Professional Documents
Culture Documents
تقرير مشروع الدكتوراه
تقرير مشروع الدكتوراه
السنة الجامعية
2023 1
_ 2024
تعت بر الوالي ة من أهم المس ائل ال تي ق ام الفق ه اإلس المي بتنظيمه ا بم ا يكف ل حماي ة
المشمولين بها وهي حسب مدونة األسرة تشمل النفس و المال معا و تكون إما بسبب ص غر
ذلك أنه إذا كان الشخص عديم األهلية أو ناقصها ,فمن الطبيعي انه ال يس تطيع من الناحي ة
الشرعية و القانونية القيام بالتصرفات لوحده لعدم أهليت ه و إنم ا يحت اج إلى من ين وب عن ه
قانونا لكي يساعده في التصرفات التي يجريها بما يعود عليه بالنفع .
و الوالي ة الش رعية م ا هي إال آلي ة من آلي ات حماي ة القاص رين ,ح دد في إطاره ا الفق ه
اإلس المي و ك ذلك الق انون ال داخلي خاص ة مدون ة األس رة الش روط الالزم توافره ا في
الشخص حتى يص بح ولي ا ش رعيا للقاص ر و ه ذا م ا نص ت علي ه الم ادة 211من مدون ة
األسرة " :يخضع فاقدو األهلية و ناقصوها بحسب األحوال ألحكام الواليــة أو الوصــاية أو
فالوالية 1هي نيابة شرعية يتولى بموجبها الولي الشرعي رعاي ة ش ؤون القاص ر الموج ود
تحت واليته جبرا لعج زه عن النظ ر و البث فيه ا و ذل ك من أج ل تحقي ق المص لحة األفي د
للقاصر نفسه و كذلك حماية لمصلحة األغيار الذين لهم حقوق على هذا القاصر ,بمع نى أن
الوالية هي صالحية الولي للتصرف في أم وال و ش ؤون من يوج د تحت واليت ه في نط اق
1
و يتولى مهمة الوالية على شخص القاصر األب حيث ٌأثبتث له الوالية بنص القانون ,غ ير
أنه و في حالة وفات ه أو فق دان أهليت ه أو غياب ه تنتق ل ه ذه الوالي ة بق وة الق انون لألم ,أم ا
القاضي و رغم اعتباره وليا فإنه في الواقع العملي و أمام كثرة مهامه ج رى العم ل على أن
و في إطار المساواة بين الزوجين بمقتضى ظهير 10ش تنبر 1993ال تي ٌأدخلت بمقتض اه
بعض التعديالت على مدونة األحوال الشخصية الملغ اة ,أس ندت الوالي ة لألم بحيث أص بح
الفص ل 148من مدون ة األح وال الشخص ية ينص في فقرت ه الثاني ة على أن األم ص احبة
و بالت الي خ ولت مدون ة األس رة لألم ممارس ة الوالي ة على أبنائه ا القاص رين بع د األب و
= األب الراشد
فهذه المادة وضعت األم لها صفة النائب الشرعي تمارس واليتها على ابنائها القاصرين عند
توافر شروطها ,حيث نصت المادة 238من مدونة األسرة على أنه " :يشترط لوالية األم
1
= 2أن ال يوجــد األب بســبب وفــاة أو غيــاب أو على أوالدهــا = 1 :أن تكــون راشــدة
_ 1لقد نصت المادة 209من مدونة األسرة على أن سن الرشد هو ثمانية عشر سنة شمسية كاملة ,بحيث ال تصح والية األم التي تزوجت في
إطار المادة 21من مدونة األسرة التي تسمح بزواج القاصرين و أنجبت من زوجها و توفي عنها أو فقد أهليته قبل أن تبلغ سن الرشد .
