Professional Documents
Culture Documents
Bevjog TK PDF
Bevjog TK PDF
átdolgozott kiadás)
Szerkesztette:
Szabó Miklós
Miskolc 2 0 1 2
T A R T A L O M J E G Y Z ÉK
T UDÁS ÉS TUDOMÁNY
Elméleti És GYAKORLATI TUDÁS • Az egészen tág értelemben vett tudás két részre bontható:
az egyik a világra vonatkozó ismeretek összességét tartalmazza (pl. „Tudom, hogy a Föld kering
a Nap körül, s nem fordítva”), a másik pedig a világban való cselekvés képességére utal (pl.
„Tudok autót vezetni” vagy „Tudom, hogyan kell társaságban viselkedni”). Az előbbit — a
természeti vagy társadalmi világról tett igaz (vagy igaznak tartott, vagy igazság -igényt
támasztó) ismeretek összességét — nevezzük elméleti tudásnak, míg az utóbbit — a természeti
vagy társadalmi világban való hatékony cselekvés (emberi gyakorlat, azaz praxis) képességét
— gyakorlati tudásnak.
A gyakorlati tudás ismét két részre osztható. Tudásunk egyik fajtája arra tesz képessé
minket, hogy a valóságra vonatkozó elméleti tudásunkat alkalma£- qwk gyakorlati céljaink
elérésekor; pl., ha házat építünk, alkalmazzuk a geometriai és fizikai ismereteinket — ezt
nevezzük >nesterségbeli tudásnak. A gyakorlati tudás másik fajtájának birtokában nem csak arra
vagyunk képesek, hogy bizonyos célok eléréséhez eszközként használjuk elméleti
ismereteinket, hanem arra is, hogy célokat tűzzünk ki önmagunk számára, illetve megítéljük,
hogy helyes-e a mások által elénk tűzött célok szolgálatába állítani ismereteinket és képessége-
inket; fájdalmas történelmi példával élve: mérnökként helyes-e geometriai és fizikai
ismereteinket halálgyár tervezésére és felépítésére használnunk — ezt nevezzük erkölcsi
tudásnak.l
1
Ezt a dilemmát és a döntés következményeit mutatja be pl. Szabó István Oscar-díjas hímje, a Mepbisto, egy
másik mesterség: a színészet példáján.
ELSŐ FEJEZET
2
„Ismerd meg önmagad!” - szól a delphoi jósda figyelmeztetése: minden tudás önmagunkhoz és
cselekvéseinkhez képest nyer értelmet; a tudás számunkra és botfánk képest való tudás.
3
Ismeretesek az efféle okoskodások: „Ha most ilyen adókulcs mellett ennyi adót szedek be, akkor, ha 5 %-kal
növelem a kulcsot, ugyanannyival több adóhoz jutok. Matematikailag ez helytálló lehet, a gyakorlatban
azonban ennek igazságához (igazzá válásához) az embereknek is akarniuk kell annyival több adót befizetni (az
adóelkerülés taktikája helyett).
JOGTUDOMÁNY 9
4
A mindennapi tudáshoz lásd pl. Heller Ágnes: Amindennapiélet. Budapest: Akadémiai Kiadó, 1970, 255-287. o.
10 ELSŐ FEJEZET
5
A tudásban elkerülhetetlen szubjektív mozzanat jelzésére vezeti be Polányi Mihály a „szemé lyes tudás”
fogalmát: Személyes tudás. I-II. (Ford.: Papp Mária) Budapest: Atlantisz, 1994.
JOGTUDOMÁNY 11
ság” garanciáját is önmagunkban kell meglelnünk. Erre több megoldás is kínál- ko2Ík.
Egyrészt mondhatjuk azt, hogy igaz az, ami összhangban áll más, igaznak tartott
kijelentésekkel — ez az igazság koberenáa-elmélete. Gondolhatjuk azt is, hogy igazság az, ami
nem hagy cserben bennünket, ami „működik”: mindennapi gyakorlatunk, tevékenységünk
során támaszkodhatunk rá, mint megbízható tudásra — ez az igazság pragmatikus elmélete. S
végül következtethetünk arra is, hogy egyszerűen igaz az, amit igazként elfogadunk; vagy mi
magunk, vagy az általunk tekintélyesnek és hitelesnek tartott személyek (a tudósok) — ez az
igazság konszenzus-elmélete. Természetesen ezek az elméletek összefüggnek, kölcsönösen
támaszkodnak egymásra és kiegészítik egymást, de talán a konszenzuselmélet az, amely a
legkönnyebben be tudja fogadni a többi megfontolást, s ez az, amely közös nevezőt teremt a
hétköznapi és a tudományos tudás számára. Eszerint valamely ismeret abszolút vagy relatív,
objektív vagy szubjektív, tudományos vagy hétköznapi minősítésének sincs más végső alapja,
mint hogy egy adott közösség ilyenként fogadja el, ilyennek tekinti.
Csak ilyen konszenzusra hivatkozhatunk tehát, amikor a tudás tudományosságának
elismeréséül szokásosan támasztott követelményeket összefoglaljuk: 6
(1) A tudományos tudás ellenőrzött és ellenőrizhető tudás: mérésekkel, kísérletekkel, más
tudományos ismeretekkel szembesítve lehet arra a következtetésre jutni, hogy ha igazsága
kifejezetten nem igazolható is (verifikálás), a hamisságának kimutatására irányuló törekvés
(falszifikálás) sem tudta megcáfolni.
(2) Mind a tudományos tételek felállítására, mind azok ellenőrzésére előre
meghatározott, a tudós közösség által elfogadott és elismert módszerek szolgálnak. Csak az ezek
felhasználásával elért és igazolt ismeretek minősülhetnek tudományosnak. A módszerek
kialakításával külön tudományterület, a módszertan (metodológia) foglalkozik.
(3) A tudományos tételek nem önmagukban állanak, hanem az ismeretek szervezett
rendszerének részét képezik. Ezeket a rendszereket nevezzük tudománynak, s elsősorban ezen
belül kell megfelelni a konzisztencia követelményének is. A tudományos rendszer egyesíti az
adott tudomány művelőinek felhalmozódó eredményeit.
(4) Az ismeretek bizonyos formára hozva, bizonyos megfogalmazásban foglalják el a
helyüket egy tudományon belül. Egyértelműen megfogalmazott és rögzített állítások
formáját veszik fel, amelyek kialakításához fogalmak kidolgozására, s lehetőség szerint
formalizálására van szükség. Ez felel meg a tudományos ismeretek általános jellegének is.
(5) Végezetül arra számítunk, hogy ha a fentiek szerint állítunk fel tudományos
tételeket, akkor azok képessé tesznek minket az előrelátásra — események és folyamatok
jövőbeni előrejelzésére és az ezen alapuló tervezésre. Természetesen az előreláthatóság foka
csökken az idő-intervallum növekedésével, s eltérő az egyes tudományokon belül.
6
V.ö. pl. Szilágyi Péter: Jogi alaptan. (4. kiadás) Budapest: ELTE Eötvös Kiadó, 2011,1. Fejezet.
JOGTUDOMÁNY 13
7
Thomas S. Kuhn: A tudományos forradalmak szerkezete. (Ford.: Bíró Dániel) Budapest: Gondolat, 1984. Köztudott,
hogy a „paradigma” fogalma átszivárgóit a köznyelvbe és más szaknyelvekbe is, mégpedig — ahogy az már lenni
szokott — az eredetileg szabatos szóhasználatnál oldottabb jelentéssel. E szóval gyakran egy zárt, konzisztens, az
alternatíváitól elkülönülő gondolati rendszert, elméletet, doktrínát értenek. így kell kezelnünk a kifejezés
használatát pl. Varga Csaba: Előadások a jogi gondolkodás paradigmáiról (Budapest: Szent István Társulat, 2004) című
kötetében, amelyben a „paradigma” kifejezés a jogi—jogelméleti gondolkodás eltérő irányaira és irányzataira utal.
14 ELSŐ FEJEZET
8
Thomas S. Kuhn: i.m. 216. o.
9
Róbert K. Merton: Társadalomelmélet és társadalmi struktúra. (Ford.: Berényi Gábor) Budapest: Gondolat Kiadó, 1980,
63. o.
JOGTUDOMÁNY 15
*° Uo. 62. o.
11
Fehér Márta: ‘Thomas Kuhn tudományfilozófiai »paradigmája«.’ (Utószó) In Thomas S. Kuhn: i.m. 314. o.
12 Uo. 217. o.
16 ELSŐ FEJEZET
anyag (vagyis az ember) azonban nincs ennyire mechanikusan kiszolgáltatva a társas tér
determinánsainak, pl. a „nehéz gyermekkor” ellenére is lehet becsületesnek maradni.
Máshonnan közelítve: a „Miért?” kérdésnek más az értelme a természettudományokban és
a társadalomtudományokban. Ha — valahol a természetben — guruló követ látunk, s
megkérdezzük: „Miért?”, a gurulás okára vagyunk kíváncsiak, s azt mondjuk, hogy „Mert
valamilyen erő kimozdította az egyensúlyi állapotából, s most a gravitáció vonzza egy új
egyensúlyi állapot felé”. Ha viszont — valahol a társadalomban — azt látjuk, hogy egy ember
egy nagy kalapáccsal követ tör, s azt kérdezzük: „Miért?”, kíváncsiak lehetünk akár a
cselekvés okára („Azért, mert büntetésként arra ítélték”), akár annak céljára („Azért, hogy pénzt
keressen vele”). A „Miért?”-et pedig nem tudjuk kívülről\ pusztán a megfigyelés alapján eldönteni.
Tudnunk kell(ene), hogy mi jár az illető fejében, bele kell helyezkednünk a pozíciójába,
onnan kell néznünk a világot, ahonnan ő látja. Azaz: a viselkedést nem elég megfigyelnünk, azt
meg is kell értenünk.
Az emberi viselkedést, mint a társadalomtudományok tárgyát az a nem jelentéktelen
sajátosság különbözteti meg a „dolgok viselkedésétől” — a természettudományok tárgyától —
, hogy értelemmel bír. Ez az értelemmel telítettség módosítja a kiváltó okot indokra (célra vagy
magyarázatra), s rója a cselekvés megfigyelőjére azt a terhet, hogy már a cselekvés leírásához
is meg kell értenie az adott cselekvést, azaz ki kell bontania azt az értelmet, amit a cselekvő vagy a
cselekvő környezete a cselekvésnek tulajdonít. E felismerés első megfogalmazása Max Weber
nevéhez fűződik: „»Cselekvésnek« nevezünk minden emberi viselkedést (mindegy, hogy
külső vagy belső ténykedésről, valaminek az elmulasztásáról vagy eltűréséről van-e szó), ha
és amennyiben a cselekvő, illetve a cselekvők valamilyen szubjektív értelmet kapcsolnak vele
össze.”13
A cselekvő által a cselekvésbe „belevitt” értelemből fakad az, hogy a cselekvésnek jelentése
van, amely — ugyanúgy, mint a nyelvi jelentés — a cselekvő szubjektív értelmét közvetíti és
kapcsolja össze a megfigyelő(k) szubjektív értelmével. A társadalmi jelenségek kutatása során
tehát nem lehetséges pusztán megfigyelés útján (empirikus) felfedezéshez jutni, hanem meg
kell érteni a jelenséghez kapcsolódó értelmet, ehhe^pedig érteni kell azt a „nyelvet” —
jelrendszert — is, amelyen a cselekvés kifejeződik. A jelentés eszerint túlmutat a cselekvő
puszta szándékán egy, a cselekvők (és megfigyelők) által közösen birtokolt, de számukra
külső „nyelv”: a cselekvést vezérlő szabályok felé.
Az, hogy egy cselekvésnek bizonyos jelentése van, azt jelenti, hogy bizonyos szabály
alkalmazásaként valósul meg, s a cselekvés megértése is ugyanezen szabályra való
„visszakövetkeztetéssel” történhet meg. Egy cselekvéssel szembeni értetlenség vagy annak
félreértése a jelentés közlésének vagy az azt meghatározó szabály alkalmazásának
fogyatékosságából fakad — akár a cselekvő, akár
13
Max Weber: Gazdaság és társadalom. A. megértő szociológia alapvonalai. 1. Szociológiai kategóriatan. (Ford.: Erdélyi Ágnes)
Budapest: KJK, 1987, 38. o. .
JOGTUDOMÁNY 17
14
Hétköznapi eset: a gyerek rosszalkodik. Lehet, hogy ezzel azt a jelentést akarja — tudattalanul - közölni, hogy
„Törődjetek többet velem!”. Lehet, hogy a szülők az üzenetet úgy értik, hogy „Pukkadjatok meg!”.
Mindenesetre a „szándékolt” jelentés megérthetőségéhez a hétköznapi együttélésben kimunkált közös
nj'elvben e jelentés lehetőségének szerepelnie kell.
15
Ékesen bizonyítják ezt az európai modern életformából kitekintő korai - XX. század előtti -
kultúrantropológusok óriási melléfogásai a „primitív” társadalmak életének leírása és magyarázata során.
16
Peter Winch: A társadalomtudomány eszméje és viszonya a filozófiához. (Ford.: E. Bártfai László) Budapest: Akadémiai
Kiadó, 1988.
•7 Uo. 30. o.
18 ELSŐ FEJEZET
Melyik tudomány a magasabb rendű akkor? A minden körülmények között érvényre jutó
oksági és valószínűségi összefüggéseket feltáró természettudományok, vagy a lét
legmagasabbrendű formáját jelentő emberi létmód utánoz- hatadan és előrejelezheteden
gazdagságát kutató és értelmező társadalomtudományok? Mit nehezebb előre látni: egy
bolygó helyzetét a jövő egy adott pillanatában, vagy egy ember reakcióját egy jövőbeni
szituációban? Nyilvánvaló, hogy az emberi dolgokat — de kívánatos-e akkor, hogy a
társadalomtudományok ugyanolyan egzaktak legyenek, mint a matematika vagy a fizika? Azt
hisz- szük: nem; hiszen ez azt jelentené, hogy az emberi magatartások ugyanolyan módon
előreláthatok és kalkulálhatók, mint a számok összefüggései és az atomok mozgása — ez
pedig azt jelentené, hogy a Szabadság ugyanúgy hiányzik az emberek világából, mint a
bolygók mozgásából.
JOGTUDOMÁNY
szerint, amely jog olyan mesterség, amely hosszú tanulást és gyakorlást igényel, mielőtt
valaki eljuthat a megismeréséig.”18
A jogi tudást ma is jól példázza az idézetben foglalt figyelmeztetés. Nem „nyilvánvaló”,
nem „természetes”, de nem is vezethető le semmiből, hogy mennyi a lopás büntetési tétele,
hogy hány nap a fellebbezési határidő, hogy melyek a végrendelet érvényességi feltételei.
Ezek az ismeretek egy mesterség elemei, s így egy „mesterséges tudás” részei, amely
természetesen elsajátítható, de a „józan ész” segítségével ki nem található. Nem illethető a
„Miért?” kérdésével, s nem szorítható igazolásra ezen keresztül. Egyszerűen így van. A szabá-
lyozás mikéntje csak az elemzés egy másik síkján, a jog helyességére vonatkozó diskurzusban
tehető vizsgálat tárgyává; amely elemzés maga is csak azért lehetséges, mert nem szükségszerűen
annyi a lopás büntetési tétele, mint amennyi stb. Az a következtetésünk azonban, hogy
esetleg jobb lenne valamilyen más szabály a meglevő helyett, mit sem változtat azon, hogy a
meglevő szabály(ok) ismerete adja a jogi tudást, s az érvényes jogi normákra vonatkozó
minden más vélekedés, kijelentés, álláspont téves. Ezt gyakran meglepően nehéz megértetni a
józan észre és természetes igazságosságra hivatkozó laikusokkal.
Mégsem mondhatjuk, hogy a jogszabályok tartalma önkényes volna, vagy puszta
megállapodás függvénye lenne — hiszen akkor vizsgálatuk nélkülözne minden
tudományosságot. A jogtudomány tudomány; de „misztikus tudomány”. William
Blackstone19 használta ezt a kifejezést a XVIII. század közepén annak kifejezésére, hogy a jog
szabályai a társadalom és az ember működésének feltárt törvényein, s működtetésének
tervén alapulnak. A jogtudomány nem egyszerűen felhalmozza, hanem fel is dolgozza a
tapasztalatokat; emiatt a római jog kifejlődése óta a ratio scripta — az írásba foglalt értelem —
megtestesítőjének tekintik. 20 Mi több, nemcsak feldolgozza a tapasztalati adatokat (mint az
empirikus tudományok), hanem alakítja is e tapasztalatot. Benjámin Franklin frappáns
megfogalmazása szerint: „Annyira kényelmes ésszerű lénynek lenni, hiszen így vagyunk
képesek ésszerű indokot találni vagy előállítani bármihez, amit meg szeretnénk tenni”. Itt
nyeri értelmét a ‘misztikus’ jelző: a puszta („büszke”) ésszerűség, racionalitás veszélyes lehet
az emberre, ha nincs alárendelve az emberi értékeknek. A jog törvényei nem a természeti
törvények replikái, hanem egy „második természet” vagyis az emberi társadalom és kultúra
ésszerű törvényeinek megfogalmazói.
18
Sir Edward Coke: ‘The Twelfth Part of the Reports.’ In Joyce Lee Malcom (ed.): The Struggle for Sovereignty:
Seventeenth-Century English Political Tracts, vol. I. Indianapolis: Liberty Fund, 1999, l l . o .
19
Az angol jog első tanára Oxfordban; 1756 és 1769 között négy kötetben tette közzé az angol jog rendszeres
összefoglalását (■Commentaries on the Lam of England), amely a (konzervatív) common law doktrína leghatásosabb
kidolgozását adta. V.ö. Dániel J. Boorstin: The Mysterious Science of Law. [1914] Chicago — London: The
University of Chicago Press, 1969.
20
„Cessante ratione, cessat et ipsa lex” - ahol véget ér az ésszerűség, véget ér a jog is - hangzik a római maxima, a jog és az
ésszerűség mély összefüggését hangsúlyozva.
20 ELSŐ FEJEZET
21
Max Weber: Gazdaság és társadalom. A megértő szociológia alapvonalai. 1. Szociológiai kategóriatan. (Ford. Erdélyi Ágnes)
Budapest: KJK, 1987, 102. o.
22
Pokol Béla (Niklas Luhmann nyomán) a jogos/jogtalan értékduálban nevezi meg a jog sajátszerű értékelési
szempontját. V.ö.: Pokol B.: Jogi alaptan. Budapest: Rejtjel Kiadó, 2000, 33. o.
JOGTUDOMÁNY 21
dukált kezelése. Gondoljunk arra, hogy az az eseménysor, amit Dosztojevszkij a Bűn és bűnhődés
c. regényében leír, jogilag releváns átfogalmazásban így hangzik: „Aki mást megöl, bűntettet
követ el” — s gondolatban kérdezzük meg az írót, átfogalmazásunk vajon híven fejezi-e ki a
történetet!
A formális racionalitás nem eleve és szükségszerűen jellemzi a jogot, csupán annak
korunkban és kultúránkban uralkodó formáját. A materiális elveken — a hasznosság vagy
méltányosság elvén — alapuló jogrendszerek azokat a társadalmakat jellemzik, amelyekben
nem vált uralkodóvá a kiszámíthatóságra és megbízhatóságra épülő tőkés gazdálkodás. Ez
igényli ugyanis, hogy pl. a szerződés teljesítése (vagy a nemteljesítés következményeinek
alkalmazása) akkor is kötelező legyen, ha az érintett a társadalmi elit tagja, vagy éppen egy
tönkrement kisember; hogy — ha lopást követ el — egyaránt megbüntessék a klepto- mániás
grófnőt és a kenyeret lopó éhes árvát; hogy a jog érvényre jutásában egyaránt bízhasson az
ország első és utolsó embere. Valóságos dilemmáról van szó, amely azonban nem dönthető el
valamiféle „természetes” igazságérzet vagy jogérzet alapján. Hiszen ugyanúgy
„igazságtalannak” érezzük, ha egyformán ítélik meg azt, aki kenyeret és aki aranyat lop, mint
azt, ha különbözőképpen ítélik meg ugyanazon tettet, attól függően, hogy azt egy csavargó
vagy egy tekintélyes személyiség követte el. Választani pedig csak aközött lehet, hogy a
formális racionalitásra építsük-e a jogrendszert (s akkor annak minden normája egyformán
érvényesül mindenkire), vagy pedig a materiális racionalitásra (s akkor aszerint alkalmazzuk
vagy tesszük félre a normákat, hogy azok alkalmazása kívánatos - hasznosnak vagy
méltányosnak ítélt — eredményre vezet-e).23
Valójában azonban ez a választási lehetőség nem áll fenn, legalábbis ezen a módon nem.
