،‬مث مل يدر يف أي املالني رحبها؟ نسي ذلك؟ قال‪:‬‬
‫ال شيء له يف اخلمسني‪ ،‬ويكون بني صاحيب املالني‪.‬‬

‫‪ 207‬ابن يونس‪ ،‬الجامع لمسائل المدونة‪ ،‬ج ‪ ،15‬ص ‪.606‬‬

‫‪ 208‬القاضي أبو عبد الواب البغدادي املالكي‪ ،‬التلقين في الفقه المالكي‪( .‬الرياض‪ :‬مكتبة نزار مصطفر الباز)‪ ،‬ص ‪359‬‬
‫‪.‬‬
‫‪ 209‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.12‬‬
‫‪82‬‬
‫وقال سحنون‪ ،‬يف من أخذ ماال قراضا من رجل على النصف وماال من آخر على الثلث‪،‬‬
‫فاشرتى سلعتني صفقتني بثمنني خمتلفني بكل مال على حدة‪ ،‬مث أشكل عليه السلعة‬
‫الرفيعة من أي املالني هي؟ وادعى كل واحد من صاحيب املال أن الرفيعة من ماله؛ قال‪:‬‬
‫فال ضمان على العامل‪ ،‬وهو كمن أودعه رجل مائة‪ ،‬وآخر مخسني‪ ،‬فنسي الذي له املائة‪،‬‬
‫وادعاها الرجالن‪ ،‬فليحلفا ويقتسما املائة‪ ،‬وتبقى اخلمسون بيد املستودع ليس هلا مدع‪،‬‬
‫‪210‬‬
‫ومن رأى أن يضمنه مائة لكل واحد بغري ميني‪ ،‬فكذلك جتري مسألة القراض باملالني"‪.‬‬
‫إذن وجب على الشركاء يف هذه الصورة أن يبينوا نسبتهم يف الشركة حىت يكونوا على بينة من‬
‫أمرهم‪ ،‬فإن مل يبينوا ذلك مل جيز‪ .‬والعلة يف هذا األمر اخلوف من اختالط األموال ونسبها أثناء‬
‫القسمة‪ ،‬أما إذا بينوا يف العقد كم هلذا وكم لذاك رجعوا للعقد واطلعوا على النسب فيكون األمر‬
‫مانعا من الوقوع يف الغلط أو السهو‪.‬‬
‫ِ‬ ‫ىِ‬
‫ين َآمنواْ إِ َذا تَ َدايَنتم ب َديْن إِ َىل أ َ‬
‫َجل ُّم َس ًّمى‬ ‫وهذا األمر يستدل عليه باآلية الكرمية‪﴿:‬يَا أَيـُّ َها الذ َ‬
‫فَا ْكتبوه﴾‪ ،211‬فاآلية وضحت أنه يف عقود املداينات وجب على املتاديني كتابة ديوهنم حىت يكونوا‬
‫على علم هبا‪ ،‬وكذلك مسألة توثيق نسب الشركاء يف عقد املضاربة املتعددة األطراف جيب فيها‬
‫توثيق نسب الشركاء ذرءا للخصومة وسدا لباب النزاع‪ ،‬وإمنا استدل هباته اآلية يف هذا املوضع‬
‫للشبه حالة الدين باحلالة املذكورة أعاله‪.‬‬
‫عدم جواز تقاضي األطراف أجرة محددة مسبقا بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫فيما خيص تقاضي األطراف أجرة مسبقا نصت المادة‪ 50‬على أنه‪":‬ال جيوز أن يتقاضى أي من‬
‫األطراف أجرة حمددة مسبقا‪ .‬وال مانع إذا اتفق األطراف على قيام املؤسسة أو املضارب بعمل ال‬

‫‪ 210‬أبو حممد عبد اهلل بن عبد الرمحن أيب زيد القرواين‪ ،‬النوادر والزيادات على ما في المدونة من غيرها من األمهات‪ ،‬ج‬
‫‪ ،7‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1999 ،‬م)‪ ،‬ص ‪.275‬‬
‫‪ 211‬البقرة‪ :‬اآلية ‪.282‬‬
‫‪83‬‬
‫يندرج ضمن أعمال املضاربة أن يكون ذلك مقابل أجر حمدد‪ ،‬شريطة أن يكون االتفاق السالف‬
‫الذكر بعقد منفصل ومستقل عن عقد املضاربة"‪.212‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫ورد يف النوادر والزيادات أنه‪:‬‬
‫"ال يصلح أن يأخذ أحدمها من الربح شيئا حىت ينض رأس املال‪ ،‬ولو رحبا يف سلعة؛ مل‬
‫يصلح قسم لرحبهما‪ ،‬ولريداه حىت حيضر رأس املال‪ ،‬مث يتفاصال‪.‬‬
‫قال ابن القاسم‪ :‬ولو نض املال فعزال رأس املال وقسما الربح‪ ،‬مث قال له‪ :‬خذ رأس املال‬
‫قراضا‪ .‬مل يصلح حىت يقبضه ربه‪ ،‬وهذا على القراض األول أبدا‪ ،‬إن خسر أجراه بكل ما‬
‫أخذا‪ ،‬وكذلك لو خسر بدءا فأحضر املال‪ ،‬فقال ربه‪ :‬رضيت مبا خريت‪ ،‬وأن يكون هذا‬
‫رأس املال‪ ،‬مل ينفع هذا‪ ،‬ومها يف األول خيريان مبا يرحبان حىت يقبض املفاصلة‪ .‬قال أصبغ‪:‬‬
‫‪213‬‬
‫على الصحة وترك القراض‪ ،‬إال أن حيدث هلما رأي يف اجمللس أو بعده؛ فذلك جائز"‪.‬‬
‫و عند رجوعنا إىل املعىن اللغوي للشركة جند أنه يدور حول خلط املالني ما بني اثنني فصاعدا‪،‬‬
‫وهذا اخللط ينبين عليه تلقائيا الربح بناء على ما اتفقا عليه يف العقد‪ ،‬فال جيوز أن يعطى ألحد‬
‫الشركاء جزء من الربح على أساس األجرة‪ ،‬وهذا احلكم مبين على قاعدة الغنم بالغرم‪ .‬كما أنه ال‬
‫جيوز للشريكني أن حيصال على نصيبهما من الربح حىت ينض رأس املال ويقوما بقسمته‪ .‬وميكن‬
‫ول َولِ ِذي‬ ‫أن يستفاد هذ احلكم من قول تعاىل‪﴿:‬و ْاعلَمواْ أَىمنَا َغنِمتم ِّمن َشيء فَأَ ىن لِل ِه مخسه ولِلىرس ِ‬
‫َ َ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫ني واب ِن ال ىسبِ ِيل إِن كنتم آمنتم بِالل ِه وما أَنزلْنَا علَى عب ِدنَا يـوم الْفرقَ ِ‬‫ِ‬
‫ان يـَ ْوَم‬ ‫َ َ َ َ َْ َ ْ َ ْ‬ ‫ْ َ ْ‬ ‫الْق ْرَب َوالْيَتَ َامى َوالْ َم َساك ِ َ ْ‬
‫ان َوالله َعلَى ك ِّل َش ْيء قَ ِدير﴾‪ ،214‬فاآلية هنا تشرح كيفية القسمة بني الشركاء يف‬ ‫اجلمع ِ‬
‫الْتَـ َقى َْ ْ َ‬
‫الغنائم‪ ،‬حيث معىن شركة هنا حاصل لوجود معىن القسمة‪ ،‬وهاتان املعاملتان مكملتان لبعضهما‬

‫‪ 212‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.13‬‬
‫‪ 213‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.271‬‬
‫‪214‬األنفال‪ :‬اآلية ‪.41‬‬
‫‪84‬‬
‫البعض‪ .‬وكون القسمة قد حصلت بعد حوز الغنيمة دليل على أن القسمة يف الشركة ال جتوز إال‬
‫بعد تنضيض األرباح بني الشركاء‪.‬‬

‫‪85‬‬
 ‫الفصل السابع‪:‬‬
‫عقد السلم بين أصول المذهب المالكي وقرارات بنك المغرب‬
‫سيتناول هذا الفصل عقد السلم من حيث التعريف واملشروعية والتطبيق ومدى مطابقته ألصول‬
‫املذهب املالكي‪.‬‬
‫‪ .1.7‬عقد السلم في الفقه المالكي‬
‫‪ .1.1.7‬مفهوم عقد السلم في الفقه المالكي‬
‫‪215‬‬
‫السلم لغة‪ :‬من (س ل م)‪ ،‬وأسلم يف الطعام أسلف فيه‪.‬‬
‫السلم اصطالحا‪":‬عقد معاوضة يوجب عمارة ذمة بغري عني وال منفعة غري متماثل العوضني"‪.216‬‬
‫"قوله‪( :‬عقد معاوضة) تقدم للشيخ رمحه أنه يدخل حتت البيع األعم‪.‬‬
‫قوله‪( :‬يوجب عمارة ذمة) أخرج به املعاوضات يف املعينات‪.‬‬
‫قوله‪( :‬بغري عني) أخرج به بيع األجل‪.‬‬
‫قوله‪( :‬وال منفعة) أخرج به الكراء املضمون وما شاهبه من املنافع يف الذمة‪.‬‬
‫قوله‪( :‬غري متماثل العوضني) أخرج به السلف"‪.217‬‬
‫‪ .2.1.7‬مشروعية عقد السلم‬
‫حكم السلم‪:‬‬
‫بيع السلم جائز‪ .‬ودليل اجلواز‪:‬‬
‫‪ .1‬أن اهلل تبارك وتعاىل أباح البيع لعباده وأذن هلم فيه‪ ،‬إذنا مطلقا وإباحة عامة‪ ،‬يف غري ما آية‬
‫الربَا الَ يـَقومو َن إِالى َك َما يـَقوم الى ِذي يـَتَ َخبىطه الشْىيطَان‬‫ين يَأْكلو َن ِّ‬ ‫ىِ‬
‫من كتابه‪ ،‬كقوله تعاىل‪﴿ :‬الذ َ‬
‫الربَا فَ َمن َجاءه َم ْو ِعظَة‬
‫َح ىل الله الْبَـْي َع َو َحىرَم ِّ‬ ‫ك بِأَنـىه ْم قَالواْ إِىمنَا الْبَـْيع ِمثْل ِّ‬ ‫ِمن الْم ِ‬
‫الربَا َوأ َ‬ ‫س َذل َ‬‫َ َ ِّ‬
‫َص َحاب النىا ِر ه ْم فِ َيها‬ ‫كأْ‬ ‫ف َوأ َْمره إِ َىل الل ِه َوَم ْن َع َاد فَأ ْولَئِ َ‬ ‫ِ‬
‫ِّمن ىربِّه فَانتَـ َه َى فَـلَه َما َسلَ َ‬

‫‪ 215‬الرازي‪ ،‬مختار الصحاح‪ ،‬ص ‪.131‬‬

‫‪ 216‬أبو عبد اهلل الرصاع‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة‪ ،‬ص ‪396‬‬
‫‪ 217‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.395‬‬
‫‪86‬‬
‫َخالِدو َن﴾‪ ،218‬وهي آية داللتها عامة‪ ،‬جيب محلها على العموم يف كل بيع‪ ،‬حىت يأيت ما‬
‫خيصصها‪.‬‬
‫ِ‬ ‫ىِ‬
‫ين َآمنواْ إِذَا تَ َدايَنتم ب َديْن إِ َىل أ َ‬
‫َجل ُّم َس ًّمى فَا ْكتبوه﴾‪.219‬‬ ‫‪ .2‬قوله تعاىل‪﴿ :‬يَا أَيـُّ َها الذ َ‬
‫ووجه االستدالل أن اآلية سيقت لبيان أحكام التداين‪ ،‬حيث أمرت بكتابة الدين إذا حصل‬
‫التداين‪ ،‬والقرآن ال يقدر حصول فعل غري جائز من دون أن يبني منعه‪ ،‬فاألمر بكتابة الدين فرع‬
‫عن مشروعيته‪ .‬وحقيقة الدين كل معاملة كان أحد العوضني فيها نقدا واآلخر يف الذمة مؤخرا؛‬
‫ومن ذلك بيع السلم‪ ،‬فإن الثمن فيه معجل والسلعة مؤخرة‪.‬‬
‫‪.3‬عن ابن عباس رضي اهلل عنهما قال‪ :‬قدم رسول اهلل ﷺ املدينة والناس يسلفون يف الثمر العام‬
‫ف ِيف َكْيل َم ْعلوم‪َ ،‬وَوْزن‬ ‫ِ‬
‫ف ِيف متَْر‪ ،‬فَـ ْلي ْسل ْ‬
‫والعامني‪ -‬أو قال‪ :‬عامني أو ثالثة‪ -‬فقال‪":‬م ْن َسلى َ‬
‫‪220‬‬
‫َم ْعلوم"‬
‫‪.4‬اإلمجاع عليه من حيث اجلملة‪ ،‬قال القرايف يف الذخرية‪" :‬وخص يف السلم‪ ،‬واجتمعت األمة‬
‫على جوازه من حيث اجلملة‪ ،‬وألن الثمن جيوز تأخريه يف الذمة فيجوز املثمن قياسا عليه‪ ،‬وألن‬
‫الناس حيتاجون ألخذ ما ينفقونه على مثارهم قبل طيبها فيباح هلم البيع‪ ،‬ولتنمية أمواهلم بشراء‬
‫‪221‬‬
‫ما يتأخر فيباح هلم الشراء"‪.‬‬
‫‪.5‬أنه من املصاحل احلاجية اليت حيتاج إليها اإلنسان يف معامالهتم‪.‬‬
‫‪222‬‬

