مذكرة متخصصة في الدفع بعدم قبول الدعوى لرفعها
.من غير ذي صفة أو من غير ذي كامل صفة
مذكرة بدفاع ايجارات /السيد /مستأجر " مدعي عليه " ضدالسيد مــــؤجــــر " مـدعــي … في الدعوى رقم …… لسنة …… إيجارات" وقائع الدعوى المحددلنظرهاجلسةالموافق تخلص وقائع الدعوى وفق ما يبين من صحيفتها انه بتاريخ ____/_/م فوجئ المدعي. علية بإنذاره من المدعي بالوفاء بمبلغ ... ....علي سند ان القيمة االيجارية المستحقة للمدعي لقاء استجار المدعي عليه منه ما هو …… ورغم إنذار المدعي ببطالن إنذار بالوفاء النعدام صفته في المطالبة إذ انه ليس المؤجر للعين أو خلفًا عامًا له أو وكيله إال .أن المدعي أقام دعواه الماثلة بطلب اإلخالء علي سند من عدم سداد األجرة ثانيًا :دفوع دفاع المدعي عليه إن المدعي عليه يركن في دفع دعوي المدعي بطلبه رفض اإلخالء إلى الدفع بعدم قبول :الدعوى لرفعها من غير ذي صفة أوال :المستندات المقدمة * أصل عقد اإليجار وثابت به أن أسم المستأجر السيد / ………….وبذا يتضح أن المدعي ليس ذي صفه في رفع الدعوى الماثلة أصل اإلنذار الموجة من المدعي علية المستأجر للمدعي وموضوعة بطالن اإلنذار * .الموجة الي األول بسداد األجرة النعدام صفته كمؤجر أو وارث أو خلف خاص ثانيًا :من قضاء النقض وفقًا لمبدأ نسبية أثر العقد بما يعني انصراف الحقوق الناشئة عنه وااللتزامات المترتبة عليه الي أشخاص العقد أو خلفهم العام يجب أن يكون التكليف بالوفاء من ذي صفة وفي ذلك قضت محكمة النقض " تكليف المستأجر بالوفاء باألجرة .شرط أساسي لقبول دعوى اإلخالء .خلو الدعوى منه أو وقوعه باطال .أو صدوره ممن ال حق له في توجيهه . أثره .عدم قبول الدعوى .جواز صدوره من المؤجر األصلي ولو لم يكن مالكا .التكليف الصادر من مشتري العقار بعقد غير مسجل .شرطه .سريان حوالة عقد اإليجار في حق المستأجر" (.الطعن رقم 1107لسنة 69ق جلسة ) 10/5/2000 األفكار القانونية التي تحملها دائما .مذكرة المستأجر بعدم قبول الدعوى لرفعها من غير ذي صفة أو من غير ذي كامل صفة الفكرة األولي مشكلة التكليف بالوفاء ووجوب إعالن كافة المستأجرين باعتبارهم جميعا وحدة واحدة ال : تتجزأ فهم الطرف الثاني في عقد اإليجار .وفي هذا قضت محكمة النقض :قضاء الحكم المطعون فيه بإخالء الطاعن لعدم سداد أجرة عين النزاع تأسيسا علي أن توجيه التكليف بالوفاء باألجرة للمطعون ضده الثاني تارك العين يعد تكليفا للطاعن علي الرغم من انتهائه إلى اعتبار األخير مستأجرا اصليا إلقامته مع المطعون ضده الثاني منذ نشوء العالقة ( الطعن رقم 1539لسنة 68ق جلسة ) 3/1/1999 االيجارية .خطأ ::الفكرة الثانية وقت التمسك بالدفع برفع دعوي اإلخالء أو الطرد .وفي هذا قضت محكمة النقض : تمسك الطاعن أمام محكمة االستئناف بعدم قبول الدعوى وبطالن التكليف بالوفاء لعدم وجود عالقة تعاقدية بينه وبين المطعون ضده ولعدم إعالنه ببيع العقار وتضمن التكليف بالوفاء المطالبة بأجرة العين بزيادة عن األجرة القانونية .دفاع جوهري .إغفال الحكم ( الطعن رقم 1107لسنة المطعون فيه بحثهوتمحيصه .قصور . 69ق جلسة ) 10/5/2000 كما قضت محكمة النقض في جواز إبداء الدفع أمامها :تكليف المستأجر بالوفاء باألجرة . شرط أساسي لقبول دعوى اإلخالء بسبب التأخير في سدادها .