Professional Documents
Culture Documents
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية
ملخص:
هتدؼ ىاتو الدراسة إىل تسليط الضوء على رقابة ادلراقب ادلايل على الصفقات العمومية دبنظور ازدواجية األدوار
اليت ؽلارسها يف ىذا اجملاؿ ،من خبلؿ دوره العضوي يف جلاف الصفقات العمومية كونو شلثبل لوزير ادلالية كعضو شلارس
للرقابة اخلارجية من جهة ،ودوره الوظيفي حبكم منصبو كمسؤوؿ أوؿ عن مصلحة ادلراقبة ادلالية من جهة أخرى.
إف ىاتو االزدواجية الوظيفية يف الدور الرقايب للمراقب ادلايل زبولو نطاقا أكرب لتوسيع رلاؿ رقابتو على الصفقات
العمومية ،حيث يقوـ برقابة قبلية تشاركية دبسؤولية تضامنية بُت أعضاء اللجنة بصفتو عضوا فيها ،قوامها مدى مشروعية
اإلجراءات ومبلءمة اختيار ادلتعامل ادلتعاقد ،مبديا قبولو أو رفضو منح مقرر التأشَتة للصفقة الذي سبنحو جلنة الصفقات
العمومية ادلختصة أثناء انعقاد جلسة دراسة ملف الصفقة العمومية بناء على التصويت دببدأ األغلبية البسيطة ،ورقابة قبلية
أصلية ربت مسؤوليتو الشخصية حوؿ التأشَتات اليت يضعها على ملف االلتزاـ موضوع الصفقة العمومية ادلودع لدى
مصاحلو تقتصر على رقابة مشروعية االلتزاـ ومطابقتو لئلجراءات واألحكاـ ادلعموؿ هبا بناء على مدى استيفائو دلتطلبات
وعناصر رقابتو.
كلمات مفتاحية:
ادلراقب ادلايل ،الصفقات العمومية ،االزدواجية الرقابية ،رقابة ادلشروعية ،رقابة ادلطابقة.
Abstract:
881
882
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
-إبراز دور ادلراقب ادلايل كمسؤوؿ عن تسليم تأشَتة الرقابة السابقة للنفقات ادللتزـ هبا.
-ربديد نتائج إعماؿ رقابة ادلراقب ادلايل ضمن حدود صبلحياتو الرقابية داخل مصاحل ادلراقبة ادلالية وتقييمها.
ويقتضي ىذا ادلوضوع اإلجابة على إشكالية ىامة ىي:
ماىي آليات ونتائج ممارسة االزدواجية الرقابية للمراقب المالي على الصفقات العمومية ضمن األحكام
القانونية التي تحدد مهامو في إطار الرقابة الخارجية؟
وىو ما سيتم تناولو من خبلؿ إىل زلورين ،أولها رقابة ادلراقبة ادلايل على الصفقات العمومية حبكم عضويتو يف
جلاف الصفقات العمومية ،وثانيهما رقابة ادلراقبة ادلايل على الصفقات العمومية حبكم وظيفتو يف مصاحل ادلراقبة ادلالية.
وبالنظر لطبيعة الدراسة فقد اعتمدنا على ادلنهج الوصفي التحليلي وذلك من أجل اإلحاطة بادلوضوع من خبلؿ
مجع ادلعلومات وادلعطيات وربليل ادلراسيم لتبيُت ىذا الدور الرقايب على الصفقات العمومية ادلناط بادلراقب ادلايل وتقييم
نتائجو.
المحور األول :رقابة المراقب المالي على الصفقات العمومية بحكم عضويتو في لجان
الصفقات العمومية
يعترب دور ادلراق ػ ػب كعضو يف جلاف الصفق ػ ػ ػات العمومي ػ ػة ادلقرر دبوجب نػ ػص ادلادة 10من ادلرسوـ التنفيػ ػذي
381-11ادلتعلق دبصاحل ادلراقبة ادلالية احملددة دلهاـ ادلراقب ادلايل وربديدا دوره كممثل لوزير ادلالية يف جلاف الصفقات
العمومية دورا رقابيا ماليا خارج اختصاصو الوظيفي للرقابة السابقة للنفقات ادللتزـ هبا ،ؼللف نتائج وآثار غَت تلك
ادلرتبطة بوظيفتو ،وىو ما سنوضحو من خبلؿ التطرؽ لدور ادلراقب ادلايل هبذه الصفة وكذا نتائج رقابتو.
أوال :الدور الرقابي للمراقب المالي كممثل لوزير المالية في لجان الصفقات العمومية
يعترب ادلراقب ادلايل أحد شلثلي وزير ادلالية يف كثَت من اجملاالت واليت يتطلب فيها القانوف حضور وزير ادلالية أو شلثل
لو ،ولقد نصت ادلادة 10من ادلرسوـ التنفيذي ( 381-11ادلرسوـ التنفيذي 25 ، 381-11ذي احلجة 1432ادلوافق ل ػ 27نوفمرب
)2011صراحة على مهاـ ادلراقب ادلايل كممثل لوزير ادلالية واليت من بينها سبثيلو يف جلاف الصفقات العمومية اليت سبارس
رقابتها على كل مراحل الصفقة ،وتتأكد من مطابقتها للقانوف ،خاصة أف ىذه اللجاف ىي اليت تتوىل مسبقا مراقبة دفاتر
الشروط والتأشَت عليها (خضري ،2012 ،صفحة ،)180ويتوج عملها إما دبنح التأشَتة للصفقة أو رفض ذلك خبلؿ اآلجاؿ
القانونية اليت ػلددىا تنظيم الصفقات العمومية حسب نوع اللجنة ادلختصة ،واليت ربسب ابتداء من تاريخ إيداع ادللف
الكامل لدى كتابة اللجنة.
وعليو فإف دور ادلراقب ادلايل أثناء مشاركتو يف دراسة مشاريع الصفقات العمومية يف إطار اجتماعات ىاتو اللجاف
يأخذ شكلُت ،إما أف يكوف عضوا عاديا يف جلسة اجتماع اللجنة أو أف يعُت عضوا مقررا يف اجللسة.
883
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
يقتصر دور ادلراقب ادلايل يف ىاتو احلالة على تقدمي التحفظات اليت يراىا حوؿ مشروع الصفقة العمومية موضوع
اجللسة بعد منحو الكلمة من طرؼ رئيس اللجنة بناء على طلبو ،وىو ما نصت عليو ادلادة 20من ادلرسوـ التنفيذي
( 118-11ادلرسوـ التنفيذي 11 ،118-11ربيع األوؿ 1432ادلوافق ل ػ 16مارس ،)2011الذي حدد النظاـ الداخلي النموذجي
للجنة الصفقات العمومية يف إطار ادلرسوـ الرئاسي 236-10ادلتعلق بتنظيم الصفقات العمومية السابق ،والذي بقي
ساري ادلفعوؿ يف ظل قانوف الصفقات العمومية احلايل ،ذلك أنو مل يتم إصدار مرسوـ بشأف النظاـ الداخلي النموذجي
للجاف الصفقات العمومية يف إطار ادلرسوـ الرئاسي ،274-15حيث يبدي ادلراقب ادلايل دبوجب ادلادة 20أعبله
كل مبلحظاتو فيما ؼلص ادللف ادلدروس يف اجللسة من حيث إجراءات التقييم واختيار ادلتعامػ ػل ادلتعاق ػ ػ ػ ػ ػد (بعلي ،2005 ،
صفحة ،)9وكذا مطابقة مشروع الصفقة ادلدروس دلا تضمنو دفًت الشروط ادلتعلق هبا وادلؤشر من ذات اللجنة يف جلسة
سابقة ،كما ؽلكنو التحفظ على مبلغ الصفقة إذا رأى أنو مبالغ فيو بشكل من شأنو إىدار األمواؿ العمومية ،أو سلفضا
فيو (تكسَت األسعار) بشكل ال ؽلكن معو ضماف استمرار ادلتعامل ادلتعاقد اليت رست عليو الصفقة يف تنفيذىا ،كوف
أسعاره سلفضة كثَتا بالنسبة دلرجع األسعار ،وبالتايل ال ؽلكن ضماف ربقيق األىداؼ ادلرسومة وادلتوخاة من الصفقة
العمومية .ويكوف ادلراقب ادلايل مسؤوال عن صوتو أثناء التصويت على منح التأشَتة للملف زلل الدراسة رفضا أو قبوال
لتمرير الصفقة ،ومنحها تأشَتة اللجنة انصياعا دلبدأ األغلبية البسيطة مع ترجيح صوت رئيس اللجنة يف حالة التساوي.
ب.دور المراقب المالي بصفتو عضوا مقررا في الجلسة:
يف حالة تعيُت ادلراقب ادلايل كعضو مقرر من بُت أعضاء اللجنة ،فإف من مهامو حسب مضموف ادلادتُت 08
و 09من ادلرسوـ التنفيذي 118-11تقوـ على تقدمي تقرير ربليلي شلضي من طرفو وجوبا ،يتضمن حوصلة كاملة
جلميع التحفظات وادلبلحظات والقرارات حوؿ ادللف ادلدروس ،على أف يتأكد من رفع مجيع التحفظات باالتصاؿ مع
كتابة اللجنة ،عدا تلك التحفظات اليت زبضع للتقدير اليت تستوجب موافقة اللجنة ككل.