‫واختلف العلماء فيما إذا كانت مشروعية عقد السلم هي على وفق القياس ومقتضى القواعد‬
‫العامة للشرع‪ ،‬أم أهنا جاءت على خالف القياس حلاجة الناس إىل هذا العقد‪ ،‬ومتحور هذ‬
‫االختالف بني قولني‪:‬‬

‫‪ 218‬البقرة‪ :‬اآلية ‪275‬‬

‫‪ 219‬البقرة‪ :‬اآلية ‪282‬‬
‫‪ 220‬الشرتي‪ ،‬مختصر صحيح البخاري‪ ،‬ص ‪.356‬‬
‫‪ 221‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،5‬ص ‪.224‬‬
‫‪ 222‬القاضي عبد الوهاب‪ ،‬المعونة على مذهب عالم المدينة‪ ،‬ص ‪.289‬‬
‫‪87‬‬
‫‪ .1‬أحد هذه األقوال جلمهور الفقهاء من احلنفية واملالكية والشافعية واحلنابلة‪ ،‬قال‬
‫ابن جنيم‪":‬هو على خالف القياس" إذ هومن بيع املعدوم‪ ،‬ووجب املصري إليه‬
‫بالنص واإلمجاع للحاجة‪ .‬وقال زكريا األنصاري‪" :‬السلم عقد غرر جوز للحاجة‪.‬‬
‫ويف منح اجلليل‪ :‬صرح يف املدونة بأن السلم رخصة مستثناة من بيع ما ليس عند‬
‫بائع"‪.223‬‬
‫‪.2‬ثانيهما لتقي الدين ابن تيمية وابن القيم‪ ،‬وهو أن السلم عقد مشروع على وفق‬
‫‪224‬‬
‫القياس‪ ،‬وليس فيه خمالفة للقواعد الشرعية‪".‬‬
‫‪ .3.1.7‬صور عقد السلم‬
‫السلم في الدنانير والدراهم‪:‬‬
‫"جيوز السلم يف الدنانري (الذهب) والدراهم (الفضة) شريطة كون الثمن من غريها‪،‬‬
‫والدليل‪:‬‬
‫‪ .1‬عموم احلديث‪ ،‬يف قوله ﷺ‪َ ":‬وَوْزن َم ْعلوم"‪.‬‬
‫‪ .2‬القياس على الثياب؛ ألن كل ما جاز أن يكون يف الذمة جاز أن يكون مسلما فيه‪.‬‬
‫‪ .3‬أنه ميكن ضبطها بالصفة‪ ،‬فيذكر جنس فضتها أو ذهبها‪ ،‬وسكتها‪ ،‬وخفتها‪ ،‬وثقلها‪،‬‬
‫ووزهنا‪ ،‬وكوهنا صحاحا وجيادا‪ ،‬فجاز السلم فيها‪.‬‬
‫السلم في طعام من قرية بعينها أو ثمرة حائط بعينه‪:‬‬
‫السلم يف الطعام من قرية بعينها أو مثرة حائط بعينه على ضربني‪:‬‬
‫األول‪ :‬إن كان مما خيلف وال يؤمن تلفه‪ ،‬فهذا ال جيوز ألنه غرر‪.‬‬

‫‪ 223‬وزراة األوقاف والشؤون اإلسالمية‪ ،‬الموسوعة الفقهية‪ ،‬ج‪ ،25‬ط ‪( .1‬الكويت‪ :‬دار الصفوة للطباعة والنشر والتوزيع‪،‬‬
‫‪1412‬هـ)‪ ،‬ص ‪.195‬‬
‫‪ 224‬املصدر السابق‪ ، ،‬ص ‪.195‬‬
‫‪88‬‬
‫الثاني‪ :‬إن كان مما ال خيلف يف العادة وال بد أن يسلم كله أو أكثره‪ ،‬وإن جاز أن يتلف‬
‫بعضه فال بأس‪ ،‬مثل أن يسلم يف عشرة أقفزة متر برين‪ 225‬من بلد كذا فيجوز؛ ألن التعيني‬
‫ليس يفيد أكثر من التعريف ووصف النوع املسلم فيه‪.‬‬
‫السلم في الصناعات‪:‬‬
‫تعد الصناعات كذلك من أنواع السلم‪ ،‬وقد قسمها اإلمام ابن القاسم إىل أربعة أقسام‪:‬‬
‫"القسم األول‪ :‬أن ال يشرتط املسلم املستعمل عمل من استعمله‪ ،‬وال يعني ما‬
‫يعمل منه‪ .‬فهو سلم على حكم السلم‪ ،‬ال جيوز إال بوصف العمل‪ ،‬وضرب‬
‫األجل‪ ،‬وتقدمي رأس املال‪.‬‬
‫القسم الثاني‪ :‬أن يشنرط عمله ويبني ما يعمل منه‪ .‬فهذا ليس بسلم‪ ،‬وإمنا هو‬
‫من باب البيع واإلجارة يف الشيء املبيع‪ .‬فإن كان يعرف وجه خروج ذلك الشيء‬
‫من العمل‪ ،‬أو ميكن إعادته للعمل أو عمل غريه من الشيء املعني منه العمل‪،‬‬
‫فيجوز على أن يشرع يف العمل وعلى أن يؤخر البدء فيه بشرط ما بينه وبني ثالثة‬
‫أيام أو حنو ذلك؛ فإن كان على أن يشرع يف العمل جاز ذلك بشرط تعجيل النقد‬
‫وتأخريه؛ وإن كان على أن يأختر الشروع يف العمل إىل الثالثة أيام وحنوها‪ ،‬مل جيز‬
‫تعجيل النقد بشرط حىت يشرع يف العمل‪.‬‬
‫القسم الثالث‪ :‬أن ال يشرتط عمله بعينه‪ ،‬ويعني ما يعمل منه‪ .‬فهو أيضا من باب‬
‫البيع واإلجارة يف املبيع‪ ،‬إال أنه جيوز على تعجيل العمل وتأخريه إىل حنو ثالثة‬
‫أيام‪ ،‬بتعجيل النقد وتأخريه‪.‬‬
‫القسم الرابع‪ :‬أن يشرتط عمله وال يعني ما يعمل منه‪ .‬فهذا ال جيوز على حال؛‬
‫ألنه يتجاذبه أصالن متناقضان‪ :‬لزوم النقد لكون ما يعمل منه مضمونا؛ وامتناعه‬
‫‪226‬‬
‫الشرتاط عمل املستعمل بعينه"‪.‬‬

‫‪ 225‬نوع من التمر‪.‬‬
‫‪ 226‬ابن رشد‪ ،‬المقدمات الممهدات‪ ،‬ج ‪ ،2‬ص ‪.32‬‬
‫‪89‬‬
 ‫‪ .2.7‬عقد السلم الصادر عن بنك المغرب ومدى مطابقته ألصول المذهب المالكي‬
‫‪ .1.2.7‬مفهوم عقد السلم الصادر عن بنك المغرب‬
‫عرف بنك املغرب عقد السلم بأنه‪ " :‬كل عقد يعجل مبقتضاه أحد املتعاقدين‪ :‬املؤسسة أو العميل‬
‫بصفته مشرتيا (رب السلم) مبلغا حمددا يسمى الثمن (رأس مال السلم) للمتعاقد اآلخر الذي‬
‫يلتزم بصفته بائعا (مسلما إليه) بتسليم مبيع يثبت يف الذمة (مسلم فيه) مضبوط خبصائص حمددة‬
‫‪227‬‬
‫يف أجل حمدد متفق عليه"‬
‫‪ .2.2.7‬مدى مطابقة عقد السلم الصادر عن بنك المغرب ألصول المذهب المالكي‬
‫تعريف عقد السلم بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫مت تعريف عقد السلم يف المادة ‪" :54‬يقصد بعقد السلم كل عقد يعجل مبقتضاه أحد املتعاقدين‪:‬‬
‫املؤسسة أو العميل بصفته مشرتيا (رب السلم) مبلغا حمددا يسمى الثمن (رأس مال السلم)‬
‫للمتعاقد اآلخر الذي يلتزم بصفته بائعا (مسلما إليه) بتسلم مبيع يثبت يف الذمة (مسلم فيه)‬
‫مضبوط خبصائص حمددة يف أجل حمدد متفق عليه"‪.228‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫قد أوردنا سابقا تعريف عقد السلم‪ ،‬وقد جاء فيه أنه‪":‬عقد معاوضة يوجب عمارة ذمة بغري عني‬
‫‪229‬‬
‫وال منفعة غري متماثل العوضني"‬
‫أما التعريف الذي اعتمده بنك املغرب فهو‪":‬كل عقد يعجل مبقتضاه أحد املتعاقدين‪ :‬املؤسسة‬
‫أو العميل بصفته مشرتيا (رب السلم) مبلغا حمددا يسمى الثمن (رأس مال السلم) للمتعاقد اآلخر‬

‫‪ 227‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.14‬‬
‫‪ 228‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.14‬‬
‫‪ 229‬أبو عبد اهلل الرصاع‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة‪ ،‬ص ‪.396‬‬
‫‪90‬‬
‫الذي يلتزم بصفته بائعا (مسلما إليه) بتسليم مبيع يثبت يف الذمة (مسلم فيه) مضبوط خبصائص‬
‫حمددة يف أجل حمدد متفق عليه‪.230‬‬
‫ويكمن الفرق بني التعريفني يف النقاط اآلتية‪:‬‬
‫‪ .1‬يف التعريف األول مل يذكر أن املسلم فيه يكون موصوفا يف الذمة خبالف التعريف الثاين‬
‫فقد ذكر فيه ذلك‪.‬‬
‫‪ .2‬يف التعريف األول مت ذكر أن السلم ال جيري على املنافع وهي مسألة مهمة إال أنه مل‬
‫يذكرها يف التعريف الثاين‪.‬‬
‫‪ .3‬يف التعريف األول وضح أن الثمن ال يكون من جنس املسلم فيه وهو ما مل يتم توضيحه‬
‫يف التعريف الثاين‪.‬‬
‫اشتراط أن يكون المبيع موضوع السلم مطابقا ألحكام الشريعة بين القانون المغربي والمذهب‬
‫المالكي‪:‬‬
‫نصت المادة ‪ 55‬على ضرورة أن يكون موضوع عقد السلم متقوما شرعا‪":‬يشرتط يف املبيع‬
‫موضوع عقد السلم أن يكون مطابقا ألحكام الشريعة اإلسالمية"‪.231‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مما ال اختالف فيه أن عقد البيع ال يكون إال على ما هو متقوم‪ ،‬فال جيوز أن ترد البيوعات على‬
‫ما هو حمرم مثل خنزير ومخر وميتة‪ ،‬واألدلة على ذلك كثرية‪ ،‬منها قوله تعاىل يف سورة األعراف‪:‬‬
‫نده ْم ِيف التـ ْىوَراةِ َوا ِإل ِْجن ِيل يَأْمرهم‬‫ىيب األ ِّم ىي الى ِذي َِجيدونَه َمكْتوبًا ِع َ‬ ‫ول النِ ى‬‫ين يـَتىبِعو َن الىرس َ‬ ‫ىِ‬
‫﴿الذ َ‬
‫وف ويـْنـهاهم ع ِن الْمن َك ِر و ِحي ُّل َهلم الطىيِّب ِ‬ ‫ِ‬
‫ضع َعْنـه ْم إِ ْ‬
‫صَره ْم‬ ‫ث َويَ َ‬ ‫اخلَبَآئِ َ‬
‫ات َوحيَِّرم َعلَْي ِهم ْ‬‫َ‬ ‫َ‬ ‫بِالْ َم ْعر َ َ َ ْ َ‬

‫‪ 230‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.14‬‬
‫‪ 231‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.14‬‬
‫‪91‬‬
 ‫واألَ ْغالَ َل الىِيت َكانَت علَي ِهم فَالى ِذين آمنواْ بِِه وعىزروه ونَصروه واتـىبـعواْ الن ى ِ‬
‫ي أن ِزَل َم َعه أ ْولَئِ َ‬
‫ك هم‬ ‫ُّور الذ َ‬
‫َ‬ ‫ََ َ َ َ َ‬ ‫َ َ‬ ‫ْ َْ ْ‬ ‫َ‬
‫الْم ْفلِحو َن﴾ ‪.‬‬
‫‪232‬‬