خلو الدعوى منه أو وقوعه باطال .أثره .عدم قبول الدعوى .عدم بيان األجرة المطالب بها في التكليف أو المطالبة باجرة تجاوز ما هو مستحق فعال في ذمه المستأجر أثره بطالن التكليف .تعلقه بالنظام العام .جواز إثارته ألول مرة أمام محكمة النقض " ( .الطعن رقم 386لسنة 69ق جلسة ) 31/5/2000 كما قضت محكمة النقض :حق المؤجر في طلب اإلخالء حق شخصي .جواز التنازل عنه بعد وقوع المخالفة صراحة أو ضمنا باتخاذ موقف ال تدع ظروف الحال شكا في داللته على حقيقة المقصود منه .لمحكمة الموضوع السلطة التامة في تقدير الظروف المالبسة التي تحيط بتراخى المؤجر في طلب اإلخالء .شرطة .أن يكون تقديرها سائغا (.الطعن رقم 1709لسنة 69ق جلسة ) 8/5/2000 كما قضت محكمة النقض :الدعوى بفسخ عقد اإليجار وإخالء العين المؤجرة .عدم قابليتها للتجزئة بحسب طبيعة المحل فيها قضاء الحكم المطعون فيه بقبول االستئناف شكال دون اختصام بعض المحكوم عليهم الذين لم يطعنوا باالستئناف .أثره .بطالن الحكم .علة ذلك (.الطعن رقم 655ق جلسة ) 26/4/2000 :الفكرة الثالثة رفع دعوي اإلخالء أو الطرد من غير ذي صفة وعالقة ذلك بحق المؤجر في :: حوالة الحق .الفرض أن المؤجر -وهو مالك العقار -باع العقار المستأجرة وحداته : فالتساؤل هل يحق للمالك الجديد للعقار رفع دعوي اإلخالء او الطرد إذا امتنع المستأجر عن سداد األجرة او أحد ملحقاتها 000؟المشكلة أن مشتري العقار ولو بعقد مسجل ال يعد خلفا خاصا للمؤجر األصلي ولذا ال توجد عالقة مباشرة بين المشتري للعقار والمستأجر يحق بموجبها للمالك الجديد مطالبته مباشرة باإليجار ورفع دعوي اإلخالء إذا امتنع ، ولكي تكون هناك عالقة بين المالك الجديد والمستأجر ينبغي أن يحيل المالك القديم للعقار وهو المؤجر األصلي حقه في تقاضي األجرة والمطالبة بها الي المالك الجديد ،وهو ما يسمي قانونا بحوالة الحق وقد عالجه المشرع في المواد اآلتية .فتنص المادة 303من القانون المدني :يجوز للدائن أن يحول حقه إلى شخص آخر ،إال إذا حال دون ذلك نص القانون أو اتفاق المتعاقدين أو طبيعة االلتزام وتتم الحوالة دون حاجة إلى رضاء المدين .فتنص المادة 305من القانون المدني :ال تكــون الحوالة نافـذة قبل المدين او الهيئة قبـل الغير إال إذا قبلها المدين أو أعلن بها . الموقرة :ومفهوم ما سبق أن العالقة ال تنشأ بين المالك الجديد للعقار والمستأجر القديم إال إذا أحال المالك القديم للمالك الجديد حقه في تقاضي األجرة والمطالبة بها ،ووفقا لصريح نص المادة 305من القانون المدني فانه يتساوي أن يكون اإلعالن بحوالة الحق من المالك الجديد للعقار أو المالك القديم ،وعمًال فان المالك الجديد للعقار يحرص علي تغيير عقود اإليجار القديمة بما تغني عن الحاجة إلى إجراءات حوالة الحق ،وننوه أخيرا إلى أهمية مراعاة إجراءات حوالة الحق الن المالك الجديد للعقار ورغم صيرورته مالكا قانونا .فانه ال صفة له في المطالبة باألجرة أو رفع دعوي اإلخالء أو الطرد :ثالثًا :طلبات المدعي عليةوفق ما سبق فان المدعي عليه يصمم علي طلباته وهي .أوال :الحكم بعدم قبول الدعوى لرفعها من غير ذي صفة ثانيًا :الزامة المدعي المصروفات ومقابل أتعاب وكيل المستأجر/ المحاماة.