ويكوف مقرر اجللسة مسؤوال بالدرجة األوىل عن ادللف ادلدروس وكذا التأشَتة ادلمنوحة ،باعتباره ادلسؤوؿ عن رفع
التحفظات ادلدرجة على ملف الصفقة وكذا إعداده مقرر رفع اليد (رفع التحفظات) ،األمر الذي ػلملو مسؤولية قانونية
إثر أي تأشَتات سب نح ربت علمو دوف رفع التحفظات ادلشار إليها يف جلسة دراسة مشروع الصفقة ،على أف مبدأ
األغلبية البسيطة يف التصويت على منح التأشَتة يبقى الفيصل .حيث أف أي مبلحظات من قبلو مل يتم إزالتها تعطيو
حق التصويت بالرفض على منح التأشَتة للصفقة مع ضرورة تدوينها يف زلضر اجللسة وذكر أسباب رفض أي عضو قبوؿ
منح التأشَتة ،وػلق ألي عضو من أعضاء اللجنة اإلمتناع عن اإلمضاء يف زلضر جلنة الصفقات العمومية ادلنعقد لدى
مبلحظتو عدـ إدراج مبلحظاتو أو ربفظاتو على ادللف ادلدروس يف زلضر اجللسة.
وذبدر اإلشارة ىنا إىل أف غيابو كمقرر يستوجب تأجيل اجللسة ،حيث ال يعتد باألغلبية دوف حضوره ،أما يف
حالة العلم بغيابو مسبقا أو حصوؿ مانع ػلوؿ دوف حضوره لفًتة تتجاوز 08أياـ فإف ادلادة 10من ادلرسوـ التنفيذي
118-11نصت على وجوب تعيُت مستخلف لو يف ادللف ادلدروس.
884
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
وادلبلحظ أف دور ادلراقب ادلايل كعضو يف جلنة الصفقات العمومية يعطيو احلق يف الدمج بُت رقابة ادلشروعية وكذا
إعماؿ ولو قدر ضئيل من رقابة ادلبلءمة ،ىاتو األخَتة اليت يفتقدىا لدى شلارستو لدوره الرقايب حبكم منصبو كعوف رقابة
سابقة على النفقات ادللتزـ هبا.
ثانيا :نتائج رقابة المراقب المالي على الصفقات العمومية كعضو في لجان الصفقات العمومية.
تعترب نتيجة رقابة ادلراقب ادلايل على الصفقات العمومية باعتباره عضوا يف جلاف الصفقات العمومية مقتصرة على
اإلدالء برأيو حوؿ ادللف ادلدروس يف اجللسة رفضا أو قبوال دوف أف يلزـ بو باقي األعضاء ،كونو زلكوـ بقرار األغلبية
البسيطة دبنح التأشَتة من عدمو وىذا ما تؤكده ادلادة 21من ادلرسوـ التنفيذي .118-11وبذلك فإف دور ادلراقب
ادلايل يف الرقابة على الصفقات العمومية هبذه الصفة ينصهر يف القالب اجلماعي للجنة سواء كاف عضوا أو مقررا.
وعليو فإف نتائج رقابتو سبثل إىل حد كبَت رأي اللجنة يف حاؿ موافقة األعضاء باإلمجاع على منح التأشَتة من
عدمو ،وسبثل رأيو الشخصي زلررا يف احملضر بكافة التحفظات اليت دلس وجودىا يف ملف الصفقة ادلدروس إذا عارض رأيو
رأي أو قرار اللجنة يف حالة التصويت باألغلبية ،ذلك أف اللجنة مركز ازباذ القرار فيما ؼلص الرقابة على الصفقات
العمومية الداخلة ضمن اختصاصها احملدد يف ادلادة 1/195من ادلرسوـ الرئاسي 247-15ادلتعلق بتنظيم الصفقات
العمومية وتفويضات ادلرفق العاـ (ادلرسوـ الرئاسي 2 ،247-15ذي احلجة 1436ادلوافق ل ػ 16سبتمرب .)2015ففي حالة ما إذا مل
يسجل ادلرا قب ادلايل أي ربفظات حبكم عضويتو يف جلاف الصفقات العمومية واستبُت مصداقية تدوين ذلك يف زلضر
اللجنة ،فإنو يوقع على احملضر دوف أي إشكاؿ ،أما يف حالة ما إذا رأى ادلراقب ادلايل أي ربفظات على ملف الصفقة
ادلدروس ،فإنو ينبغي لو أف يشَت إليو أثناء انعقاد اللجنة ،وػلر على أف تدوف من طرؼ كاتب اجللسة يف احملضر
النهائي الذي تسلم نسخة منو لؤلعضاء ومقرر اجللسة حسب نص ادلادة 22من ادلرسوـ التنفيذي ،118-11حيث
يرفض التوقيع إذا عاين نقصا دلا أدىل بو من ربفظات أو نقائص خبلؿ اجللسة يف احملضر ،وغلب على كتابة اللجنة
تسبيب عدـ توقيعو يف احملضر حسب ما نصت عليو ادلادة 21من نفس ادلرسوـ.
وبالتايل فنتيجة رقابة ادلراقب ادلايل هباتو الصفة تكوف من نتائج رقابة اللجنة على ادللف ادلدروس إما دبنح مقرر
التأشَتة أو رفض منحها.
أ .منح مقرر التأشيرة:
سبلك اللجنة كامل احلرية يف منح التأشَتة أو رفضها طبقا لنص ادلادة 2/195من ادلرسوـ الرئاسي 247-15
باشًتاط تعليل أسباب الرفض وىنا ظليز بُت ثبلث حاالت ىي:
.8منح التأشيرة الشاملة :وتكوف يف حالة ما كاف ادللف كامبل مستوفيا جلميع الشروط القانونية واإلجرائية ووافق
األعضاء باإلمجاع على سبرير مشروع الصفقة موضوع ادللف ادلدروس مع عدـ معاينة أية ربفظات.
.9منح التأشيرة بتحفظات :وتكوف عندما يبلحظ أف ادللف ادلدروس مشوب بأخطاء أو بو ربفظات ،ففي ىاتو
احلالة سبنح اللجنة مقرر التأشَتة مع اإلشارة للتحفظات ادلوجودة بو ،سواء كانت التحفظات موقفة أو غَت موقفة.
885
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
.1-2التحفظات الموقفة :تتعلق جبوىر الصفقة أي موضوعها ،ويف ىذه احلالة تتصل أمانة اللجنة دبقرر اجللسة
ادلكلف بدراسة ادللف من أجل متابعة رفع ىاتو التحفظات ،حيث ال يواصل مشروع الصفقة تدرجو اإلجرائي وال يلتزـ
هبا لدى مصاحل ادلراقبة ادلالية إال بعد تصحيح ىاتو األخطاء ،ورفع ىاتو التحفظات بإعادة عرض ادللف على أعضاء
اللجنة ،وبذلك تكوف الصفقة معلقة على شرط إزالة التحفظات ادلوقفة اليت توقف تنفيذىا دوف أف توقف اآلجاؿ
القانونية دلنح مقرر التأشَتة( .جباوي ،2012 ،صفحة )82
.2-2التحفظات غير الموقفة :تتعلق بشكليات الصفقة ،واليت تسهر على تصحيحها أمانة اللجنة بالتنسيق مع
مقرر اجللسة ادلكلف بدراسة ادللف الذي يتابع رفع ىاتو التحفظات ربت إشرافو مع عدـ إعادة عرض ادللف على
أعضاء اللجنة ،وادلبلحظ أف ىذا النوع من التحفظات ال يوقف التنفيذ وال اآلجاؿ.
.:تأجيل جلسة دراسة مشروع الصفقة لغاية استكمال المعلومات :لقد نصت على ىاتو احلالة ادلادة
6/195من ادلرسوـ الرئاسي ،247-15حيث يؤجل منح مقرر التأشَتة لغاية استكماؿ ادلعلومات اذلامة والضرورية
ادلتعلقة دبلف مشروع الصفقة ادلدروس أمامها ،وباستقرائنا لنص ادلادة 2/195صلد أف التأجيل يوقف حساب اآلجاؿ
القانونية وال تعود للسرياف إال باستكماؿ ادلعلومات البلزمة( .محودي ،2019 ،صفحة )33
المحور الثاني :رقابة المراقب المالي على الصفقات العمومية بحكم وظيفتو في مصالح
المراقبة المالية
يعد ادلراقب ادلايل أحد أعواف الرقابة ادلالية السابقة كونو ؽلثل ىيئة رقابية إدارية خارجية متخصصة ىي مصلحة
ادلراقبة ادلالية اليت تبسط رقابتها على كل النفقات العمومية الداخلة يف نطاؽ رقابتها احملدد قانونا السيما الصفقات
العمومية ،األمر الذي سنحاوؿ توضيحو من خبلؿ استعراض آلية رقابتو على الصفقات العمومية هباتو الصفة وتسليط
الضوء على نتائجها.
