Professional Documents
Culture Documents
درس 1- التعريف الخصائص والمصادر
درس 1- التعريف الخصائص والمصادر
البنكي le banquierهو تاجر النقود ،الشخص الذي يضارب على النقود والقروض ،ينصب نشاطه على خلق وتداول
وتوزيع الثروة بشكل غير مباشر ،من خالل مساعدة الصناعيين والتجار في أنشطتهم.
البنك وسيط ال غنى عنه ،وهو يمارس في هذا السياق نفوذا معتب ار في مختلف مجاالت الحياة االقتصادية.
يبدو القانون البنكي ،للوهلة األولى ،كفرع للقانون التجاري ،انطالقا من كون األشخاص الذين يقومون بهذه العمليات يكتسبون
وصف التاجر .
-إلى الموضوع :son objetفهو مجموع القواعد المطبقة على عمليات البنوك ،هو قانون العمليات البنكية le droit des
opérations de banque
-إلى األشخاص :Ses sujetsاألشخاص الذين يباشرون العمليات البنكية على سبيل مهني ،فهو قانون مهنيي تجارة
النقود ،les professionnels du commerce de banqueواألشخاص الذين يشرفون على تنظيم ومراقبة القطاع البنكي
(التنظيم ،الرقابة).
تعاريف فقهية:
« le droit bancaire est formé des règles fixant le statut des entreprises se livrant au commerce de
l’argent, et de celles applicables à leur activité » Christian Gavalda et Jean Stoufflet, Droit bancaire, 5e
édition, Litec 2002, p. 01.
« L’ensemble des règles concernant les opérations de banque et ceux qui les accomplissent à titre
professionnel ». Jean-Louis Rives-lange et Monique Contamine-Raynaud, Droit bancaire, p.01.
د /عبد الحق قريمس ،أستاذ محاضر أ ،كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة محمد الصديق بن يحي -جيجل a.grimes@univ-jijel.dz
مخبر البحث في القانون البنكي والمالي http://www.univ-jijel.dz/lab/ledbf/index.php?lang=ar
ينصب نشاط البنك بشكل عام على تجميع االدخار ،من خالل تلقي الودائع من جمهور المدخرين ،توزيع القرض (خدمة
،le distributeur de créditوالتوسط في عمليات الوفاء (خدمات الصندوق) l’intermédiaire dans les القرض)
،règlementsإلى جانب بعض النشاطات التجارية التابعة.
عمليات البنوك معترف بطابعها التجاري ،م 13/02ق تجا " :كل عملية مصرفية أو عملية صرف أو سمسرة أو خاصة
بالعمولة".
• عدم وجود تعريف محدد للعمليات البنكية ( ،المواد من 66إلى 69من األمر )11-03
• توقف التكييف على خضوع الجهات التي تتخذ هذه العمليات كحرفة معتادة لها لنظام البنوك
( المادة 70من األمر ":11-03البنوك مخولة دون سواها بالقيام بجميع العمليات المبينة في المواد من 66إلى 68أعاله،
بصفتها مهنتها العادية").
في غياب تعريف لعمليات البنوك ،لجأ المشرع إلى تعداد العمليات البنكية ،الرئيسية والتابعة
العمليات الرئيسية( :م " :)66تتضمن العمليات المصرفية تلقي األموال من الجمهور وعمليات القرض ،وكذا وضع وسائل
الدفع تحت تصرف الزبائن وادارة هذه الوسائل".
العمليات التابعة :عمليات تابعة للنشاط الرئيسي للبنوك ( م ،) 72ورد ذكر على سبيل التمثيل ال الحصر .ال تعتبر في
أصلها عمليات بنكية ،بل تابعة لنشاط البنوك،
إذا كانت هي الموضوع الرئيسي والوحيد للقائم بها ،فإنها ال تضفي عليه وصف البنك أو المؤسسة المالية.
ال تندرج هذه العمليات ضمن نطاق احتكار المهنة البنكية الذي يقرره القانون (م 76من األمر .)11-03
االقتصار على هذا التعريف يحصر القانون البنكي في مجال قواعد النشاط فقط ،دون قواعد التنظيم البنكي.
القانون البنكي هو قانون مهني ،يطبق على األشخاص المتدخلين في المجال البنكي بمختلف األوجه المحتملة :التنظيم
والرقابة ،القيام بعمليات البنوك ،واالستفادة من هذه العمليات.