2
فالمالحظ أن المش رع المغ ربي خ رج عن ال ترتيب الفقهي لألولي اء بحيث ذهب الفقه اء في
والية األم على أبنائها القاصرين إلى أنه ال والية لألم في باب الم ال مثال بحيث لم نج د من
الفقهاء من يعتبر األم ولية على أوالدها بمجرد موت أبيهم ,من غ ير احتي اج إلى حماي ة أو
تقديم مستندين في ذلك كون الخطاب في التصرف الشرعي في الوالي ة موج ه للرج ال دون
النساء و أن الرج ل األق در على تحم ل أعب اء الوالي ة الختالطهم بالن اس و تمرس هم ال دائم
باألعمال المالية و في هذا اإلطار فإن لألم أن تكون نائبة و ولي ة ش رعية على أبنائه ا إن لم
و لقد نحت مدونة األسرة منحا متميزا باعتبارها األم في المرتبة الثاني ة بع د األب يح ق له ا
ممارسة نفس الصالحيات المسندة لألب في مجال الوالية الشرعية كما هو واضح من خالل
المادة 233من مدونة األسرة المغربية ,غير أن ممارسة األم لهذه الصالحيات يتحقق عن د
عدم وجود األب أو فقد أهليته ,ذلك أن عدم وجود األب قد يعود إلى وفاة أو غياب أو يكون
مجهوال ,و في هذا الصدد قضى أمر لرئيس المحكمة االبتدائية بال دار البيض اء بوالي ة األم
على ابنها القاصر و أحقيتها في سحب أمواله من الصندوق الوطني للتقاعد و التأمين بقص د
عالجه نظرا لغياب األب في مكان مجهول ,و قد أعطى لألم والية مؤقت ة إلى حين ظه ور
األب نظرا لحالة االستعجال بتدهور الحالة الصحية لولدها القاصر ال ذي يخش ى من هالك ه
بسببها .
هذا ولقد أصبحت األم تمارس واليتها ليس فقط عند وفاة األب أو غيابه أو فقدان أهليته ,بل
أضاف المشرع المغربي عبارة " بغير ذلك " بحيث يمكن أن يدخل في نطاقها ح ال تجري د
األب من الوالية طبقا لمقتض يات الفص ل 88من مجموع ة الق انون الجن ائي ,أو في حال ة
3
الولد غير الشرعي التي توجد استحالة قانونية تحول دون ممارسة األب لواليته ,عكس األم
إذ نصت المادة 146من مدونة األسرة المغربية على أنه " :تستوي البنوة في اآلثار الــتي
تترتب عليها سواء كانت ناتجة عن عالقة شرعية أو غير شرعية " .
كما أن مدونة األسرة خ ولت لألم ح تى عن د وج ود األب القي ام بالمص الح المســــــــتعجلة
ألوالدها 1التي ال تحتمل التأخير عند حصول مانع لألب كالمرض أو الغيبة أو السجن .
و هنا أيضا نورد إذنا صادرا عن القاضي المكلف بشؤون القاصرين الذي جاء فيه " :بن اء
على طلب السيدة ……… بصفتها ولية على أبنائها القاص رين …… .ال رامي إلى اإلذن
لها ببيع نص يبهم في العق ار المتمث ل في المقهى المس ماة ……… الكائن ة بف اس ال تي تق ع
بالرسم العقاري عدد …… ..مساحتها اإلجمالية 86متر مربع يعلوه ا أرب ع طواب ق و ق د
حـــــددت قيمتها اإلجمالية ……….و حيث إن نصيب القاصرين يشكل ك ل قيم ة الترك ة
بال خصم ثمن أمهم و سدس أم الهالك الذي ل ه من سدس ها الوص ية الواجب ة ,و أن الحاج ة
تدعو إلى االستجابة لطلب البيع ,ألجله نأذن للولية …… .في بيع نصيب أبنائها القاصرين
2
…… العقار المتمثل في مقهى المسماة ………." .
من ج انب آخ ر ,فإن ه و بم ا أن األم الراش دة أص بحت بحكم الق انون ولي ة على أبنائه ا
القاصرين بعد وفاة األب أو غيبته في مكان مجهول أو فقدان أهليت ه ,فإنه ا تك ون مس ؤولة
- 1نصت المادة 236من مدونة األسرة على أن " :األب هو الولي على أوالده بحكم الشرع ما لم يجرد من والته بحكم قضائي ,و لألم أن تقوم
بالمصالح المستعجلة ألوالدها في حالة حصول مانع لألب " .