أوال :الدور الرقابي للمراقب المالي على الصفقات العمومية بحكم منصبو الوظيفي
بعد أف ربصل الصفقة على تأشَتة جلنة الصفقات ادلختصة ،وقبل إمضاء الصفقة اليت تعترب دبثابة عقد يتضمن
التزامات وحقوؽ اجلانبُت ،ينبغي أف يلتزـ بالصفقة يف شكل مشروع -أي بدوف توقيعها من قبل األطراؼ ادلتعاقدة -
وذلك بعرضها على ىيئة الرقابة ادلالية السابقة للنفقات ادللتزـ هبا مع ملف التزاـ كامل يضم كل الوثائق ادلتعلقة بالصفقة
ضمن بطاقة التزاـ زلددة الشكل والبيانات دبوجب التنظيم( .ادلرسوـ التنفيذي 19 ،227-98ربيع األوؿ 1419ادلوافق ل ػ 13جويلية
.)1998
888
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
الثانية فتحفظ يف ملف ادلشروع لدى مصاحل اآلمر بالصرؼ ،وتواصل النسخة الثالثة مسارىا ضلو احملاسب العمومي إلسباـ
عملية التنفيذ يف مرحلتو احملاسبية.
وؽلنح ادلراق ػ ػب ادلايل ادلعُت تأشَتتػ ػ ػو عندما يتأكد من مشروعية ملف االلتزاـ بالنفق ػ ػة وفق أحكاـ ادلرسوـ التنفيذي
414-92ادلتعلق بالرقابة السابقة على النفقات اليت يلتزـ هبا ادلعدؿ وادلتمم (ادلرسوـ التنفيذي 19 ،414-92مجادي االوىل
1413ادلوافق لػ 14نوفمرب )1992
وذبدر اإلشارة إىل أف قانوف ادلالية لسنة 2017أتى دبفهوـ جديد لكيفية وإجراءات القياـ بعملية االلتزاـ بالنفقة،
وذلك من خبلؿ ادلادة 120منو ،فيما يتعلق بعملية االلتزاـ يف نفقات التجهيز (القانوف 28 ،14-16ربيع األوؿ 1438ادلوافق
889
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
وينبغي التنويو إىل أف التعليمة 002السالفة الذكر أشارت إىل وجوب تقدمي اآلمر بالصرؼ عند اختتاـ السنة
ادلالية لبطاقة االلتزام باالقتصاد للمبلغ الناتج من الفرؽ بُت االلتزاـ احملاسيب والدفع ادلنفذ ،ويعلل ىذا االلتزاـ باالقتصاد
حبالة ادلدفوعات بعنواف السنة ادلالية ادلعنية مؤشرا عليها من طرؼ احملاسب العمومي.
وتأسيسا على ما سبق فإف االلتزاـ وفق ما شرحتو ىاتو التعليمة يتم وفق بطاقيت التزاـ ،تتعلق األوىل بااللتزاـ
القانوين والثانية بااللتزاـ احملاسيب ،وال يكوف إال يف االلتزامات ادلتعلقة بنفقات التجهيز للدولة.
وما يبلحظ ميدانيا أف إجراء االلتزام ات على رخص الربامج واليت ينبغي أال تكوف إال يف حدود اعتمادات الدفع
ادلبلغة لآلمرين بالصرؼ ادلتضمن يف ادلادة 07من ادلرسوـ التنفيذي 11-17قد طبق فيما ؼلص نفقات التجهيز
ادلتعلقة بالربامج القطاعية ادلمركزة وغَت ادلمركزة فقط دوف تلك ادلتعلقة بنفقات ادلخططات البلدية للتنمية.
غَت أف صدور ادلرسوـ التنفيذي 97-22ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي 11-17ويف نص ادلادة 04منو قد
أعاد إجراء االلتزامات على رخص الربامج دلا كاف عليو قبل صدور ادلرسوـ 11-17بإلغائو للمادة 07من ىذا األخَت،
وكذا الغاء كل النصو اليت صدرت لتطبيقو (ادلرسوـ التنفيذي ،97-22ادلؤرخ يف 11شعباف 1443ادلوافق لػ 14مارس ،)2022وىو
ما وضحو وفصلو ادلقرر ادلشًتؾ بُت ادلديرية العامة للميزانية وادلديرية العامة للخزينة والتسيَت احملاسيب للعمليات ادلالية
للدولة (ادلقرر رقم 1287ـ.ع.ـ 1475/ـ.ع.خ.ت.ـ.ع.ـ.د 21 ،فيفري ،)2022حيث أصبح االلتزاـ القانوين واحملاسيب يتم دبوجب
بطاقة التزاـ واحدة تتضمنهما معا ،أي أف عرض ملف االلتزاـ على ادلراقب ادلايل يتم يف مرة واحدة دبوجب بطاقة التزاـ
تعد التزاما قانونيا وزلاسبيا يف ذات الوقت.
ودلنع حالة عدـ إبداء ادلراقب ادلايل رأيو حوؿ بطاقات االلتزاـ بالنفقات ادلرسلة إليو شلا يشكل تعسفا منو ،عدَّلت
ادلادة 09من ادلرسوـ التنفيذي 374-09ادلادة 14من ادلرسوـ التنفيذي 414-92أجبل معينا للمراقب ادلايل
إلعماؿ رقابتو وإظهار نتائج ذلك ،حيث حددت آجاؿ دراسة وتفحص ملفات االلتزاـ بالنفقة اليت يرسلها اآلمر
بالصرؼ بػ ػ ػ 10أياـ( .ادلرسوـ التنفيذي 28 ،374-09ذي القعدة 1430ادلوافق ل ػ 16نوفمرب )2009
891
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
.5مطابقة مبلغ االلتزام للعناصر المبينة في الوثائق الملحقة :حيث يتأكد ادلراقب ادلايل من مدى مطابقة مبلغ
النفقة ادلتضمنة يف الوثائق الثبوتية ادلرفقة مع ادلبلغ ادلوجود على بطاقة االلتزاـ وذلك بشكل زلاسيب ،حيث يتم حساب
ادلبالغ ادلوجودة يف ادلرفقات سواء كانت كشوؼ أجور ،أو سندات طلب ،أو كشوؼ كمية وتقديرية لصفقة عمومية أو
اتفاقية ومقارنتها مع ادلبلغ ادلكتوب على وجو وظهر بطاقة االلتزاـ ،ويشًتط وجوبا أف يكوف ادلبلغ الذي تتضمنو الوثائق
ادللحقة متساو مع ادلبلغ ادلوجود على بطاقة االلتزاـ.
.6وجود التأشيرات واآلراء المسبقة :ويتأكد ادلراقب ادلايل ىنا من وجود اآلراء السابقة أو التأشَتات ادلنصو
عليها قانونا قبل وضع تأشَتتو على بطاقة االلتزاـ ،ويكوف ذلك حسب نوع وطبيعة النفقة ،ومثاؿ ذلك التأكد من وجود
مقرر تأشَتة جلنة الصفقات العمومية مرفقة ببطاقة االلتزاـ ادلتعلقة هبا ،حيث ال ؽلكن االلتزاـ بالنفقة موضوع الصفقة يف
حالة عدـ وجود مقرر تأشَتة اللجنة على مشروع الصفقة العمومية.
ثانيا :نتائج الرقابة المالية السابقة للمراقب المالي ضمن مصالح المراقبة المالية.
لقد أكدت ادلادة 05من ادلرسوـ التنفيذي رقم 374-09ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي 414-92على
ضرورة أف زبضع مشاريع القرارات ادلبينة وادلتضمنة التزاما بالنفقات لتأشَتة ادلراقب ادلايل قبل التوقيع عليها ،ومن ذلك
مشاريع الصفقات العمومية وادلبلحق (ادلرسوـ التنفيذي 28 ،374-09ذي القعدة 1430ادلوافق ل ػ 16نوفمرب .)2009وجعل ادلشرع
من ىاتو التأشَتة شرطا ضروريا إلسباـ إبراـ الصفقة بصفة هنائية ،وبذلك يكوف ادلراقب ادلايل متفردا برأيو ربت مسؤوليتو
الشخصية يف تسليم تأشَتتو ادلسبقة على مشروع االلتزاـ ادلتعلق بالصفقة أو رفض ذلك .وعليو فإف رقابة ادلشروعية
للمراقب ادلايل دبوجب ىذا الدور زبلص إىل نتيجتُت ،إما مطابقة ملف للشروط القانونية والتنظيمية ،وإما عدـ مطابقتو
ذلا ،وبناء عليهما تتبلور نتيجة رقابتو إما قبوال لتسليم تأشَتتو أو رفضا.