Az összefoglalóan „modernnek” nevezett gazdasági—társadalmi rend a tapasztalatok szerint
csak a formális—racionális jog működtetése mellett képzelhető el. A kiszámíthatóságnak ára
van: az egyedi helyzetek és sajátos körülmények feláldozása. Van ugyanakkor haszna is: a
jogbiztonság. A formális racionalitás „éle” azonban nem csak azok ellen irányul, akikre a
normák vonatkoznak, hanem azok ellen is, akik azokat megalkották, mert alkalmazásuk
során az alkotók materiális álláspontjától is eltekintenek. A normákat kétségtelenül bizonyos
célból, azok alkalmazásának előre becsült hatását kívánva alkotják meg. Ezek a célok és
várakozások materiális elképzelések, mint pl. az adóbevételek növelése, a közbiztonság
erősítése, a feketegazdaság visszaszorítása. Mégis, a meghirdetett célokat rosszul vagy éppen
nem is szolgáló normákat is alkalmazni kell, mégpedig úgy, ahogy ki lettek hirdetve. így
lehetséges pl., hogy a befektetéseket ösztönözni kívánó kedvezmények — jogilag
támadhatadan konstrukciók közbejöttével - nem ezt a hatást, hanem az adóbevételek
megcsapolá
23
A formális racionalitás teljes és következetes végigvitele nemkívánatos feszültségekre és következményekre
vezethet, s ezt természetesen a jog is el kívánja kerülni. Az általánosan megalkotott jogszabály merev és
szigorú alkalmazásából fakadó igazságtalanság kiküszöbölésének legismertebb eszköze az cg yéni méltányosság:
eltérés a jog szigorától ott, ahol az eset sajátos körülményei ezt indokolják.
22 ELSŐ FEJEZET
racionalizálás eszközeivel azonban ezt úgy állítják be, hogy az a látszat keletkezzék, mintha
csak csekély mértékben, vagy egyáltalán nem áldozták volna fel az óhajtott merev
bizonyosságot.
Erre tekintettel a jogászok hivatásos racionalizálóknak, és nem hivatásos hipokratáknak
vagy még rosszabbnak tűnnek, amivel a laikusok vádolják őket. Érthető így, miért említik a
joggyakorlatot gyakran racionálisan megtanulhatat- lan »művészetként«, amit intuitíve kéll
megragadni. Valóban, a joggyakorlat (ahogy most folytatják), egyike a legnagyobb
racionalizáló művészeteknek. Most már jobban megérthetjük, miért ejti zavarba a fiatal
jogászt az iskolai tanulmányai során, és az ügyvédi irodában s a bírósági tárgyalóban
tapasztaltak közötti éles szakadék. Az is világos, hogy miért merészebbek és alkotóbbak —
bevallott meggyőződésüktől függetlenül — az idősebb jogászok, mint a friss diplomások. A
tapasztalat megtanította az idősebbeket arra, hogy rugalmasan kezeljék a változó valóságot,
és mégis képmutatás nélkül használjanak olyan kifejezéseket, amelyek lehetővé teszik
számukra, hogy a lehetetlen jogbizonyosság elérése iránti tudattalan gyermeki
ragaszkodásuknak adózzanak.” 24
A keresett és tettetett (mert elvárt) bizonyosság elérése előtt három akadály tornyosul:
(a) A tények, amelyek úgymond „makacs dolgok” és úgymond „magukért beszélnek”
(végső összefoglalásban: „a tény az tény”) — csak éppen az a baj velük, hogy közvetlenül
hozzáférhetetlenek. Az eset tényeit ma kell megállapítanunk, holott azok a múltban estek
meg, s rekonstruálásukhoz semmi egyéb nem áll rendelkezésünkre, mint mások elbeszélése.
Ezekről kell eldönteni, hogy melyikük igaz, s melyikük nem, és mindvégig vállalva a tévedés
kockázatát mégis kijelenteni: „Ez történt!”.
(b) A normák, amelyek látszólag úgyszintén adottak, s amelyekkel szintén nincs több
teendő, mint betartani és alkalmazni őket. A baj azonban velük is az, hogy közvedenül
hozzáférhetetlenek. Ami rendelkezésünkre áll, az nem más, mint a valamikor, valakik által
létrehozott normaszöveg, amelynek felfejtésével — a szavak jelentésének értelmezésével vagy a
szöveg létrehozója eredeti szándékának rekonstruálásával — remélünk közel férkőzni
magához a — ki tudja, hol rejtező — normához.
(c) Szembeötlő, hogy az előző két nehézség kapcsán a nyelvi közegbe, mint a jogászi munka
végső feltételébe bodottunk. Éppen a keresett egyértelműség és kiszámíthatóság miatt a „jogi
nyelvnek” redukáltnak kell lennie; nem lehetnek benne szinonimák, metaforák,
hangulatfestő szavak és sok minden, ami egy nyelvet gazdaggá tesz. Azért nem, hogy pontos
lehessen. A „hivatalos személy” pl. nem nevezhető másként, csak így, és nem jelenthet mást,
mint bizonyos foglalkozások felsorolását: azt és csak azt kell biztosítania, hogy bárkiről
megállapítható legyen, hivatalos személy-e vág)' sem. E nyelv teljes és pontos elsajátítá
24
Jerome Frank: A jog és a modern értelem.’ [1930] In Varga Csaba (szerk.): Modem polgári jogelméleti tanulmányok.
Budapest: MTA Állam- és Jogtudományi Intézete, 1977, 90-91. o.
24 ELSŐ FEJEZET
sa a jogászi munka első feltétele. És mégis: a „jogászi nyelv” lehetetlen vállalkozás, hiszen
vagy sikerül (mint ahogy nem sikerül és nem is lehetséges) mesterséges nyelvvé válnia
(amilyenek a számítógépek programnyelvei, a logikai és matematikai nyelvek), vág}'
osztoznia kell a természetes nyelvek sajátosságaiban. A természetes nyelv pedig
megszüntethetetlenül többértelmű és változó közeg, amelyben a szavak értelme nem léte zik
„objektív” dologként, hanem folytonos egyeztetést és megegyezést igényel a használat során.
Ezért, hogy a jogi nyelv használata is mindig magában rejti a kreativitás mozzanatát.
TERMÉSZETTUDOMÁNY VAGY TÁRSADALOMTUDOMÁNY? Az a kérdés,
hogy a jogtudomány a természettudományok vág}? a társadalomtudományok részét képezi-e,
látszólag evidens módon válaszolható meg akként, hogy természetesen a
társadalomtudományokét. Holott a jogtudomány első nagy teljesítménye s máig meghatározó
alapja, a római jog a ??iatematikára emlékezteti tisztelőit: „Tudományuk fogalmait és szabályait
nem tekintették saját alkotásuknak — ezek valóságos dolgok, melyek létével és
genealógiájával hosszú és bensőséges érintkezés során ismerkedtek meg. Ezért járja át egész
eljárásukat az a magabiztosság, amely nem tapasztalható máshol, csak a matematikában, s
nem túlzás azt állítani, hogy számításokat végeztek fogalmaikkal.” 25 A párhuzam azonban
több puszta hasonlatnál: a római jogtudomány bölcsőjénél valóban a sztoikus filozófia által
közvetített görög matematika és természettudomány bábáskodott. Azt a szerepet, amelyet ez
utóbbiakban a bármilyen mennyiséggel vagy fizikai tartalommal megtölthető változók
játszanak (egyetlen képletben fejezve ki pl. az összes, empirikusan lehetséges négyze t
oldalainak és területének összefüggését), a jogban a konstrukciók, a fogalmak töltik be. 26 A vevő,
az eladó, a dolog, a vételár stb. „változóival” olyan szerződéses konstrukció „szerkeszthető
meg”, amelynek elemei tetszőlegesen helyettesíthetők be empirikus személyekkel és
dolgokkal, a szerződés érvényességének sérelme nélkül. Ha ez így van, akkor létezik az
esetleges, empirikus elemektől független összefüggésrendszer — ugyanúgy, mint a
matematikában vagy a logikában —, az általános fogalmak síkján megteremtett és az egyes,
individuális esetre alkalmazható rendszer. E rendszer a jogtudomány vizsgálatának tárgya,
tevékenységének célja és tudományvoltának alapja. Kezdettől fogva készen állt tehát a
jogtudomány, hogy saját helyét valahol a logika körül, tehát az egzakt tudományok között
keresse.
„Igazi”, megkérdőjelezhetetlen és megcáfolhatatlan tudás rangjára csak az ilyen tudás
tarthat igényt. Az ilyen jellegű tudás nyilvánvaló. Nem tehető vita tárgyává, nem lehet
alternatívákat felhozni vele szemben, legfeljebb tévedni lehet vele kapcsolatban, azaz
tudatlannak lenni. Ebben a nyilvánvalóságban csupán a példaként említett egzakt
(természettudományos tudás és a mindennapi tudás osztozik — a korábbiakban jelzett
fenntartásokkal és megszorításokkal. A „két
23
Savignv szavait idézi J. C. Smith: ‘The Unique Nature of the Concepts of Western Law.’ In 46 The Canadian Bar
Review (1968) 209. o.
26
Utalás F. S. C. Northrop kutatásaira. Uo.
JOGTUDOMÁNY 25
szer kettő józansága” megtántorít, még akkor is, ha egyébként tudjuk, hogy pl. az euklideszi
geomettia is (amint valójában minden tudás) csak bizonyos előfeltevések, „axiómák” mellett
tekinthető igaznak. Mégis, a világban való tájékozódásunk szilárd pontjait ez a tudás nyújtja.
Nem véletlen tehát, hogy minden tudomány — így a jogtudomány is — ilyen jellegű tudást
szeretne kínálni, ebben a köntösben szeretne pompázni. Az erre irányuló sok
tiszteletreméltó, jóllehet hiábavaló törekvés azonban a jogtudományban csak fölöttébb
korlátozott eredményekre számíthat.
A külső szemlélő leíró, ismertető tevékenységének eredménye lehet annak tényszerű
rögzítése, hogy egy adott közösségben (jogrendszerben) pl. bizonyos szöveget Alkotmánynak
neveznek, bizonyos döntést bírói ítéletnek fogadnak el, bizonyos embereket jogásznak
neveznek, bizonyos normákat érvényesnek tekintenek stb. Őszintén szólva ez édeskevés, ha
a jog jelenségvilágának tnegértésé- re törekszünk. A jog ugyanis ezzel egy időben — s legalább
ugyanolyan mértékben — hordozza a bizonytalanság, az előreláthatadanság mozzanatát. A
kérdés valahogy úgy hangzik: előterjeszti-e egy ország igazságügy-minisztere és törvényerőre
emeli-e a parlamentje azt a javaslatot, amelyről tudja, hogy utóbb ugyanazon ország
alkotmánybírósága a valamennyiük működését szabályozó alkotmányba ütközőnek fogja
minősíteni, s megsemmisíti? Nyilvánvalóan nem, s ez mégis előfordul. Sokkal tömegesebben
fordul elő azonban az a kevésbé nagy port felverő eset, hogy egy elsőfokú bíróság ítéletét a
másodfokú bíróság megváltoztatja, vagy az egymással ellentétes követelésekkel fellépő peres
felek közül az egyiknek igaza lesz, a másiknak nem. Tudatlanok, netán hazudnak-e tehát
mindazok, akik tévesen jósolják meg egy jogszabály későbbi alkalmazásának eredményét,
azaz a döntéshozótól eltérően ítélik meg egy jogszabály tartalmát? Ez súlyos feltételezés
volna. Sokkal inkább arról van szó, hogy ügyködésük egy picit a tipp-sorokat összeállító
fogadó ténykedésére emlékeztet. Ha két ellenérdekű fél perbe bocsátkozik, ezzel mintegy
fogadást kötnek a várható bírói döntésre — hiszen ha nem adnának esélyt maguknak, akkor
nem növelnék önnön bajukat még a perköltséggel is. A bizonytalansági mozzanat önmagában
persze még nem zárja ki a természettudományok eszményének választását (hiszen azt pl. az
elméleti fizika sem nélkülözi), az azonban, hogy a jog értelme nem tárható fel a
közreműködő emberek tudattartalmának feltárása nélkül, a társadalom- tudományokhoz
sorolja.
LEÍRÓ VAGY NORMATÍV TUDOMÁNY? Ha vannak és lehetnek is viták a jogtudomány
mibenlétéről, abban meglehetős az egyetértés, hogy a társadalomtudományok között van a helye.
Ez azt jelenti, hogy a jog értelemmel telített ismerettárgy, vagyis a „Mi a jog?” kérdése a jog
értelmének megvilágítására irányul (és többféleképpen is megválaszolható). 27 Ha ezáltal el is
határoltuk az olyan természettudományoktól, mint a fizika vág}' kémia, a
társadalomtudományok kö
r
V.ö. pl. Cs. Kiss Lajos: A jogtudomány es^tnéje és hivatása. Budapest: ELTE ÁJK, 2004, 84. o.
26 ELSŐ FEJEZET
zött további megkülönböztetésekre van szükség. Ezek első lépése a leíró és a normatív
tudományok különválasztása. Az előbbiek a tárgyukra tekintve azt vizsgálják, mi az, ami van,
az utóbbiak azt, hogy mi az, aminek vagy ahogyan lennie kell vagy lennie helyes. Az előbbi pl.
le fogja írni, hogy a jog a hatalmasok „törvényre emelt akarata” (Marx), az utóbbi pedig
tiltakozik, hogy „az igazságtalan törvény nem törvény” (Szt. Ágoston).
Mint minden ismerettárggyal, a joggal kapcsolatban is elképzelhető és érvényesíthető
mindkét tudományfelfogás. A normatív tudomány eszménye erkölcsi viszonyt alakít ld
tárgyához, s ennek alapján erkölcsi ítéletben mondja ki pl. azt, hogy „mi méltó” a ‘jog’ vagy
‘törvény’ névre. A leíró tudomány eszményének hirdetői ezzel szemben a tudóstól a
„semleges megfigyelő” nézőpontját várják el, mondván, hogy a zoológus sem teheti meg,
hogy szeresse a nyuszikát és utálja a gonosz rókát. A tudósnak nem dolga, mondj ák, hogy
véleményt mondjon a tárgyáról, hanem attól kellő távolságot tartva semleges és „értékmentés”
vizsgálat alá kell azt vetnie. Természetesen értékválasztás az értékmentesség is, amelynek
morális következménye lehet, hogy védtelenül hagyja a tudóst egy zsarnok parancsaival
szemben is (ami Kreóntól Hitlerig számtalanszor előfordult), hiszen törvényként és jogként
kell elismernie azokat, ha bizonyos kritériumoknak megfelelnek.
A leíró és a normatív tudományok különválasztása tudományfilozófiai kérdés, mellyel
mindazonáltal mindenkinek szembe kell néznie, aki a tudományok művelésére adja a fejét.
Nemcsak a jogfilozófusnak kell tehát eldöntenie, hogy „tiszta jogtant” akar-e kimunkálni
(mint pl. Kelsen), vagy „erkölcsi jogelméletet” (mint pl. Finnis), hanem a szakjogtudományok
művelői is dönthetnek úgy, hogy „jogállami” büntetőjogként vagy alkotmányjogként művelik
tudományukat. Mégis, a jogtudományok művelésének hagyományai a leíró tudományként fel-
fogott jogtudományok eszménye felé hajlanak. Ezt nem úgy teszik, hogy az értékszempontot
eleve kirekesztik a jog vizsgálatából, hanem úgy, hogy lerekeszfik bizonyos jogtudomány (a
jogpolitika), vág)' bizonyos kérdésfeltevés (a hatályos jog de lege lata — utólagos —, vagy de lege
ferenda — jövőre vonatkozó — kritikája) számára.
ELMÉLETI VAGY GYAKORLATI TUDOMÁNY? a görög filozófia tett először különbséget az elmélet
(theoria: szemlélés, elmélkedés, ismeret) és a gyakorlat ( 'praxis: tett, ténykedés, gyakorlás,
működtetés) között. E kettő a legáltalánosabban úgy különíthető el, hogy gyakorlat az, ha
csinálunk valamit, elmélet pedig, ha beszélünk róla. Ebben az értelemben tehát az elmélet a
gyakorlat nyelvi replikálása. Szűkebb vagy szabatosabb értelemben az elmélet a (gyakorlatot
is magában foglaló) valóságról tett igaz (vagy lehetségesen igaz) állítások összessége, amely
állításokból a valóság valamely kognitív modellje, „szimbolikus duplikátuma” épül fel. Persze
az elméletnek is van gyakorlati funkciója: egyfajta „előkészület” a valóságba való belépésre
úgy, hogy a munkálatokat először a kognitív modellünkön, s majd csak aztán a valóságon
végezzük el.
JOGTUDOMÁNY 27
28
Chaím Perelman: ‘Amit a jog tanulmányozása nyújthat a filozófusoknak.’ In Szabó M. (szerk.): Előadások a
jogelmélet köréből. (Kézirat) Miskolc, 1996, 65. o.
29
Csontos László (szerk.): A racionális döntések elmélete. Budapest: Osiris - Láthatatlan Kollégium, 1998, 72. o.
28 ELSŐ FEJEZET
nálunk olyan kifejezéseket, mint „a római jogtudomány”, vagy „a XIX. századi német
jogtudomány”, vág)' „a háború előtti magyar jogtudomány”, azonban ez feltételezi a —
korántsem mindig lényegtelen — különbségektől való elvonatkoztatást. Ezért kell rögzíteni,
hogy nem egyetlen jogtudományról, hanem különböző jogtudományo/éról beszélhetünk
csupán, s e jogtudományokon belül is különböző iskolákról és álláspontokról. Ezek pedig
még abban sem látszanak egyetérteni, hogy mi a jog, mi a jogtudományok természete, célja
vagy funkciója — egyáltalán: milyen jogtudományok vannak vagy lehetségesek.
E GYES JOGTUDOMÁNYOK
Volt idő, amikor általában és jelző nélkül lehetett használni a ‘jogtudomány’ szót, mert
létezett egységes jogtudomány: „a” jogtudomány. Ez a - nem is olyan rövid — korszak a római
jog uralmához kapcsolódott. Nem csak Róma fennállásának idejére kell gondolnunk, hanem
azt követően még vagy ezer évre, melynek során a tudományos kutatásra és oktatásra méltó
tárgy a római jog volt. Ez az egységes jogtudomány — a iuris prudentia — csak addig volt
lehetséges, amíg a magánjog (ius civile) által dominált joganyag viszonylag kis terjedelmű és
homogén volt.30 Az árutermelésen és piaci kereskedelmen alapuló, bonyolult bürokratikus
államapparátus által szervezett modern polgári társadalmak kifejlesztette nemzeti jogrendszerek
komplexitása volt az a tárgy, amely a rá irányuló tudomány komplexitását is előidézte. Ezért
kell az egyetlen jogtudomány helyett jogtudomány okról beszélnünk, amely
megsokszorozódás oka egyrészt az, hogy a ‘jog’ nevű ismerettárgy különböző szegmenseire
irányulhat a tudományos érdeklődés, másrészt pedig ez az érdeklődés az elvontság és álta-
lánosság eltérő szintjein nyilvánulhat meg.