‫فاآلية هنا دلت على حترمي كل ما هو حمرم بدليل العموم‪ ،‬والعموم هو‪" :‬مشول احلكم لكل فرد من‬
‫أفراد احلقيقة والعام هو اللفظ املوضوع ملعىن كلي بشرط مشول احلكم لكل فرد من أفراده فهو من‬
‫الكلية ال من الكل"‪.233‬‬
‫ومن أدوات العموم‪ :‬كل‪ ،‬ومجيع‪ ،‬وأمجع‪ ،‬واجلمع إذا كان باأللف والالم سواء كا ساملا أو متكسرا‪،‬‬
‫واسم اجلمع كذلك واملفرد إذا كان باأللف والالم اليت للجنس‪.‬‬
‫ث﴾‪ ،234‬هنا كلميت "الطيبات واخلبائث"‬ ‫اخلَبَآئِ َ‬ ‫فقوله تعاىل ﴿و ِحي ُّل َهلم الطىيِّب ِ‬
‫ات َوحيَِّرم َعلَْي ِهم ْ‬‫َ‬ ‫َ‬
‫مجعان وردا معية األلف والالم فأفادا بدورمها عموم حكم التحرمي على اخلبائث وحكم احللية على‬
‫الطيبات‪.‬‬
‫ويفهم من دليل خطابه أن ما ليس بطيب هو حمرم‪ ،‬وهذا ما نصت عليه املادة ‪ 55‬بالقول‪":‬يشرتط‬
‫يف املبيع موضوع عقد السلم أن يكون مطابقا ألحكام الشرعية اإلسالمية"‪.235‬‬
‫ويف احلديث الذي رواه عبد اهلل بن عمر قال مسعت رسول اهلل ﷺ عام الفتح مبكة يقول‪ :‬اللىهَ‬
‫وم املْيتَ ِة فَِإنـ َىها‬
‫َ‬ ‫ت شح‬ ‫َ‬ ‫ول اللى ِه‪ ،‬أ ََرأَي‬
‫ْ‬ ‫يل‪ :‬يَا َرس َ‬
‫َ‬ ‫َصنَ ِام "‪ ،‬فَِق‬
‫ْ‬ ‫َوَرسولَه َحىرَم بـَْي َع اخلَ ْم ِر‪َ ،‬واملْيتَ ِة َواخلِْن ِزي ِر َواأل‬
‫َ‬ ‫َِ‬
‫ال َرسول‬ ‫ال‪ ":‬الَ‪ ،‬ه َو َحَرام "‪ ،‬مثى قَ َ‬ ‫صبِح ِهبَا النىاس ؟ فَـ َق َ‬ ‫ت‬‫س‬
‫ََ َْ ْ‬‫ي‬‫و‬ ‫‪،‬‬ ‫ود‬ ‫ل‬ ‫اجل‬ ‫ا‬ ‫السفن‪َ ،‬وي ْد َهن هبَ‬ ‫يطْلَى ِهبَا ُّ‬
‫ِ‬
‫وم َها َمجَلوه‪ ،‬مثى بَاعوه‪ ،‬فَأَ َكلوا َمثَنَه "‪.236‬‬ ‫ود إِ ىن اللىهَ لَ ىما َحىرَم شح َ‬
‫ك‪":‬قَاتَ َل اللىه اليَـه َ‬ ‫اللى ِه ﷺ ِعْن َد ذَل َ‬

‫‪ 232‬األعراف‪ :‬اآلية ‪175‬‬

‫‪ 233‬الباجي‪ ،‬اإلشارة في أصول الفقه‪ ،‬ص ‪.158‬‬
‫‪ 234‬األعراف‪ :‬اآلية ‪175‬‬
‫‪ 235‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.14‬‬
‫‪ 236‬نور الدين علي بن أيب بكر اهليثمي‪ ،‬مجمع الزوائد ومنبع الفوائد‪( .‬بيورت‪ :‬دار الكتاب العريب)‪ ،‬ص ‪.90‬‬
‫‪92‬‬
‫عدم جواز التعامل بالسلم إذا كان موضوعه الوحدات النقدية بين القانون المغربي والمذهب‬
‫المالكي‬
‫فيما خيص الوحدات النقدية فإن المادة ‪ 56‬أوردت أنه‪":‬ال جيوز أن يكون موضوع عقد السلم‬
‫وحدات نقدية‪ ،‬وجيوز أن يكون موضوع عقد السلم ذهبا أو فضة‪ ،‬ما مل يكن الثمن ذهبا‬
‫أوفضة"‪.237‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫كما هو معلوم أن السلم هو تعجيل مثن وتأجيل مثمن‪ ،‬هلذا ال جيوز السلم يف الوحدات النقدية‬
‫من الذهب والفضة ألنه عني الربا‪ ،‬فشرط االصطراف يف الذهب والفضة هو املناجزة وهذا الشرط‬
‫ب ِربًا‬ ‫ال يوجد يف بيع السلم‪ .‬فعن عمر ابن اخلطاب قال‪ :‬قال رسول اهلل ﷺ‪ " :‬ال ىذ َهب بِال ىذ َه ِ‬
‫إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والبـُّر بِالْبـِّر ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والت ْىمر بِالت ْىم ِر ِربًا إِىال َهاءَ َوَهاءَ‪َ ،‬والشىعِري بِالشىعِ ِري ِربًا‬
‫إِىال َهاءَ َوَهاءَ"‪.238‬‬
‫هذا احلديث يعد قاعدة فقهية لطريقة االصطراف بالذهب والفضلة وغريها من األمثان‪ ،‬فوقوع‬
‫السلم على الوحدات النقدية مناف هلاته القاعدة لكون السلم بيع من بيوع األجل‪.‬‬
‫لكن جيوز إذا كان السلم واقعا على الذهب والفضة شريطة أن يكون الثمن ال ذهبا وال فضة‪،‬‬
‫وهذا مذهب اجلمهور خالفا أليب حنيفة رمحه اهلل‪ ،‬ودليلهم على هذا حديث‪..." :‬فليسلم يف كيل‬
‫معلوم أو وزن معلوم‪ ،"...‬فهذا اللفظ عام‪ ،‬وألن كل ما جاز أن يكون يف الذمة مثنا جاز أن يكون‬
‫مثمونا‪ ،‬وألنه ميكن ضبطها بالصفة فيذكر جنس فضتها وسكتها وخفتها وثقلها ووزهنا‪ ،‬وكوهنا‬
‫‪239‬‬
‫صحاحا وجيادا فجاز السلم فيها"‬

‫‪ 237‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص ‪.14‬‬
‫‪ 238‬حممد ناصر الدين األلباين‪ ،‬صحيح سنن ابن ماجة‪ ،‬ج‪ ،2‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬مكتبة املعارف للنشر والتوزيع‪1997 ،‬م)‪،‬‬
‫ص ‪.235‬‬
‫‪ 239‬القاضي عبد الوهاب البغدادي‪ ،‬المعونة على مذهب عالم المدينة‪،‬ص ‪.987‬‬
‫‪93‬‬
‫وقد تقدم سابقا أن من دالئل اللفظ العام كونه يشمل احلكم لكل فرد من أفراد احلقيقة‪ ،‬ومن‬
‫أفراد حقيقة "الكيل املعلوم والوزن املعلوم" كيل النقدين إذا كانا معلومني‪ ،‬فبهاذا جاز السلم يف‬
‫الذهب والفضة حالة كون الثمن غري ذلك‪.‬‬
‫حرمة أن يكون دين المشتري ثمنا في عقد السلم بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫أما على مستوى الثمن يف السلم فإن المادة ‪ 57‬نصت على أنه‪" :‬ال جيوز أن تكون ديون املشرتي‬
‫أو غريه على البائع مثنا يف عقد السلم"‪.240‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫ال يصح يف عقد السلم أن يكون الثمن دينا‪ ،‬أي متعلقا يف الذمة‪ ،‬فإذا كان املسلم فيه مؤجال إىل‬
‫أجل بعيد؛ فهو من الكالئ بالكالئ أي بيع الدين بالدين ففي احلديث الذي رواه ابن عمر رضي‬
‫‪241‬‬
‫اهلل عنه‪" ،‬أن النيب ﷺ هنى عن بيع الكالئ بالكالئ يعين‪ :‬الدين بالدين"‬
‫وقد ذكر النيسابوري إمجاع العلماء على حترمي بني الدين بالدين قائال‪":‬أمجع أهل العلم‬
‫كذلك أن الدين بالدين ال جيوز‪ ،‬ومن ذلك أن يسلف الرجل للرجل يف طعام‪ ،‬فيحل‬
‫عليه‪ ،‬ليجعله عليه سلفا يف طعام آخر أكثر منه‪ ،‬أو يبيعه ذلك الطعام الذي يف ذمته‬
‫بدنانري إىل وقت ثان‪ ،‬فهذا دين انقلب دين مثله‪.‬‬
‫وممن حفظنا عنه أنه قال‪ :‬ال جيوز بيع الدين بالدين‪ ،‬مالك‪ ،‬واألوزاعي والشافعي‪ ،‬وأمحد‪،‬‬
‫وإسحاق‪ ،‬وأبو ثور‪ ،‬والكويف‪.‬‬
‫‪242‬‬
‫وقال أمحد‪ :‬إمجاع أن ال بياع دين بدين"‪.‬‬
‫والنهي عن بيع الدين بالدين كما تقدم معنا هو من األصول الثابتة يف السنة النبوية والذي ورد‬
‫فيها بصيغة بيع الكالئ بالكالئ‪.‬‬

‫‪ 240‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.14‬‬
‫‪ 241‬أمحد بن علي بن حجر العسقالين‪ ،‬بلوغ المرام من أدلة األحكام‪ ،‬ط ‪2003( .7‬م)‪ ،‬ص ‪.323‬‬
‫‪ 242‬أبو بكر حممد بن إبراهيم بن املنذر النيسابوري‪ ،‬اإلشراف على مذاهب العلماء‪ ،‬ج‪ ،6‬ط‪( .1‬رأس اخليمة‪ :‬مكتبة مكة‬
‫الثقافية‪2005 ،‬م)‪ ،‬ص‪.44‬‬
‫‪94‬‬
‫قاعدة‪":‬مقصود صاحب الشرع صالح ذات البني وحسم مادة الفنت حىت بالغ يف ذلك بقوله‪:‬‬
‫"لن تدخلوا الجنة حتى تحابوا" وإذا اشتملت املعاملة على شغل الذمتني توجهت املطالبة من‬
‫اجلهتني‪ ،‬وكان ذلك سببا لكثرة اخلصومات والعداوات فمنع الشرع ما يفضي لذلك من بيع الدين‬
‫‪243‬‬
‫بالدين‪ ،‬وفيه أيضا زيادة عذر لوقوعه يف الثمن واملثمن معا"‬
‫بيان خصائص البضاعة من جنس ونوع ومقدار بدون تحديد نوع معين للبضاعة بين القانون‬
‫المغربي والمذهب المالكي‬
‫ذركت المادة ‪ 58‬أنه يف عقد السلم‪":‬يتم حتديد خصائص البضاعة والسيما من حيث اجلنس‬
‫والنوع واملقدار واجلودة‪ .‬وال ميكن أن يكون موضوع عقد السلم بضاعة معينة بذاهتا أو ليس هلا‬
‫نظري أو غري حمددة اخلصائص أوال تثبت يف الذمة"‪.244‬‬
‫وال يشرتط أن تكون البضاعة موجودة وال يف ملكية البائع عند إبرام عقد السلم‪.‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫من شروط بيع السلم أن يكون املبيع موصوفا يف الذمة‪ ،‬وهنا نورد قاعدة أوردها العلماء يف هذا‬
‫السياق‪:‬‬
‫"قاعدة‪ :‬مقصود الشارع ضبط األموال على العباد‪ ،‬ألنه أناط هبا مصاحل دنياهم وأخراهم‪،‬‬
‫فمنع لذلك من تسليم األموال للسفهاء وهنى عليه الصالة والسالم عن إضاعة املال وعن‬
‫بيع الغرر واجملهول كذلك‪ ،‬فيجب لذلك أن يكون املشرتي إما معلوما بالرؤية وهو األصل‬
‫– أو الصفة وهو رخصة لفوات بعض املقاصد لعدم الرؤية‪ ،‬لكن الغالب حصول األغلب‬
‫فال عربة بالنادر‪ ،‬فما ال تضبطه الصفة متنع املعاوضة عليه لتوقع سوء العاقبة بضياع املالية‬
‫يف غري معترب يف تلك املالية"‪.245‬‬