فبعد قياـ ادلراقب ادلايل بفحص العناصر اخلاضعة للرقابة يف ملف االلتزاـ بالنفقة ادلرسل إليو من قبل اآلمر
بالصرؼ ،يقوـ بادلوافقة على النفقة موضوع ادلستوفاة للشروط القانونية وذلك دبنح التأشَتة ،أو يرفض ادلوافقة عليها
ومنحها تأشَتتو إذا كانت االلتزامات غَت مطابقة للقوانُت والتنظيمات ادلعموؿ هبا ،حسب ما نصت عليو ادلادة 10من
ادلرسوـ التنفيذي 414-92ادلعدؿ وادلتمم (ادلرسوـ التنفيذي 19 ،414-92مجادي االوىل 1413ادلوافق لػ 14نوفمرب .)1992
أ .منح التأشيرة
إف مطابقة ملف االلتزاـ للقوانُت والتنظيمات ادلعموؿ هبا يستوجب منح ادلراقب ادلايل لتأشَتتو على ملف االلتزاـ
بالصفقة ،مع مراعاة الزامية مقرر التأشَتة الصادر عن جلاف الصفقات العمومية ادلختصة للمراقب ادلايل ،اليت تأخذ
أساسها من تشريعُت الئحيُت ،يعد األوؿ دستور الرقابة ادلالية السابقة للنفقات ادللتزـ هبا (ادلرسوـ التنفيذي 28 ،374-09ذي
القعدة 1430ادلوافق ل ػ 16نوفمرب )2009من خبلؿ ادلادة 07منو ،ويعد الثاين دستور الصفقات العمومية (ادلرسوـ الرئاسي -15
2 ،247ذي احلجة 1436ادلوافق ل ػ 16سبتمرب )2015من خبلؿ ادلادة 196منو .ىاتُت ادلادتُت اللتُت أكدتا على أف تأشَتة
جلنة الصفقات العمومية ادلختصة تفرض على ادلراقب ادلايل وتلزمو ما مل زبالف ىاتو التأشَتة الشاملة حكما تشريعيا.
892
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
غَت أف ادلراقب ادلايل إذا عاين نقائص بعد التأشَتة على مشروع الصفقة فلو أف يتخذ إشعارا بذلك للجهات اليت
أوصى هبا التنظيم بعد تسليمو لتأشَتتو من أجل إخبلء مسؤوليتو وتكريسا دلشروعية رقابتو وإدراؾ الغاية منها حسب ما
نصت عليو ادلادة 07من ادلرسوـ التنفيذي 374-09ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي .414-92
وبالتايل يكوف منح التأشَتة دللف االلتزاـ بالصفقة ربت قيد إلزامية تأشَتة جلاف الصفقات العمومية ادلختصة وفق
صورتُت:
.1منح تأشيرة دون معاينة نقائص على مشروع الصفقة :ويكوف ذلك يف حالة مطابقة ملف االلتزاـ للشروط
القانونية والتنظيمية ،ففي ىذه احلالة وبعد تأكد ادلراقب ادلايل من مطابقة االلتزاـ بالنفقة للشروط ادلعموؿ هبا ،يعرب عن
موافقتو على النفقة بوضع تأشَتتو على بطاقة االلتزاـ والوثائق الثبوتية ،حيث غلد أساسو القانوين يف نص ادلادة 10من
ادلرسوـ التنفيذي 414-92ادلعدؿ وادلتمم ،وتعرب تأشَتتو على صحة الصفقة ومشروعية إجراءاهتا .ويف ىذه احلالة ؽلكن
لآلمر بالصرؼ بعد استبلمو بطاقة االلتزاـ ادلؤشرة من طرؼ ادلراقب ادلايل أف ؽلنح األمر بتنفيذ األشغاؿ أو اخلدمات
للمتعامل ادلتعاقد الذي رست عليو الصفقة ،وإسباـ عملية الدفع عن طريق تقدؽلو األمر بالدفع أو حوالة الدفع للمحاسب
العمومي( .بوطورة فضيلة ،2018 ،صفحة )108
.2منح التأشيرة مع اتخاذ اإلشعار عند معاينة نقائص على مشروع الصفقة :ويف ىذه احلالة ،وبعد منح
ادلراقب ادلايل تأشَتتو على ملف االلتزاـ دبشروع الصفقة ،يصدر ادلراقب ادلايل إشعارا يبلغ دبوجبو النقائص اليت عاينها
للجهات اليت حددىا التنظيم.
ويعترب اإلشعار آلية وضعها ادلشرع يف يد ادلراقب ادلايل لئلخطار عن النقائص ادلوجودة يف مشروع الصفقة بعد
تأشَتة جلاف الرقابة اخلارجية ادلختصة عليها ،حيث حددت ادلادة 07من ادلرسوـ التنفيذي 374-09ادلعدؿ وادلتمم
للمرسوـ التنفيذي 414-92نطاقا للتبليغ عن التجاوزات ادلتعلقة باألحكاـ التنظيمية اليت قد تشوب مشروع الصفقة،
وادلبلحظ ىنا أف ادلشرع أتى على ذكر كلمة "نقائص" ومل ػلدد فيما إف كانت ىاتو النقائص متعلقة دبخالفة مشروع
الصفقػ ػ ػػة لؤلحكاـ التشريعية أو سلالفت ػ ػ ػ ػػو لؤلحكاـ التنظيمية ،إال أنػ ػ ػ ػو وبالرجوع للمادة 196من ادلرسوـ الرئاسػ ػ ػ ػي
،247-15نستنتج أف ادلقصود بالنقائص ادلذكورة يف ادلادة 07أعبله ،ىي تلك ادلتعلقة دبخالفة األحكاـ التنظيمية
فقط .وبالتايل فللمراقب ادلايل أف يتخذ إشعارا (مذكرة مبلحظات) حوؿ أي مشروع صفقة مؤشر من طرؼ جلاف
الصفقات العمومية ادلختصة يف حاؿ اكتشافو لنقائص بو تتعلق دبخالفة لؤلحكاـ التنظيمية أثناء إعمالو لرقابتو عليو،
وذلك بعد وضع تأشَتتو إلزاميا على بطاقة االلتزاـ موضوع الصفقة بشرط أف تكوف ىاتو النقائص مرتبطة بعمل جلاف
الصفقات العمومية ادلختصة ،وبتعبَت أدؽ مرتبطة دبشروعية مقرر التأشَتة الصادر بشأف مشروع الصفقة نتيجة سلالفات
للتنظيم( .ادلنشور .)2014-01-16 ،000263
وعليو فالنقائص اليت تكوف زلل إشعار غلب أف تكوف مرتبطة دبخالفات ألحكاـ تنظيمية تأسيسا على نص ادلادة
07سالفة الذكر وكذا ادلنشور 000263ادلتعلق بكيفيات ازباذ مذكرة ادلبلحظات وربديد ظلوذجها .ألف النقائص
893
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
ادلتعلقة دبخالفات ألحكاـ تشريعية تلغي الزامية تأشَتة جلاف الصفقات العمومية على ادلراقب ادلايل من أساسو ،وبالتايل
تكوف زلل مذكرة رفض من طرؼ ادلراقب ادلايل على ملف االلتزاـ.
ولقد وضح التنظيم آليات وإجراءات ازباذ مذكرة ادلبلحظات واليت تسمى يف صلب النص إشعارا ،وكذا واجلهات
اليت ينبغي إخطارىا بو من خبلؿ ادلادة 07من ادلرسوـ التنفي ػ ػ ػذي 374-09ادلع ػ ػ ػدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيػ ػ ػ ػذي
،414-92وىي:
-الوزير ادلكلف بادليزانية (وزير ادلالية).
-رئيس جلنة الصفقات العمومية.
-اآلمر بالصرؼ ادلعٍت.
حيث تػتَّخذ مذكرة ادلبلحظات (اإلشعار) وفق ظلوذج زلدد من قبل التنظيم( .ادلنشور )2014-01-16 ،000263
894
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
وتعد ىذه احلاالت من التحفظات واالجراءات األساسية واجلوىرية اليت ال ؽلكن لآلمر بالصرؼ تصحيحها ،وهبذا
ال ؽلكنو تصحيح االلتزاـ بالنفقة ،غَت أنو يشًتط أيضا على ادلراقب ادلايل أف يربر رفضو النهائي دلنح التأشَتة حىت ال
يكوف متعسفا يف شلارسة اختصاصو الرقايب.