TÉTELES JOGTUDOMÁNYOK • Ha ma a jogtudományokról beszélünk, alapvetően a tételes
jogtudományokra gondolunk. Ezek tárgya a tételes jog, vagyis egy adott pillanatban érvényesen
tételezett — megalkotott vagy megállapított — normák összessége. Ezt a jogot szokták pozitív
jognak is nevezni, arra utalva, hogy a normái valamely kritérium (a jogi érvényesség) révén
pozitív módon kiemelkednek a többi norma közül. Minthogy azonban ezek a normák
országonként különböznek, az őket feldolgozó jogtudományok is nemzeti jogtudományokra
darabolódnak. Ha tehát mi pl. a büntetőjog tudományáról beszélünk, akkor azon a magyar
büntetőjog tudományát értjük; s ugyanígy tesznek a németek, angolok stb.
A tételes jogtudományok egy-egy jogterület (jogág) 31 anyagának ismertetésével,
rendszerezésével, fogalmainak kidolgozásával, alkalmazásának módjával,
30
Ezt a kifejezést veszi át a német Jurisprudenvág)' az angol ‘Jurisprudence’ szó is; de a magyar jogi nyelv is őrzi a
‘juris^f>nidenáa’ megnevezést.
31
A jogágakról mint a jogrendszer egységeiről lásd az alábbi 5. Fejezetet.
30 ELSŐ FEJEZET
32
V.ö.: Moór Gyula: Bevezetés a jogfiloi^ófiába. Budapest, 1923; vagy: sí jogbölcseletproblémái. Budapest, 1945.
JOGTUDOMÁNY 31
33
így Gaius máig meghatározó Institúciói a személyek, dolgok, akciók alapfogalmai köré rendezve mutatták be a
jog működésének alapvető modelljét - mint más alkalmas oktatástechnikai segédeszközök az atommag vagy a
sejt vagy az Otto-motor modelljét.
32 ELSŐ FEJEZET
34
Lásd pl. Fleck Zoltán: Szociológiajogászoknak. Budapest: Napvilág, 2004.
35
Lásd pl. Samu Mihály: Általános jogpolitika. Budapest: Akadémiai Kiadó, 2003.
JOGTUDOMÁNY 33
• • « » » » » » « » ajánlott irodalom • • » • • • • • » •
ADAMS, John N. — Brownsword, Roger: Understanding I^aw. London: Sweet & Maxwell, 2006.
(4th ed.)
GAD AMER, Hans-Georg: Igazság és módszer. Budapest: Gondolat Kiadó, 1984.
HABERMAS, Jürgen: A társadalomtudományok logikája. Budapest: Atlantisz, 1994.
Ö
római jogi hagyományt követve ‘juriszprudenciaként’ szokás nevezni
a legkülönfélébb nyelveken, s amely elméletileg megalapozott gyakor-
lati tudásként egyesíti magában a jogra vonatkozó elméleti és gyakorlati tudást.
Aki ezzel rendelkezik, azt ‘tanult kollégaként’ szokás tisztelni, utalva arra, hogy
rudasát tanulta. A jogi tudás tehát közvetítőként egyesít egy hivatásrendet — a
jogászságot — és egy diszciplínát — a jogászképzést —, hogy együttesen szolgál-
ok a joggyakorlatot, vagyis a jog társadalmi funkciójának teljesítését.
A hivatásos jogászok csak a gazdasági és társadalmi fejlődés egy meghatározott fokán
jelennek meg sajátos szakmai tudással jelentkező csoportként a társadalmi munkamegosztás
rendszerén belül. A jogászság, mint szakmai ismeretekkel rendelkező réteg megjelenése és a
hivatás fejlődése ezért történeti szempontú vizsgálatok tárgya is lehet. A történeti
megközelítés nem öncél. Amellett, hogy a jogtudó értelmiség európai és hazai fejlődésének
felvázolásával rá kíván világítani, milyen tradíciókra tekinthet vissza a jogászság, azt is
Tudatosítani akarja, hogy a ma joghallgatói ezen egységes európai tradíció örököseiként egy
egyre jobban egységesülő Európa jogászai lehetnek.
Az alábbiakban a jogászokat mindenekelőtt speciális ismeretek birtokosai nk tekintjük.
Tehát elsősorban azon.megszerzett ismereteik alapján definiáljuk Jket, amelyek lehetővé
tették és teszik az emberi konfliktusok feloldásában valamint a társadalom szervezésében és
integrálálásában kifejtett gyakorlati tevékenységüket. A speciális jogi ismeretek
megszerzésének és magának a sajá- tos jogi gondolkodásnak is két alapvető módját
különböztethetjük meg: „Vagy a jogot gyakorlók empirikus tanításából alakul ki, kizárólag
vagy legalábbis rólnyomórészt a gyakorlatban, azaz abban az értelemben »empirikusan«,
hogy a -mesterség gyakorlása közben«. - Vagy a jog elméleti tanaiból alakul ki, külön jogi
iskolákban és racionálisan rendszerezett, kidolgozott formában, azaz ebben i tisztán
technikai értelemben »tudományosan«.” 1 Az alábbiakban a hangsúly a ¿ontinentális európai
tradícióknak megfelelően az utóbbin, a tudományos jogászképzésen lesz. A két módszer
azonban jellemzően a „békés egymás mellett elés” vagy kölcsönös kiegészítés viszonyában
áll egymással.
Weber, Max: Gazdaság és társadalom. megértő szociológia alapvonalai 212. A. gazdaság a társadalmi rtnd ás a társadalmi hatalom formái.
Qogs^ociológia) Budapest: KJK, 1995, 112. o.
36 MÁSODIK FEJEZET
A modern európai jogtudomány az újra felfedezett római jog hagyományain épült fel
hosszú századok fejlődésének eredményeként. Mind forrásait, mind módszertanát a
rómaiaktól örökölte, és ezt alakította, igazította a mindig újabb követelményekhez. A
kontinentális-európai jogász fogalma az egyetemi jogtudomány ismeretanyagához, az ezen
alapuló „racionális, tudományos” képzési tradícióhoz kapcsolódik. Mégsem mondhatjuk,
hogy az európai jogászság és jogászképzés a római hagyomány közvetlen folytatója volna.2 Ez
a hagyomány ugyanis megszakadt a Nyugatrómai Birodalom összeomlásával, s nem is éledt
fel többé az a sajátos szimbiózis, ami Rómában a iurisdictio-vvl rendelkező laikus magisztrátus
és a neki jogi tanácsot (consilium, responsum) adó független, művelt, előkelő származású
jogtudósok között szövődött. Szintén hiányzik a közvetlen folytonosság a késő római
császárságban állami felügyelet alatt alapított és központilag meghatározott tanrenddel
rendelkező jogi iskolák (Bejrút, Konstantinápoly) és a középkori kontinentális egyetemek
között. Ezen túlmenően Európa egyes területein, elsősorban Angliában a jogoktatásnak a
kontinentálistól is eltérő tradíciói alakultak ki, ami - máig és más földrészekre is hatóan -
rányomta bélyegét nemcsak az angol jogászság belső struktúrájára, hanem magára az egész
angol jogfejlődésre is. 3
A KÖZÉPKORI EGYETEM • Ahhoz, hogy az európai jogoktatás kereteit megértsük, röviden
foglakoznunk kell a középkori egyetemek jelenségével. 4 Ugyanis az, amit ma egyetemként
ismerünk, és ami a XII. században alakult ki, a lényegét tekintve mind a mai napig
megőrizte eredeti jellegzetességeit. A kialakulás századát — amelyet gyakran jellemeznek
„XII. századi reneszánszként” - Európa njoigvópontra jutása határozza meg. A nagy
népvándorlások, népességmozgások lezárultak, a csúcsára ért népességnövekedés lelassult,
kialakult a monarchiákon alapuló európai politikai szerkezet, kikristályosodott az V. század
óta formálódó középkori társadalmi struktúra, a városok visszaszerezték a civilizációs
központok funkcióját — Európa az érett középkor szakaszába lépett, s nekiláthatott a tartós
berendezkedésnek. E berendezkedés szervezője és meghatározó ereje kétségkívül az egyház
és a klérus volt.
Ez egyszerre jelentette azt, hogy az „értelmiségivé” válás csak klerikusként volt
elképzelhető, és azt, hogy az egyháznak biztosítania kellett a „laikus” isme retek
továbbadását is, ami az egyház laicizálódásának veszélyét is magával hoz
2
Ugyanakkor nyilvánvaló, hogy a jogászi gondolkodási technika néhány ma is alkalmazott ele me, egyes
jogászi munkaterületék alapvető formái tradicionálisan a Tiberis-parti város illetve a Birodalom jogéletéből
eredeztethetők.
3
Bónis György: A. jogtudó értelmiség a középkori Nyugat- és Kö^ép-Európában. Budapest, 1972.
4
E cím szerzője Szabó Miklós, amelyhez lásd még Szabó Miklós: Trivinm. Grammatika, logika, retorika joghallgatók számára
(Miskolc: Bíbor, 2001) előszavát.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 37
8
Jacques Le Goff: i.m. 71. o.
Ez csak a XV. századtól kapcsolódik az universitas eszméjéhez; addig inkább a studium generale kifejezés utalt az
l)
ismeretek általánosságára.
10
Ez a különbségtevés szemléletesen érvényesült a medicinán belül, ahova a „kétkezi” sebésze tet nem
fogadták be, hanem a felcserekhez és borbélyokhoz utalták.
11
Tónk Sándor: i.m. 10. o.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 39
egységesen latin volt az oktatás nyelve, s általános érvényű volt a vizsgákkal megszerzett
tanítási engedély is — az egyetemek hatóköre átfogta a keresztény világ egészét.12
Az egyetemek szerveződése a XII-XIII. században (Közép-Európában a XIY., utolsó
hullámként pedig a XV. században) két — egymástól azonban ¿rrökeresen nem különböző
— mintát követett: a bolognai és a párizsi egyetem mintáját. Az előbbi I. Barbarossa Frigyes
Habita authentica kezdetű kiváltságlevelével 1158-ban, az utóbbi III. Celesztin
kiváltságlevelével 1194-ben jött létre bár statútumaikat később adták ki és jogaikat időről
időre meg kellett erősít- remiük). A két egyetem különbsége három szempontból vonható
meg. Egyrészt a párizsi egyetemre igaz az, hogy a tanárok és a diákok egyaránt tagjai a „céh -
nek” — universitas magistrorum et scholarium —, a bolognai egyetemen csak a diákok tagjai annak
— universitas scholarium —, ezért itt a tanárok érdekeit a „doktorok kollégiuma” védi és
képviseli. Másrészt a párizsi egyetemet jellemzi, hogy karokra tagolódik; Bolognában az
egyes karok önálló egyetemet alkotnak, itt tehát helyesebb bolognai egyeteme/érői beszélni.
Harmadrészt különbség mutatkozik a képzés tartalmában és hangsúlyában is: Párizsban a
teológiai képzés a legerősebb, s kifejezettebb az egyházi jelleg; Bolognában a (római) jogi
képzés az erős, és jóval világiasabb is a jellege. -
Vannak, akik a párizsi egyetemet tekinti az egyetemek „alaptípusának”, s ezt
— a fentiek alapján, valamint a képzés spektrumát és szerkezetét tekintve — el is
fogadhatjuk. A párizsi egyetem mintaértékű szervezeti felépülése 1255-re alakult ki, s ettől
kezdve az oktatás négy fakultáson folyt: a bölcsészkar (artium facultas) adott otthont az
alapismeretek elsajátításának, a teológiai, az orvosi és a jogi kar oktatta a magasabb
tudományokat. Ez a „teljes egyetem” szerkezete. A legnagyobb számú hallgatóságra,
vagyonra és részben emiatt a legnagyobb tekintélyre hamar a bölcsészkar tet t szert, amely
pénzügyeinek kezelője, a rektor lett az egész egyetem vezetője. A kari tagolódást részben
keresztbe metszette az, hogy a hallgatók származási helyük szerint „nemzetekbe” {tiatio-kba)
tömörültek, a nagyobb tiatio-k pedig tovább tagolódtak provinciákra. Újabb tagolódást
jelentett a diákoknak, de a foglalkozásoknak is helyt adó kollégiumok és tanulóházak
(burszák) hálózata.
Az oktatás a karokon zajlott. A latin nyelv ismeretének birtokában (és a tandíj
megfizetése vagy a mentesség megszerzése mellett) lehetett beiratkozni az alapképzést
biztosító bölcsészkarra, amelynek elvégzése szokásosan feltétel volt a magasabb
tudományokhoz. A bölcsészkaron a „hét szabad művészetet” (septem artes liberales) oktatták,13
abban a szerkezetben és nagyrészt azzal a tananyaggal, amelynek Platón által lefektetett
zárt rendszere már az ókorban kiala
kult. A bölcsészeti tanulmányokra Párizsban 6 év volt előírva, 14 és azt két szakaszban kellett
elvégezni. Az első három művészet — a trivium: a grammatika, a retorika és a logika
(dialektika) - mintegy 2 évi tanulmányozása után lehetett az első (durván a mai
érettséginek megfeleltethető) vizsgát letenni, s a „borostyánkoszorús” (baccalaureus artium)
címet megszerezni. Ezt követte a trivium elmélyültebb tanulmányozása és a másik négy
művészet — a quadrivium: az aritmetika, a geometria, az asztronómia és a (matematikailag
értelmezett) zene — előírt anyagával történő megismerkedés mintegy 4 éven keresztül;
ezután, legalább a 20. életévet betöltve, lehetett letenni a második vizsgát, kiérdemelve
általa az artium magister címet. Ennek nyomán már megillette őket a licentia ubique docendi, ezért
licentiatusxwk. is nevezik a cím birtokosait. A magisten cím birtokában újabb vizsgával és doktori
címmel lehetett lezárni a bölcsészeti tanulmányokat, vagy pedig be lehetett iratkozni egy
magasabb tudományt — medicinát, jogot vagy teológiát — oktató karra. Párizsban a
medicina és a jog tanulmányozására 6, a teológiáéra 8 év volt előírva. A jogot (már
amikortól kezdve Párizsban is lehetett római jogot oktatni) két ágon lehetett tanulni: a
kánonjog és a római jog elsajátítása irányában; aki — még néhány év tanulás árán —
mindkettőből levizsgázott, a iuris utrisque doctor (mindkét jog doktora) címet szerezhette meg.
Egyébként a szakstúdiumok során letett vizsgákkal is a baccalaureus, a magister (licentiatus) és a
doctor címeket lehetett megszerezni.
Az oktatás módszere az ún. skolasztikus módszer volt. Ennek az alapját és középpontját a
szöveg, méghozzá az írott szöveg 15 képezte, amelyet — az oktatás alapjául szolgáló könyveket
— éppen ezért szigorúan meghatározták a statútumok. Ezt a szöveget mindenekelőtt meg
kellett tanulni: „egy-egy tudomány alapvető ismeretkincsének az azzal a tudománnyal
foglalkozó embernek a fejében kellett lennie; nemcsak a tudományos elvek, tételek,
törvények lényege, hanem annak megtanult szövege is, így tudta azt használni, alkalmazni
minden helyzetben, mindenféle körülmények között. A körülményesen és aprólékosan
megfogalmazott, de szövegszerű formájában meg nem változtatható, emellett pontosan
megértett alapismeretek szilárd emlékezetbe vésése és tartós megőrzése mindenféle oktatás
és tudományos foglalkozás alapvető feltétele volt ebben az időben.”16 A szöveg megtanulását
az is indokolta, hogy ekkoriban a kézzel másolt könj^vek rendkívül drágák voltak; a
szövegek megtanulását az exerátio, az anyag közös, szóbeli ismétlése segítette.
14
A képzési idő az egyes egyetemeken eltérő volt, a statútumok rendelkezése szerint. Ehhez járulhatott az
egyes vizsgák letételéhez megkívánt életkor.
15
Az ismeretek kánonjaként kiválasztott szövegeknek nyilvánvalóan kiemelkedő tekintéllyé! kellett
rendelkezniük. Két vitathatatlan tekintély volt: a Szentírás és a klasszikus szerzők (elsősorban
Arisztotelész) szövegei. V.ö.: Jacques Le Goff: i.m. 99. skk. A jogászok számára egyértelműen a justinianusi
kodifikáció művei, majd az ehhez fűzött jogtudósi magyarázatok testesítették meg a tekintélyt.
16
Mészáros István szavait idézi Tónk Sándor: Lm. 104. o.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 41
17
A disputatio legmagasabb szintje a quodlibet volt: az évente 1-2 alkalommal megtartott olyan vita, amikor a
magisteme.k a tárggyal kapcsolatban bármilyen kérdést fel lehetett tenni, s neki ebben a szorongatott
helyzetben kellett helyt állni.
18
A következőkben elmondottakra, amennyiben a forrás nincs külön megjelölve, lásd Franz Wieacker:
Vrivatrechtsgeschichte der Neuheit unter besonderer Berücksichtigung der deutschen Entwicklung. Göttingen, 1967; Gerhard
Wesenberg - Gunter Wesener: Neuen deutsche Privatrechtsgeschichte im Rahmen der europäischen Rechtsentwicklung. (4.
kiadás) Wien - Köln — Graz, 1985.
42 MÁSODIK FEJEZET
Az itáliai egyetemek jogi karaira a későközépkor folyamán szinte megszakí tás nélkül
egész Európából tömegével özönlöttek a hallgatók. Elmondható, hogy a XII. századtól
kezdve Nyugat- és Közép-Európa tanult jogászai ugyanazokkal a jogi alapismeretekkel
rendelkeztek. Ezeket az ismereteket — tulajdonképpen a kor skolasztikus
tudományfelfogásával ellentétben, hisz a tanulás és a tudomány céljának ekkoriban az
igazság keresését, a tudás örömét tekintették — a gyakorlatban is alkalmazni lehetett.
Mégpedig azért, mert Anglia kivételével egyik korabeli európai állam sem rendelkezett
valamennyire is teljes jogrendszerrel. A római jogon és a kánonjogon alapuló ius commune
előtt tehát szinte mindenütt széles alkalmazási lehetőségek nyílottak.
A jogi stúdiumok kezdetektől nyitva álltak a nem nemesi rétegek tagjai számára is, nem
csak a polgári Bolognában, hanem a később létrejövő állami, egyházi illetve városi
fennhatóság alatt álló egyetemeken is szerte Európában. Származásbeli akadályai tehát nem
voltak annak, hogy valaki az ekkoriban 5-10 évet igénybe vevő jogi tanulmányoknak
szentelje magát. Sokkal inkább gazdasági korlátai voltak annak, hogy valaki megengedhesse
magának a jogtanulást. Csak a gazdag családok gyermekei voltak képesek a tanulmányokkal
járó magas költségek megfizetésére: az előadási- és vizsgailletékek, a magas megélhetési
költségek és a hihetetlenül magas könyvárak képviselték az adott esetben hosz- szú utazás
költségei mellett a legnagyobb tételeket. A XII. és XIII. században megfigyelhető volt, hogy
az egyháziak alsóbb rétegeiből is egyre többen fordultak a jogi stúdiumok felé, bizonyos
felemelkedési lehetőséget látva abban. Olyannyira így volt ez, hogy III. Honorius 1219-ben
megtiltotta Párizsban a jogoktatást, hogy az egyháziak elvándorlását a jogászi pályák felé
megakadályozza.
A JOGÁSZSÁG EURÓPÁBAN • A XII-XIV. században Európában kialakult egy „jogászrend”,
amely a mai jogászság elődjének tekinthető, és amely a modem jogászi hivatás legfontosabb
jegyeit is- magán hordozta már. Olyan személyek csoportjáról volt szó, akik — függetlenül
származásuktól, társadalmi helyzetüktől és a jogszolgáltatáson belül betöltött tisztségüktől
vagy feladatuktól — különleges képesítéssel rendelkeztek, amely lehetővé tette számukra,
hogy — tágan értve — jogi kérdések megoldásával foglalkozzanak, és társadalmi
érvényesülésüket ezáltal vívhassák ki. Ezen képesítés és a hivatás megbecsültségének alapja
nem volt más, mint a tudós jogok, a római és a kánonjog ismerete.