- 2إذن صادر عن القاضي المكلف بشؤون القاصرين بفاس بتاريخ 2009 / 06/ 11ملف النيابة الشرعية عدد 35/2009أورده محمد
صدوقي و رشيد عدي " :حماية مصلحة القاصر في مدونة األسرة على ضوء العمل القضائي " ,بحث لنهاية التمرين بالمعهد العالي للقضاء
بالرباط و فترة التدريب 2008/2009 :
4
عنهم طبقا لمقتضيات الفصل 85من قانون االلتزامات و العقود ال ذي ينص على مس ؤولية
تبرز األهمية النظرية لموضوع " :والية األم عــــــلى على أبنائها القاصــرين " في ك ون
أن والية األم تهدف إلى حماية حقوق األبناء القصر الذين لم يبلغوا بعد سن الرش د الق انوني
حيث تكون االم المسؤولة عن رعايتهم و توجيههم بم ا تت وفر علي ه من ص الحيات قانوني ة
أفردها لها المشرع المغربي التخاذ القرارات المتعلقة بأبنائها و ال تي ت برز في حال ة غي اب
األب أو وفات ه أو فقدان ه ل ذلك ش رعت مؤسس ة الوالي ة ال س يما والي ة االم ألج ل تحقي ق
أن تتخذ في ظل واليتها هاته على أبنائه ا أفض ل و أنج ع الق رارات لهم بم ا يحمي حق وقهم
أما األهمية العملية لموضوعنا فتتمث ل في الت أثيرات و الع وارض ال تي يمكن أن تح دث في
حقوق األبناء القاصرين وهو ما يس اءل مع ه تعام ل المش رع المغ ربي و تنظيم ه لمؤسس ة
المنازعات المثارة بشان الوالية ال سيما والية األم على أبنائها القاصرين .
- 3محمد الشافعي " :الزواج و انحالله في مدونة األسرة " ,سلسلة البحوث القانونية ,الطبعة الثالثة ,العدد , 24مطبعة الوراقة الوطنية
مراكش , 2005ص 323 :
5
ردفا على ما سبق ,تصادفنا إشكالية عريضة للموضوع مفادها :
إلى أي حد يمكن أن تحقق فيه والية األم على أبنائها القاصــرين توازنــا فعــاال في الحقــوق
بين الطرفين ؟
هذه اإلشكالية الرئيسية تتفرع عنها مجموعة من األسئلة الفرعية و المتجلية في اآلتي :
ما هي الس ياقات ال تي يجب أن تك ون موج ودة و مت وفرة لممارس ة والي ة األم على
أبنائها القاصرين بشكل فعال ؟ و كيف يمكن تحديد حدود هذه الوالية بشكل واضح ؟
كيف يمكن تعزيز دور المؤسسات الوطنية الفاعل ة في مج ال األس رة و الطفول ة في
تحقيق و مراقبة اضطالع األم بواليتها على أبنائها القاصرين بشكل جيد و فعال ؟
كيف يمكن لمدونة األسرة المغربية أن تضمن التوازن بين والية األم و حقوق أبنائها
القاصرين ؟
هل تتعارض والية االم أحيانا مع مصلحة األبناء القاصرين ؟ و كي ف يمكن معالج ة
إن البحث في موض وع " :واليــة األم على أبنائهــا القاصــرين " و تماش يا م ع األش كالية
تحقيق هذا المبتغى اآلخير من خالل اعتمادنا على تصميم منهجي من فصلين :
الفصل األول :األسس النظرية لوالية األم على أبنائها القاصرين .
6
الفصل الثاني :نطاق والية األم على أبنائها القاصرين و حدودها .