وغلب على ادلراقب ادلايل يف حالة الرفض النهائي أف يرسل نسخة من ملف االلتزاـ ادلعٍت مرفق بتقرير مفصل إىل
وزير ادلالية ،وؽلكن ذلذا األخَت إعادة النظر يف الرفض النهائي الصادر عن ادلراقب ادلايل عندما يرى أف العناصر اليت ب يٍت
عليها الرفض غَت مؤسسة حسب ما ورد يف ادلادة 13من ادلرسوـ التنفيذي 374-09ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي
.414-92
وذبدر اإلشارة ىنا إىل أف ادلراقب ادلايل أثناء شلارستو للرقابة ادلالية على الصفقة العمومية يستقل عن أي رأي لو
حوؿ مشروع الصفقة كاف قد أدىل بو أثناء رقابتو عليها كعضو يف جلنة الصفقات العمومية ،حيث ال ؽلكن أف يتبع رفضو
منح التأشَتة على مشروع الصفقة داخل اللجنة برفض تسليم تأشَتتو على مشروع االلتزاـ دبناسبة آداء وظيفتو يف مصاحل
ادلراقبة ادلالية ،باعتبار أف التأشَتة الشاملة للجنة الصفقات ادلختصة تفرض على ادلراقب ادلايل وتلزمو ما مل زبالف حكما
تشريعيا ،دوف أف يكوف لو حق يف الرفض إذا خالفت حكما تنظيميا.
غَت أف ادلراقب ادلايل إذا عاين نقائص قبل التأشَت على مشروع الصفقة مرتبطة بأحكاـ تشريعية مرتبطة بالصفقات
العمومية ،فإنو ال ؽلتثل لتأشَتة جلاف الصفقات العمومية ادلختصة وال يلتزـ هبا ،وعليو تبليغ جلنة الصفقات العمومية
واعبلمها كتابيا هباتو النقائص ،حيث ؽلكن للجنة سحب تأشَتهتا وفق ما نصت عليو ادلادة 196من ادلرسوـ الرئاسي
247-15ادلتعلق بتنظيم الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العاـ.
.:إمكانية سحب تأشيرة لجان الصفقات العمومية المختصة:
باستقراء ما جاءت بو ادلادة 196من ادلرسوـ الرئاسي 247-15ادلتعلق بتنظيم الصفقات العمومية وتفويضات
ادلرفق العاـ ،صلد أف ادلشرع أشار إىل أنو ويف حالة معاينة ادلراقب ادلايل لعدـ مطابقة التأشَتة الشاملة اليت سبنحها جلنة
الصفقات العمومية ادلختصة دلشروع الصفقة ألحكاـ تشريعية متعلقة بالصفقات العمومية ،فإنو يقوـ بإعبلـ جلنة
الصفقات العمومية ادلختصة كتابيا ،اليت ذلا أف تسحب تأشَتهتا بعد إخطارىا ،وقبل تبليغ الصفقة للمتعهد ادلختار.
ومعٌت ذلك عمليا أف سلالفة مقرر التأشَتة لؤلحكاـ التشريعية ادلتعلقة بالصفقات العمومية فقط دوف غَتىا من
األحكاـ التشريعية األخرى ،يستتبعو رفض ادلراقب ادلايل منح تأشَتتو على ملف االلتزاـ موضوع الصفقة دبوجب مذكرة
رفض ،ومن مث إخطار جلنة الصفقات العمومية ادلختصة كتابيا ،ىاتو األخَتة اليت ؽلكن أف تسحب تأشَتهتا قبل تبليغ
الصفقة للمتعامل ادلتعاقد الذي رست عليو الصفقة ،ويكوف ىذا اإلعبلـ الكتايب يف شكل تبليغ ال يستوجب ظلوذجا
معينا كوف التنظيم مل ػلدد ظلوذجو .أما إذا عاين ادلراقب ادلايل نقائص تتعلق دبخالفة مقرر تأشَتة اللجاف ألحكاـ تشريعية
أخرى ال تعلق بالصفقات العمومية ،فإنو يكتفي برفضو دلنح التأشَتة ادلؤسس قانونا فقط ،دوف إعبلـ جلنة الصفقات
العمومية ادلختصة بالنقائص ادلسجلة من أجل سحب تأشَتهتا.
895
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
وما يبلحظ من نص ىذه ادلادة ىو أف ادلشرع ترؾ اجملاؿ مفتوحا للجنة من أجل سحب تأشَتهتا أو عدمو بدليل
عبارة "ؽلكن للجنة الصفقات العمومية سحب تأشَتهتا" ،وىنا يكوف للجنة رأي يف مدى مشروعية قرار ادلراقب ادلايل
وصحة ربفظاتو موضوع إعبلمو الكتايب ،وتكوف نتيجة ذلك واحدة من اثنتُت:
.1-3سحب لجنة الصفقات العمومية المختصة لتأشيرتها :ويكوف عند موافقة رأيها لرأي وربفظات ادلراقب
ادلايل ادلبلغة دبوجب اإلعبلـ الكتايب ،وتأسيسا على ذلك تقوـ اللجنة بسحب تأشَتهتا قبل تبليغ الصفقة للمتعهد الذي
رست عليو.
.2-3عدم سحب لجنة الصفقات العمومية المختصة لتأشيرتها :ويكوف عند سلالفة رأيها لرأي وربفظات
ادلراقب ادلايل ادلبلغة دبوجب التبليغ أو اإلعبلـ الكتايب ،وىنا نكوف أيضا أماـ حالتُت:
الحالة األولى :اقتناع ادلراقب ادلايل برأي اللجنة ومشروعية مقرر تأشَتهتا على مشروع الصفقة وصحتو،
وبالتايل رجوعو عن رفضو ادلؤقت وتسليم تأشَتتو على ملف االلتزاـ موضوع الصفقة.
الحالة الثانية :عدـ اقتناع ادلراقب ادلايل برأي اللجنة ،وبالتايل سبسكو دبخالفة مقرر التأشَتة الشاملة الصادر
عن اللجنة ألحكاـ تشريعية متعلقة بالصفقات العمومية ،فيصدر بشأنو لدى إعادة ملف االلتزاـ إىل مصاحلو مذكرة
رفض هنائي ،ىاتو األخَتة اليت ال ؽلكن بأي حاؿ من األحواؿ قياـ اآلمر بالصرؼ بإجراء التغاضي خبصوصها وفق ادلادة
05من ادلرسوـ التنفيذي 374-09ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي .414-92
ج.التغاضي كآلية لتجاوز الرفض النهائي لمنح التأشيرة:
يعترب التغاضي إجراء ؽل ِّكن اآلمر بالصرؼ يف حالة الرفض النهائي لبللتزاـ بالنفقة بأخذ ادلسؤولية الكاملة يف
صرؼ النفقة دوف التقيد بتأشَتة ادلراقب ادلايل ،على أف يكوف التغاضي مرتبطا برفض االلتزامات احملددة يف نص ادلادتُت
06و 07من ادلرسوـ الرئاسي 414-92ادلعدؿ وادلتمم ،ويقوـ يف ىذه احلالة اآلمر بالصرؼ بالتغاضي عن طريق مقرر
معلل ،والذي تبُت إجراءاتو ادلادة 18من ذات ادلرسوـ ،ويعلم بو الوزير ادلكلف بادليزانية.
وال ؽلكن لآلمر بالصرؼ القياـ بالتغاضي يف احلاالت ادلبينة يف ادلادة 19من ادلرسوـ التنفيذي 414-92ادلعدؿ
وادلتمم ،واليت يكوف فيها الرفض النهائي مؤسسا على األسباب التالية:
غياب صفة اآلمر بالصرؼ.
عدـ توفر االعتمادات أو انعدامها.
انعداـ التأشَتات أو اآلراء ادلسبقة ادلنصو عليها بالتنظيم.
انعداـ الوثائق الثبوتية اليت تتعلق بااللتزاـ.
التخصيص غَت القانوين لبللتزاـ هبدؼ إخفاء إما ذباوزا لبلعتمادات وإما تعديبل ذلا أو ذباوزا دلساعدات مالية
بادليزانية.
896
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
ودبفهوـ اخللف واستخبلصا من نص ادلادة 18سالفة الذكر ،ال ؽلكن لآلمر بالصرؼ القياـ بالتغاضي يف حاالت
الرفض النهائي ادلتعلقة بالنفقات موضوع ادلادة 05من ادلرسوـ التنفيذي 374-09ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي
414-92وىي:
مشاريع قرارات التعيُت والًتسيم والقرارات اليت زبص احلياة ادلهنية ومستوى ادلرتبات للمستخدمُت باستثناء
الًتقية يف الدرجة.
مشاريع اجلداوؿ اإليمية اليت تعد عند قفل كل سنة مالية.
مشاريع اجلداوؿ األصلية األولية اليت تعد عند فتح االعتمادات وكذا اجلداوؿ األصلية ادلعدلة خبلؿ السنة
ادلالية.
مشاريع الصفقات العمومية وادلبلحق.
.1إجراءات حصول التغاضي :ػلصل التغاضي عن طريق إرساؿ اآلمر ملف االلتزاـ للمراقب ادلايل مرفقا دبقرر
معلل يدعى مقرر التغاضي ،من أجل وضع تأشَتة األخذ باحلسباف مع اإلشارة لرقم التغاضي وتارؼلو.
.2آثار التغاضي :يف حالة استيفاء شروط التغاضي فإنو يرتِّب عدة نتائج وضحتها ادلواد 22 ،21 ،20من
ادلرسوـ التنفيذي 414-92ادلعدؿ وادلتمم ،نوجزىا فيما يلي:
يؤشر ادلراقب ادلايل على ملف االلتزاـ تأشَتة األخذ باحلسباف.