A jogászi képesítéssel rendelkezők Európa legtöbb országában zárt társa dalmi
csoportként, hivatásrendként jelentek meg a későközépkor folyamán. A középkor
világképének megfelelően — mely szerint egy-egy társadalmi csoport egy közös védőszent
választásával is kifejezte különállását a társadalom többi csoportjától — a jogászoknak
(egész Európában egységesen) Szent Ivó 19 szemé
19
Ivó Helori (1253-1303) a jogászok védőszentje, aki egyházi bíróként legendás igazságosságával, ügyvédként a
szegények önfeláldozó pártfogásával — maga fizette a szegények perköltségeit - már életében nagy tekintélyt
szerzett magának. Nagy szegénységben halt meg, de rövid-
44 MÁSODIK FEJEZET
del halála után 1347-ben szentté avatták. A neki szentelt kápolnákban több helyen periratokat lehetett
látni tömegével a falakra akasztva, melyeket a hálás segítségkérők ajánlottak fel a szentnek. Több egyetem
jogi karának védőszentje is volt, kultuszát a XVTII. század végéig ápolták. V.ö.: Handwörterbmb dér Deutscben
Recbtsgeschichte. Berlin, 1978. II. 511. h.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 45
- Norbert Horn: ‘Soziale Stellung und Funktion der Berufsjuristen in der Frühzeit der europäischen
Rechtswissenschaft.’ In G. Dilcher - N. Horn (Hrsg.): Sosgalmssenschaften im Studium des Rechts. IV. Rechtsgeschichte.
München, 1978, 136. o.
Uo. 141-142. o.
— Franz Wieacker: i.m. 93-94., 131. o.
46 MÁSODIK FEJEZET
23
Norbert Horn: i.m. 139. o.
24
Helmut Coing: Europäisches Privatrecht. I. Aelteres gemeines Recht (1500 bis 1800) München, 1985, 12-13. o.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 47
28
Filippo Ranieri: ‘Vom Stand zum Beruf. Die Professionalisierung des Juristenstandes als Forschungsaufgabe
der europäischen Rechtsgeschichte der Neuzeit.’ In: Ius Commune 13. (1985) 96-99. o.
2
‘* Helmut Coing: ‘Die juristische Fakultät und ihr Lehrprogramm.’ In: Handbuch der Quellen und Uteratur der neueren
europäischen Privatrechtsgeschichte II. München, 1977, 3., 29-30. o.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 49
31
A közös jog elvesztésének hatására kezdett kialakulni a XIX. században a jogöss^ehasonlítás. Lásd ehhez az
alábbi 6. fejezetet.
32
A következőkhöz lásd Bónis György: A jogtudó értelmiség a Mohács előtti Magyarországon. Budapest, 1971; uő.: Középkori
jogunk elemei. Kómái jog, kánonjog, szokásjog. Budapest, 1972; uő.: ‘Die Entwicklung der geistlichen Gerichtsbarkeit
in Ungarn vor 1526.’ In: Zeitschrift- der Savigtiy- Stiftung für Rechtsgeschichte. Kanonistische Abteilung (1963) 49.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 51
hettek meg. A túlnyomó többség viszont a hazai szokásjogban nyert kiképzést a honi,
elsősorban egyházi iskolákban. A hazai képzés azonban nem maradt meg ezen keretek
között. Az állam és az egyház sok kérdésben ellentétes érdekei a jogilag képzett személyek
iránti igény tekintetében megegyeztek. Ez a közös érdek egy saját, magyar egyetem
alapítását tette szükségessé, amelyre a középkor folyamán három kísérlet is történt (Pécs
1367, Óbuda 1389-90, Pozsony 1467).
Ha a központi szervek hivatásszerűen joggal foglalkozó tagjai tevékenységét vizsgáljuk,
a Mohács előtti jogászságunkról összefoglalóan azt mondhatjuk el, hogy a központi szervek
szervezeti kettősségével ( kancellária. „közigazgatás” és diplomácia; kúria: igazságszolgáltatás)
szinte teljesen egybeesett a „doktorok” és „praktikusok” jogászi rétegének európai távlatú
megkülönböztetése. A kancellária a politikus, diplomata egyházi tudósok, a „doktorok”
kezében volt, míg a bírák és bírósegédek inkább a gyakorlati jogászok, a világi „praktikusok”
közül kerültek ki. Ezen két réteg nemcsak tevékenységi és hatókörében, hanem kép -
zettségében, javadalmazásában, karrierjében is eltért egymástól. Ugyanakkor a legfontosabb
eltérés a szokásjog alakításában játszott szerepükben volt. A kúria nem egye temes
jogrendszereken nevelődött „praktikusainak” lehet tulajdonítani a középkori magyar
szokásjog ismeretét, alkalmazását és alakítását. Ez a magyarázata annak is, hogy nálunk nem
került sor a római jog teljes befogadására, „a kánonjog pedig csak az egyházi bíróságok
gyakorlatában, a XIV. század végétől szűkülő körben érvényesült.” 33 Tehát elmondható,
hogy akik a középkorban a döntő jelentőségű szokásjogot formálták, nem ismerték az
egyetemes jogrendszereket, akik pedig ismerték ezeket — mert az egyetemeken tanulták —
, nem kaptak szerepet a „consuetudo iudicaria” kialakításában. Még ha a kép nem is ennyire
egyértelmű, nagy vonalakban mindenképpen helytálló.
A MAGYAR JOGÁSZSÁG AZ ÚJKORBAN • A jogászok között a tanultságnak valószínűleg
nagyobb a szerepe Mohács után is, mint pl. az orvosoknál, de éppen az országos méltóságot
viselőknél maradt általános a jogi képzetlenség: a nádor, a horvát bán, a tárnokmester és az
országbíró (a négy bírói joghatóság) a XVIII. századig általában nem rendelkezett jogászi
képesítéssel. A XVIL századtól azt mondhatjuk, hogy a magyar tanulási lehetőségek között
gyakorlatilag jogásznak kell tekintenünk minden nemest, aki iskolázott és a
birtokigazgatásban, a törvényszékek előtt, a kancelláriákban, vagy a politikában
használható volt. Erre a korszakra alkalmazhatjuk tehát először azt a történelmünk során
többször felbukkanó tételt, mely szerint a magyar ,jogás\ nemzet”.
A kora újkor magyar „hivatalnokai” elsősorban a tekintély vagy a patrónu- suk
kedvéért, és nem a javadalmazásért dolgoztak. A társadalmi előrejutást tekintve
mindenképpen előnyös lehetett a hivatalnokoskodás. Hivatali elfoglaltságuk rendkívül
rendszertelen volt. A hivatallal vagy méltósággal rendelkező
33
Bónis György: A jogtudó értelmiség Magyarországon, 13. o.
52 MÁSODIK FEJEZET
„jogászok” mellett a XVII. században már népes volt az önálló ügyvédek, va lamint az
ismeretlen végzettségű, de a törvényben jártas személyek csoportja. Azonban a jogi
szakképzettségűek aránya a tényleges szükséglethez képest, csakúgy mint korábban, ekkor
sem volt kielégítő. A török kiűzése utáni gazdasági tevékenység bővülése és
differenciálódása, az államapparátus megnövekvő központi feladatainak ellátása, a polgárok
személyes ügyeinek intézése ugyanakkor a jogi képzettség iránt fokozottabb igényt
támasztottak. Az elméletileg képzett és a gyakorlati munkára alkalmas hivatalnoki kar, a
bírák, az ügyvédek képzését új alapokra kellett helyezni.
A vármegyei tisztikar az ingyen, a megbecsülésért dolgozó birtokos nemességből került ki,
az országos hivatalokban viszont, melyek a XVIII. században szintén a nemesség számára
voltak fenntartva, már más szellem uralkodott. Ezen hivatalok teljes odaadást, magasabb
műveltséget igényeltek, ugyanakkor birtoktalan nemesek is vállalhatták, mert jól
javadalmazottak voltak, nyugdíjjal jártak. Ezen országos hivatalokból nőtt ki a későbbi
hivatalnoki réteg. 34
A magyar jogtudó értelmiség egyik legjelentősebb rétegét az országos hivatalokban és a
vármegyei szolgálatban tevékenykedő birtokos nemesek mellett a XVIII. században is a
szabadfoglalkozású ügyvédek képezték. A jogászi szakmák ellátását lehetővé tevő képesítési
szabályok is először az ügyvédekkel kapcsolatban jelentek meg. 1769-ben, majd 1804-ben
jogszabályok írták elő, hogy milyen tanulmányi- és vizsgakövetelmények teljesítésével
válhat valaki ügyvéddé. (A hivatalnokokra vonatkozó képesítési szabályok II. József
uralkodása alatt öltöttek formát.)
A XVII. és XVIII. század fordulóján, a XVIII. század közepéig a hazai jogi képzés
intézményeinek szervezeti felépítése kezdetleges volt, kontúrjai gyakran változtak. A
jogászképzéssel foglalkozó intézetek anyagi eszközei elenyészők voltak, mind oktatói, mi nd
hallgatói létszámuk alacsony volt. Az ismeretek elterjesztésének, elsajátításának fő forrása a
gyakorlati tevékenység: a jogalkalmazásban való közreműködés, nem pedig az iskolaszerű
oktatás volt. A különféle tanintézetekben (kollégiumokban) létrehozott juris catedrák (jogi
tanszékek) sem az átfogó, sem az alapos jogi műveltséget nem biztosíthatták. Az önálló,
kizárólag jogi oktatás céljára alapított líceumokat csak a XVIII. század második harmadától
kezdték megszervezni. 35
A tudományos képzés európai mércékhez leginkább hasonuló hazai lehetősége az
egyetemi jogoktatás volt. A nagyszombati egyetem jogi kara 1667. január 2-án nyílt meg.36 Már az
egyetem alapításánál nyilvánvaló volt a tanterv gyakorlati
34
V.ö. Csizmadia Andor: A »/agyar közigazgatás fejlődése a XVTII. századtól a tanácsrendszer létrejöttéié.
Budapest, 1976, 67-75. o.
33
Pecze Ferenc: ‘Az első magyarországi jogakadémiák alapítása és a tananyag -korszerűsítés a XV111-XIX.
századfordulóig.’ In Jogtudományi Közjón)’ (1968/3), 143-151. o.
36
A kar történetére lásd Eckhart Ferenc: A jog- és államtudományi kar története 1667—1935. Budapest, 1936; Hamza
Gábor: 'A hazai jogászképzés történetéhez.’ In Magyar Jog (1986) 21-26. o.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 53
irányultsága. Az alapítók nem utánozták teljesen a külföldi, főleg bécsi mintát, hanem a
hazai jogélet szükségleteit vették figyelembe. A kar négy tanára közül kettő a hazai jogot
ismertette, sőt az egyik tanszék feladata a gyakorlat ismertetése volt. Egy-egy tanszéke volt
még a római és a kánonjognak. A magyar jogi karon tehát a felvilágosult abszolutista
reformokig ötvöződött a jogoktatás kettős tradíciója, a tudós jogokon alapuló elméleti —
tudományos képzés és a gyakorlat-központúság. Ebben a tekintetben a magyar egyetem
megelőzte csaknem valamennyi európai intézménytársát. Bár az egyetemen tanult jogászok
továbbra is a joggal foglalatoskodók kisebb részét tették ki, ez nem csökkend a kar
jelentőségét. A jogi karon a hallgatók rendszeres ismereteket kaptak, s az egyetem
jelentősen járult hozzá a magyar jogtudomány fejlődéséhez.
Az egyetem a felvilágosult abszolutizmus eszméinek megfelelően állami intézménnyé vált.
A Habsburg dinasztia érdekében állt, hogy a magyar jogi kart is politikai céljainak
segítőjévé tegye. A kar kifejezetten a központi hatalom eszközévé kezdett válni a magyar
rendekkel vívott politikai harcban. Egy 1760. november 3-án kiadott rendelet (a bécsi jogi
kar megreformálása után) a nag}r- szombati karnak is kötelezettségévé tette, hogy olyan
tárgyakat oktasson, melyek az állam igazgatását, az államot szolgáló hivatalnokok képzését
célozzák. A felvilágosult reformokat az 1775-ben kiadott „Planum iuridicae facultatis” fejezte be
új szervezeti, tanulmányi és vizsga szabályzatot adva a karnak. Szinte egybee sett ezzel az
egész egyetemnek Budára való áthelyezése.
A Rmtio Hducationis (1777) a gyakorlati szakemberek, köztük a jogtudással rendelkező
hivatalnokok képzése érdekében az egyetem mellé felállított királyi akadémiákon
(Nagyszombat, Győr, Nagyvárad, Kassa, Zágráb) szervezte meg a felsőfokú jogi oktatást. A
királyi jogakadémiák mellé a XVIII. század második felétől felsorakoztak az
egyházijogakadémiák is. A kezdetben a protestáns főiskolákon a bölcsészeti kurzusok mellett
szervezett jogi tanszékek Eperjesen, Sárospatakon, Debrecenben jogakadémiákká épültek
ki. Jogakadémiává lett a XVIII. század közepén Egerben alakult Foglareanum, és a XIX. század
elején létrejött pécsi akadémia is. Az egyetem és az akadémiai jogi oktatás közti kü lönbséget
a Ratio Bducationis pusztán abban látta, hogy míg az egyetem feladata a tudomány ápolása
(amellett, hogy csak itt lehetett jogi doktori címet szerezni), addig az akadémiák a
gyakorlati (igazgatási és igazságszolgáltatási) pályára készítenek fel. 37
A jogi tudást az akadémiai vagy egyetemi iskolázás mellett az ún. patvária tette teljessé.
Itt — ideális esetben — az egyetemi vagy akadémiai tanulmányok lezárása után az
ügyiratok másolása során szerezték meg a fiatalok a gyakorlati jogi ismereteket. Az
általában kétesztendős patvaristáskodás után a királyi táblához kerültek, s jurátusnak
neveztettek. Itt a tulajdonképpeni igazságszolgálta
Csizmadia Andor: ‘A magyar jogi felsőoktatás fejlődése.’ In: Felsőoktatási Szemle (1969/10) 5~8. o.
54 MÁSODIK FEJEZET
tást ismerhették meg. Csak ezután kezdhetett a fiatal jogász ügyvédi gyakorla- tot, vagy
léphetett vármegyei szolgálatba. Ez volt a korabeli nemesi ifjúság iskolai pályafutása azok
esetében is, akik nem készültek jogi pályára. A vallási megkülönböz tetés hosszantartó
hatását mutatja, hogy 1782-ig a királyi táblán protestáns vallású nem lehetett jurátus. 38
A nyugati kultúrához való felzárkózás és az azzal való lépéstartás felmérhe- tedenül
jelentős eszköze a kora újkor folyamán is a külföldi egyetemjárás volt. A XVI-XVIII. század
folyamán külföldi egyetemen megfordult magyarországi hallgatók ezrei között szép
számmal voltak joghallgatók is, bár vitathatatlan, hogy a peregrinusok túlnyomó többségét a
hazai egyetemmel nem rendelkező protestáns teológusok és bölcsészek (tanárok) tették ki.
A XVI—XVII. században a joghallgatók a külföldön jártak két-két és fél, a XVIII. században
azonban már tíz százalékát tették ki. A közel ezer kora újkorban külföldön tanult
joghallgató sorában találhatunk későbbi főméltóságot, ügyvédet, vármegyei tisztviselőt, de
városi hivatalnokot is. Az, hogy csak mintegy tizedük fejezte be tanulmányait doktori
címmel, mutatja, hogy a Werbőczyn alapuló magyarországi joggyakorlat, bár
alkalmazhatónak ismerte el a ius commune egyetemeken elsajátítható tanait, mégsem
részesítette különösebb előjogokban a külföldi doktori címmel hazatérőket. Egyes
városainkban (Sopron, Pozsony, erdélyi szász városok) azonban igenis előnyt jelentett egy
lezárt jogi stúdium. 39
A XVIII. század végétől a két Ratio Educationis (1777 és 1806) által rendezett keretek
között egyre nőtt a jogi 'képesítést szerzettek száma. 40 Igaz, jogi doktorátust még az 1830-as
években is csak évente 3-4-en szereztek. De míg a XVIII. század utolsó évtizedében
mintegy 90 ügyvédi oklevelet adtak ki, addig a reformkor előtt ez a szám 200, a ‘40-es
években viszont már 500 fölé nőtt. A múlt század közepén a szabadfoglalkozású ügyvédek
száma a királyi Magyarországon meghaladta a négyezret, míg Erdélyben 6-700 körül
mozgott. A királyi közigazgatás személyzetének száma bár nem nőtt jelentősen a XIX.
század első felében, a képzettségében jelentős volt az előrelépés. Ugyanakkor nem vitatha tó,
hogy a legmagasabb pozíciókban, a kormányszékeknél és a felsőbíróságok nál a kormány
még mindig politikai érdemek jutalmául osztogatta a hivatalokat. A megyei tisztviselők
száma sem nőtt ebben az időszakban, bár jelentős változás, hogy az itt tevékenykedők is
állami fizetést kaptak a XIX. század kezdetétől. A képzettségi szint érthetően a
vármegyékben volt a legalacsonyabb.
38
Kazinczy Ferenc és öccse voltak az első protestáns jurátusok a királyi táblán.
31)
Részletesen erről Szabó Béla: Alaeyarorszáiiak jogi stúdiumai külföldi egyetemeken 1520-1800. Diss. Miskolc, 1993.
(Kézirat)
40
Példának okáért az 1848-1849. évi első népképviseleti országgyűlés 450 tagjának 75 százaléka volt jogi
képzettségűnek tekinthető. P. Szabó Béla: ‘A magyarországi jogoktatás Kossuth La jos korában.’ In: Balogh J
udit (szerk:) Európai Magyarországot! Kossuth J^ajos és a modem állam koncepciója. Debrecen, 2004, 16. o.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 55
hez három szigorlat letételét írta elő. A magyar jogi tárgyak 1861-ben kerültek vissza a
tanrendbe.
A kiegyezés utáni legfontosabb változás a jog- és államtudományi vizsgák és doktorátus
szétválasztása volt. A doktori címben részesítés továbbra is az egyetemek kiváltsága maradt.
A jogakadémiákon végzettek azonban minden további tanulás nélkül szigorlatokat tehettek
az egyetemen vagy államvizsgázhattak a jogakadémiai államvizsga-bizottságok előtt. A
szigorlatok akkoriban a doktori cím elnyeréséhez szükséges vizsgákat jelentették, míg az
államvizsgák az alap- tanulmányok befejezését jelezték és képesítettek az állami hivatalok
betöltésére. Az 1874:XXXIV. te. az ügyvédi vizsgára bocsátás és a XXXV. te. a közjegyző-
ség előfeltételéül a jogtudományi doktorátust írta elő. 1883-ban újabb jogi oktatási- és
tanulmányi rendet bocsátott ki az uralkodó, amely 1945-ig érvényben volt. Ezek után az
államvizsgák letétele kötelező volt a doktori szigorlatok előtt. Az államvizsgák mint
záróvizsgák jelentősége azáltal is csökkent, hogy az 1929XXX. te. a magasabb közigazgatási
állásokra pályázóktól is a jogi- vagy államtudományi doktorátus letételét kívánta meg.