‫‪ 243‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪.225 ،5‬‬

‫‪ 244‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.15‬‬
‫‪ 245‬القرايف‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج ‪ ،5‬ص ‪.225‬‬
‫‪95‬‬
‫وقد ذكرت املادة ‪ 58‬هذا األمر صراحة حيث ورد فيها" وال ميكن أن يكون موضوع عقد السلم‬
‫‪246‬‬
‫بضاعة معينة بذاهتا أو ليس هلا نظري أو غري حمددة اخلصائص أوال تثبت يف الذمة"‬
‫ولعل العلة يف كون البضاعة جيب أن تكون موصوفا يف الذمة هو من باب التخفيف على املورد‪،‬‬
‫فإذا مت حصر املورد بنوع معني من البضاعة معينة حمددة؛ قد يطرأ طارئ كفساد زرع أو احرتاقه‪،‬‬
‫فتعدم السلعة ويقع الطرفني يف حرج‪ ،‬أما إذا كانت السلعة موصوفة يف الذمة فالتضييق سريفع على‬
‫املورد حبيث يتمكن من توفري السلعة من أي مكان شريطة موافقتها ملواصفات السلعة املذكورة يف‬
‫العقد‪.‬‬
‫اشتراط إنتاج موضوع عقد السلعة من منطقة معينة إذا كان منتجا فالحيا بين القانون المغربي‬
‫والمذهب المالكي‬
‫فيما خيص مكان إنتاج املسلم فيه فإن المادة‪ 59‬نصت على أنه‪":‬إذا كان موضوع عقد السلم‬
‫منتجا فالحيا‪ ،‬حيق للمشرتي اشرتاط إنتاجه من منطقة معينة ال من مزرعة معينة‪.‬‬
‫إذا كان موضوع عقد السلم مصنوعا ينضبط خبصائص ويثبت يف الذمة‪ ،‬حيق للمشرتي اشرتاط‬
‫إنتاجه من مصنع معني"‪.247‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مل جيز العلماء أن يشرتط يف عقد السلم كون املسلم فيه من مزرعة معينة أو من حائط معني‪ ،‬جاء‬
‫يف املدونة أنه‪:‬‬
‫"ال جيوز السلم يف حائط بعينه قبل زهوه حبال‪ ،‬وهو طلع أو بلح‪ ،‬شرط أخذه بسرا أو‬
‫رطبا أو مترا‪ ،‬وإمنا يصلح السلم فيه إذا أزهى وصار بسرا أورطبا‪ ،‬ويضرب ألخذه أجال‪،‬‬
‫ويذكر ما يأخذ كل يوم‪ ،‬سواء قدم النقد أو ضرب له أجال؛ ألنه يشرع يف أخذه حني‬
‫اشرتاه‪ ،‬أو إىل أيام يسرية‪ ،‬وهذا عند مالك حممل البيع ال حممل السلف وإن تأخر قبضه‬
‫مخسة عشر يوما فهو قريب يف هذا‪ .‬وإن أسلم فيه بعد زهوه وشرط أخذ ذلك مترا‪ ،‬مل جيز‬

‫‪ 246‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.15‬‬
‫‪ 247‬املصدر السابق‪ ،‬ص‪.15‬‬
‫‪96‬‬
‫لبعد ذلك وقلة أمن اجلوائح فيه‪ .‬وإمنا جاز اشرتاطه رطبا لقلة اخلوف يف ذلك؛ ألن أكثر‬
‫احليطان ليس بني زهوها وبني أن ترطب إال يسري‪ ،‬وإذا اشرتط أخذه رطبا وقبض بعض‬
‫سلمه مث انقطع مثر ذلك احلائط؛ لزمه ما أخذ حبصته‪ ،‬ورجع حبصة ما بقي من الثمن‪ ،‬وله‬
‫‪248‬‬
‫أن يأخذ بتلك احلصة ما شاء من السلع معجال‪ ،‬فإن تأخر مل جيز"‬
‫فاشرتاط أن يكون املسلم فيه من حائط معني أو مكان معني مقرتن مبا إذا كان املنتج قد استوى‬
‫وأزهى أما مل يستو بعد بأن كان بسرا فهنا ال جيوز هذا الشرط‪.‬‬
‫اشتراط أن يكون موضوع السلم متوافرا في األسواق بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫نصت المادة ‪ 60‬على أنه‪":‬جيب أن يكون املبيع موضوع عقد السلم متوافرا ومتداوال يف األسواق‪،‬‬
‫وعام الوجود عند حلول أجل التسليم حىت يتمكن البائع من تسليمه للمشرتي يف األجل‬
‫احملدد"‪.249‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫اشرتط العلماء للسلم عدة شروط جممع عليها وخمتلف فيها‪ ،‬والشروط اجملمع عليها هي‪:‬‬
‫‪" .1‬أن يكون الثمن واملثمون مما جيوز فيه النساء‪ ،‬وامتناعه فيما ال جيوز فيه‪.‬‬
‫‪ .2‬أن يكون مقدرا إما باملكيل أو بالوزن أو بالعدد إن كان مما شأنه أن يلحقه التقدير‬
‫أو منضبطا بالصفة إن كان مما املقصود منه الصفة‪.‬‬
‫‪ .3‬أن يكون موجودا عند حلول األجل‪.‬‬
‫‪ .4‬أن يكون الثمن غري مؤجل أجال بعيدا‪ ،‬لئال يكون من باب الكالئ بالكالئ‪.250‬‬
‫فمن شروط السلم أن يكون املسلم فيه مما هو متداول يف األسواق‪.‬‬

‫‪ 248‬الربادعي‪ ،‬التهذيب في اختصار المدونة‪ ،‬ج‪ ،3‬ط ‪( .1‬ديب‪ :‬دار البحوث للدراسات اإلسالمية وإحياء الرتاث‪،‬‬
‫‪1423‬هـ)‪ ،‬ص ‪.9‬‬
‫‪ 249‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.15‬‬
‫‪ 250‬ابن رشد‪ ،‬بداية المجتهد ونهاية المقتصد‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.387‬‬
‫‪97‬‬
‫والعلة يف اشرتاط كون السلعة موجودة يف األسواق أنه إن تعذر على املورد إحضار السلعة يتمكن‬
‫من تعويضها مبثيلتها يف الوصف فال يقع حرج‪ ،‬وما دام املتعاقدان قد اتفقا على الصفات اليت‬
‫تعرتي املسلم فيه فهاته الصفات تكون ضابطة أثناء إحضار السلعة من مكان آخر غري املكان‬
‫الذي اتفقا عليه أول العقد إن وقع طارئ ومل حتصل السلعة يف اليوم احملدد‪.‬‬
‫تحديد ميعاد وكيفيات تسليم البضاعة بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫عند إبرام عقد السلم فإنه جيب حتديد موعد ومكان للتسلم وهذا ما جاء واضحا يف املادة‬
‫المادة ‪":61‬حيدد عقد السلم ميعاد وكيفيات تسليم البضاعة موضوع العقد‪.‬‬
‫إذا مل حيدد العقد مكان التسليم‪ ،‬افرتض يف املتعاقدين أهنما ارتضيا الركون إىل مكان إبرام‬
‫العقد"‪.251‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫أورد اإلمام ابن عبد الرب القرطيب يف كتابه الكايف أنه‪:‬‬
‫"ال جيوز أن يسلم يف شيء من املكيالت وال املوزونات إال بكيل معلوم أو وزن معلوم إىل‬
‫أجل معلوم بصفة معلومة مفهومة‪ ،‬ال يشك عند التنازع فيها‪ ،‬يوصف موضع قبض السلم‬
‫كما يوصف األجل‪ ،‬ويكون رأس املال ناجزا ال يفرتقان حىت يقبضه املسلم إليه وإن تأخر‬
‫اليوم واليومني والثالثة بشرط أو بغري شرط جاز أيضا عند مالك‪ ،‬ومل يفسد بذلك السلم‬
‫وإن تأخر أكثر من ذلك قليال بغري شرط جاز أيضا عند مالك"‪.252‬‬
‫أما إن مل حيددا مكان التسليم ال جيوز أن يأخذ البائع كراء مسافة ما بني املكانني ألهنما مبنزلة‬
‫‪253‬‬
‫األجلني‪.‬‬

‫‪ 251‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.15‬‬
‫‪ 252‬أبو عمر يوسف بن عبد اهلل بن حممد بن عبد الرب النمري القرطيب‪ ،‬الكافي في فقه أهل المدينة‪ ،‬ط ‪( .1‬الرياض‪:‬‬
‫مكتبة الرياض احلديثة‪1398 ،‬ه)‪ ،‬ص ‪.691‬‬
‫‪ 253‬ابن جزي‪ ،‬القوانين الفقهية في تلخيص مذهب المالكية والتنبيه على مذهب الشافعية والحنفية والحنبلية‪ ،‬ص‬
‫‪.452‬‬
‫‪98‬‬
 ‫ويستمد هذا احلكم الذي أورده ابن عبد الرب من أصل من أصول املالكية وهو (سد الذرائع)‪ ،‬فهم‬
‫مينعون أي شيء قد يؤدي إىل ما هو حمرم من احملرمات‪ ،‬أو إىل غرر يلحق باملتعاقدين‪ ،‬فشرطوا يف‬
‫عقد السلم أن يوضح املتعاقدين مكان تسليم البضاعة وزمنها‪ ،‬فكما هو معروف اآلن أن الزمن‬
‫ولو كان قصريا قد يؤدي إىل تغيري يف البضاعة‪ ،‬هلذا وجب على املتعاقدين تبيني تفاصيل التسليم‬
‫ىِ‬
‫يف العقد رفعا ملادة النزاع وحتقيقا ملقصد قوله تعاىل يف سورة املائدة‪﴿:‬يَا أَيـُّ َها الذ َ‬
‫ين َآمنواْ أ َْوفواْ‬
‫بِالْعق ِ‬
‫ود﴾‪.254‬‬
‫اقتران عقد السلم بضمانات بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ذكرت المادة ‪ 62‬أنه‪":‬ميكن أن يقرتن عقد السلم بضمانات لفائدة املشرتي كالرهن والكفالة‬
‫وغريمها من الضمانات املنصوص عليها يف النصوص التشريعية اجلاري هبا العمل‪ ،‬مع مراعاة‬
‫مقتضيات املادة ‪ 2‬من هذا املنشور‪ ،‬وذلك لضمان تسليم املبيع موضوع عقد السلم"‪.255‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫مت تأصيل مسألة الضمانات يف الفصول السابقة‪ ،‬يتم مراجعتها يف مكاهنا‪.‬‬
‫إمكانية فسخ عقد السلم باتفاق الطرفين مقابل استرداد الثمن كله بين القانون المغربي‬
‫والمذهب المالكي‪:‬‬
‫كما أوضحت المادة ‪ 63‬فإنه‪" :‬ميكن أن ينص عقد السلم على إمكانية فسخ العقد باتفاق‬
‫الطرفني يف مقابل اسرتداد الثمن كله"‪.256‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫من الشروط اليت جيوز للمتعاقدين اشرتاطها أن ينص يف العقد أنه يف حالة اتفق املتعاقدين على‬
‫فسخ العقد هلما ذلك مع اسرتداد الثمن كله‪ ،‬وقد أجاز املالكية هاته املسألة لكن شريطة أال جياوزا‬
‫اليوم الثالث يف العقد وأال يتم فقد رأس املال‪.‬‬

‫‪ 254‬املائدة‪ :‬اآلية ‪1‬‬

‫‪ 255‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.16‬‬
‫‪ 256‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.16‬‬
‫‪99‬‬
‫وفصل اإلمام ابن عبد الرب يف ذلك حيث قال‪":‬أجاز فقهاؤنا املالكية خيار الشرط يف السلم‬
‫للعاقدين أو ألحدمها ثالثة أيام فما دون ذلك‪ ،‬بشرط أال يتم فقد رأس املال‪ ،‬فإن فقد فسد العقد‬
‫مع شرط اخليار‪ ،‬لرتدد املال بني السلفية والثمنية‪.‬‬
‫هذا هو الرأي املعتمد عند فقهائنا‪ ،‬وهو مبين على جواز تأخري قبض رأس مال السلم ثالثة أيام‬
‫فما دوهنا‪ ،‬ألن هذا التأخري اليسري يف حكم التعجيل‪ ،‬فيكون معفوا عنه‪ ،‬إذ القاعدة أن ما قارب‬
‫الشيء يعطى حكمه"‪.257‬‬
‫وامللحوظ هنا أنه مل يتم اشرتاط عدم جتاوز ثالثة أيام‪ ،‬وهو خمالف ملا ذكرته املادة ‪":63‬ميكن أن‬
‫ينص عقد السلم على إمكانية فسخ العقد باتفاق الطرفني يف مقابل اسرتداد الثمن كله"‪.258‬‬
‫فقد عممت اجلواز هنا ومل تشرتطه بثالثة أيام‪.‬‬
‫أحكام تعذر تسليم للبضاعة في أجلها المحدد بين القانون المغربي والمذهب المالكي‪:‬‬
‫ذكرت المادة ‪ 64‬أنه‪" :‬يف حالة تعذر تسليم البضاعة يف األجل احملدد يف العقد‪ ،‬ميكن للبائع‬
‫تأجيل التسليم بعد قبول املشرتي‪ ،‬دون مراجعة الثمن أو الزيادة يف مقدار البضاعة موضوع‬
‫العقد"‪.259‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫أورد العلماء هذ الصورة يف بيع الطعام وفصلوا فيها تفصيال؛ فقد ورد عن اإلمام مالك أنه‬
‫قال‪":‬األمر عندنا فيمن سلف يف طعام بسعر معلوم إىل أجل مسمى‪ ،‬فحل األجل‪ ،‬فلم جيد املبتاع‬
‫عند البائع وفاء مما ابتاع منه فأقاله‪ ،‬فإنه ال ينبغي له أن يأخذ منه إال ورقه أو ذهبه‪ ،‬أو الثمن‬
‫الذي دفع إليه بعينه‪ ،‬وإنه ال يشرتي منه بذلك الثمن شيئا‪ ،‬حىت يقبضه منه‪ ،‬وذلك أنه إذا أخذ‬