يقوـ ادلراقب ادلايل بإرساؿ نسخة من ادللف موضوع االلتزاـ إىل الوزير ادلكلف بادليزانية قصد اإلعبلـ ،مرفقا
بتقرير مفصل.
يقوـ وزير ادلالية بإرساؿ نسخة من ملف االلتزاـ موضوع التغاضي إلزاميا للمؤسسات ادلتخصصة بالرقابة على
النفقات العمومية (رللس احملاسبة وادلفتشية العامة للمالية).
يستمر اآلمر بالصرؼ يف إجراءات تنفيذ النفقة موضوع التغاضي ربت مسؤوليتو ،وتربأ مسؤولية ادلراقب ادلايل
بشأف ىاتو النفقة.
وعليو فإف االلتزاـ الذي يتم دبوجبو التغاضي يوجو إىل ادلراقب ادلايل للتأشَت عليو بتأشَتة األخذ باحلسباف مع
الرجوع إىل تاريخ ورقم التغاضي ،حيث يقوـ ادلراقب ادلايل بتحويل نسخة من ملف االلتزاـ إىل وزير ادلالية عن طريق
السلم اإلداري (بلوؿ و عزه ،2020 ،صفحة ،)89وذبدر اإلشارة ىنا إىل أف تأشَتة األخذ باحلسباف ادلوضوعة من طرؼ
ادلراقب ادلايل تعترب إخبلءً دلسؤوليتو وإبراءً لذمتو اذباه ىذه النفقة وما يًتتب عنها ،وتستمر إجراءات تنفيذ النفقة ربت
ادلسؤولية الكاملة لآلمر بالصرؼ.
وما ذبدر اإلشارة إليو يف ىذا الصدد أف مقرر التغاضي وإف كاف آلية لتجاوز رقابة ادلراقب ادلايل ،إال أنو يف ذات
الوقت آلية أقرىا ادلشرع اجلزائري لآلمر بالصرؼ كضماف دلبدأ استمرارية ادلرفق العاـ ،وذلك من أجل مواصلة تنفيذ
الصفقة العمومية ربقيقا للمصلحة العامة يف الظروؼ اليت يتعذر فيها تدارؾ التحفظات الواردة يف مذكرة رفضو النهائي
897
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
الصادرة عن ادلراقب ادلايل حوؿ ملف االلتزاـ بالصفقة العمومية .إال أنو ال ؽلكن اللجوء إليو يف االلتزامات ادلتعلقة
دبشاريع الصفقات العمومية وادلبلحق قانونيا تأسيسا على نص ادلادة 05من ادلرسوـ التنفيذي 374-09ادلعدؿ وادلتمم
للمرسوـ التنفيذي .414-92
أما من الناحية العملية فإف مقرر التغاضي حىت وإف كاف حوؿ مضموف االلتزامات اليت أقر ادلشرع ازباذه يف شأهنا
وادلتضمنة يف ادلادتُت 06و 07من ادلرسوـ التنفيذي 414-92ادلتعلق بالرقابة السابقة للنفقات ادللتزـ هبا ادلعدؿ
وادلتمم ،فإنو يعترب إجراءً نادرا ما يلجأ إليو اآلمروف بالصرؼ ،خاصة مع زلاوالهتم اجلادة إلضفاء صفة ادلشروعية على
أعماذلم ،كونو ػلملهم مسؤوليات كبَتة وعقوبات جزائية يف حاؿ ما مت تأكيد التجاوزات يف حقهم ،واليت كانت جوىر
التحفظات اليت أسس عليها ادلراقب ادلايل رفضو النهائي.
ثالثا :تقييم رقابة المراقب المالي على الصفقات العمومية بحكم وظيفتو.
إف الرقابة ادلالية اليت ؽلارسها ادلراقب ادلايل ترتكز بصفة أساسية على ادلشروعية ،وبالتايل فهي رقابة مستندية أو
رقابة مطابقة ومشروعية تستند على مدى مطابقة ملف االلتزاـ لؤلحكاـ والتشريعات ادلعموؿ هبا بعيدا عن ربريو دلدى
مبلئمة ىاتو النفقات ،أي أف رقابتو يف رلاؿ الصفقات العمومية تتعلق فقط دبدى سبلمة اإلجراءات دوف أف تتعداىا
دلدى صلاعة ىاتو الصفقات يف اشباع احلاجات العمومية ضمن ترشيد االنفاؽ العاـ ،وبالتايل محايتو من كل شلارسات
الفساد ادلايل من تضخيم للنفقات وكذا ابراـ صفقات عمومية زلدودة األثر التنموي ،أو غَت ىادفة ،وىو األمر الذي
يعاب على رقابة ادلراقب ادلايل .حيث ال يتاح لو التدخل يف رقابة ادلبلءمة بصفتو عوف رقابة سابقة على النفقات ادللتزـ
هبا ،األمر الذي غلعل من رقابة ادلراقب ادلايل قاصرة غَت فعالة كوهنا رقابة وقائية ربد من إىدار ادلاؿ العاـ دوف أف تضبط
إنفاقو وفق قواعد الرشادة واحلماية من التبديد والتبذير واحلد من مظاىر تضخيم اإلنفاؽ اليت ربققها رقابة ادلبلءمة.
وذبدر اإلشارة ىنا إىل أف دور ادلراقب ادلايل يف رلاؿ الرقابة على الصفقات العمومية ادلستند إىل رقابة ادلشروعية
قزـ من جهة توقعو يف تناقض ولبس خطَت .حيث يعد ادلراقب ادلايل ىيئة رقابية مالية مستقلة ،يؤسس رفضو فقط ،ي َّ
دلشاريع االلتزاـ بناء على ادلشروعية ،إال تأشَتة جلاف الصفقات العمومية ادلختصة تفرض على ادلراقب ادلايل وتلزمو حبيث
وربصيل حاصل ما مل ؼلالف مقرر التأشَتة حكما تشريعيا،َ تصبح تأشَتتو على مشروع االلتزاـ بالنفقة (الصفقة) شكلية
حيث تبقى تأشَتة جلنة الصفقات العمومية ملزمة للمراقب ادلايل إذا خالفت حكما تنظيميا (بن أمحد ،2018/2017 ،صفحة
،)154وىو ما يوقعنا يف تناقض قانوين جسيم ،كوف كل إجراءات إبراـ الصفقات العمومية وكذا تأطَت رقابة ادلراقب ادلايل
تنظم دبوجب أحكاـ تنظيمية سواء تعلق األمر دبراسيم رئاسية أو مراسيم تنفيذية أو تعليمات .ضف إىل ذلك ىاتو القوة
ادللزمة دلقرر التأشَتة اليت ال تفرضها قوانُت تسمو من حيث الدرجة والقوة على التنظيم ،بل يفرضها التنظيم نفسو ادلؤطر
للرقابة ادلالية السابقة ،وكذا التنظيم ادلتعلق بالصفقات العمومية.
غَت أف ادلشرع منح للمراقب ادلايل من جهة ،حق ازباذ اإلشعار الذي يعترب آلية لئلخطار عن سلالفة تأشَتة جلاف
الصفقات العمومية ومشروع الصفقة لؤلحكاـ التنظيمية .وادلبلحظ من إجراءات ازباذ اإلشعار وكيفياتو ،أف ىذا اإلجراء
يعترب غَت منطقي كونو يتم بعد وضع ادلراقب ادلايل تأشَتتو على ملف االلتزاـ موضوع الصفقة ،وىو ما يتناىف مع قواعد
898
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
وأسس الرقابة ادلالية القبلية إذا أعملنا العقل حبثا عن الغاية من الرقابة القبلية وادلتمثلة يف ذبنب اخلطأ قبل وقوعو .وىنا
نكوف أماـ تصورين:
الرد السليب من الوزير ادلكلف بادليزانية حوؿ موضوع اإلشعار ،وىو األمر الذي ليس لو أثر على رقابة ادلراقب
ادلايل حيث تكوف تأشَتتو اليت سبت على ملف االلتزاـ صحيحة ومصادؽ عليها بادلشروعية من وصايتو.
الرد االغلايب من الوزير ادلكلف بادليزانية حوؿ موضوع اإلشعار ،وىو ما غلرنا لتناقض قانوين آخر ،حيث تكوف
الصفقة قد دخلت حيز التنفيذ باعتبارىا كذلك بعد تأشَتىا من طرؼ ادلراقب ادلايل رغم عدـ مشروعيتها ،األمر الذي
يتعذر معو جرب اخللل وتداركو ،ال سيما إف كانت مدة اإلصلاز والتنفيذ فيها قصَتة كالصفقات ادلتعلقة باقتناء اللوازـ،
عكس تلك ادلرتبطة باألشغاؿ مثبل واليت قد يطوؿ فيها أجل التنفيذ ،األمر الذي يفقد الرقابة القبلية بصفة عامة والرقابة
السابقة للنفقات ادللتزـ هبا بصفة خاصة جدواىا ومصداقيتها وكذا فاعليتها.