A XIX. század utolsó harmadában a hazai jogászképzés hihetetlen méreteket öltött. Az
összes egyetemi és főiskolai hallgatók 48 %-a volt jogász (ezek kétharmada a
jogakadémiákon tanult), de az első világháború előtt is még 37 %-os volt a joghallgatók
aránya. Ekkor az 1912-ben alapított pozsonyi és debreceni egyetemek karaival együtt 15
intézetben folyt jogászképzés Magyarországon. Az első háború után a korábbi tíz
jogakadémiából összesen három maradt meg (Eperjes, Eger, Kecskemét), míg az előbb
Budapestre, majd Pécsre letelepült pozsonyi egyetemmel, illetve az 1921-ben Szegedre
átkerült kolozsvári egyetemmel 1949-ig (a debreceni kar tevékenységének felfüggesztéséig
és s. jogakadémiák megszüntetéséig) négy jogi kar működött hazánkban. 42 A joghallgatók
aránya azonban még ekkor is egészen magas volt, hiszen 1932/33- ban az egyetemekre és
főiskolákra beiratkozottak 34,7 %-át tették ki (összesen 5437 hallgató). Ez a szám csak 4 %-
kal volt kevesebb, mint az 1913/4-ben. tehát a régi Magyarországra felvett joghallgatói
összlétszám. 43
A II. világháború után- a jogászság társadalmi szerepe és megbecsültsége jelentős
változáson ment át. Nem mintha az új berendezkedésű társadalomnak nem lett volna
szüksége a jogban jártas, speciális szakismerettel rendelkező személyekre. Mégis az 1945 és
1948 közötti disszidálások, tisztogatások, átszervezések és a teljesen új alapokon felépülő
joganyag teljesen „átmosták” a
Eckhardt Ferenc: ‘A jogi oktatás reformjának múltja.’ In: Magyar felsőoktatás. Kiadta Hóman Bálint. Budapest,
1937, 11-20. o.; Csizmadia Andor: Jogi felsőoktatás, 578-579. o.
43
Ugyanakkor az orvostanhallgatók száma 40, a műszakiaké 60 % -kal csökkent. Az adatokat idézi Szabó
Miklós: ‘A jogászképzés társadalmi funkciójáról.’ In: Borsodi Szemle (1985/2) 40. o. Lásd még uő: ‘A
jogászképzés társadalmi funkciójáról — húsz év múlva.’ In: Szabadfalvi József (szerk.:) Amobilissimus. A
legszeretetreméltóbbak egyike. 1j>ss Sándor emlékkönyv. Debrecen: Debreceni Egyetem Állam- és Jogtudományi Kar,
2005, 307-327. o.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 57
náború előtt oly jelentős szerepet játszó jogásztársadalmat. A politika mindenek feletti
primátusa, a jogszabályok új tartalommal megtöltése és mobilitása, mind- —ind a korábbi
jogászság túlélését nehezítette. A jogászság társadalmi pres^tí^se :s a mélypontjára süllyedt a
háborút követő évtizedben. Az 1956 utáni konszolidáció, az ún. szocialista törvényesség
elvének uralomra jutása — bár még min iig a politika primátusa alatt — valamennyire
függedenebbé tette a jogászi szakmák gyakorlását. Az ügyészség és a bíróságok átszervezése
bár látszólag a oolitikától való függetlenséget volt hivatva szolgálni, a hatalomtól való
függés a -jogon keresztül” a 80-as évek végéig fennmaradt.
A háború után a jogászképzés felsőoktatáson belüli aránya igen nagy vissza esést
mutatott a háború előtti viszonyokhoz képest: míg a joghallgatók száma csekélv mértékben
ugyan, de visszaesett, addig az egyetemi és főiskolai hallga tók száma hatszorosára
növekedett. Ennek természetesen nem csak a jogászi hivatás presztízsvesztése, hanem a
hallgatók számának állami korlátozása (nu- 'íktus clausus) is oka volt. Ugyanakkor míg a háború
előtt az értelmiségi szakmák közül egyértelműen a jogászok voltak anyagilag a legjobban
megbecsülve, addig ez a háború után hamarosan nivellálódott, és ez a helyzet — az
ügyvédek talán a hetvenes évektől kezdődő elszakadásától eltekintve — csaknem minden
értelmiségi szakmát tekintve az 1989-es rendszerváltásig meg is maradt. Az -itóbbi évek
legjellegzetesebb tendenciájának talán a jogászi „szabad verseny” megjelenését, a klasszikus
igazságszolgáltatási hivatások telítődését és egyúttal a -ogászok magánpraxis, gazdasági
szféra, illetve a pénzintézetek felé fordulását lehet tekinteni.
A jogászi pályák ma újabb, ki tudja, hányadik reneszánszukat élik Magyaror szágon. A
biztos megélhetés vágya mellett azonban nem szabad megfeledkez nünk arról sem, hogy
jogásznak lenni ma Magyarországon, a mai Európában, a mindennapi jogászi feladatok
ellátása mellett nem jelent kevesebbet, mint egy Több mint 2000 éves tradíció folyta tójának
és — a közös Európa lassan megva lósuló álmát tekintve — ezen megújuló tradíció
részesének lenni.
bármit is ír a jogszabály, a jogomat csak akkor tudom érvényesíteni, ha a jog szabályt a bíró
is ugyanúgy értelmezi, mint én. Ezen „átkonvertálási” feladatot, annak eredményét
bizonyos körülmények nagyban befolyásolhatják: nem mindegy, hogy az egyes országok
bírói kara mennyire kötődik az ügyvédi praxishoz, a politikai élet résztvevőihez, mil yen
kapcsolatot tart az egyetemi j ogászsággal. Befolyásoló tényező lehet az egyes bírák politikai
testületektől, igazságügyi igazgatástól és a bírói önigazgató testületektől való függősége is.
A két nagy jogcsalád, a common lan> és a kontinentális jogok országaiban eltérő a bírák
rekrutációs rendszere. Angliában és Amerikában általában az ügyvédi rétegből (illetve
Amerikában gyakran a jogászprofesszorok közül) kerülnek ki a későbbi bírák, s az államtól
való függésük is jóval kisebb, mint a kontinentális jogrendszerekben. A kontinentális bírák
szinte teljesen elválnak az ügyvédségtől, s inkább az egyetemi jogászsággal mutatnak
szorosabb kötődést, itt nagy szerepe van az igazságügyi igazgatásnak is.
A magyar bírói kar a német modellhez közelít, és ún. hivatalnokbírákból áll, akik a
közigazgatási karriert befutó társaikhoz hasonlóan végzés után általában rögvest a
bíróságokra kerülnek, s néhány évnyi fogalmazói gyakorlat és a szak vizsga letétele után
bírói kinevezést kapnak. A bíróságok Magyarországon jelenleg egységes rendszert alkotnak,
tehát nincsenek ún. különbíróságok (hacsak a nemperes, regisztrációs tevékenységet
folytató cégbíróságot nem soroljuk ide). A belső munkamegosztás ügyszakok formájában
valósul meg. Létezik büntető, polgári, katonai, gazdasági, munkaügyi, és közigazgatási
ügyszak. A bírákat ügyszakokba nevezik ki, és tipikusan ebben az ügyszakban maradnak
bírói pályájuk során, noha jelenleg a jogászi szakvizsga egységes, így a külön böző
ügyszakok, és jogászi szakmák elvileg teljesen átjárhatóak.
(1) Az ügyészség a francia forradalom találmánya volt, bár az állami vádhatóság
képviseletére és a bűncselekmények üldözésének felügyeletére már a XVI. századi
Németalföldön elkülönült szervezet jött létre. Tradicionálisan a francia jogfejlődésben
játszott és játszik ma is igen fontos szerepet az ügyészség. Az ügyész amellett, hogy alapvető
funkcióját a bűnüldözésben teljesíti ki, törvényességi felügyeletet gyakorol meghatározott
szervezetek fölött, s betölt bizonyos szerepet a polgári eljárásokban is. Németországban és
Olaszországban ennél szűkebb az ügyészek tevékenységi köre, de a politikai hatalomhoz
kötöttségük itt is fennáll, s a jogfejlődésben is fontos szerepet játszanak. Anglia az ügyészség
nélküli jogrendszert példázza. Itt az ügyvédek látják el, a Korona eseti megbízása alapján a
vád képviseletét is.
A magyar modell előzményeiben benne voltak bizonyos szovjet-orosz elemek is. A cári
Oroszországban az ügyészség a „cár szemeként” működött, azaz állami kontrollt gyakorolt
bizonyos szervezetek felett, amely a sztálinizmus évei során átalakult politikai kontrollá. A
rendszerváltás után az ügyészség profilja letisztult Magyarországon is, hogy ellássa három
alapvető feladatát: (a) az ügyészség képviseli a közvádat büntetőügyekben, (b) a nyomozó
szervek (tipi-
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 59
egyenesen kötelező, hogy ügyvéd készítse vág)' ellenjegyezze, pl. a társasági szerződéseknél,
az ingatlan adásvételi szerződéseknél stb.). Quasi- jogtanácsosként képviselhet gazdasági
vállalkozásokat a gazdasági életben, részt vesz ugyanezen gazdasági vállalkozások
felszámolásában, képviselhet magán- személyeket vagy jogi személyeket hatóságok,
közigazgatási szervek előtt stb. Az ügyvédek kamarába tömörülnek, amely szakmai-etikai
felügyeletet gyakorol felettük, és képviseli az érdekeiket. Az ügyvédek szervezetileg lehetnek
magánügyvédek, vagy tömörülhetnek irodákba. Feladataik és funkciójuk szempontjából a
kettő között nincsen különbség.
(4) Az ügyvédekhez hasonló feladatot látnak el a jogtanácsosok, akik azonban nem
„függetlenek” hanem egy meghatározott szervezet, intézmény, cég alkalmazottai.
Következésképpen kizárólag ennek a szervezetnek dolgoznak, s nem megbízási, hanem
munkaszerződés alapján végzik munkájukat. Tevékenységük tartalma azonban az
ügyvédekéhez hasonló: perbeli képviselet és nemperes ügyek vitele, okiratok szerkesztése.
(5) A körjegyző „pártatlan jogi szolgáltatást nyújtó” jogász, aki „jogügyletekről és jogi
jelentőségű tényekről közokiratot állít ki”. 44 A közjegyző tehát egyrészt maga is készít pl.
szerződést, másrészt más okiratok és tények hitelességét, megtörténtét bizonyítja.
Bizonyítani akárki tud tényeket, azonban a közjegyző „közhitelesen” bizonyít, vagyis
okiratait külön bizonyítás nélkül valóként kell elfogadni.
(6) Meglehetősen sok jogász lát el fontos feladatokat a közigazgatás területén. A
közigazgatáson belül is természetesen elsősorban az önkormányzatok igénylik a legtöbb
jogászt, de a központi közigazgatási szervek (pl. minisztériumok) is jelentős számban
foglalkoztatnak jogászokat. A közigazgatásban tevékenykedő jogászok a lehető
legváltozatosabb szakterületekkel foglalkoznak: mindazon területekkel, amelyekkel maga a
közigazgatás is találkozik. (Különféle hatósági, engedélyezési ügyek, kommunális szféra,
közoktatás stb.)
(7) Röviden meg kell emlékeznünk az egyetemi jogás%ságról is, amelynek természetesen fő
szerepe a jog oktatásában és kutatásában áll. A jogi oktatók a mi kultúrkörünkben elsősorban
„professzorok”, és csak másodsorban jogászok. (Ez persze nem minden országban van így.
Németországban egy professzor akár bíróként is tevékenykedhet csökkentett munkaidőben.)
Jelentős számban oktatnak azonban gyakorló jogászok is egyetemeinken, illetve folytatnak
praxist az oktatók, ennek ellenére a tudomány és a joggyakorlat közötti interakció hagy némi
kívánnivalót maga után hazánkban.
Az egyetemi jogászságnak, a jogoktatóknak a jogfejlődésre gyakorolt szerepében és az
egyéb jogászi tevékenységekbe való közreműködésében is jelentős eltérések figyelhetők meg
a legfontosabb országokban. A német jog szabály- anyaga és a német bírói döntések stílusa
továbbra is őrzi a ius commune és
44
A közjegyzőkről szóló 1991 évi XLI. tv. 1. §.
JOGÁSZSÁG ÉS JOGÁSZKÉPZÉS 61
pandektista tradíciókra épülő „professzori jog” lenyomatát. Viszonylag szoros kapcsolat van a
gyakorlati jogélet és a jogászok egyetemi tevékenysége között. Hasonló a helyzet Itáliában is.
Franciaországban az egyetemi jogtudománynak a bírói kar szűrőjén át lehet hatása a
joggyakorlatra. A common law országok közül Angliában korábban szinte semmilyen kapcsolat
sem volt a jogtanítás és a jog- gyakorlat között. Amerikában pedig a jogtanárok nagy része
maga is gyakorló jogász, tehát inkább a másik oldalról való befolyásolásról beszélhetünk. 45
Végezetül megemlékezünk arról, hogy a jogi szakma ma is „beugrót” jelent egy sor más
szakmához. Vezető gazdasági és pénzügyi pozíciókat betöltők, politikusok, újságírók és
számos más foglalkozás képviselője is gyakran kerül ki a jogászok soraiból, hiszen a jogi
ismeret elég könnyen konvertálható, az élet szinte bármilyen területén jól hasznosítható. A
kilencvenes években úgy tűnt, mintha az a trend, hogy a jogi végzettség általános humán
képzési funkciót tölt be, kissé visszaszorulóban lenne. Az utóbbi évtizedben tapasztalt nagy
érdeklődés a jogi képzés iránt azonban ismét felerősíteni látszik ezt a tendenciát, amire a
kormányzat — tulajdonképpen érthetedenül — az államilag támogatott képzési helyek
fokozatos csökkentésével reagált.
Végül essék néhány szó az egységes európai jogászság eszméjéről! Fejtegetésünkből
megállapítható, hogy a középkorhoz képest mára nemcsak egy országon belül az egyes
jogászi szakmák között, hanem országonként változóan az egyes hasonló feladatokat ellátó
jogászi rétegek között is viszonylag nagy eltérések jöttek létre, s az utóbbi évszázadokban ez
egyre erősödő tendencia volt. Egy német és francia bíró, egy német vagy olasz ügyvéd —
hogy csak kontinentális példákat vegyünk — más társadalmi szerepet lát el, más társadalmi
megbecsülésnek örvend, nem is beszélve arról, hogy más — tartalmában és módszerében
eltérő — képzésen esik át manapság. Ugyanakkor az Európai Unió eszméjével együtt jár, s az
Európai Bíróság már a kilencvenes évek elején több ítéletével lehetővé tette, hogy pl.
különböző nemzetiségű és végzettségű ügyvédek irodát nyithassanak és
tevékenykedhessenek a közösség országaiban. 1998- ban megszületett az ügyvédek
letelepedési szabadságáról szóló irányelv is, amely lehetővé teszi, hogy egy ügyvéd szakmáját
önállóan vagy alkalmazottként ne csak abban az európai tagállamban gyakorolhassa
folyamatosan, ahol szakmai képesítését szerezte, hanem egy másik tagállamban is. 46
Kérdéses persze, hogy elegendő-e ez ahhoz, hogy az egyes jogászi szakmák különböző
nemzeti tradíciókkal rendelkező képviselőiből egy integrált, egységes európai ügyvédség,
ügyészi, bírói réteg jöhessen létre. Vajon az eddig fenn
45
Az ezen alpontban eddig kifejtettekre lásd pl. Pokol Béla: ‘Jogászság és jogrendszer.’ In uő: A jog s^erke^ete.
Budapest: Gondolat Kiadó, 1991.
46
Az Európai Parlament és a Tanács 98/5/EK irányelve (1998. február 16.) az ügyvédi hivatásnak a képesítés
megszerzése országától eltérő tagállamokban történő folyamatos gyakorlásának elősegítéséről.
62 MÁSODIK FEJEZET
» » • » » » » » » » ajánlott irodalom • • • • • • • • • •
47
Filippo Ranieri: ‘Der europäische Jurist. Rechtshistorisches Forschungsthema und rechtspoli tische Aufgabe.’
In: Ius Commune. XVII. (1990) 9-25. o.
3. JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS
•Szabó Miklós»
JOG ÉS JOGFORRÁS
Azzal a kérdéssel, hogy „Mi a jog?” kétféleképpen találkozhatunk. A kérdés egyrészt lehet
elméleti érdeklődésű, s ekkor a jog (általános) fogalmának a meghatározására irányul. A kérdés
másrészt lehet gyakorlati irányultságú, azt firtatva, hogy mi a jog — vagyis mit mond a jog —
az adott esetben, amikor is az adott ügyben, adott helyen és időben követendő és
alkalmazandó jog(i rendelkezések) meghatározására irányul.
JOGFOGALOM ÉS JOGFORRÁS • (1) Az elmélet útjára lépve csupán idő és türelem kérdése a
megdöbbenés, hogy a „Mi a jog?” kérdésre adandó egyetlen és végső válasz helyett olykor
egymásra rímelő, máskor egymással szöges ellentétben álló fogalmak — fogalom-kísérletek
— százai állnak rendelkezésünkre. Ez a helyzet nem a jog fogalmának a kizárólagos
sajátossága. Kétséges, hogy megadható-e bárminek is a fogalma: nincs könnyebb helyzetben,
akinek a „relativitás”, a „fény”, az „élet” fogalmát kell megadnia. Ennél még nehezebb, ha a
fogalom tárgya nem a természet, hanem a társadalom egyik jelensége (a „kultúra”, a „tör-
ténelem”, az „emberi szellem”). Ebben az esetben ugyanis a dolog nem csak úgy egyszerűen
„van”, hanem „csinálják”: a jog a\ és olyan, amivé és amilyenné teremtik — kis eltéréssel
ugyanazok az emberek, akik meg akarják adni a fogalmát. Végül a nehézség nem csak a
tárgyból, hanem a megismerésből is fakad: ugyanis minden megismerés bizonyos
előfeltevésekből, a világról alkotott bizonyos képből indul ki, azaz valamilyen — kifejezett
vagy mögöttes — filozófiai
64 HARMADIK FEJEZET
alapállásból. Ebben vagy helye van Istennek, vagy nincs; vagy az anyag uralja a szellemet,
vagy fordítva; az ember vagy a természet rabja, vagy az ura stb. S ezek a különbségek
gyökeresen eltérő fogalom-meghatározásokat eredményezhetnek, mint ahogy a televízióban
is láthat(na) az egyik ember „boszorkányságot”, a másik „technikát”, jóllehet ugyanúgy nem
értik annak működését. Ezért, hogy a legtöbb esetben a kínált meghatározások nem a fogalom,
hanem a definíció kategóriájába tartoznak. A fogalom ugyanis a jelölt dolog „lényegének”
megadását ígéri, míg a definíció beéri a dolgot jelölő szó jelentésének bemutatásával.
E megjegyzések átvezetnek egy újabb megállapításhoz: a jog mibenlétével kapcsolatos
elméleti állásfoglalás nem marad gyakorlati következmények nélkül. A világunk teremtett világ, s ezt
a világot nem kis részben éppen a fogalmainkkal magunk teremtjük. Láthatjuk a jogban „a
kényszer gépezetét”, de láthatjuk „a szabadság gépezetét” is; gondolhatjuk a hatalom
parancsának, de gondolhatjuk e hatalom korlátjának is; felfoghatjuk jogaink, vagy éppen
kötelességeink foglalataként is; tekinthetjük a Rend biztosítékának, de az Igazi Rend egyik
gátjának is. Akármit is mondunk róla: a jogot (a magunk részéről) olyanná is tesszük; a
bármennyire elméletinek szánt (semleges megfigyelői) megállapításunk a jognak a%t az
aspektusát erősíti, amelyet a fogalom középpontjába helyeztünk, s ez már gyakorlati
(cselekvő) következmény.