ومن هذا المنطلق ،فإن القانون البنكي يتضمن نوعين من القواعد ،بالنظر إلى المتدخلين:
تضع قواعد التنظيم البنكي ،الجهات التي خولها القانون صالحية تنطيم القطاع وعملها في مجال وضع القواعد التي تحكم
نشاط الفاعلين فيه،
تراقب احترام هذه القواعد وتوقيع الجزاء بالمخالفين لها .قواعد قانون عام
جهات النشاط البنكي ،القائمون بالعمليات البنكية ،وهي البنوك والمؤسسات المالية ( ويدعى مجموع هذه القواعد بقانون
النشاط البنكي أو قانون العمليات البنكية)
د /عبد الحق قريمس ،أستاذ محاضر أ ،كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة محمد الصديق بن يحي -جيجل a.grimes@univ-jijel.dz
مخبر البحث في القانون البنكي والمالي http://www.univ-jijel.dz/lab/ledbf/index.php?lang=ar
م :83أشخاص اعتبارية تؤسس في شكل شركات مساهمة كأصل.
-م 01-83من األمر " :11-03يجب أن تؤسس البنوك والمؤسسات المالية الخاضعة للقانون الجزائري في شكل شركات
مساهمة ،ويدرس المجلس جدوى اتخاذ بنك أو مؤسسة مالية شكل تعاضدية".
هذه الخاصية هي امتداد طبيعي العتبار القانون البنكي من فروع القانون التجاري ،ذو النشأة العرفية.
الشخصي :تطبق أحكامه على فئة محددة من الفاعلين في المجال البنكي :جهات التنظيم ،وجهات النشاط ،هي البنوك
والمؤسسات المالية
الموضوعي :بالنظر إلى الموضوع الذي يحكمه ،وهو العمليات البنكية ،باعتبار ممارستها مقصورة على الفئة التي يرخص لها
القانون بذلك.
-القائمين بالنشاط ،البنوك والمؤسسات المالية ،التي تؤسس في شكل شركة مساهمة ،ومن ثم تطبيق القانون التجاري عليها
فيما يخص الخضوع لهذا الشكل القانوني.
العمليات البنكية تخضع مبدئيا للقواعد العامة ( القانون المدني ،القانون التجاري)،
استعمال اآللة:
نمذجة العمليات:
د /عبد الحق قريمس ،أستاذ محاضر أ ،كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة محمد الصديق بن يحي -جيجل a.grimes@univ-jijel.dz
مخبر البحث في القانون البنكي والمالي http://www.univ-jijel.dz/lab/ledbf/index.php?lang=ar
نتيجة الظروف الخاصة بممارسة النشاط البنكي :تجلت على مستويات ،منها
• قلة المنازعات.
• ظهور فئة متميزة من العقود :الحساب الجاري ،الوديعة المصرفية ،الخصم ،القرض االستهالكي ،توصف بأنها عمليات من
طبيعة خاصة " opérations suis généris
قواعد مختلفة المصدر والطبيعة :قواعد القانون الخاص في أغلبها ،وقواعد القانون العام أيضا
النشاط البنكي :عمليات تتم من خالل عقود ،تخضع لقواعد قانونية ذات مصادر مختلفة دولي /داخلي ،رسمي /عرفي
تساهم كثير من فروع القانون الخاص في تشكيل مضمون قواعد النشاط البنكي ،أهمها:
قانون االلتزامات ( مصادر وأحكام االلتزام) والعقود الخاصة ( القرض ،الوكالة ،الوديعة)
العمليات المصرفية تجارية بحسب الموضوع؛ ممارسو النشاط البنكي لهم وصف التاجر.
قوانين حماية المستهلك :قانون 03-09ق 02-04 .الممارسات التجارية ،ق 08-04 .األنشطة التجارية
تطبيق تدابير حماية المستهلكين في العالقة بين البنك متدخل ،أو عون اقتصادي /العميل مستهلك
خطورة مجال النشاط البنكي (اإلقراض وخلق االئتمان) :ضرورة حماية المتعاملين ،و المصلحة العامة االقتصادية
البنوك مكلفة بخدمة مرفق عام ( مدلول خاص ،غير المعروف في القانون اإلداري)
-1األمر 11-03المتعلق بالنقد والقرض ( ،األحكام المتعلقة بالتنظيم البنكي ،وبالنشاط البنكي -على قلتها )
د /عبد الحق قريمس ،أستاذ محاضر أ ،كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة محمد الصديق بن يحي -جيجل a.grimes@univ-jijel.dz
مخبر البحث في القانون البنكي والمالي http://www.univ-jijel.dz/lab/ledbf/index.php?lang=ar
تصدر عن مجلس النقد والقرض باعتباره سلطة ضبط ،يضع القواعد التي تحكم نشاط البنوك
تطبيقا ألحكام قانون النقد والقرض (نصوص تنظيمية) في األصل صالحية للسلطة التنفيذية .م 62 .أمر 11-03
هذه النصوص تعتبر ق اررات تنظيمية ذات طابع جماعي( نصوص تنظيمية) ،تتضمن قواعد ملزمة للبنوك والمؤسسات المالية،
شأن النصوص الصادرة عن السلطات اإلدارية.