‫‪ 257‬التوايت‪ ،‬المبسط في الفقه المالكي‪ ،‬ص ‪.412‬‬

‫‪ 258‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.16‬‬
‫‪ 259‬املصدر السابق‪.‬‬
‫‪100‬‬
‫غري الثمن الذي دفع إليه أو صرفه يف سلعة غري الطعام الذي ابتاع منه‪ ،‬فهو بيع الطعام قبل أن‬
‫‪260‬‬
‫يستوىف"‬
‫فاألمر هنا حالة التعذر أن يرجع البائع على املشرتي برأس مال السلعة فقط ال أزيد من ذلك‪.‬‬
‫وهنا جيب إيراد مسألة أخرى هي قرينتها يف األمهية‪ ،‬وهي حالة وقوع جائحة على موضوع السلم‪،‬‬
‫كأن يسلم يف رطب حلائط بعينه‪ ،‬لكن ملا حل األجل نزلت به جائحة فأودت به‪ ،‬قال علماء‬
‫‪261‬‬
‫املذهب‪ ،‬انفسخ قوال واحدا ألن البيع وقع على شيء بعينه‪.‬‬
‫أما إن كان السلم مضمونا يف رطب من قرية مأمونة فأصيب مثرها فعلى أربعة أقوال‪:‬‬
‫‪" .1‬قال مالك يف املدونة‪ :‬يتأخر إىل العام القابل‪.‬‬
‫‪ .2‬قال بن القاسم‪ :‬من طلب التأخري منهما كان ذلك له إال أن جيتمعا على احملاسبة‪.‬‬
‫‪ .3‬وقال أيضا يف كتاب حممد‪ :‬ذلك ملن له السلم إن شاء أخره‪ ،‬وإن شاء أخذه ببقية‬
‫رأس املال نقدا‪ ،‬وقال‪ :‬فسخ ذلك أحب يل‪.‬‬
‫‪ .4‬وقال أشهب‪ :‬يتعجل رأس ماله‪ ،‬وال جيوز له أن حيول ذلك يف مثرة قابل‪.‬‬
‫‪ .5‬وقال أصبغ يف كتاب ابن حبيب‪ :‬ال يكون التأخري إال باجتماع منهما على رضا‬
‫التأخري؛ ألهنما عمدا هلذه السنة بعينها‪ ،‬ومل يرد بائع ذلك أن يكون خملدا يف ذمته من‬
‫‪262‬‬
‫سنة إىل سنة‪ ،‬قال‪ :‬وسواء كان ذلك مبطل منه أو غريه"‬
‫جند هنا يف املسألة األوىل أن اإلمام مالك مل يذكر خيار التأخري إطالقا وإمنا ذكر التعويض فقط‪،‬‬
‫أما صورة اجلائحة واليت هي قريبة منها‪- ،‬وقلنا قريبة منها ألن السبب واحد وهو تعذر التسليم‪،‬‬
‫وهذا التعذر قد يكون جبائحة أو غريها شريطة أن يكون غري مقصود – فاإلمام مالك قال بالفسخ‬
‫فيما إذا كان من حائط معني‪ ،‬وقال بالتأجيل إذا كان السلم مأمونا من قرية بعينها‪ ،‬والضابط هنا‬

‫‪ 260‬أبو عمر يوسف بن عبد اهلل بن حممد بن عبد الرب النمري األندلسي‪ ،‬االستذكار الجامع لمذاهب فقهاء األمصار‬
‫وعلماء األقطار في تضمنه الموطأ من معاني الرأي واآلثار وشرح ذلك كله باإليجاز واالختصار‪ ،‬ج ‪ ،20‬ط ‪.1‬‬
‫(بريوت‪ :‬دار قتيبة للطباعة والنشر‪ :‬دار الوعي‪1414 ،‬هـ)‪.23 ،‬‬
‫‪ 261‬أنظر‪ :‬أبو احلسن علي بن حممد اللخمي‪ ،‬التبصرة‪ ،‬ص ‪.2903‬‬
‫‪ 262‬املصدر السابق‪.2904 :‬‬
‫‪101‬‬
‫هلذا االختالف هو مسألة الضمان‪ ،‬فإن كان السلم غري مضمونا حبيث كان من قرية صغرية كان‬
‫التعويض فقط أما إن كان السلم مضمونا يف مثر قرية معينة مأمونة فهذا يؤخر فيه السلم إىل السنة‬
‫املقبلة‪.‬‬
‫جواز أن يعوض المورد بدل البضاعة التي لم يستطع إيرادها بضاعة أخرى للعميل بين القانون‬
‫المغربي والمذهب المالكي‬
‫يف حالة عدم قدرة املورد على توريد املسلم فيه نصت المادة ‪ 65‬على أنه‪" :‬جيوز للبائع بعد‬
‫موافقة املشرتي تعويض املبيع موضوع عقد السلم بشيء آخر غري النقد بعد حلول األجل‪ ،‬دون‬
‫اشرتاط ذلك يف عقد السلم‪ ،‬سواء كان التعويض جبنسه أو بغري جنسه‪ ،‬وذلك مع اشرتاط أن‬
‫يكون البدل صاحلا ألن يكون موضوعا لعقد السلم بالثمن املتفق عليه‪.‬‬
‫فإذا كان التعويض بغري اجلنس قبل حلول األجل جاز بشرطي تعجيل البدل‪ ،‬وأال يكون الشيء‬
‫املبيع (املسلم فيه) طعاما‪.‬‬
‫إذا سلم الباع للمشرتي مبيعا خبصائص أجود‪ ،‬جاز قبوله بشرط أال يطلب البائع مثنا للخصائص‬
‫الزائدة"‪.263‬‬
‫المادة ‪":66‬يف حالة عدم توفر البضاعة جزئيا أو كليا‪ ،‬يكون للمشرتي اخليار بني‪ ،‬إمهال البائع‬
‫أجال معقوال يتفق عليه الطرفان‪ ،‬وبني فسخ العقد واسرتداد الثمن الذي دفعه"‪.264‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫صورة املسألة أعاله أنه يف حالة عدم توفر املسلم فيه يف الوقت املتفق عليه فهل على املورد أن‬
‫يعوض املسلم فيه بقيمته أم انه يتم تأجيله إىل العام القادم حلظة توفره‪ ،‬وذا ما اختلف فيه علماء‬
‫املالكية‪ ،‬ونورد هناك أقواهلم‪:‬‬
‫"فقد اختلفوا فيمن أسلم يف شيء من الثمر‪ ،‬فلما حل األجل تعذر تسليمه حىت عدم‬
‫املسلم فيه وخرج زمانه‪ ،‬فقال اجلمهور‪ :‬إذا وقع ذلك كان املسلم باخليار بني أن يأخذ‬

‫‪ 263‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.16‬‬
‫‪ 264‬املصدر السابق‪ ،‬ص‪.16‬‬
‫‪102‬‬
‫الثمن أو يصري إىل العام املقبل‪ ،‬وبه قال الشافعي وأبو حنيفة وابن القاسم‪ ،‬وحجتهم أن‬
‫العقد وقع على موصوف يف الذمة فهو باق على أصله‪ ،‬وليس من شرط جوازه أن يكون‬
‫من مثار هذه السنة‪ ،‬وإمنا هو شيء شرطه املسلم فهو يف ذلك باخليار‪.‬‬
‫وقال أشهب من أصحاب مالك‪ :‬ينفسخ السلم ضرورة وال جيوز التأخري‪ ،‬وكأنه رآه من‬
‫باب الكالئ بالكالئ‪ .‬وقال سحنون‪ :‬ليس له أخذ الثمن‪ ،‬وإمنا له أن يصرب إىل القابل‪،‬‬
‫واضطرب قول مالك يف هذا‪ ،‬واملعتمد عليه يف هذه املسألة ما رآه أبو حنيفة والشافعي‬
‫وابن القاسم‪ ،‬وهو الذي اختاره أبو بكر الطرطوشي‪ ،‬والكالئ بالكالئ املنهي عنه إمنا هو‬
‫املقصود‪ ،‬ال الذي يدخل اضطرارا"‪.265‬‬
‫فاملادة كما أوضحت خالفت أقوال املذهب املالكي ووافقت أحد قويل اإلمام مالك حيث مل‬
‫جيوزوا أن يتم تعويض موضوع عقد السلم بشيء آخر غريه‪ ،‬فإما أن حيضر ما يوافق الصفة أو‬
‫يصري إىل العام القابل‪ ،‬وأقواهلم كالتايل‪:‬‬
‫‪ .1‬أشهب‪ :‬ينفسخ عقد السلم وال جيوز التأخري خوفا من الوقوع يف بيع الكالئ بالكالئ‪.‬‬
‫‪ .2‬سحنون‪ :‬ليس له أخذ الثمن وإمنا يصري إىل القابل‪.‬‬
‫‪ .3‬مالك‪ :‬اضطرب قوله يف هذا والراجح عنده اخليار بني أن يأخذ العوض أو يصري إىل العام‬
‫القابل‪.‬‬
‫تخلف المورد عن تسليم المبيع بدون عذر شرعا بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫المادة ‪":67‬جيوز أن ينص عقد السلم على أنه يف حال ختلف البائع عن تسليم املبيع موضوع‬
‫عقد السلم من دون عذر معترب شرعا‪ ،‬حسب الشروط املتفق عليها‪ ،‬يسرتد املشرتي الثمن الذي‬
‫عجله‪ ،‬مع جواز مطالبة املشرتي البائع بتعويض الضر الفعلي املثبت الذي حلق به"‪.266‬‬

‫‪ 265‬إبن رشد‪ ،‬بداية المجتهد ونهاية المقتصد‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.392‬‬

‫بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬ ‫‪266‬‬

‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.16‬‬

‫‪103‬‬
 ‫التأصيل‪:‬‬
‫ذكرنا سابقا أنه حالة تعذر املورد عن تسليم املبيع لعذر له أن يؤجل التسليم حىت حيضر املبيع‪،‬‬
‫لكن يف هاته الصور األمر خمالف‪ ،‬حبيث ختلف املورد عن تسليم البيع عن قصد‪ ،‬هنا يطرح سؤال‪:‬‬
‫هل جيوز له أن يلغي العقد؟ اجلواب‪ :‬إن فعل فعليه تسديد األضرار اليت كان سببا فيها‪ ،‬قال‬
‫مالك‪ " :‬وكل ما أسلمت فيه إىل أجل‪ ،‬حيتاج فيه إىل ذلك الشيء‪ ،‬فأخلفك عن وقته‪ ،‬فليس لك‬
‫فسخ البيع‪ ،‬وكذلك الضحايا خيلفك فيها حىت تزول أيام النحر‪ ،‬وكذلك الكراء كله‪ ،‬إال كراء احلاج‬
‫وحده؛ إذ إن زالت أيام احلج‪ ،‬ومل يأت املكرتي إىل السلطان يكرتي‪ ،‬له فسخ ما بينهما"‪.267‬‬
‫فقول مالك رمحه اهلل تعاىل‪ " :‬وكذلك الضحايا خيلفك فيها حىت تزول أيام النحر‪ ،‬وكذلك الكراء‬
‫كله"‪ ،‬دليل على أنه إن ختلف البائع عن تسليم املبيع فإنه جيب عليه أن يدفع األضرار اليت نزلت‬
‫باملشرتي‪ ،‬وإمنا ذكرنا هذا األمر هنا من أجل قياسها على صورة األضحية وصورة الكراء اليت‬
‫أوردها اإلمام مالك‪ ،‬والتعويض ال يكون إال مبا وقع فيه الضرر ال على كل القيمة‪ ،‬حىت ال حيصل‬
‫الغنب بني األطراف‪ ،‬وكذا عدم الوقوع يف ربا‪ ،‬فإنه إن عوض بقيمة أعلى مما هي يف العقد فقد‬
‫التبسا بالربا‪.‬‬
‫ود﴾‪ 268‬واألمر عام يفيد‬ ‫وهذا األمر تؤطره آية عظيمة‪ ،‬قوله تعاىل‪﴿:‬يا أَيـُّها الى ِذين آمنواْ أَوفواْ بِالْعق ِ‬
‫َ َ ْ‬ ‫َ َ‬
‫الوجوب‪ ،‬فيجب على البائع أن يويف مبقصد العقد‪ ،‬وكذا قاعدة الغنم بالغرم اليت تفيد ما ذكرناه‬
‫أعاله‪.‬‬
‫عدم جواز إبرام عقدي سلم مع نفس األطراف في نفس البضاعة بين القانون المغربي‬
‫والمذهب المالكي‬
‫المادة‪":68‬ال جيوز إبرام أكثر من عقد سلم واحد‪ ،‬بني نفس األطراف يف شأن نفس البضاعة‬
‫وباملواصفات الواردة يف العقد"‪.269‬‬