(2) Érdeklődésünk másik lehetséges iránya nem csupán végkövetkeztetését, de
kiindulópontját tekintve is gyakorlati. Ekkor cselekvésünk és döntéseink számára keresünk
támpontokat és tisztázzuk a feltételeket. Pl. a „rossz ember” szemszögéből pillantva a világra
semmi más iránt nem érdeklődünk, mint hogy milyen következménnyel kell számolnunk, ha
bizonyos módon cselekszünk (pl. lelőjük a seriffet, adót igénylünk vissza fiktív beruházások
után, megtakarítjuk a környezetvédelmi beruházást stb.). Az ilyenféle következmények egy
részét jogi következménynek tekintjük; durván azokat, amelyek valahol a hatóság vagy a
bíróság előtt köthetnek ki, azaz ami miatt bíróság elé állíthatnak minket, vagy mi
fordulhatunk a bírósághoz valamilyen igénnyel. Bizonyos akciók esetén „a jog” reakciójával
kell számolnunk. Ennek érdekében lehet szükségünk arra, hogy az akárhogyan nyert
definíció alkalmazásával minden jelenségről el tudjuk dönteni, hogy „a jog” fogalma alá
tartozik-e vagy sem; vagy pedig ilyen általános fogalom nélkül is rá tudjunk „bökni” egyes
dolgokra, mondván, hogy „Ez jog, ez meg nem az”.
Az első (a definícióból kiinduló) mégoldás a voltaképpeni elméleti megközelítés, s
látszólag ezzel él a jogi szabályozás is. Ha azt mondjuk, hogy a „fenyegetés: súlyos hátrány
kilátásba helyezése, amely alkalmas arra, hogy a megfenyege- tettben komoly félelmet
keltsen”,' akkor csak látszólag egyszerű a dolgunk, amikor egy konkrét fenyegetésről (a
lőfegyvertől az irgum-burgumig terjedő skálán) kell eldöntenünk, hogy „súlyos” volt-e a
hátrány és „komoly” volt-e a félelem. E döntésünket csak a másik, a „rábökős”, azaz a
példálózó megközelítés
könnyítheti meg, amely gyakorlati abban az értelemben, hogy nem egy általános tételből
vagy fogalomból dedukció útján nyeri a következtetést, hanem a „helyes döntés” példáihoz,
mintáihoz igazodik. A mi esetünkben lázasan elkezdünk lapozgatni a döntvénytárakban,
hogy hasonló esetre hozott döntést keressünk, ami átmutatásként szolgálhatna. Ekkor már
nem a „fenyegetés” fogalmából indulunk ki, hogy azt az esetünkre alkalmazzuk, hanem azt
keressük, hogy mi mindent tekintettek (vagy nem tekintettek) már fenyegetésnek a
korábbiakban. Hiszen a jog az, amivé „tesszük”, s mi semmi mást nem akarunk, mint a már
meglevőt „továbbcsinálni”.
A jog gyakorlati megtalálásának két módját taglalva óhatatlanul is belegabalyodtunk abba
a kérdésbe, hogy mit keresünk, amikor a (konkrét) jogot keressük. Az út ugyanis kétfelé
ágazik. Kereshetjük egyrészt azt a szöveget, amelyet mint egy jogi norma szövegét
azonosíthatjuk; ha pedig megleltük, akkor kereshetjük e szöveg jelentését (vagy lehetséges
jelentéseit). Az utóbbi az értel?ne?és — most nem taglalandó 2 — kérdéséhez vezet el, míg az
előbbi vezet el a most tárgyalandó kérdésünkhöz, azaz a jogforrások — vagy régies kifejezéssel:
‘a jog kútfői’
— kérdéséhez. Egy normáról, vagy egy norma fennállására vonatkozó állításról ugyanis el
kell tudnunk dönteni, hogy valóban jogi normáról, pontosabban normaszövegről van-e szó,
vagy valami másról. 3 Hiszen annak definiálása, hogy mitől jogi a jogi norma, azaz honnan
származik egy norma jogi jellege, könnyedén átfordítható annak meghatározásába, hogy mi
aamiből jogi norma keletkezhet, ami egy keletkező normát jogivá tehet. Egy norma jogiságát
kellőképpen igazolja, ha olyan forrásból ered, amelyből általában a jog „fakad”.
E kategória — a jogforrás — tartalmának meghatározása is mindig nagy vitákat kavart a
jogtudományban, s egymástól gyökeresen eltérő álláspontokra vezetett. Miként a „Mi a jog?”
kérdésére számtalan válasz született, melyek egyike sem végleges vagy egyedül helyes, úgy a
jogforrásra megfogalmazható „Honnan ered a jog?” kérdésre adott válaszok sem
egybehangzóak. Ezért csak a válaszok típusai, s a mögöttük húzódó megközelítések eltérése
az, amit össze lehet foglalni. A legkézenfekvőbb, bár sokak által elvetett megközelítés a
„forrás” szó etimológiájából indul ki. A forrás alapvetően eredet, egy hely, ahol a víz kilép a
föld alól, s patak vagy tó „formáját” veszi fel. Ha ennek nyomán — tágan és formálisan
— azt mondjuk, hogy jog az, amire a bírósági döntések mint (a bíróságot is) kötelező normák
összességére utal(hat)nak, akkor jogforrás mindaz a „hely”, ahol ilyen normák képződnek,
ahonnan ezek származhatnak.
A JOGFORRÁSOK FAJTÁI • Ezen etimológiai megközelítés azonban már nem igazít el abban,
hogy akkor mi is volna az a „hely”, ahonnan a jog fakad. Ez ugyanis többféleképpen érthető.
Mi azon jogi norma keletkezési helye pl., hogy a jogellenesen és felróhatóan okozott károkat
meg kell téríteni? A törvény,
2
Lásd majd a 7. Fejezetben.
3
Ezt a különbséget szokták megvonni a „Lehet, hogy tisztességtelen, de nem törvénytelen!” kifogással.
66 HARMADIK FEJEZET
4
Ptk. 339. §.
5
Peschka Vilmos: Jogforrás és jogalkotás. Budapest: Akadémiai Kiadó, 1965, 33-34. o.
6
Ebben a megnevezésben sincs összhang a szakirodalmon belül. Peschka Vilmos pl. a fent idé zett helyen genetikus
(„származási”) és gnos^eológiai („ismeretelméleti”) jogforrásként különbözteti meg az itt külső és belső jogforrásként
megnevezett eredetet, miközben belső és külső jogforrásként azonosítja az itteni anyagi és alaki jogforrást. Ezt veszi
át Szilágyi Péter: jogi alaptan. Budapest: ELTE Eötvös, 2011, 259. o. és Visegrády Antal: Jogi alaptan. Pécs: JPTE ÁJK,
1996, 14. o. A ‘belső’ és ‘külső’ jogforrás ilyen használata Somló Bódogtól ered: jogbölcsészet. [1920] Mskolc: Bíbor,
1995, 97. o. A tételes jogtudományok általában nem bonyolódnak bele túl mélyen e terminológiai problémákba.
JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS 67
EGYES JOGFORRÁSOK
A modern világban két olyan fő jogképződési mód ismeretes, melynek termékei belső (azaz
egy-egy országon belül érvényes) jogként hivatalosan is elismert normákat hoznak létre: a
jogalkotói vagy törvényi jog és a bírói jog. A törvényi jog alapvetően a kontinentális (római-
germán vagy civiljogi) jogrendszereket, a bírói jog az angolszász (common law) jogrendszereket
jellemzi — ami nem az egyik vagy a másik kizárólagosságára, hanem inkább csak bizonyos
jogtörténeti korszakokban mutatott dominanciájára utal.
JOGALKOTÓI JOG • A jogalkotói (vagyis alkotott, tételezett) jog két alaptípusa a törvény és a
rendelet. Megalkotásuk folyamatát tekintve különböztethetjük meg a törvényhozást és a
rendeletalkotást, ami megfelel az autonóm és a delegált jogalkotás különbségének. Az autonómia (auto-
nomos% — ön-törvényű) az önmeghatározás lehetőségére utal, azaz arra, hogy az autonóm
szabályozás birtokosa legalább elvileg és formailag mindenki mástól függedenül alkothat
szabályokat, s a megalkotott szabályoknak nem kell levezethetőnek lennie egy másik —
külső és felső
— normarendszerből. Az autonóm jogalkotás nem korlátlanságot, hanem bizonyos korlátok közti
feltétlenséget jelent. Autonóm jogalkotók a törvényhozó testületek (parlamentek). De autonóm
lehetett — s ez egyben az állami autonómia korlátozása is volt — az ősi római páterfamiHas joga
a háznépe fölött, a középkori katolikus egyház belső élete, s ma is bizonyos szervezetek és
szövetségek belső szabályozása vagy éppen a nemzetek közösségének szupranacionális
szabályai.
Peschka Vilmos már hivatkozott műve nyomán foglalhatjuk össze a jó törvényhozás
feltételeit és sajátosságait. A jó törvényhozás társadalmi feltételei, hogy
(a) legyenek kiforrottak azok a társadalmi viszonyok, amelyeket törvényi szinten rendezni
kívánnak;
(b) álljon rendelkezésre egy olyan szervezett törvényhozó apparátus, amely megfelelő
szakmai színvonalon tudja vezérelni a törvényalkotás folyamatát, annak előkészítésétől a
végrehajtásig;
(c) legyen olyan fejlett jogtudomány, amely a jogalkotó tevékenység fogalom-
rendszerének és dogmatikai eszköztárának kidolgozását és nem utolsó sorban politikai
kötöttségektől mentes szakmai-tudományos kontrollját biztosítja.
A törvényhozás sajátossága ugyanakkor, hogy
(a) alapvető jogi normák tudatos megalkotására irányul;
(b) szemléletében jövőre orientált, azaz a társadalmi viszonyok jövőbeni alakulását kívánja
befolyásolni — jóllehet múltbeli tapasztalatokra támaszkodva;
(c) megfogalmazásában elvont és általános, tehát elvonatkoztat a társadalmi viszonyok
egyedi sajátosságaitól;
(d) formájában szilárd és rögzített;
(e) mindezek következtében olyan szabályozást eredményez, amely szilárd, de egyben
merev is, vág)? másként megfogalmazva: stabil, de statikus.
70 HARMADIK FEJEZET
10
Az Alaptörvény 23. cikke felhatalmazza továbbá az Országgyűlést, hogy sarkalatos törvényben a végrehajtó
hatalom körébe tartozó egyes feladat- és hatáskörök ellátására és gyakorlására önálló szabályozó szemeket hozzon
létre. A rendeletek specifikus fajtái továbbá: szükségállapot idején a köztársasági elnök, rendkívüli állapot idején a
Honvédelmi Tanács rendelete.
JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS 71
11
Carl Schmitt: Vetjassungslehre. [1928] Berlin: Duncker & Humblot, 2003; v.ö. Jakab András: A% új Alaptörvény
keletkezése és gyakorlati következményei. Budapest: HVG-ORAC, 2011, 17-18. o.
72 HARMADIK FEJEZET
12
Varga Csaba: Politikum és logikum a jogban. Budapest: Magvető Kiadó, 1987, 433-434. o.
13
V.Ö.: Varga Csaba: A kodifikáció mint társadalmi-történelmi jelenség. Budapest: Akadémiai Kiadó, 1979.
14
A recepcióra - a szervátültetés mintájára — használatos (és szemléletes) a jogátültetés kifejezés is.
JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS 73
jog későbbi recepciójának (de inkább az erre irányuló kísérleteknek) a példája hozható
fel; továbbá a XX. században egyes (gyarmati sorból felszabadult) fejlődő országok kísérelték
meg jogrendszerük modernizálását a fejlettebb országok jogának recepciójával. Nem azért
tették ezt, mert a megoldás tökéletes: más társadalmi-történeti viszonyokra született
normatömeg fogalmilag kizárt, hogy tökéletesen illeszkedjen a befogadó ország
körülményeihez. Az okot inkább a szükségben és egyfajta „jogfetisizmusban” kell keresnünk.
A szükség alapja az lehet, hogy a nemzetközi gazdasági és egyéb kapcsolatok igénylik a
nemzeti jogrendszerek összeilleszthetőségét, tehát legalább hozzávetőleges hasonneműsé- gét
— miközben ennek szerves kiképzéséhez hiányzik az idő, vágy a törvényalkotás korábban
vázolt feltételrendszere. De járulhat ehhez egy naiv hit is abban, hogy a szerves fejlődés
„megspórolható”, vagy lerövidíthető a „késztermék” átvételével; illetve, hogy a fejlettebb
viszonyokra kialakult jogszabályok átvétele mintegy előidézi a neki megfelelő viszonyok
kialakulását. Az ilyen várakozásokban általában csalatkozni kell. Nem haszontalan azonban a
recepció egy szű- keb'b technikai körben, mint pl. a közlekedési szabályok, termelési
szabványok, pénzügyi és bizonylati rend és hasonló szférák szabályozása körében.
BÍRÓI JOG • A bírói ítélet az esethez kötődik: az adott esetben szolgáltat igazságot, s csak az
eset személyeire hoz kötelező rendelkezéseket. A formális igazságosság követelménye folytán
azonban — mely szerint a hasonló eseteket hasonlóan kell megítélni - az ítéletek „hajlamosak” az
adott eseten túlmenő érvényességre is szert tenni. Ez kétféleképpen következhet be. 1. Az
egyik lehetőség az, hogy egy konkrét ítélet (illetve annak elvi tartalma) mint döntési minta
önmagában és közvetlenül kötelezővé válik a hasonló ügyekben később eljáró bíróságok
számára. Az ilyen ítéletet nevezik precedensnek, a precedensek kötelező erejére épülő jog-
rendszert pedig precedensrendszemek. Ez a common law eredetű angol, majd az amerikai
jogrendszereket jellemzi. 2. A másik lehetőség az, hogy nem egy adott ügyben hozott döntés,
hanem a hasonló ügyekben hozott hasonló döntések sorozata
- vagyis az állandó bírói gyakorlat - követése válik kötelezővé. Minthogy az ilyen gyakorlat
jogszabályi rendelkezések mikénti alkalmazását rendezi, de maga — legalábbis elismerten —
nem keletkeztet új rendelkezéseket, a törvényi jogon alapuló kontinentális jogrendszerekben
terjedt el.13
Az „egy ítélet kötelező ereje” és a „sok ítélet kötelező ereje” között persze fokozatok
vannak, amelyek a fenti két modell közti átmeneti megoldásokat eredményeznek. 16 Mégis,
akár a tények eltorzítása vagy elhallgatása árán is, e két sémát doktrinálisan élesen el szokás
választani. Bírói jognak általában csak az első változatot nevezik, amelyben a bíró
tevékenysége kötelező normát keletkeztet;17 az utóbbiban a bíró tevékenysége csak kötelező
normaértelmezést keletkeztet —
15
Magyarországon e megkülönböztetéshez lásd a BH. 1998/232. sz. határozat indokolását.
16
V.ö. Pokol Béla-. /íJog elmélete. Budapest: Rejtjel, 2001, 281. o.
17
Bár az angol precedensjogi doktrína tagadja, hogy a normát a bírók az ítéleteikkel alkotnák felfogásuk
szerint csupán felismerik és kimondják a (valahol) már „eleve” létező jogot.
74 HARMADIK FEJEZET
bíróságok alkothatnak (House of Lords és Supreme Court of Judicature), ha az adott ügyre nem lelhető
fel korábbi kötelező precedens (a „jogi emlékezet” elvileg 1189-ig nyúlik vissza), vagy annak
alkalmazása ésszerűden vág} 7 ésszerűtlen volna. Ha igen, a precedensben foglalt előírás egy új
szabállyal felülírható: ez az overruling. A precedensek általánosan kötelező jellege csak a XIX.
századra szilárdult meg; érvényességük alapja a stare decisis: az az elv, hogy a meghatározott
felsőbíróságok alkotta szabályokat követni kell, a precedenseket tiszteletben kell tartani. A
precedensek között a kodifikált jogrendszerek belső ellentmondás-mentességét biztosító
„öntisztító elvekhez” hasonló elvek teremtenek rendet: a magasabb szintű, illetve az újabb
precedens érvényes az alacsonyabb szintűvel, illetve korábbival szemben.
(2) A bírói jog — bár „íradan” jogforrásnak tekintik — ugyanúgy rögzítve van, mint a
törvényi jog. A szövegek közzététele — a mi jogszabálygyűjteményeinkhez vagy
döntvénytárainkhoz hasonlóan — gyűjteményes kiadásokban történik, melyek legismertebb
sorozata Nagy Britanniában a YMW Reports. Az „ugyanúgy” azonban csak a rögzítettség
tényére, de nem a módjára vonatkozik: ugyanis a ratio deádendi nincs a törvényi jogban jellemző
kanonikus formájú szabályként megfo-
18
Pl. Jakab András:^! jogszabálytan főbb kérdéseiről. Budapest: Unió, 2003,164. o.
19
A ratio deádendi megfelelője a kontinentális jogban a ratio le§s- „a törvény szelleme”.
JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS 75
20
Pl. Celsus, Digesta, 1. 3. 17.
76 ■ HARMADIK FEJEZET
SZOKÁSJOG • A szokásjog napjainkra a belső jogban periférikus kérdéssé vált, jóllehet egykor a
jogélet fő áramát jelentette, sőt elterjedt vélemény szerint maga a jog is a szokásokból vált ki
és intézményesült. Gyakori, hogy a bírói jogot is a szokásjog egyik változatának — a
bíróságok által követett szokásokból keletkező jognak — tekintik.21 A szokás azonban
nemcsak jogképző, hanem joglerontó erőként is működhet: a desuetudo a formális értelemben
kifogástalanul megalkotott jog érvényességének lerontását jelenti a vele ellentétes tartalmú
szokás által.
A szokások sajátossága, hogy sem a helyesség képzete nem járul hozzájuk eleve, mint az
erkölcsökhöz, sem a kötelező erőé, mint a joghoz. A szokásokban rejlő sodró erő a puszta
tényszerűség: annak a ténynek a tudata, hogy egy magatartás (közel) azonos módon újra és újra
megismétlődik. Ez a tudat mégis mintegy arra kényszerít minket, hogy magunk is ismételjük
az adott magatartás- formákat — csupán azért, mert az a szokás. 22 A szokás ugyanúgy
külsőleg adott, tehát objektíve létező az egyén számára, mint az erkölcs.
Ez az ismételtség, követettség és általánosság biztosítja a szokások normativi- tását, s hogy
jogi normák forrásai is lehetnek. Ahhoz azonban, hogy egy szokás a jog részévé, azaz joggá
váljon, bizonyos feltételeknek kell megfelelnie. E feltételek egy része belső: magában a
szokásban, annak milyenségében keresendő, így általában megkívántatik, hogy
(1) a szokás hosszú időn át („emberemlékezet óta”) folyamatosan és békésen
érvényesüljön;
(2) a szokás tartalma (az abban foglalt magatartásminta) legyen egyértelműen
megállapítható; és
(3) a szokás egyébként se ütközzön a helyesség elveibe (a jogsértés szokása nem válhat
joggá, az erkölcstelen szokás jogilag igazolttá).
A feltételek másik része külső: a szokásokra vonatkozik, arra, hogy szükséges-e a szokás
valamilyen külső elismerése, szentesítése ahhoz, hogy a jog részévé váljon. A nézetek e
vonatkozásban ismét megoszlanak, s polarizálódnak. Az egyik véglet (az ún. történeti jogi
iskola által képviselt „ortodox” felfogás) szerint semmi ilyenre nincs szükség: a közösség jogi
nézeteinek és gyakorlatának kifejeződése közvetienül és önmagában jogilag kötelező erővel
bír. A másik
— Ciceróig visszanyúló — felfogás szerint a szokás csak az állami elismertség révén válhat
joggá. Ez az elismerés származhat egyrészt a jogalkotó szervektől, mintegy a szokás
„törvénybe iktatásával”, s ez esetben lényegében jogalkotásról
21
Pl. Jakab András: yl jogszabálytan főbb kérdéseiről. Budapest: Unió, 2003,163. skk.
22
Somló Bódog nem ismeri el a folyamatos átmenet lehetőségét a puszta ténylegesség és a nor - mativitás között;
sőt - mondja - vannak a követőik által is helytelenített „rossz szokások” is, amelyektől éppen, hogy
megszabadulni kívánnak. Somló Bódog: i.m. 102. o.