كما منح ادلشرع للمراقب ادلايل من جهة أخرى حق اإلعبلـ الكتايب للجنة الصفقات العمومية كطلب ضمٍت
لسحب تأشَتهتا إذا دلس من رقابتو سلالفة تأشَتة جلاف الصفقات العمومية لؤلحكاـ التشريعية ادلتعلقة بالصفقات
العمومية ،األمر الذي قد يفضي إىل تكريس مشروعية رقابة ادلراقب ادلايل على ملف االلتزاـ اخلا دبشروع الصفقة
العمومية يف حاؿ موافقة اللجنة على سحب التأشَتة نتيجة التحفظات اليت عاينها ادلراقب ادلايل وادلبلغ عنها كتابيا للجنة
يف حاؿ اقتناعها هبا ،كما قد ػللينا يف حاؿ عدـ موافقة جلنة الصفقات عليو إىل فجوة قانونية خطَتة جدا من شأهنا
تعذر ازباذ اآلمر بالصرؼ إلجراء توقيف سَتورة إجراءات الصفقة وعدـ إمكانية الوصوؿ حلل قانوين ،خصوصا مع ُّ
التغاضي الذي أتاحو ادلشرع لتجاوز رقابة ادلراقب ادلايل ضمانا دلبدأ استمرارية ادلرفق العاـ ،ذلك أف إجراء التغاضي يتم
حوؿ الرفض النهائي الصادر يف حق االلتزامات موضوع النفقات ادلتضمنة يف ادلادتُت 06و 07من ادلرسوـ التنفيذي
414-92ادلتعلق بالرقابة السابقة للنفقات ادللتزـ هبا ادلعدؿ وادلتمم ،وفق ما ورد يف ادلادة 18من ذات ادلرسوـ ،وال يتم
حوؿ مذكرات الرفض النهائي الصادرة حوؿ االلتزامات موضوع النفقات ادلذكورة يف ادلادة 05من ادلرسوـ التنفيذي
374-09ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي 414-92واليت من ضمنها االلتزامات ادلتعلقة دبشاريع الصفقات
العمومية وادلبلحق (ادلرسوـ التنفيذي 28 ،374-09ذي القعدة 1430ادلوافق ل ػ 16نوفمرب .)2009
كما ذبدر اإلشارة ىنا إىل أف حصر حق ادلراقب ادلايل يف طلب سحب التأشَتة وربطو فقط دبعاينتو دلخالفات
مرتبطة دبخالفة األحكاـ التشريعية للصفقات العمومية دوف غَتىا من األحكاـ التشريعية األخرى من شأنو أف يفتح رلاؿ
آخر للتأويبلت خاصة تلك ادلتعلقة بالتشريعات اليت سبس بطريقة أو بأخرى مبادئ الصفقات العمومية غَت تلك
التشريعات ادلرتبطة بالصفقات العمومية يف حد ذاهتا .خاصة تلك ادلتعلقة دببادئ سَت الصفقات العمومية العتبارىا
مبادئا ترقى دلصاؼ الدستورية على غرار مبدأ ادلساواة ادلنصو يف ديباجة الدستور ،ومبدأ الشفافية ادلنصو عليو يف
ادلواد 199 ،09و ، 205وكذا مبدأ حرية الوصوؿ للطلبات العمومية ادلرتبط دببدأ احلرية ادلقاولة ادلنصو عليو يف ادلادة
61من التعديل الدستوري ( 2020ادلرسوـ الرئاسي 442-20ادلتضمن التعديل الدستوري 15 ،2020مجادى األوىل ،1442ادلوافق ل ػ 30
ديسمرب ،)2020وىي مبادئ متضمنة أيضا يف قانوف مكافحة الفساد 01-06ربت طائلة العقاب دلخالفيها.
899
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
وعليو فإف رفض ادلراقب ادلايل التأشَت على مشروع الصفقة يف حاؿ معاينتو لنقائص بعد تأشَتة جلنة الصفقات
العمومية ادلؤسس على أي سلالفة ذلاتو ادلبادئ ؽلكن أف يسمو على مقرر التأشَتة الصادر عن جلاف الصفقات العمومية
وػلد من الزاميتها عمليا الرتقائو دلصاؼ ادلخالفات ادلاسة باألحكاـ التشريعية ،اليت تستوجب رفضو منح تأشَتتو والتبليغ
الكتايب للجنة اليت ذلا تقدير ذلك إغلابا أو سلبا ،وىو األمر الذي يف نظرنا جعل ادلشرع ال ػلدد بصريح العبارة زلتوى
ىاتو النقائص اليت قد تكوف موضوع اإلشعار ومل يتناوذلا بالتفصيل ،تاركا بذلك السلطة التقديرية للمراقب ادلايل يف تقدير
ما إذا كانت تستوجب التأشَتة مع اإلشعار أو الرفض مع اإلعبلـ الكتايب للجنة ادلختصة.
الخاتمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة:
يف ختاـ ىذا البحث طللص إىل أف ادلراقب ادلايل أثناء إعماؿ رقابتو على الصفقات العمومية يلبس قبعتُت أثناء
أداء دوره الرقايب والذي ينتهي دبنح التأشَتة أو رفضو ذلك يف احلالتُت:
األوىل تسبغها عليو عضويتو يف جلاف الصفقات العمومية كممثل لوزير ادلالية دبوجب ادلهاـ ادلوكلة إليو بنص ادلادة
10من ادلرسوـ التنفيذي 381-11ادلتعلق دبصاحل ادلراقبة ادلالية ،واليت ينصهر فيها دوره الرقايب يف قالب مجاعي ػلكمو
مبدأ األغلبية البسيطة يف التصويت بكل حرية على منح تأشَتة جلنة الصفقات العمومية دلشروع الصفقة أو رفض منحها،
ؽلكن مسؤوؿ ادلصلحة والذي ؽلكن أف تتملص منو السلطات ادلختصة باإلبراـ دبوجب مقرر التجاوز ،ىذا األخَت الذي ِّ
ادلتعاقدة من ذباوز رفض منح التأشَتة الصادر على جلنة الصفقات العمومية ادلختصة.
والثانية تسبغها عليو وظيفيتو يف مصاحل ادلراقبة ادلالية كونو مسؤوال بصفة شخصية على تسليم تأشَتتو على مشاريع
االلتزاـ بالنفقة (الصفقة العمومية) ،وذلك بعد تسليط رقابتو على عناصر الرقابة اجلوىرية يف ملف االلتزاـ اخلا بالصفقة
واليت ربددىا ادلادة 09من ادلرسوـ التنفيذي 414-92ادلتعلق بالرقابة السابقة على النفقات ادللتزـ هبا ادلعدؿ وادلتمم،
والذي يقيَّد بالقوة اإللزامية لتأشَتة جلاف الصفقات العمومية على ادلراقب ادلايل مامل زبالف األحكاـ التشريعية دوف
األحكاـ التنظيمية .وبالرغم من أف ادلشرع أتاح للمراقب ادلايل ازباذ اإلشعار عند معاينتو لنقائص على مشروع الصفقة
متعلقة دبخالفة أحكاـ تنظيمية بعد منح تأشَتتو ،وأتاح لو رفض منحها وإعبلـ اللجنة كتابيا يف حاؿ معاينتو لنقائص
على التأشَتة الشاملة للجاف الصفقات العمومية ادلختصة متعلقة دبخالفة أحكاـ تشريعية للصفقات العمومية ومل يفرض
عليها سحبها بل ترؾ ذلا إمكانية ذلك حسب تقديرىا.
إف اآلليات اليت أوجدىا ادلشرع لتجاوز كبل الرقابتُت اللتُت ؽلارسهما ادلراقب ادلايل على الصفقات العمومية تبقى
زلل استفهاـ وتستوجب عدة مراجعات ،وعليو فإننا نقًتح بعض التوصيات دلعاجلة ىاتو االختبلالت نذكرىا فيما يلي:
-تكريس مبدأ األغلبية ادلطلقة يف التصويت على منح تأشَتة جلنة الصفقات العمومية إلعطاء وزف أكرب لصوت
العضو داخل اللجنة من أجل ربقيق أكثر صلاعة للرقابة القبلية للجاف اخلارجية.
-إعادة النظر يف التأطَت القانوين دلقرر التجاوز وإقرار رفضو يف حاؿ سلالفتو لؤلحكاـ التشريعية أو التنظيمية معا
باعتباره يفقد الرقابة القلبية اخلارجية مصداقيتها.
900
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
-إعادة النظر يف تقرير القوة اإللزامية لتأشَتة جلاف الرقابة القبلية اخلارجية على ادلراقب ادلايل ووجوب إلغائها يف
حاؿ سلالفتها لؤلحكاـ التنظيمية كذلك ،ال سيما ما تعلق دبخالفة مشروع الصفقة دلبادئ الصفقات العمومية ،كوف رلاؿ
الصفقات العمومية مؤطر بالتنظيم وليس بالتشريع من جهة وكوف مبادئ الصفقات العمومية تعد مبادئا دستورية
ومتضمنة يف بعض القوانُت من جهة أخرى.