‫‪ 267‬القريواين‪ ،‬النوادر والزيادات على ما في المدونة من غيرها من األمهات‪ ،‬ج ‪ ،3‬ص ‪.68‬‬
‫‪ 268‬املائدة‪ :‬اآلية ‪1‬‬
‫‪ 269‬بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬
‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.17‬‬
‫‪104‬‬
 ‫التأصيل‪:‬‬
‫من صور السلم املستخدمة اآلن ما يسمى بالسلم املوازي‪ ،‬وصورته أن يعقد املشرتي عقد سلم‬
‫مع بائع على أن ما حتصل عليه من سلعة يبيعه سلما ملشرت آخر‪ ،‬وهذه الصورة جائزة شرط التفريق‬
‫بني العقدين‪ ،‬لكن الصورة أعاله هي نفسها إال أن املشرتي هو املورد األول‪ ،‬وهبذا اجتمع فيها‬
‫منهيني ومها بيع العينة وتوارد عقدين يف عقد واحد وأدلة حترميهما كالتايل‪:‬‬
‫‪ .1‬أورد النسائي يف سننه‪ ،‬عن أيب هريرة‪ ،‬قال‪ ":‬نـَ َهى رسول اللى ِه ﷺ َع ْن بـَْيـ َعتَـ ْ ِ‬
‫ني ِيف‬ ‫َ‬
‫بـَْيـ َعة"‪.270‬‬
‫‪ .2‬ورد يف احلديث الذي رواه األعمش عن عطاء بن أيب رباح عن ابن عمر قال‪ :‬أتى علينا‬
‫زمان وما يرى أحد منا أنه أحق بالدينار والدرهم من أخيه املسلم‪ ،‬وأنا يف زمان الدينار‬
‫ض ىن النىاس بِالدِّينَا ِر‬ ‫والدرهم أحب إلينا من أخينا املسلم مسعت رسول اهلل ﷺ‪":‬إِذَا َ‬
‫اجلِ َه َاد ِيف َسبِ ِيل اللى ِه‪ ،‬وتَـبَايـَعوا بِالْغَ ْ ِ‬
‫نب أَنْـَزَل اللىه َعلَْي ِه ْم‬ ‫َوالد ِّْرَه ِم‪َ ،‬واتـىبَـعوا أَ ْذنَ َ‬
‫اب الْبَـ َق ِر‪َ ،‬وتَـَركوا ْ‬
‫َ‬
‫ذًّال فَـلَ ْم يـَْرفَـ ْعه َعْنـه ْم َح ىىت يـَر ِاجعوا ِدينَـه ْم"‪.271‬‬
‫جواز توكيل المؤسسة البائع ببيع السلعة عند حلول أجل التسليم لفائدتها لطرف ثالث‪،‬‬
‫وكذا جواز بيع المسلم قبل قبضه مالم يكن طعاما بين القانون المغربي والمذهب المالكي‬
‫المادة ‪":69‬جيوز للمؤسسة بصفتها مشرتيا أن توكل البائع مقابل أجر أو بدون مقابل‪ ،‬من أجل‬
‫إعادة بيع املبيع موضوع عقد السلم لفائدهتا عند حلول أجل التسليم‪ ،‬لطرف ثالث غري البائع يف‬
‫‪272‬‬
‫عقد السلم‪ .‬وجيوز للمؤسسة بيع املسلم فيه قبل قبضه ما مل يكن طعاما"‪.‬‬
‫التأصيل‪:‬‬
‫أوردت املادة صورة لعقد السلم هلا شقني جيب بياهنما‪ ،‬ومها‪ :‬توكيل البائع ببيع البضاعة من طرف‬
‫املشرتي‪ ،‬والثانية بيع املسلم املسلم فيه قبل قبضه ما مل يكن طعاما‪.‬‬

‫‪ 270‬األلباين‪ ،‬صحيح سنن النسائي‪ ،‬ج‪ ،3‬ص ‪.243‬‬

‫الطرباين‪ ،‬المعجم الكبير‪ ،‬ج‪.432 ،12‬‬ ‫‪271‬‬

‫بنك املغرب‪ ،‬منشور يتعلق بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة واإلجارة والمشاركة والمضاربة والسلم‪ ،‬وكذا‬ ‫‪272‬‬

‫كيفيات تقديمها إلى العمالء‪ ،‬ص‪.17‬‬

‫‪105‬‬
‫‪ .1‬شق التوكيل‪ :‬جيوز للمشرتي أن يوكل املورد ببيع البضاعة يوم التسليم مادام العقد قد مت‬
‫وانتهى‪ ،‬ألنه بانتهاء العقد جيوز إبرام عقد آخر‪ ،‬والتوكيل كما أوردناه سابقا جائز‪ ،‬فعن‬
‫أيب هريرة رضي اهلل عنه قال‪ ":‬كا َن لِرجل علَى ر ِ ِ‬
‫أص َحابه‪،‬‬ ‫سول اللىه ﷺ َديْن‪ ،‬فَـ َه ىم به ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬
‫وها إيىاه فَقالوا‪ :‬إنىا ال‬ ‫وقال‪ :‬ا ْشتَـروا له ِسنًّا‪ْ ،‬‬ ‫قال‪ :‬دعوه‪ ،‬فإ ىن لِص ِ‬
‫اح ِ‬
‫فأعط َ‬ ‫ب احلَ ِّق َم َق ًاال‪َ ،‬‬ ‫َ‬ ‫فَ َ َ‬
‫وها إيىاه‪ ،‬فإ ىن ِمن َخ ِْريك ْم‬ ‫فأعط َ‬
‫وها‪ْ ،‬‬ ‫ضل ِمن ِسن ِِّه‪َ ،‬‬
‫قال‪ :‬فَا ْشتَـر َ‬ ‫َِجند ِسنًّا ىإال ِسنًّا هي أفْ َ‬
‫ضاءً "‪.273‬‬
‫أح َسنَك ْم قَ َ‬
‫ْ‬
‫فالتوكيل هنا كما ورد يف اجلديث جائز حيث أنه وكلهم بشراء اإلبل وتسليمها للرجل‬
‫الذي كان له على النيب ﷺ مجل‪.‬‬
‫‪ .2‬بيع املسلم املسلم فيه قبل قبضه ما مل يكن طعاما‪ :‬هنا يوجد صورتني نورد هلما الدليل‬
‫على جوازمها‪.‬‬
‫عمر أنـىه ْم َكانوا يَ ْشتَـرو َن الطى َع َام ِم َن‬
‫• النهي عن بيع الطعام قبل قبضه‪ :‬عن ابن َ‬
‫النيب ﷺ‪ ،‬فَـيَْبـ َعث عليهم َمن ميَْنَـعه ْم أ ْن يَبِيعوه َحْيث ا ْشتَـَرْوه‪،‬‬ ‫ِ‬ ‫ُّ ِ‬
‫الرْكبَان علَى َع ْهد ِّ‬
‫ِ‬
‫هما‪،‬‬‫وح ىدثـَنَا ابن ع َمَر َرض َي اللىه عْن َ‬ ‫قال‪َ :‬‬ ‫حىت يـَْنـقلوه َحْيث يـبَاع الطى َعام‪َ .‬‬‫ى‬
‫حىت يَ ْستَـ ْوفِيَه‪.274" .‬‬
‫اع الطى َعام إذَا ا ْشتَـَراه ى‬
‫النيب ﷺ‪ :‬أ ْن يـبَ َ‬
‫قال‪ :‬نـَ َهى ُّ‬‫َ‬
‫• أما احلكم الثاين الوراد هنا وهو جواز بيع ما ليس بطعام قبل قبضه‪ ،‬والدليل‬
‫على جوازه يفهم من "دليل خطاب" احلديث أعاله وتعريف هذا املفهوم هو‬
‫كالتايل‪" :‬قصر حكم املنطوق به على ما تناوله‪ ،‬واحلكم للمسكوت عنه مبا‬
‫خالفه‪.‬‬
‫ومعىن ذلك أن يعلن احلكم على صفة موجودة يف بعض اجلنس فيدل ذلك‬
‫أن حكم ما مل توجد فيه تلك الصفة خمالف حلكم ما وجدت فيه‪.‬‬

‫‪ 273‬الشرتي‪ ،‬مختصر صحيح البخاري‪.365 ،‬‬

‫‪ 274‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.344‬‬
‫‪106‬‬
 ‫ِ‬
‫سائمة الغن ِم‬ ‫مثال‪ :‬ما روي عن النيب صلى اهلل على وسلم أنه قال‪":‬يف‬
‫الىزكاة"‪ 275‬فذلك عند القائلني بدليل اخلطاب على أن ما ليس بسائمة من‬
‫‪276‬‬
‫الغنم ال زكاة فيها‪".‬‬
‫عاما فال يَب ْعهُ حتَّى‬
‫تاع طَ ً‬
‫وإذا أردنا أن نطبق هاته القاعدة على حديث " َمن ابْ َ‬
‫يَ ْستَة ْوفيَهُ"‪ .277‬فمفهوم خمالفته أن ما دون الطعام ال يشرتط فيه اإليفاء‪ ،‬وإمنا‬
‫جيوز بيعه ولو مل يتم استالمه‪.‬‬

‫‪ 275‬األلباين‪ ،‬صحيح النسائي‪ ،‬ج‪ ،5‬ص ‪.26‬‬

‫‪ 276‬أبو الوليد سليمان بن خلف بن سعد بن أيوب الباجي الذهيب املالكي‪ ،‬اإلشارة في أصول الفقه‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار‬
‫الكتب العلمية‪1424 ،‬هـ)‪ ،‬ص ‪.110‬‬
‫‪ 277‬املصدر السابق‪ ،‬ص ‪.344‬‬
‫‪107‬‬
 ‫الفصل الثامن‪:‬‬
‫الخاتمة والنتائج والتوصيات‬
‫‪.1.8‬الخاتمة‬
‫مت وحبمد من اهلل تعاىل ختام هذه الدراسة اليت متحورت حول العقود املالية التشاركية باملغرب‬
‫وتطبيقاهتا يف ضوء مذهب اإلمام مالك‪ ،‬ومشلت عقد املراحبة لآلمر بالشراء‪ ،‬اإلجارة املنتهية‬
‫بالتمليك‪ ،‬املشاركة‪ ،‬املضاربة والسلم‪ ،‬حيث مت تناوهلا بالتحليل يف ضوء أصول املذهب املالكي‬
‫واجتهاداته‪ ،‬وقد ناقش البحث العديد من القضايا الفقهية املتعلقة بالعقود املعتمدة بالبنوك التشاركية‬
‫باملغرب منطلقا من قانون مواصفات عقود املالية التشاركية يف املغرب مقارنا إياها مع املذهب‬
‫املالكي أصوال وفروعا‪ ،‬منتهجا بذلك املناهج اليت مت ذكرها سابقا يف خطة البحث من منهج‬
‫وصفي وحتليلي واستقرائي واستنباطي‪ ،‬وقد خلص البحث إىل أن معظم عقود املالية التشاركية يف‬
‫املغرب وافقت املذهب املالكي من حيث األصول والفروع إال بعضا من املسائل اليت خالف املذهب‬
‫املالكي معتمدا فيها على أقوال مذاهب أخرى‪ .‬إن عقود املالية اإلسالمية التشاركية يف املغرب هي‬
‫صمام األمان للمالية التشاركية؛ وجيب أن يتم إعطاؤها أمهية كبرية من حيث البحث والتدقيق سواء‬
‫على املستوى الفردي أو األكادميي هلذا وجب على الباحثني االهتمام هبذا املوضوع أميا اهتمام‪.‬‬
‫وإن البحث الذي قد مت حبول من اهلل وفضله يعد بداية لالجتهاد والبحث حول العقود املالية‬
‫التشاركية ليس فقط من خالل مقارنتها باملذهب املالكي وإمنا من خالل دراسة تطبيقاهتا يف البنوك‬
‫التشاركية املغربية املرخص هلا من طرف اجلهات املعنية باألمر واليت بدأت تستعمل هاته الصيغ‬
‫التشاركية تدرجييا بداية من بيع املراحبة لآلمر بالشراء مرورا جبميع صيغ التمويل التشاركية اليت‬
‫أخرجها بنك املغرب وفق تعليمات اجمللس األعلى وإرشادات اهليئة الشرعية للمالية التشاركية املنبثقة‬
‫عن اجمللس العلمي األعلى‪.‬‬