مختل ف الم واد المنظم ة لمؤسس ة الوالي ة و المض منة في إط ار الم واد 229و 236و
238و 239من مدونة األسرة المغربي ة ,باإلض افة إلى اتباعن ا للمنهج االس تقرائي من
خالل استقراء آراء الفقهاء في موضوع الوالي ة على األبن اء ال س يما والي ة األم باإلض افة
إلى م ا ورد عن القض اء المغ ربي من أعم ال قض ائية ح ول الموض وع ,ه ذا ناهي ك عن
المنهج المقارن من خالل إجراء مقارنة بين ما ورد في المذاهب الفقهية بشأن نظ ام الوالي ة
خطة الدراسة
7
رسائل جامعية ,مق االت ,اجته ادات
قضائية ……
المش اركة بالموض وع في الن دوات و الشروع في تحرير األطروحة . الثانية
الملتقيات العلمية .
اس تكمال إع داد البحث و تنقيح ه في _ االنتهاء من وضع اللمسات األخيرة الثالثة
على األطروحة . تنسيق تام مع الدكتور المشرف .
المراجع :
محمد بن معجوز " :أحكام األسرة في الشريعة اإلسالمية وفق مدونة األح وال الشخص ية "
الجزء الثاني ,الوالدة و نتائجها ,األهلية و النيابة الشرعية ,مطبعة النجاح الجديدة ,ال دار
محمد الشافعي " :الزواج و امحالله في مدونة األسرة " ,سلسلة البحوث القانونية ,الطبعة
عبد الكريم شهبون " :الشافي في شرح مدونة األسرة " ,الج زء الث اني ,األهلي ة و النياب ة
تقي ة عب د الفت اح " :ق انون األس رة م دعما بأح دث االجته ادات القض ائية و التش ريعية " ,
دراسة مقارنة ,الطبعة األولى ,دار الكتاب الحديث ,القاهرة مصر 2012
8
عبد السالم الرافعي " :الوالي ة على الم ال في الش ريعة اإلس المية و تطبيقاته ا في الم ذهب
عمرو لمزرع " :غمز العيون في احكام الزواج و انحالله " ,مطبعة أنف و ب رانت اللي دو ,
فاس . 2006
عمران مصباح خلف " :أحك ام الوالي ة في الفق ه اإلس المي :دراس ة مقارن ة بين التش ريع
الليبي و التشريع المغربي " ,أطروحة لني ل دكت وراه الدول ة في الق انون الخ اص ,جامع ة
عبد القادر قرموش " :الدور القضائي الجديد في قانون األسرة المغربي " ,أطروح ة لني ل
دكتوراه الدولة في القانون الخاص ,جامعة سيدي محمد بن عبد هللا ,كلية العلوم القانونية و
ابراهيم التجاني " :حماي ة القاص ر في القواع د المدني ة في ق انون األس رة و االلتزام ات و
العقود :دراسة مقارن ة " ,أطروح ة لني ل دكت وراع الدول ة في الق انون الخ اص ,جامعي ة
سيدي محمد بن عبد هللا ,كلية العلوم القانوني ة و االقتص ادية و االجتماعي ة بف اس ,الس نة
طالل أحمد العزاوي " :حماية القاصر بين التشريع المغربي و الشريعة اإلسالمية " رس الة
لنيل دبل وم الدراس ات العلي ا في الق انون الخ اص ,جامع ة الحس ن الث اني عين الش ق ال دار
لنيل دبلوم الدراسات العليا في القانون الخاص ,جامعة محمد األول :كلية العلوم القانونية و
أسية بنعلي " :مركز القاصر في مدونة األسرة من خالل كتابي األهلية و النيابة الشرعية "
رسالة لني ل دبل وم الدراس ات العلي ا المعمق ة ,جامع ة عب د المال ك الس عدي :,كلي ة العل وم
محمد الصدوقي _ رشيد ع دي " :حماي ة مص لحة القاص ر في مدون ة األس رة على ض وء
العمل القضائي " ,بحث نهاية التم رين بالمعه د الع الي للقض اء بالرب اط ,ف ترة الت دريب :
2010 / 2008
10
11