78 HARMADIK FEJEZET
van szó; de származhat másrészt a jogalkalmazóktól is, ami a bírói jogalkotás kérdéséhez
vezet el. (Ez esetben a szokásjog és a bírói jog aszerint határolható el, hogy kinek a gyakorlata
válik joggá: valamely közösségé, vagy a bíróságoké.) Ezen „engedélyezési elmélet” elfogadása
esetén a szokás jogforrási jellege a már ismertetettek szerint alakul: a szokás a jog tartalmának
lehetséges (materiális) forrása, a jogalkotói vagy jogalkalmazói elismerés pedig a jogi kötelező
erő (formális) alapja.
Éppen ez az egyik pragmatikus ok, ami az engedélyezési elmélet elfogadására sarkall:
hiába ismerjük el elvileg egy szokás jogi jellegét, ha nincs bíróság, amely előtt ezt a jogot
gyakorlatilag is érvényesíteni lehetne. A másik ok az, hogy az állami elismerés egyben a
szokás tartalmának rögzítését is jelenti, ami enélkül elkerülhetedenül bizonytalan, s ezért
mindig vitatható, bizonyításra szoruló volna, ez pedig a modern társadalmakban működési
zavarokra vezetne. Ezért van az, hogy a jogi intézményrendszer komplexitásának
növekedésével a szokás jogforrási szerepe folyamatosan csökkent, s mára periférikussá vált. A
szokásjog (keletkezett jog) és az alkotott (államosított) jog viszonyában tehát az előbbi az
utóbbinak történelmi előzménye, az utóbbi dominanciára jutása után pedig kiegészítője, azaz
homályossága, hiányossága vagy ellentmondásossága esetén szerephez jut(hat)ó nem-
jogforrási megfontolás.
NEM FORMÁLIS JOGFORRÁSOK • Napjaink és kultúránk általános jogszemlélete a jog
határait a formális érvényesség kritériumaival felruházott jogszabályok körül vonja meg. Ez azt
jelenti, hogy minden tételezés jogszabálynak minősül, amely rendelkezik a formális
érvényesség kritériumaival: 1. arra feljogosított szerv 2. meghatározott eljárás során hozza és
3. az előírt módon kihirdeti, függedenül annak tartalmától és alkalmazásának esedeges
elmaradásától. És fordítva: egy norma sem minősül jogszabálynak, amely nem rendelkezik a
formális érvényesség fenti ismérveivel — függedenül annak tartalmától és esedeges
alkalmazásától. Ezen elvnek — amely általánossá csak a modern korra vált — van egy fontos
előnye és egy nem kevésbé fontos hátránya.
Előnye, hogy segítségévéi eg)7értelműen és élesen vonható meg a jog és a nem-jog határa,
ami a jogot előreláthatóvá, kalkulálhatóvá teszi, és ezáltal a jog- biztonság egyik fontos
tartópillérét alkotja. Hátránya ugyanakkor a benne rejlő előfeltevés: ha ugyanis mindaz és csak
az a jog, amit az erre felhatalmazott (állami) szervek ilyenként közzétesznek
(megparancsolnak), akkor annak minden esetre megoldást és csak egyeden megoldást kell,
illetve szabad kínálnia. Ellenkező esetben hiába az egyértelműen fellelhető normaszöveg; ha
annak mikénti alkalmazása és következményei mégsem láthatók előre, éppen a meglelni
remélt jogbiztonság vész el. Az előfeltevés szerint tehát ez a (pozitív) jog teljes, kimerítő,
logikailag konzisztens normatömeg. A gond csak az, hogy a jog anyaga a valóságban a
tapasztalat szerint tökéleden, töredékes, homállyal teli. Erre a helyzetre alapvetően
kétféleképpen lehet reagálni: lehet tagadni vág) 7 elismerni.
JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS 79
Tagadni lehet azzal az érveléssel, hogy a pozitív jog rendszere önmagában elégséges alap a
döntésre, hiszen ha a jog negatív irányban valamit nem tilt, az megengedett; pozitív irányban
pedig ha egy igény érvényesíthetőségéről hallgat, azt az igény megtagadásának kell tekinteni;
végül ha többféle értelmezés lehetséges, akkor azok mindegyike jogszerű. E felfogás a jog
logikai zártságának látszatát védelmezve nem engedi a tételes jogon kívüli megfontolások
bevonását a döntésbe, de ezzel a bírói önkénynek nyit teret, hiszen a (a valóságban) mégis
meglevő hézagok, ellentmondások és homályosságok feloldására nem kínál garanciákkal
övezett eljárást. 23'
A másik lehetőség annak belátása, hogy reménytelen vállalkozás egy teljes és tökéletes
jogrendszerre törekedni, ezért intézményesített lehetőséget kell biztosítani a jog
tökéledenségeinek korrigálására. Ez szükségképpen a jogbiztonság rovására történhet csak,
hiszen ha a jogalkalmazó kiléphet az előzetesen kihirdetett jogszabályok által kijelölt
mozgástérből, akkor döntését részben az általa (az elbírált cselekvéshez képest) utólag
irányadónak tekintett normára, azaz (részben) ex post facto jogra alapozza. Természetesen
ilyenkor sem a felhívott norma keletkezése utólagos, csupán annak kinyilvánítása, hogy az az
adott jogi döntés alapjául szolgálhat.
A fejezet elején azt a kiindulópontot fogadtuk el, hogy jog az, amire a bírósági döntések
mint (őket is) kötelező szabályokra utal(hat)nak. Nyilvánvaló, hogy e szabályok meghatározó
részét azok teszik ki, amelyekre mint a jog szabályaira, azaz jogi normákra lehet hivatkozni.
Ezek a jog formális forrásai. Elképzelhetők azonban olyan normák is, amelyek nem
szerepelnek a pozitív jog szabályai között, és ezért nem formális jogforrások — és mégis
hivatkozási alapként, indokként szolgálhatnak egy jogi döntés meghozatalakor. A
jogbiztonság elvéből fakadóan ha egy jogi rendelkezés vonatkoztatható az esetre, akkor azt
minden más megfontolástól függedenül alkalmazni kell. Mégis, elképzelhető, hogy ez
ésszerűtlen, igazságtalan, méltánytalan, célszerűtlen, káros, értelmeden, helytelen stb. volna.
Ahhoz, hogy pl. egy bíró valamely nem-jogi megfontolásra aggálytalanul utalhasson, a
jogalkotás (kifejezett) vág) 7 a joggyakorlat (kifejezett vagy hallgatólagos) felhatalmazására van
szükség. Ennek hiányában az a mozgástér áll a jogalkalmazás rendelkezésére, amelyet a
tényállás megállapítása és a jogszabályok értelmezése szabadon hagy. Ez esetről esetre igen
változó lehet, de a jogalkalmazó mindig bír valamelyes szabadsággal határozatának vagy
álláspontjának kialakítása során.
Az ekként lehetséges megfontolásokat (elveket, értékeket, vélekedéseket, el-
kötelezettségeket,) nevezi Bodenheimer nem-formális jogforrásoknak, a már említett kitágító
szóhasználat nyomán. Ez elfogadott is a common law rendszereiben, de elutasítással találkozik
a kontinentális jogfelfogásban. Ezekben helyesebbnek vélik a jogi minőséget a formális
jogforrásokra korlátozni, s a ‘jogforrás’ szót erre a körre szűkíteni. A Bodenheimer által nem
formális jogforrások
23
A jog rendszerszerűségéről és a joghézagról részletesebben lásd az 5. Fejezetet.
80 HARMADIK FEJEZET
nak nevezett megfontolásokat itt szívesebben tekintik a döntés vagy álláspont jogon kívüli,
bár jogi következményekkel is bíró indokainak, amelyek nem is biztos, hogy explicit módon
megfogalmazódnak az ítélet indokolásában. A nem formális jogforrásokat Bodenheimer a
következőképpen csoportosítja.
(a) Az igazságosság nem szorosan vett jogi, hanem erkölcsi eszmény, amelynek elérésére
azonban a jognak és az eseti jogi döntéseknek is törekedniük kell, ha társadalmi elismertségre
tartanak igényt. Az igazságosság mibenlétének ösz- szetett kérdését ez alkalommal nyitva
hagyva is — hogy majd a Jogbölcselet keretei között tárgyaljuk —, megjelenése a jogi
döntésekben kétféleképpen képzelhető el: praeter legem és contra legem. Praefer legem, azaz a
törvények mellett, azokat kisegítve; és contra legem, azaz a törvényekkel szemben, azokat lerontva,
ha azok önmagukban igazságtalanok, tehát alkalmazásuk is igazságtalanságra vezetne.
Az igazságosságra való kifejezett hivatkozás az angolszász jogrendszerekben gyakoribb.
így pl. New York Állam Fellebbezési Bírósága 1951-ben a Woods v. iMncet ügyben a korábbi
precedenseket érvénytelenítve és az igazságosság kívánalmaira hivatkozva ítélt kártérítést a
magzatnak az anyaméhben elszenvedett sérülésekért. Az igazságosság biztosítását szolgálták
a régi római jogban az actiones in factum: bizonyos esetekben a praetor által engedélyezett
keresetek a civiljogban vagy praetori edictumdkbzn biztosított jogorvoslati lehetőség hiányában
is. Hasonlóképpen az ésszerűség és igazságosság szolgált gyakori hivatkozási alapul a joghézag
esetén valamely idegen (esetleg éppen a római) jog rendelkezésének átvételére a későbbi
századokban.
(b) Az értelem és a dolgok természete az igazságossághoz hasonlóan aligha lelhető fel magyar
jogi szövegekben, jóllehet gondolkodási és érvelési „segédeszközként” jelen van. Az értelem
olyannyira világfelfogásunk tengelyét képezi, hogy el sem tudnánk tőle vonatkozatni. Akár
vallásos, akár szekuláris világnézet talaján állunk, általános előfeltevésünk, hogy a dolgoknak
— s különösen az emberi dolgoknak — van „értelme” (az eltérés csak az, hogy az isteni vagy
az emberi értelemből indulunk-e ki). Kézenfekvő tehát, ha a jog bizonytalanságait az
értelemre hivatkozva próbáljuk feloldani, feltételezve, hogy a jog mögött létezik olyan (isteni
vagy emberi) értelem, amely rekonstruálható, s amelynek segítségével orvosolhatók a jog
hézagai, torzulásai és pontatlanságai. Van, amikor az értelemre történő hivatkozás a jogi
normák szövegében is megjelenik, pl. az „ésszerű határidő” vagy egy szabály „értelemszerű
alkalmazása” előírásakor.
Hasonló, értelmi belátásból fakadó támasz és hivatkozási alap a „dolgok természete” (natura
rerum). Ez a természeti és társadalmi valóság olyan ténynek tekintett sajátosságaira utal,
amelyek előtt a jognak (jogalkotónak és jogalkalmazónak is) fejet kell hajtania. Bodenheimer
Heinrich Bernburghoz fordul definícióért: „Az életviszonyok — kisebb vagy nagyobb fokban
— magukban hordják saját mértéküket és saját belső rendjüket. Az ilyen viszonyokban
bennerejlő ezen rendet nevezzük »a dolgok természetének«. A gondolkodó jogásznak e foga
JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS 81
lomhoz kell fordulnia azon ügyekben, melyekben hiányzik a pozitív norma, vagy a
norma hiányos vagy homályos.” 24
(c) Az egyéni méltányosság igénye a summum ius summa iniuria ősi felismerésén alapul, azon, hogy
a jog maradéktalan és következetes alkalmazása esetenként jogtalanságot eredményezhet.
Nem arról van tehát szó, hogy a jog adott rendelkezése eleve igazságtalan lenne, vagy
hiányosságait és homályosságát az igazságossággal kellene orvosolni, hanem hogy egy
egyértelmű és önmagában rendjén lévő jogszabály olyan konkrét esettel találkozik, amely
eset egyedi sajátosságaihoz mérve lenne méltánytalan, s vezetne végül is igazságtalanságra vagy
ésszerűtlen- ségre a jogszabály betű szerinti alkalmazása. 25 Van, amikor ezzel a lehetőséggel
már maga a jog is számol, s rendkívüli méltánylást érdemlő körülmények között valamilyen
irányú eltérést engedélyez az általános rendelkezéstől. 26
(d) A politikai célok, morális meggyőződések és a közvélemény is fontos orientációs pontként
szolgálhat a döntés kialakításakor. Bár a jogászok az elfogulatlanságuk védelmében mindig
hangsúlyozzák a politikától való függedenségüket, ez csak bizonyos megszorításokkal igaz.
Eltekintve most az eljárásba való olyan közvetlen politikai beavatkozástól (pl. koncepciós
perek), amely a bírói függedenséget sérti, a politika meghatározóan van jelen már a
jogszabályok születésénél; hiszen az ún. jogalkotó szervek (parlament, kormány, miniszter)
kifejezetten politikai intézmények. 27 Éppen ezért valahányszor a jogalkalmazó (történeti
értelmezéssel élve) „a jogalkotó akaratát fürkészi”, azokat a politikai és erkölcsi megfonto-
lásokat (is) próbálja rekonstruálni, amelyek a jogszabály megalkotásánál szerepet játszottak.
Ezek persze nem mindig „nagypolitikai” megfontolások, hanem gyakorta azoknak valamely
szakpolitikában való lenyomatai. A jog kifejezett felhatalmazást is ad az erkölcsi
megfontolások figyelembe vételére mindannyiszor, amikor „jó erkölcsről”, „üzleti
erkölcsről”, „erkölcsi feddhetetlenségről” stb. beszél. E normák létének és tartalmának
megállapítása a jogalkalmazó feladata, az azonban természetesen nem az ő személyes
meggyőződésével azonos, hanem egy közösségben általánosan vallott, s ezért az egyes tagok
számára külsőleg adott, tehát objektív vélekedésekkel.28
24 Edgár Bodenheimer: i.m. 362. o. A „dolgok'természete” típusaiként különbséget tesz ugyanitt 1. az ember fizikai,
fiziológiai és pszichikai sajátosságai; 2. a fizikai természet megkerülhetetlen adottságai; s 3. a társadalmi együttélés
intézményeinek karakterjegyei között.
25
„Bizonyos esetekben el kell távolodni a törvény szavaitól, hogy azt követhessük, amit az értelem és
igazságosság diktál, s e célra a méltányosság szolgál: más szavakkal arra, hogy enyhítse és mérsékelje a törvény
szigorát.” Christopher St. Germain: The Doctor and Student. (Ed. W. Muchell) Cincinatti, 1874, XVI. fejezet.
26
Pl. a Ptk. 339. § (2) bekezdése a kártérítési felelősség alól való részbeni mentesítésről.
27
A politika konkrét ügyben való „megszólalásának” példája volt a közelmúltban a Cozma-ügy.
28
Nem formális jogforrásokra való utalások elsősorban az Alkotmánybíróság ítéleteiben, de még inkább az
azokhoz fűzött különvéleményekben jelennek meg. Pl. 16/1991. (TV. 20.) AB hat.; 5/1990. (IV. 9.) AB hat;
2/1990. (II. 18.) AB hat.; 23/ 1990. (X. 31.) AB hat.
82 HARMADIK FEJEZET
JOGALKOTÁS
29
Drinóczi Tímea - Petrétei József: jogalkotástan. Budapest — Pécs: Dialóg Campus, 2004, 73. o.
30
Moór Gyula: ‘A jogrendszer tagozódásának problémája.’ [1937] In: Szabadfalvi József (szerk.): Moór Gyula.
Budapest: Új Mandátum-IV, 2001,151. o.
31
Drinóczi Tímea - Petrétei József: i.m. 84. o.
32
Uo. 176. skk.
84 HARMADIK FEJEZET
33
A törvényhozás folyamatát grafikusan ábrázolva lásd e fejezet végén, a 89. oldalon.
34
Jat. 18. § (1) bek.
35
Lásd: ajogszabályok előkészítésében Daló társadalmi részvéte/ml szóló 2010. évi CXXXI. tv. III. Fej.
36
Jat. 20. § (1) bek.
37 A legfontosabb kezdeményező szerv a Kormány, melynek előkészítő lépései: 1. a minisztériumi tervezet
kidolgozása, 2. e tervezet tárcaközi véleményeztetése és 3. tervezet megvitatása és előterjesztésre elfogadása
kormányülésen. V.ö. Drinóczi T. - Petrétei J.: i.m. 204. skk.
86 HARMADIK FEJEZET
hogy a javaslat alkalmas-e arra, hogy általános vitára a plenáris ülés elé terjesz- szék.
Véleményét a bizottsági ajánlás fogalmazza meg. Ha a törvényjavaslatot egyéni képviselő
nyújtotta be és azt a bizottság nem támogatta, akkor tárgysorozatba sem veszik a javaslatot,
kivéve, ha az adott képviselőcsoport vezetője azt írásban kéri, és az Országgyűlés azt
támogatja.
(4) Az ajánlás alapján kerülhet sor az Országgyűlés plenáris ülésén a törvény- javaslat
általános vitájára. Az általános vita a törvényjavaslat egésze vagy egyes részei szükségességének és
szabályozási elveinek, továbbá részletes vitára bocsáthatóságának megvitatásából áll.
Amennyiben a törvényjavaslathoz nem érkezik módosító javaslat, akkor zárószavazás
következik. Sokkal gyakoribb azonban, hogy érkezik módosító javaslat, azokat a részletes
vitában tárgyalják meg.
(5) A részletes vita a törvényjavaslat módosításokkal érintett rendelkezéseinek és a
bizottság ezekről szóló ajánlásának megvitatásából áll. Részletes vitában módosító javaslatot
már csak a módosító javaslatokkal kapcsolatban lehet benyújtani, ezt hívják kapcsolódó módosító
javaslatnak.
A módosító javaslat(ok) mindazonáltal szükségessé teszi(k), hogy a törvény- javaslat
visszakerüljön az eredeti bizottság(ok)hoz, ezúttal a módosító javaslatokról való állásfoglalás és
ajánlás kialakítása céljából. Ha ez megtörtént, a törvény- javaslat az ajánlással visszakerül az
Országgyűlés elnökéhez, aki a részletes vita lezárása után levezényli a módosító javaslatokról
történő szavazást.
(6) A módosító javaslatokról való határozathozatal után új állapotba kerül a törvén}']
avaslat. Egyes eredeti szövegrészek megmaradnak, mások módosulnak, kimaradnak vagy újak
kerülnek be a módosító javaslatok nyomán. Jogalkotás- technikailag szükséges tehát, hogy az
előkészítésben részt vett bizottság(ok)hoz kerüljön vissza az előállt szöveg, hogy immár mint
egészről, egységében ismét állást lehessen foglalni és ajánlást lehessen megfogalmazni. Ez az
egységes javaslat, amely már a zárószavazáshoz készül.
(7) Ezzel finisébe kerül a törvényhozás menete. Az alkotóik és módosítóik által
véglegesnek tekintett, immár zárószavazásra szánt javaslatot mint már-már kész jogszabályt meg
kell vizsgálnia a jogilag legfelkészültebb Alkotmányügyi bizottságnak, hogy a javaslatot a
törvényhozás szakmai szempontjai, a jogrendbe való illeszkedése, várható alkalmazhatósága
stb. szempontjából véleményezze.
(8) így kerül vissza az egész javaslat-együttes a plenáris ülés elé, ahol lezajlik a záróvita a
zárószavazás előtti módosító javaslatokról, és megtörténik a
vazás. A záróvita során kétféle módosító javaslatról lehet szavazni: (a) ún. koherencia-zavar
miatt benyújtott módosító javaslatról, amit azért nyújtottak be, mert a részletes vita után
elfogadott módosítás miatt nincs összhangban az Alaptörvénnyel, más törvénnyel vagy más
elfogadott módosítással, (b) az előterjesztő, az első helyen kijelölt bizottság és az
Alkotmányügyi bizottság által benyújtott javaslatról, akik megkötés nélkül nyújthatnak be
zárószavazás előtti módosító javaslatot. Ezekről a javaslatokról folyik a záróvita, majd
megtörténik a zárószavazás, amellyel elkészült az új törvény.