هيئات التنظيم والرقابة لبنك الجزائر مرافق إدارية للدولة ( مجلس اإلدارة ،مجلس النقد والقرض ،اللجنة المصرفية)
ق ارراتها :هي ق اررات إدارية ،سواء كانت ذات طابع تنظيمي أو فردي.
-4قانون العقوبات:
التجريم والعقاب في المجال البنكي ( التزوير في المحررات العرفية ،التفليس بالتدليس أو بالتقصير ،جرائم الشركات)
الجرائم المقررة عن اإلخالل بااللتزامات المهنية في مجال التصدي لإلجرام في الوسط البنكي
لعبت المهنة البنكية دو ار ملموسا في تشكيل قواعد النشاط البنكي واضفاء طابع خاص عليها
-1القواعد العرفية:
-قواعد غير مكتوبة جرت عادة البنوك على اتباعها في عالقاتها بالزبائن ،مع تقرير جزاءات في حالة مخالفتها من طرف
المنتسبين للمهنة
-قواعد ملزمة :قيمتها قد تسبق حتى قواعد التشريع في مجال النشاط البنكي.
-2العادات المصرفية:
دور الجمعيات المهنية في نشأة هذه القواعد ( الجزائر :جمعية المصرفيين الجزائريين :م 96 .من األمر )11-03
االحتجاج بها في مواجهة الزبائن :يتوقف على مدى علم الزبائن بها
إثباتها :يتم عمليا من خالل شهادة un parèreتسلم من الهيئة الممثلة للمهنة ،تقر بموجبها بوجود العادة
العمليات البنكية عمليات ذات طابع دولي ،تتجاوز في إبرامها وتنفيذها حدود الدولة الوطنية
دور المصادر الدولية :وضع قواعد موحدة ،ولو بشكل جزئي ،للعمليات البنكية
االتفاقيات الدولية في المجال البنكي قليلة ،الرتباط هذا القانون بمجال ينظر إليه على أنه سيادي
د /عبد الحق قريمس ،أستاذ محاضر أ ،كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة محمد الصديق بن يحي -جيجل a.grimes@univ-jijel.dz
مخبر البحث في القانون البنكي والمالي http://www.univ-jijel.dz/lab/ledbf/index.php?lang=ar
• اتفاقيات جنيف حول األوراق التجارية :القانون الموحد حول السفتجة والسند ألمر ( 07جوان )1930
• اتفاقيات أوتاوه حول االعتماد االيجاري le crédit-bailوعقد تحويل الفاتورة الدولي l’affacturage
إسهامات غرفة التجارة الدولية في وضع قواعد موحدة في عديد من المجاالت أهمها:
• االعتماد المستندي " القواعد الموحدة في مجال االعتماد المستندي" ( تقنية لتمويل عقود البيع الدولي)
ذات قيمة تعاقدية :بقبول اعتماد هذه القواعد من الطرفين بشكل صريح أو ضمني.
اللجنة الدولية لإلشراف و الرقابة على المصارف» Le comité de Bale sur la supervision et le contrôle
bancaire,
• أنشئت سنة ،1974ضمت محافظي البنوك المركزية لعشر ( )10دول أوروبية ،حاليا -تضم محافظي 27بلدا ،من
مختلف القارات مقرها ببنك التسويات الدولية ببال ،banque des règlements internationaux
تضع قواعد الحذر في مجال التنظيم والرقابة ومواجهة المخاطر المترتبة عن المبالغة في اإلقراض( ،مقررات بازل 2 ،1 ،و
.)3
وضع معامل المالءة المسمى معامل "كوك" Ratio Cooke,من اسم ،Peter COOKEمدير بنك انجلت ار سنة ،1974
ومن اقترح إنشاء هذه اللجنة وأول رئيس لها.
:1988أن تصل نسبة رأسمال البنك إلى مجموع أصوله الخطرة بعد ترجيحها بأوزان المخاطرة االئتمانية إلى % 8كحد
أدنى.
مهنيا :تلتزم بها البنوك ،تحت طائلة رفض التعامل معها من قبل بنوك الدول التي تعتمدها.
تجاوز إشكالية طبيعتها القانونية :التزام الدول بإدراج أحكامها ضمن التشريع الداخلي.
خالصة :النشاط البنكي في مجموعه نشاط اقتصادي ،يخضع لقواعد القانون االقتصادي ،وهو قانون تنظيم النشاط االقتصادي
من طرف السلطات العمومية.
د /عبد الحق قريمس ،أستاذ محاضر أ ،كلية الحقوق والعلوم السياسية جامعة محمد الصديق بن يحي -جيجل a.grimes@univ-jijel.dz
مخبر البحث في القانون البنكي والمالي http://www.univ-jijel.dz/lab/ledbf/index.php?lang=ar