‫‪108‬‬
 ‫‪.2.8‬النتائج‬
‫توصلت الدراسة إىل جمموعة من النتائج‪:‬‬
‫‪ .1‬أن معظم عقود املالية التشاركية يف املغرب وافقت أصول واجتهادات املذهب املالكي‬
‫باستثناء بعض القضايا اليت مت األخذ فيها برأي املذاهب األخرى أو املعاصرين‪.‬‬
‫‪ .2‬من تلك القضايا اليت مت األخذ فيها برأي املعاصرين هامش اجلدية الذي خرجته هيئة‬
‫احملاسبة واملراجعة الشرعية للهيئات املالية على أنه أمانة‪.‬‬
‫‪ .3‬عند حتليلنا لعقد اإلجارة وجدنا أن فسخ عقد اإلجارة والذي أطلقته املادة ‪ 44‬كان على‬
‫خالف أصول املذهب املالكي‪ ،‬فاألصل أال يكون الفسخ على إطالقه بل جيب تقييده‬
‫بأسباب قوية‪ ،‬فإذا مت إطالق مسألة الفسخ آنذاك فسيتم فتح باب الفسخ على مصراعيه‬
‫ويقع الطرفان يف الضرر وهو ما يعارض اآلية األوىل من سورة املائدة يف وجوب الوفاء‬
‫بالعقود‪.‬‬
‫‪ .4‬يف عقد السلم مل يتم توضيح ما إذا كان عقد السلم جيري على املنافع أم ال‪ ،‬كما نص‬
‫على ذلك املذهب املالكي من أن السلم ال جيري يف املنافع‪.‬‬
‫‪ .5‬يف مسألة فسخ عقد السلم اشرتط املالكية عدم جماوزة الثالثة أيام‪ ،‬إال أنه مل يتم توضيحه‬
‫يف مواصفات عقد السلم‪.‬‬
‫‪.3.8‬التوصيات‬
‫بعد دراسة عقود املالية التشاركية باملغرب بالتحليل يف ضوء مذهب اإلمام مالك يوصي الباحث‪:‬‬
‫‪ .1‬اهليئات املعنية باألمر باتباع املذهب املالكي يف عقود املالية التشاركية وخصوصا يف مسألة‬
‫إلغاء عقد اإلجارة وكذلك إرجاع املسلم يف عقد السلم‪.‬‬
‫‪ .2‬اجلهات الرمسية بتوفري عقود املالية التشاركية يف املغرب للباحثني من أجل البحث فيها؛‬
‫وخصوصا أن املغرب حديث عهد بالبنوك التشاركية‪.‬‬
‫‪ .3‬بدراسة تطبيقات املالية التشاركية وعقودها من نواحي خمتلفة‪.‬‬
‫‪ .4‬تعميم عقود املالية التشاركية الصادرة عن بنك املغرب على مجيع البنوك التشاركية واختاذها‬
‫منوذجا‪.‬‬
‫‪109‬‬
‫‪ .5‬حتديد ميزاينة خاصة من أجل الدراسات اليت هلا عالقة باملالية التشاركية من طرف اجلهات‬
‫الرمسية‪.‬‬
‫‪ .6‬إعداد دورات تدريبية خاصة للباحثني يف املالية التشاركية من طرف اهليئات املعنية سواء‬
‫من القطاع اخلاص أو على القطاع العام‪.‬‬
‫‪ .7‬بتنظيم مؤمترات تعىن باملالية التشاركية يتم فيها دراسة أهم القضايا اليت تصب يف موضوع‬
‫عقود املالية التشاركية‪.‬‬

‫‪110‬‬
 ‫‪ .4.7‬المصادر والمراجع‪:‬‬
‫القرآن الكرمي‪ ،‬رواية ورش عن نافع‪.‬‬
‫ابن اجلارود‪ ،‬سليمان بن داود‪ ،‬مسند أبي داود الطيالسي‪ ،‬ج ‪ ،2‬ط ‪( .1‬اجليزة‪ :‬هاجر للطباعة‬
‫والنشر والتوزيع واإلعالن‪1999 ،‬م)‪.‬‬
‫ابن اجلالب‪ ،‬أبو القاسم عبيد اهلل بن احلسني بن احلسن املصري‪ ،‬التفريع في فقه اإلمام مالك‬
‫بن أنس‪ ،‬ج‪ ،2‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪2007 ،‬م)‪.‬‬
‫ابن العريب‪ ،‬أبو بكر حممد بن عبد اهلل‪ ،‬أحكام القرآن‪ .‬ج ‪( 1‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية)‪.‬‬
‫ابن جزي‪ ،‬حممد بن أمحد الغرناطي‪ ،‬القوانين الفقهية في تلخيص مذهب المالكية والتنبيه على‬
‫مذهب الشافعية والحنفية والحنبلية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار ابن جزم ‪2013‬م)‪.‬‬
‫ابن حجر‪ ،‬أمحد بن علي العسقالين‪ ،‬بلوغ المرام من أدلة األحكام‪ ،‬ط ‪2003( .7‬م)‪.‬‬
‫ابن رشد احلفيد‪ ،‬أبو الوليد حممد‪ ،‬الضروري في أصول الفقه‪( .‬لبنان‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪،‬‬
‫‪1994‬م)‪.‬‬
‫ابن رشد القرطيب‪ ،‬أبو الوليد حممد بن أمحد‪ ،‬المقدمات الممهدات لبيان ما اقتضته رسوم‬
‫المدونة من األحكام الشرعيات والتحصيالت المحكمات ألمهات مسائلها المشكالت‪،‬‬
‫ج ‪ ،2‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1988 ،‬م)‪.‬‬
‫ابن رشد‪ ،‬القرطيب‪ ،‬البيان والتحصيل والشرح والتوجيه في مسائل المستخرجة‪ ،‬ط ‪.2‬‬
‫(بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1988 ،‬م)‪.‬‬
‫ابن رشد‪ ،‬حممد بن أمحد بن حممد‪ ،‬بداية المجتهد ونهاية المقتصد‪ ،‬ج‪ ،3‬ط ‪( .1‬القاهرة‪:‬‬
‫مكتبة ابن تيمية‪1415 ،‬هـ)‪.‬‬
‫ابن طاهر‪ ،‬احلبيب‪ ،‬الفقه المالكي وأدلته‪ ،‬ج‪ ،5‬ط ‪(.5‬بيورت‪ :‬مؤسسة املعارف‪2007 ،‬م)‪.‬‬
‫ابن عبد الرب‪ ،‬أبو عمر يوسف بن عبد اهلل بن حممد النمري القرطيب‪ ،‬الكافي في فقه أهل المدينة‪،‬‬
‫ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬مكتبة الرياض احلديثة‪1978 ،‬م)‪.‬‬

‫‪111‬‬
‫ابن عبد الرب‪ ،‬أبو عمر يوسف بن عبد اهلل بن حممد النمري القرطيب‪ ،‬االستذكار الجامع لمذاهب‬
‫فقهاء األمصار وعلماء األقطار في تضمنه الموطأ من معاني الرأي واآلثار وشرح ذلك‬
‫كله باإليجاز واالختصار‪ ،‬ج ‪ ،20‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار قتيبة للطباعة والنشر ‪ /‬حلب‪ :‬دار‬
‫الوعي‪1414 ،‬هـ)‪.‬‬
‫ابن كبري‪ ،‬حممد آشر رسول خبش‪" .‬دليل االستحسان وحجيته دراسة تطبيقية في فقه‬
‫المعامالت" رسالة دكتوراه‪ ،‬جامعة أم القرى‪ .‬قسم الدراسات العليا الشرعية‪1425 ،‬هـ)‪.‬‬
‫ابن منظور‪ ،‬أبو الفضل مجال الدين حممد بن مكرم االفرقي املصري‪ ،‬لسان العرب‪ ،‬ج ‪.10‬‬
‫(بريوت‪ :‬دار صادر)‪.‬‬
‫ابن يونس‪ ،‬الجامع لمسال المدونة‪ ،‬ج ‪ ،15‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع‪،‬‬
‫‪2013‬م)‪.‬‬
‫أبو داود سليمان السجستاين‪ ،‬سنن أبي دواد‪ ،‬ج ‪( .5‬دمشق‪ :‬دار الرسالة العاملية‪2009 ،‬م)‪.‬‬
‫أبو زيد القرواين‪ ،‬أبو حممد عبد اهلل بن عبد الرمحن‪ ،‬النوادر والزيادات على ما في المدونة من‬
‫غيرها من األمهات‪ ،‬ج ‪ ،7‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1999 ،‬م)‪.‬‬
‫أمحد بن احلسني البيهقي‪ ،‬السنن الكبرى‪ ،‬ج ‪ ،6‬ط ‪( .3‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪،‬‬
‫‪2003‬م)‪.‬‬
‫أمحني‪ ،‬حممد‪ ،‬دور الفقه المالكي في نجاح العمل المصرفي اإلسالمي‪ ،‬ط ‪.1‬‬
‫األلباين‪ ،‬حممد ناصر الدين‪ ،‬إرواء الغليل في تخريج أحاديث منار السبيل‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪:‬‬
‫‪1979‬م)‪.‬‬
‫األلباين‪ ،‬حممد ناصر الدين‪ ،‬صحيح سنن ابن ماجة‪ ،‬ج ‪ ،2‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬مكتبة املعارف‬
‫للنشر والتوزيع‪1997 ،‬م)‪.‬‬
‫األلباين‪ ،‬حممد ناصر الدين‪ ،‬صحيح سنن نسائي‪ ،‬ج‪ ،3‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬مكتبة املعارف للنشر‬
‫والتوزيع‪1998 ،‬م)‪.‬‬

‫‪112‬‬
‫الباجي‪ ،‬أبو الوليد سليمان بن خلف بن سعد بن أيوب الذهيب املالكي‪ ،‬اإلشارة في أصول‬
‫الفقه‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪2003 ،‬م)‪.‬‬
‫الباجي‪ ،‬أبو الوليد سليمان بن خلف‪ ،‬إحكام الفصول في أحكام األصول‪( .‬بريوت‪ :‬مؤسسة‬
‫الرسالة‪1989 ،‬م)‪.‬‬
‫باي‪ ،‬حامت‪ ،‬األصول االجتهادية التي يبنى عليها المذهب المالكي‪ ،‬ط ‪( .1‬الكويت‪ :‬وزارة‬
‫األوقاف والشؤون اإلسالمية ‪2011‬م)‪.‬‬
‫بدر الدين الزركشي‪ ،‬البحر المحيط في أصول الفقه‪،‬ط ‪( .2‬الغردقة‪ :‬دار الصفوة للطباعة والنشر‬
‫والتوزيع‪1992 ،‬م)‪.‬‬
‫البغدادي‪ ،‬القاضي أبو حممد عبد الوهاب بن علي بن نصر املالكي‪ ،‬اإلشراف على نكت مسائل‬
‫الخالف‪ ،‬ج‪ ،3‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬دار ابن القيم للنشر والوزيع‪ /‬القاهرة‪ :‬دار ابن عفان‪،‬‬
‫‪2008‬م)‪.‬‬
‫البغدادي‪ ،‬القاضي أبو حممد عبد الوهاب بن علي بن نصر املالكي‪ ،‬عيون المسائل‪ ،‬ط ‪.1‬‬
‫(بريوت‪ :‬دار ابن حزم‪2009 ،‬م)‪.‬‬
‫البغدادي‪ ،‬القاضي عبد الوهاب بن علي بن نصر املالكي‪ ،‬عيون المجالس‪ ،‬ط ‪( .1‬الرياض‪:‬‬
‫مكتبة الرشد‪2000 ،‬م)‪.‬‬
‫البغدادي‪ ،‬القاضي عبد الوهاب‪ ،‬المعونة على مذهب عالم المدينة‪ ،‬حتقيق ورداسة محيض عبد‬
‫احلق‪ ،‬املكتبة التجارية‪ -‬مكة املنورة‪.‬‬
‫بنك املغرب‪ ،‬منشور بالمواصفات التقنية لمنتجات المرابحة و اإلجارة و المشاركة و المضاربة‬
‫و السلم‪ ،‬و كذا كيفيات تقديمها للعلماء‪(،‬الرباط‪ 27 :‬يناير ‪2017‬م)‪.‬‬
‫الرتمذي‪ ،‬أبو عيسى حممد بن عيسى بن سورة بن موسى بن احلاك‪ ،‬سنن الترمذي‪ ،‬ط ‪.1‬‬
‫(الرياض‪ :‬دار احلضارة للنشر والتوزيع‪2015 ،‬م)‪.‬‬
‫تقي الدين بن تيمية‪ ،‬مجموع الرسائل الكبرى‪( .‬بريوت‪ :‬دار إحياء الرتاث العريب‪2008 ،‬م)‪.‬‬

‫‪113‬‬
‫التنوخي‪ ،‬سحنون بن سعيد‪ ،‬المدونة الكبرى‪ .‬ج ‪( 10‬الرياض‪ :‬وزارة الشؤون اإلسالمية‬
‫واألوقاف والدعوة واإلرشاد – اململكة العربية السعودية)‪.‬‬
‫التوايت بن التوايت‪ ،‬المبسط في الفقه المالكي‪ ،‬ج ‪ ،4‬ط ‪( .2‬اجلزائر‪2010 :‬م)‪.‬‬
‫اجلرجاين‪ ،‬علي بن حممد السيد الشريف‪ ،‬معجم التعريفات‪( .‬القاهرة‪ :‬دار الفضيلة للنشر والتوزيع)‪.‬‬
‫اجلريد الرمسية‪ ،‬ظهير شريف رقم ‪ 1.18.24‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 69.17‬بتغيير وتتميم القانون‬
‫رقم ‪ 33.06‬المتعلق بتسنيد األصول‪( .‬الرباط‪ :‬وزارة العدل‪.)2018 ،‬‬
‫اجلريدة الرمسية‪ ،‬ظهير رقم ‪ 1.14.193‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 103.12‬المتعلق بمؤسسات‬
‫االئتمان والهيئات المعتبرة في حكمها‪( ،‬الرباط‪ :‬وزارة العدل‪2014 ،‬م)‪.‬‬
‫اجلريدة الرمسية‪ ،‬ظهير شريف رقم ‪ 1.03.300‬بإعادة تنظيم المجالس العلمية‪( ،‬الرباط‪:‬‬
‫املطبعة الرمسية‪2004 ،‬م)‪.‬‬
‫اجلريدة الرمسية‪ ،‬مشروع قانون رقم ‪ 87.18‬بتغيير وتتميم القانون رقم ‪ 17.99‬المتعلق‬
‫بمدونة التأمينات‪( .‬الرباط‪ :‬جملس النواب‪2019 ،‬م)‪.‬‬
‫اجلندي‪ ،‬خليل ابن إسحاق املالكي‪ ،‬التوضيح شرح مختصر ابن الحاجب‪ ،‬ج ‪ ،5‬ط‪( .1‬الدار‬
‫البيضاء‪ :‬مركز الرتاث الثقايف املغريب ‪ /‬دار ابن حزم‪2012 ،‬م)‪.‬‬
‫اجلندي‪ ،‬خليل بن إسحق املالكي‪ ،‬مختصر العالمة خليل‪( .‬بريوت‪ :‬دار الفكر للطباعة والنشر‬
‫والتوزيع‪1981 ،‬م)‪.‬‬
‫احلطاب‪ ،‬أبو عبد اهلل حممد بن حممد بن عبد الرمحن املالكي املغريب‪ ،‬مواهب الجليل شرح‬
‫مختصر الشيخ الخليل‪ .‬ج ‪( 5‬انواكشوط‪ :‬دار الرضوان)‪.‬‬
‫اخللف‪ ،‬حممد عمر‪ ،‬الفكر المصرفي اإلسالمي‪ :‬دراسة تقويمية (رسالة دكتوراه مل تنشر‪ .‬جامعة‬
‫الريموك‪ .‬كلية الشريعة والدراسات اإلسالمية‪ .‬قسم االقتصاد واملصارف اإلسالمية‪2015 ،‬م)‪.‬‬
‫الدبيان‪ ،‬دبيان بن حممد‪ ،‬المعامالت المالية أصالة ومعاصرة‪ ،‬ج‪ ،5‬ط ‪( .2‬الرياض‪ :‬مكتبة‬
‫امللك فهد الوطنية‪1432 ،‬هـ)‪.‬‬