-ضرورة توسيع صبلحيات ادلراقب ادلايل لتشمل رقابة ادلبلءمة باعتبار رقابتو ادلستندية ادلقتصرة على التأكد من
مدى مشروعية اإلجراءات تبقى قاصرة عن احلد من الفساد ادلايل يف اإلدارات العمومية ،ال سيما يف رلاؿ الصفقات
العمومية.
قائمة المصادر والمراجع:
- CLINCHAMPS Nicolas. (2003, Juin). Le contrôle financier et la LOLF du 1er août 2001 :
vers un désengagement progressif. Revue Française de Finances Publiques - N 82.
- Manuel de Controle des Dépenses Engagée-DGB. (2007). Algérie: Direction Générale du
Budget, Ministère des finances.
-التعليمة رقم 06( .002فيفري .) 2017ادلتضمنة تكليف ادلراقب ادلايل دبتابعة االعتمادات ادلالية ادلفتوحة ضمن حساب التخصيص
،302.145وربديد اجراءات االلتزاـ .ادلديرية العامة للميزانية -وزارة ادلالية .-
-القانوف 28( .14-16ربيع األوؿ 1438ادلوافق ل ػ 28ديسمرب .)2016ادلتضمن قانوف ادلالية لسنة .2017اجلريدة الريمية العدد
77ادلؤرخة يف 29ربيع األوؿ 1438ادلوافق ل ػ 29ديسمرب 67-2 . .2016
-القانوف 24( .21-90زلرـ 1411ادلوافق ل ػ 15أوت .)1990ادلتعلق باحملاسبة العمومية .اجلريدة الريمية العدد 24 ،35زلرـ
1411ادلوافق ل ػ 15أوت .1138-1131 . .1990
-ادلرسوـ التنفيذي 28( .374-09ذي القعدة 1430ادلوافق ل ػ 16نوفمرب .)2009ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي 414-92
ادلؤرخ يف 19مجادى األوىل ادلوافق ل ػ 14نوفمرب 1992وادلتعلق بالرقابة السابقة للنفقات اليت يلتزـ هبا .اجلريدة الريمية العدد 67ادلؤرخة
يف 2ذي احلجة 1430ادلوافق ل ػ 19نوفمرب .7-3 . .2009
-ادلرسوـ التنفيذي 11( .118-11ربيع األوؿ 1432ادلوافق ل ػ 16مارس .)2011ادلتضمن ادلوافقة على النظاـ الداخلي النموذجي
للجنة الصفقات العمومية .اجلريدة الريمية رقم 16ادلؤرخة يف 08ربيع الثاين 1432ادلوافق لػ ػ 13مارس .13-7 . .2011
-ادلرسوـ التنفيذي 25( . 381-11ذي احلجة 1432ادلوافق ل ػ 27نوفمرب .)2011ادلتعلق دبصاحل ادلراقبة ادلالية .اجلريدة الريمية
العدد 64ادلؤرخة يف 2زلرـ 1433ادلوافق ل ػ 27نوفمرب .23-19 . .2011
-ادلرسوـ التنفيذي 16( .11-17ربيع الثاين 1438ادلوافق ل ػ 15جانفي .)2017احملدد لكيفيات تسيَت حساب التخصيص
اخلا رقم " 302-145حساب تسيَت عمليات االستثمارات العمومية ادلسجلة بعنواف ميزانية الدولة للتجهيز .اجلريدة الريمية العدد
03ادلؤرخة يف 19ربيع الثاين 1438ادلوافق ل ػ 18جانفي .5-4 . .2017
-ادلرسوـ التنفيذي 11( 97-22شعباف 1443ادلوافق لػ 14مارس .)2022ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي 11-17احملدد
لكيفيات تسيَت حساب التخصيص اخلا رقم 302-145باسم حساب تسيَت عمليات االستثمارات العمومية ادلسجلة بعنواف ميزانية
الدولة للتجهيز ).اجلريدة الريمية العدد 18ادلؤرخة يف 12شعباف 1443ادلوافق لػ 15مارس .8-6 . .)2022
-ادلرسوـ التنفيذي 19( .414-92مجادي االوىل 1413ادلوافق لػ 14نوفمرب .)1992ادلتعلق بالرقابة السابقة للنفقات ادللتزـ هبا،
ادلعدؿ وادلتمم .اجلريدة الريمية العدد 82ادلؤرخة يف 20مجادي االوىل 1413ادلوافق لػ 15نوفمرب .2104-2101 . .1992
901
إزدواجية دور المراقب المالي في مجال الرقابة على الصفقات العمومية شافي محمد عبد الباسط
-ادلرسوـ التنفيذي 19( .227-98ربيع األوؿ 1419ادلوافق ل ػ 13جويلية .)1998ادلتعلق بنفقات الدولة للتجهيز .اجلريدة الريمية
العدد 21 ،51ربيع األوؿ 1419ادلوافق ل ػ 15جويلية .12-6 . .1998
-ادلرسوـ الرئاسي ( 247-15ادلؤرخ يف 2ذي احلجة 1436ادلوافق ل ػ 16سبتمرب .)2015ادلتعلق بتنظيم الصفقات العمومية
وتفويضات ادلرفق العاـ .اجلريدة الريمية العدد 50ادلؤرخة يف 6ذو احلجة 1436ادلوافق ل ػ 20سبتمرب .48-3 . .2015
-ادلرسوـ الرئاسي 15( . 442-20مجادى األوىل ،1442ادلوافق ل ػ 30ديسمرب .)2020ادلتضمن التعديل الدستوري .2020
اجلريدة الريمية العدد 82ادلؤرخة يف 15مجادى األوىل ،1442ادلوافق ل ػ 30ديسمرب .47-4 . .2020
-ادلقرر رقم 1287ـ.ع.ـ /1475ـ.ع.خ.ت.ـ.ع.ـ.د( 21( .فيفري .)2022ادلتعلق بوضع حيز التنفيذ قبل التوقيع والنشر أحكاـ
مشروع ادلرسوـ التنفيذي ادلعدؿ وادلتمم للمرسوـ التنفيذي .11-17ادلديرية العامة للميزانية -وزارة ادلالية .اجلزائر.
-ادلنشور 16( .000263جانفي .)2014احملدد لكيفيات إعداد مذكرة ادلبلحظات من طرؼ ادلراقب ادلايل .ادلديرية العامة للميزانية
-وزارة ادلالية .اجلزائر.
-بوضياؼ عمار .)2007( .الصفقات العمومية يف اجلزائر .ط .1جسور للنشر والتوزيع .اجلزائر.
-بوطورة فضيلة( .جواف .)2018 ,الرقابة ادلسبقة للمراقب ادلايل على الصفقات العمومية كآلية دلنع الفساد .رللة دراسات يف االقتصاد
وإدارة األعماؿ ،العدد .01
-بولرواح زلمد .)2004( .دور خزينة الوالية يف تنفيذ النفقات العمومية .مقرر تربص زبرج بادلدرسة الوطنية لئلدارة .اجلزائر.
-حاحة عبد العايل .)2013/2012( .اآلليات القانونية دلكافحة الفساد اإلداري يف اجلزائر .أطروحة دكتوراه .جامعة زلمد خيضرة
بسكرة ،اجلزائر.
-محزة خضري ( .جواف .)2012 ,الوقاية من الفساد ومكافحتو يف إطار الصفقات العمومية .دفاتر السياسة والقانوف -العدد ،7
الصفحات .188-173
-حورية بن أمحد .)2018/2017( .الرقابة اإلدارية والقضائية على الصفقات العمومية .تلمساف ،جامعة أبو بكر بلقايد ،اجلزائر.
-شهَتة جباوي .)2012( .الدور الرقايب للجاف الصفقات العمومية على ادلستوى احمللي .مذكرة ماجستَت .كلية احلقوؽ بودواو ،جامعة
أزلمد بوقرة ،اجلزائر.
-علي بورطالة .)2014/2013( .ادلراقب ادلايل يف اجلزائر .مذكرة لنيل شهادة ادلاجستَت فرع االدارة وادلالية العامة .جامعة اجلزائر .1
-زلمد الصاحل بلوؿ ،و األزىر عزه 20( .جانفي .)2020 ,آليات الرقابة ادلالية القبلية على الصفقات العمومية – البلدية أظلوذجػػا .اجمللة
اجلزائرية للتنمية االقتصادية ،الصفحات .96-83
-زلمد الصغَت بعلي .)2005( .العقود اإلدارية .دار العلوـ للنشر والتوزيع .عنابة .اجلزائر.
زلمد محودي ( .جواف .) 2019 ,دور ىيئات الرقابة اخلارجية يف ضماف شفافية إجراءات إبراـ الصفقات العمومية (دراسة يف -
إطار ادلرسوـ الرئاسي 247-15ادلتضمن تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات ادلرفق العاـ) .رللة دفاتر السياسة والقانوف ،الصفحات
.36-28
902