‫‪114‬‬
‫الدسوقي‪ ،‬أبو الربكات حممد عرفة‪ ،‬حاشية الدسوقي على الشرح الكبير‪(،‬القاهرة‪ :‬دار إحياء‬
‫الكتب العربية)‪.‬‬
‫الذهيب‪ ،‬أبو عبد اهلل مشس الدين حممد بن أمحد بن عثمان بن قامياز‪،‬سير أعالم النبالء‪( .‬األردن‪:‬‬
‫بيت األفكار الدولية‪2004 ،‬م)‪.‬‬
‫الرازي‪ ،‬حممد بن أيب بكر بن عبد القادر‪ ،‬مختار الصحاح‪( .‬بريوت‪ :‬مكتبة لبنان‪1986‬م)‪.‬‬
‫الرصاع‪ ،‬أبو عبد اهلل حممد األنصاري‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة الموسوم الهداية الكافية الشافية‬
‫لبيان حقائق اإلمام ابن عرفة الوافية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1993 ،‬م)‪.‬‬
‫الزحيلي‪ ،‬حممد مصطفى‪ ،‬القواعد الفقهية وتطبيقاها في المذاهب األربعة‪ ،‬ط ‪( .1‬دمشق‪ :‬دار‬
‫الفكر‪2006 ،‬م)‪.‬‬
‫الزرقا‪ ،‬مصطفى أمحد‪ ،‬المدخل الفقهي العام‪،‬ج‪( .1‬دمشق‪ :‬دار القلم ‪.)1998‬‬
‫الزرقاين‪ ،‬عبد الباقي بن يوسف بن امحد بن حممد املصري‪ ،‬شرح الزرقاني على مختصر سيدي‬
‫خليل‪ ،‬ج‪ ،7‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الكتب العلمية‪2002 ،‬م)‪.‬‬
‫السرخسي‪ ،‬أبو بكر حممد‪ ،‬أصول السرخسي‪ ،‬ط ‪( .1‬حيدر آباد‪ :‬جلنة املعارف العثمانية‪،‬‬
‫‪1993‬م)‪.‬‬
‫سيدنا علي‪ ،‬حممد األمني‪ ،‬أصول المعامالت المالية عند فقهاء المالكية‪ .‬ط األوىل‪.‬‬
‫(انواكشوط‪ :‬دار اإلسراء للطابعة والنشر والتوزيع‪2019 ،‬م)‪.21 ،‬‬
‫شبري‪ ،‬حممد عثمان‪ ،‬المعامالت المالية المعاصرة‪ ،‬ط ‪( .6‬عمان‪ :‬دار النفائس للنشر والتوزيع‪،‬‬
‫‪2007‬م)‪.‬‬
‫الشرتي‪ ،‬سعد بن ناصر بن عبد العزيز‪ ،‬مختصر صحيح البخاري‪ ،‬ط ‪( .1‬الرياض‪ :‬دار إشبليا‪،‬‬
‫‪2002‬م)‪.‬‬
‫شعيب األرنؤوط‪ ،‬عادل مرشد‪ ،‬مسند اإلمام أحمد بن حنبل‪ ،‬ج‪ ،4‬ط األوىل‪(.‬بريوت‪ :‬مؤسسة‬
‫الرسالة ‪1995‬م)‪.‬‬

‫‪115‬‬
‫شليب‪ ،‬حممد مصطفى‪ ،‬المدخل في التعريف بالفقه اإلسالمي وقواعد الملكية و العقود فيه‪.‬‬
‫(اإلسكندرية‪ :‬مطبعة دار التأليف‪1382 ،‬م‪1962-‬م)‬
‫شهاب الدين أمحد بن إمساعيل الكورين‪ ،‬الدرر اللوامع في شرح جمع الجوامع‪( .‬املدينة املنورة‪:‬‬
‫مكتبة امللك فهد الوطنية‪1428 ،‬هـ)‪.‬‬
‫الطرباين‪ ،‬أبو القاسم سليمان بن أمحد‪ ،‬المعجم الكبير‪ ،‬ط ‪ .2‬ج‪( 12‬القاهرة‪ :‬مكتبة ابن تيمية)‪.‬‬
‫علي حيدر‪ ،‬درر األحكام شرح مجلة األحكام‪ ،‬ج‪( .1‬الرياض‪ :‬دار عامل الكتب للطباعة والنشر‬
‫والتوزيع‪2003 ،‬م)‪.‬‬
‫الغرياين‪ ،‬الصادق بن عبد الرمحن‪ ،‬ضوابط االجتهاد عند المالكية في فقه المعامالت‪ ،‬ط‪1‬‬
‫(جدة‪ :‬مكتبة امللك فهد الوطنية‪1436 ،‬هـ)‪.‬‬
‫الغرياين‪ ،‬الصادق عبد الرمحن مدونة الفقه المالكي‪ ،‬ج ‪ ،10‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬مؤسسة الريأن‪،‬‬
‫‪2002‬م)‪.‬‬
‫الغرياين‪ ،‬الصادق عبد الرمحن‪ ،‬أحكام المعامالت المالية في الفقه اإلسالمي‪ ،‬ط ‪( .1‬طرابلس‪:‬‬
‫اجلماهريية العربية الليبية الشعبية االشرتاكية العظمى اجلامعة املفتوحة‪2002 ،‬م)‪.‬‬
‫الفريوزآبادي‪ ،‬جمد الدين حممد بن يعقوب‪ ،‬القاموس المحيط‪ ،‬ط ‪( .8‬بريوت‪ :‬مؤسسة الرسالة‬
‫للطباعة والنشر والتوزيع‪2005 ،‬م)‪.‬‬
‫الفيومي‪ ،‬أمحد بن حممد بن علي املقري‪ ،‬المصباح المنير‪( ،‬بريوت‪ :‬مكتبة لبنان ‪1987‬م)‪.‬‬
‫القاضي عياض بن موسى السبيت‪ ،‬ترتيب المدارك وتقريب المسالك لمعرفة أعالم مذهب‬
‫مالك‪ ،‬ط ‪( .1‬الرباط‪ :‬وزراة األوقاف والشؤون اإلسالمية‪1983 ،‬م)‪.‬‬
‫القرايف‪ ،‬شهاب الدين أمحد بن إدريس‪ ،‬الذخيرة‪ ،‬ج‪ ،5‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪،‬‬
‫‪1994‬م)‪.‬‬
‫القرايف‪ ،‬شهاب الدين‪ ،‬الفروق المسمى بأنوار البروق في أنواء الفروق‪ ،‬ج ‪( 4‬طبعة خاصة‬
‫لوزارة الشؤون اإلسالمية و األوقاف و الدعوة و اإلرشاد اململكة الربية السعودية ‪ 2010‬م)‪.‬‬

‫‪116‬‬
‫القرطيب‪ ،‬أبو الوليد ابن رشد‪ ،‬البيان والتحصيل والشرح والتوجيه والتعليل في مسائل‬
‫المستخرجة‪ ،‬ج ‪( .8‬بريوت‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪1988 ،‬م)‪.‬‬
‫القريواين‪ ،‬أبو سعيد الرباذعي خلف بن أيب القاسم األزدي‪ ،‬التهذيب في اختصار المدونة‪ ،‬ج‪3‬‬
‫(ديب‪ :‬دار البحوث للدراسات اإلسالمية وإحياء الرتاث)‪.‬‬
‫اللخمي‪ ،‬أبو إسحاق إبراهيم بن موسى بن حممد الشاطيب‪ ،‬الموافقات‪ ،‬ج ‪ ،2‬ط‪( .1‬اخلرب‪ :‬دار‬
‫ابن عفان للنشر والتوزيع‪1997 ،‬م)‪.‬‬
‫اللخمي‪ ،‬أبو احلسن علي بن حممد‪ ،‬التبصرة‪ ،‬ط‪( .1‬قطر‪ :‬وزارة االوقاف والشؤون اإلسالمية‪،‬‬
‫‪2011‬م)‪.‬‬
‫مالك بن أنس‪ ،‬الموطأ‪( .‬بريوت‪ :‬دار إحياء الرتاث العريب‪1985 ،‬م)‪.‬‬
‫املالكي‪ ،‬القاضي أبو عبد الوهاب البغدادي‪ ،‬التلقين في الفقه المالكي‪( .‬الرياض‪ :‬مكتبة نزار‬
‫مصطفر الباز)‪.‬‬
‫اجملاجي‪ ،‬حممد سكحال‪ ،‬أحكام عقد البيع في الفقه اإلسالمي‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار ابن حزم‪،‬‬
‫‪ 1422‬م)‪.‬‬
‫حممد احلبيب التجكاين‪ ،‬الصيغ البديلة في المعامالت المصرفية في المغرب‪( .‬فاس‪ :‬مطبعة‬
‫آنفو‪ ،‬ب‪.‬ت)‪.‬‬
‫حممد بن حممد خملوف‪ ،‬شجرة النور الزكية في طبقات المالكية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار الكتب‬
‫العلمية‪2003 ،‬م)‪.‬‬
‫حممد حيىي بن حممد املختار الواليت‪ ،‬إيصال السالك إلى أصول مذهب اإلمام مالك‪( .‬بريوت‪:‬‬
‫دار ابن حزم‪2006 ،‬م)‪.‬‬
‫النيسابوري‪ ،‬أبو احلسني مسلم بن احلجاج القشريي‪ ،‬صحيح المسلم‪ ،‬ط األوىل‪( .‬الرياض‪ :‬دار‬
‫طيبة للنشر والتوزيع ‪2006‬م)‪.‬‬
‫النيسابوري‪ ،‬أبو بكر حممد بن إبراهيم بن املنذر‪ ،‬اإلجماع‪ ،‬ط ‪( .2‬عجمان‪ :‬مكتبة الفرقان ‪/‬‬
‫رأس اخليمة‪ :‬مكتبة مكة الثقايف‪1999 ،‬م)‪.‬‬

‫‪117‬‬
‫النيسابوري‪ ،‬أبو بكر حممد بن إبراهيم بن املنذر‪ ،‬اإلشراف على مذاهب العلماء‪ ،‬ج‪ ،6‬ط‪.1‬‬
‫(رأس اخليمة‪ :‬مكتبة مكة الثقافية‪2005 ،‬م)‪.‬‬
‫اهليثمي‪ ،‬نور الدين علي بن أيب بكر‪ ،‬مجمع الزوائد ومنبع الفوائد‪( .‬بيورت‪ :‬دار الكتاب العريب)‪.‬‬
‫هيئة احملاسبة واملراجهة للمؤسسات املالية اإلسالمية‪ ،‬المعايير الشرعية‪ :‬النص الكامل للمعايير‬
‫الشرعية‪( ،‬املنامة‪ :‬هيئة احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلسالمية‪2017 ،‬م)‪.‬‬
‫ويل قوته‪ ،‬عادل بن عبد القادر بن حممد‪ ،‬القواعد والضوابط الفقهية القرافية‪ :‬زمرة التمليكات‬
‫المالية‪ ،‬ط ‪( .1‬بريوت‪ :‬دار البشائر اإلسالمية للطباعة والنشر والتوزيع)‪.‬‬
‫املوقع الرمسي لبنك املغرب (البنك املركزي) ‪http://www.bkam.ma‬‬
‫املوقع الرمسي جملمع الفقه اإلسالمي ‪http://www.iifa-aifi.org/2146.html‬‬
‫املوقع الرمسي لوزارة األوقاف والشؤون اإلسالمية ‪http://www.habous.gov.ma‬‬
‫‪https://www.mohamah.net‬‬
‫موقع جملس النواب‪http://www.chambredesrepresentants.ma :‬‬

‫‪118‬‬
‫الملحقات‬

‫‪119‬‬
120
121
122
123
124
125
126
127
128
129
130
131
132
133
134
135
136
137