JOGFORRÁS ÉS JOGALKOTÁS 87
(9) A törvény végső, elfogadott változatát aláírja az Országgyűlés elnöke, azt tanúsítva,
hogy az általa aláírt szöveg a végső, a teljes és hiteles törvényszöveg. Ezt a szöveget küldi
meg a köztársasági elnöknek, aki aláírás (promulgááó') után elrendeli annak kihirdetését a-Magyar
Közlönyben (publikáció), amiről a Kormány köteles gondoskodni. Ezt megelőzően azonban még
— ha aggályai támadnak — két intézkedés egyikének választására jogosult. 1. Észrevételeivel
együtt megfontolásra visszaküldheti az elfogadott törvényt az Országgyűlésnek, amely azt új-
ravitatás és újbóli határozathozatal után — hacsak nem állt el a törvény megalkotásától —
ismételten megküldi kihirdetésre. 2. Ha aggályai a törvény alkotmányosságával
kapcsolatosak, akkor véleményezés — előzetes normakontroll — céljából még a kihirdetése
előtt megküldheti az Alkotmánybíróságnak, melynek határozata őt is köti.
RENDELETALKOTÁS • Rendeletalkotásra a Kormány, a Kormány tagja, az ön- kormányzat
képviselőtestülete és az MNB elnöke jogosult. 38
(1) A kormányrendelet testületi döntés eredménye, amelyet kormányülésen, szótöbbséggel
hoznak meg. E döntéshozatal a törvényalkotásánál egyszerűbb eljárás, minthogy nem
nyilvános politikai viták eredőjeként, a választóiknak elszámolással tartozó képviselők
küzdelméből formálódik. A Kormány mint testület politikailag homogénebb, tagjainak
elkötelezettsége elsősorban a miniszterelnök felé irányul, s a politikainál nagyobb teret
nyerhetnek a szakmai- igazgatási megfontolások.
A kormányrendelet megalkotásának két fő szakasza az előkészítés és a döntéshozatal. Az
előkésztés a szakmailag (a jogszabály tárgya szerint) illetékes szakminiszter (illetve a
minisztériumi apparátus) feladata; az elkészült és államtitkári (tárcaközi) egyeztetésen
átment rendelettervezetet a miniszter az igazság- ügy-miniszterrel egyetértésben terjeszti a
kormány elé. Az előterjesztés megtárgyalására a kormányülés napirendjének keretein belül
kerül sor, ahol vitát követően, egyszerű szótöbbséggel a Kormány elfogadja vág)' elutasítja
azt. Az elfogadott rendeletet a miniszterelnök írja alá, s a Miniszterelnöki Hivatal gondos-
kodik a Magyar Közlönyben való közzétételéről.
(2) A miniszteri rendelet megalkotása a kormányrendeleténél is egyszerűbb, minthogy nem
testületi döntéshozatal eredménye. A rendeletalkotás — törvénytől vagy a Kormánytól
kapott felhatalmazás alapján — a miniszter (vagy több miniszter együttes) személyes
felelősségi körébe tartozik, melyet szakapparátusára támaszkodva lát el. Az előkésztésnek ki kell
terjednie az igazságügyminiszter, a szabályozásban érdekelt miniszter, s az érintett társadalmi
és érdek- képviseleti szervezetek véleményének kikérésére. A miniszteri rendeletet is a
Magyar Közlönyben kell kihirdetni.
(3) Az önkormányzati rendelet megalkotása, mint már utaltunk rá, ^sok szempontból
hasonlít a törvényhozásra: politikai felelősséget viselő, választott képvi
38
Uo. 243. skk. Mint az 5. Fejezetben („A jogrendszer”) majd utalunk rá, rendeletalkotásra lehet jogosult az
önálló szabályozó szerv (pl. a Nemzeti Média és Hírközlési Hatóság) vezetője is.
88 HARMADIK FEJEZET
• ajánlott irodalom • • • • « • » « » »
DRINÓCZI Tímea — PETRETEI József: Jogalkotástan. Budapest — Pécs: Dialóg Campus Kiadó,
2004.
SZILÁGYI Péter: Jogi alaptan. Budapest: ELTE Eötvös Kiadó, 2011, 255-286. o.
VARGA Csaba: A kodifikááó mint társadalmi-történelmijelenség Budapest: Akadémiai Kiadó, 1979.
a
jog alapvető fogalmi elemét lássák: a jogot szabályok összefüggő rendszereként
határozzák meg. A modern jogtudomány azonban kimutatta, hogy a jogsza-
bályok jelentősége nem abban áll, hogy nélkülük nincs jog (elképzelhető olyan
jogrendszer, amelyben nincsenek jogszabályok, hanem egy vezető esetről esetre
határozza meg a kötelező magatartást), hanem abban, hogy a jog megfelelően
tudja betölteni társadalmi szerepét. A jogszabályok csökkentik az önkényes
személyi döntések lehetőségét, viszonylag kiszámíthatóvá teszik a jogalanyok
számára a cselekvéseik következményeit, és leegyszerűsítik a viták megoldását.
A jogszabályokon kívül ezeket a feladatokat más társalmi normák is ellátják.
Ezért, mielőtt a jogszabályok főbb jellemzőinek, szerkezetének, típusainak stb.
részletei felé fordítanánk figyelmünket, szólni kell a társadalmi viszonyokat
szabályozó magatartási normák általános jellegzetességeiről.
1
Ptk. 586. § (2) bekezdés.
2
Szja tv. 15. § (1) bekezdés.
A JOGSZABÁLY 93
3
Btk. 160. § (1) bekezdés.
94 NEGYEDIK FEJEZET
4
Bővebben lásd Jakab András: A norma szerkezetének vizsgálata.’ In: jogelméleti Szemle
pesz.ajk.elte.hu/jakab8.html] (2001/4), illetve uő: A jogszabálytan főbb kérdéseiről. Budapest: UNIÓ, 2003, 36-42. o.) .
A JOGSZABÁLY 95
valamilyen magatartást kötelező, vagy tilos, vagy megengedett tanúsítani, vagy amely valami
jogi helyzetben bekövetkező változást eredményez.
A jogalkotó felől nézve a hipotézis jogilag releváns (a jog számára lényeges) tényeken
keresztül megragadott tipikus életviszony, melynek jogi szabályozásához társadalmi érdek
fűződik. Lehet, sőt sokszor szükségszerű, hogy a hipotézis nem minden egyes jogi tétel
nyelvtanilag is megjelenő része. A jogrendszer egészként is összefüggő rendszer, s annak
kisebb egységei is azok. Elég, ha az ezek elemei közötti logikai kapcsolatból kiszűrhető
minden egyes tétel hipotézise. Ha például jogszabály születik a fuvarozási tevékenységről,
akkor ennek minden egyes rendelkezése elé odaértendő — ha ezt nem tartalmazza is —,
hogy „fuvarozási tevékenység esetén...” alkalmazandó a szabály. A közzétett jogszabályok
címükben egyébként is mindig megjelölik azt a területet, azt a szabályozandó életviszonyt,
amelyre nézve a rendelkezéseket tartalmazzák.
A hipotézis megfogalmazási módja, jellege többféle lehet. A jogalkotó szándékán múlik,
hogy a szabályozandó társadalmi viszonyt az általánosság milyen szintjén ragadja meg, illetve
milyen mélységben kívánja a szabályozás jogi eszközeit kiterjeszteni. Hipotézisük jellege
alapján a normák (illetve, követve a jogászi nyelvhasználatot: szabályok) négy típusát lehet
megkülönböztetni: (a) általános szabály, (b) ka^iús^tikus szabály (c) tipikus szabály és (d) keretszabály.
(a) Az általános szabály a szabályozandó élethelyzet jellemzőit nagy vonalakban, a
jogértelmezés számára tág teret engedve fogalmazza meg. Ezzel lehetőséget teremt, hogy az
általánosság szintjén definiált hipotézist a jogalkalmazó — esedeg a jogalkotó céljától
eltérően - „rugalmasan” értelmezze, amely szélsőséges esetben lehetőséget biztosít a
jogalkalmazói önkénynek is. Például a bírák jogállásáról szóló törvény szerint fegyelmi
eljárás indítható a bíró ellen (jogi következmény), ha „az életmódjával, magatartásával a bírói
hivatás tekintélyét sérti vagy veszélyezteti” 5 (hipotézis). Látható, hogy igen tágan lett
meghatározva azon magatartások köre, amelyek okot adnak fegyelmi eljárás megindítására. A
pontos mércéket ilyenkor a jogalkalmazásnak kell kidolgoznia.
(b) A másik véglet a ka%uis%tikus szabály típusa, mely arra törekszik, hogy igen pontosan, a
lehető legrészletesebben határozza meg azokat a körülményeket, amelyek bekövetkezése
esetén be kell állnia a jogkövetkezménynek. Az előbb említett törvény például részletesen és
pontosan leírja azt aló feltételt, amely bármelyikének beállása esetén a bírót fel kell menteni
tisztségéből.6
(c) A tipikus szabály a filozófiai különösség szintjén ragadja meg a szabályozandó
életviszony jellemző vonásait. A hipotézis e jogszabálytípus esetében azokra a jogalkotói
szempontból releváns tényekre koncentrál, és emeli be a feltételező rész megfogalmazásába,
mely lehetővé teszi, hogy társadalmilag a tipikus, ismétlődő magatartást szabályozza. A lopás
törvényi hipotézise így hangzik: „aki idegen dolgot mástól azért vesz el, hogy azt jogtalanul
eltulajdo
3
2011. évi CLXII tv. 105. § (1) bekezdés b) pont.
6
2011. évi CLXII tv. 90. § a)-o) pont.
96 NEGYEDIK FEJEZET
7
Btk. 370. § (1) bekezdés.
8
1993. évi LV. tv. 3. § (1) bekezdés.
A JOGSZABÁLY 97
szemben), akkor (a) szankciótól, ha pedig előnyösen (jobb helyzetbe kerül, mint korábban volt),
akkor (b) pozitívjogkövetkezpiény alkalmazásától beszélünk.
(a) A szankciókat a jellegzetességeik alapján kétféleképpen szokták csoportosítani. Az
egyik osztályozás szerint személy elleni és anyagi jellegű szankció között szokás különbséget tenni.
A személy elleni szankció a büntetőjogi normák sajátja: a címzett személyes szabadságát,
mozgásszabadságát korlátozhatja a kitiltástól, kiutasítástól kezdve a személyes szabadság
korlátozásának legsúlyosabb esetéig (szabadságvesztés büntetés). Az anyagi jellegű szankciók
nem a címzett személyét, hanem vagyonát fenyegetik joghátrány bekövetkezésével, melynek
két legtipikusabb fajtája a pénzbeli, illetve a természetbeni szankció. Ilyen például a
pénzbírság vagy az elkobzás. Anyagi jellegű szankciókkal a büntetőjogon kívül főleg a
közigazgatá’si jogban találkozhatunk.
A modern jogrendszerekben elvárásként fogalmazódik meg a büntető jellegű
szankciókkal szemben, hogy visszatartó hatásuk legyen, illetve létüknél fogva szolgálják a
jogsértések elkövetésének megelőzését (prevenció) is. A megelőzés is lehet speciális prevenció,
vagyis az a cél, hogy a megbüntetett elkövető Jie kövessen el újabb jogsértést, s generális
prevenció, vagyis hogy a szankció másokat is tartson vissza a jogsértéstől. A szankció
alkalmazásának társadalmi funkciója tehát az, hogy kifejezze a közösség rosszallását, egyúttal
jogtiszteletre nevelje a közösség tagjait.
A szankciók összes fajtájában megjelenő kényszer mozzanata túlmutat a szankcióban
megjelenő joghátrányon. A szankció a jogszabály mögött álló, szükség esetén „megmozduló”
valóságos kényszert is jelenti, mely mint az eljárás alá kényszerítés, illetve mint végrehajtás
jelenik meg. Moór Gyula szavaival élve: „minden jogszabály egy »self made mán«, aki a létért
való harcban maga küzdötte ki magának elfoglalt pozícióját. A jogszabálynak az életben, a
gyakorlatban kell jogszabálynak bizonyulnia. Vannak halvaszületett jogszabályok... Ebben a
létért való küzdelemben erős kézzel áll a gyenge normának segítségére az a hatalom,
amelytől származik. Nem okvedenül szükséges, hogy minden esetben karhatalmat
alkalmazzon, de szükséges az - ha az illető norma jogszabályként akar érvényesülni —, hogy
szükség esetén karhatalmat is alkalmazni tudjon... A zsandár, a hóhér és a végrehajtó
hozzátartoznak a jog fogalmához. Justitia istennő jobbján ott a kard!” 9
(b) A másik oldalról, a jogalkalmazás nem kizárólag a kényszer és az elrettentés
szolgálatában működik. A jogi normák sok esetben a jogalkotó „ígéreteként” foghatók fel: „ha
ezt és ezt teszed, nem marad el a jutalmad”. A hivatásos jogalkalmazónak szóló előírás
előnyösen is megváltoztathatja a jogalanyok
9
Moór Gyula: Bevezetés a jogfilo^ófiába. Budapest: Pfeiffer, 1923, 185. o. (A jogot a legerősebb társadalmi hatalom
kényszerével azonosító felfogások kiemelkedő elméleti jelentőséget tulajdonítottak a jogi szankciónak. A jogi
normák közti egyik fontos különbségtétel azon az alapon nyugodott, hogy van -e az adott normának szankciója
(lex perfecta), vagy nincs (lex imperfecta). A modem elméletek a jog meghatározó sajátosságának nem a
kényszert, hanem a jóval összetettebb „kötelezettség”-fogalmat tekintik.)
98 NEGYEDIK FEJEZET
10
Btk. 101. § (1) bekezdés.
11
Ptk. 200. § (1) bekezdés.
12
Ptk. 339. § (1) bekezdés.
A JOGSZABÁLY 99
írására irányulnak: a diszpozitív normák legfőbb jellemzője éppen az, hogy el lehet térni
tőlük. Az ellentmondás azonban tényleg csak látszólagos: egyrészt a diszpozitív normák
automatikusan kötelezővé válnak, ha a felek eltérően nem állapodnak meg, másrészt pedig a
címzettnek biztosított cselekvési lehetőségek határait kötelezettségeket keletkeztető normák
jelölik ki.
A JOGSZABÁLYOK TIPOLÓGIÁJA
(a) Utaló szabály, mely más jogszabály rendelkezésére utal, tartalmát más jogi, vagy esetleg
nem jogi normára hivatkozva határozzák meg. Pl.: „A házasságkötés érvényességének alaki
kellékeire a házasságkötés helyén és idején hatályos jog irányadó.” 14 Utaló jogszabállyal
leggyakrabban a nemzetközi magánjog területén találkozunk, amely az egyes eltérő nemzeti
jogrendszerek találkozásakor, azok kollíziójának (összeütközésének) kiküszöbölésére
irányuló kollízjós normákat tartalmazza. Mint a példa is mutatja, a kollíziós normák mindig
megjelölik az adott hipotézis esetére konkrétan vonatkozó rendelkezést.
(b) Fogalom-meghatározó szabály, mely egy másik szabályban használt fogalom jelentését, s
ezáltal a szabály tartalmát határozza meg. Természetesen ezt mindig a jogalkotó végzi el,
ezért e tevékenységet jogalkotói jogszabályértelmezésnek („értelmező rendelkezés”) is szokás
nevezni. Pl.: „a) fegyveresen követi el a bűncselekményt, aki lőfegyvert vagy robbanóanyagot
tart magánál; a fegyveres elkövetésre vonatkozó rendelkezéseket alkalmazni kell akkor is, ha
a bűncselekményt lőfegyver vág)? robbanóanyag utánzatával fenyegetve követik el, b)
felfegyverkezve követi el a bűncselekményt, aki az ellenállás leküzdése vág}?
megakadályozása érdekében az élet kioltására alkalmas eszközt tart magánál/..”«
(c) Egyéb, a regulativ szabályok érvényesülését segítő jogszabályok, melyek sokfélék lehetnek:
nemzetközi szerződéseket kihirdető, kinevezést, felmentést tartalmazó szabályok.
(1) Végül, léteznek olyan szabályok, amelyek még közvetve sem állnak kapcsolatban
(vagy csak nagyon távolról, a „minden mindennel összefügg” elv alapján) az emberi
magatartások befolyásolásával: esetükben hiányzik a gyakorlati relevancia. Ezért jó érv szól
amellett, hogy ezeket csak formális értelemben tekintsük jogszabálynak. Ilyenek lehetnek az
évfordulóról megemlékező, politikai deklarációkat tartalmazó, valakinek az emlékét
megőrző, valamilyen esemény jelentőségéről megemlékező stb. szabályok. PL: A
katasztrófavédelemről szóló 2011. évi CXXVTII. törvény 1. §-ának (1) bekezdése így
kezdődik: „A katasztrófavédelem nemzeti ügy.” Ezzel valószínűleg mindenki egyetért, de
gyakorlati relevanciával a „norma” nem rendelkezik. A törvény többi rendelkezéseihez
semmi érdemit nem tesz hozzá, jelentősége csak szimbolikus.
Hasonlóan kérdéses a normatív tartalma a nagy fontosságú, jelentős jogszabályokhoz
fűzött, a tételes jogi előírásokat megelőző, ünnepélyes hangvételű bevezető résznek. Az ún.
preambulum a jogszabály megalkotásának jelentőségére, indokoltságára és céljára utaló
jogalkotói gondolatokat tartalmazza. Az említett katasztrófavédelmi törvény preambuluma
pl. így hangzik: „Az Országgyűlés, a lakosság biztonságának és biztonságérzetének növelése
céljából, a természeti és civilizációs katasztrófák elleni védekezés hatékonyságának fokozása,
a katasztrófavédelmi szervezetrendszer, erősítése, a katasztrófavédelmi intézkedé
14
A nemzetközi magánjogról szóló 1979. évi 13. tvr. 37. § (2) bekezdés.
15
Btk. 137. § 4. pont.
A JOGSZABÁLY 101
16
A 2012. évi C. törvénnyel 2013. január 1-én hatályba lépő Btk.-ban új, XVI. Fejezetet kap: „Az egészségügyi
beavatkozás és kutatás rendje elleni bűncselekmények” (168-175. §§).
A JOGSZABÁLY 103
merhető meg. Ez a rendezési mód világossá teszi a címzettek számára, hogy egy törvény
adott szakaszához kapcsolódik-e végrehajtási rendelkezés. Ez a módszer elősegíti a két (vág)?
több) jogszabály egységes megismerését, kapcsolódási pontjaik egyértelmű kezelését, és
ezáltal a jogalkalmazás számára világos helyzetet teremt.
Korábban sokszor eleve ilyen formában jelent meg az alapjogszabály és a végrehajtási
rendelete. Még ma is hatályos pl. a munkavédelemről szóló 1993. évi XC111. tv., mely a
végrehajtására kiadott 5/1993. (XII. 26.) MüM. rendelettel egységes szerkezetben jelent meg.
Ma már azonban az elektronikus jogsza- bálygyűjtemények elterjedése miatt ez a jogalkotói
megoldás nem jellemző, de az alkalmazás megkönnyítése végett az érdekeltek néha maguk
teszik közzé az egységes szerkezetbe foglalt változatot.
(e) Kompilááó. A kompiláció a hatályos joganyag megállapítását és rendezett formában
való közzétételét jelenti. Bizonyos időközönként, vagy más meghatározott indokból az arra
felhatalmazott hivatalos szerv „gyűjtemény” formában állítja össze, s leginkább a jogforrási
forma (törvény, rendelet stb.) és a kibocsátás éve alapján teszik közzé a hatályos jogszabályok
teljes anyagát. A magyar jogrendszerben ismert ilyen gyűjtemények: Törvények és Ríndeletek
Hivatalos Gyűjteménye, Hatályos Jogszabályok Gyűjteménye, Magyar Törvénytár stb. (1949-ig a Corpus Iuris
Hungarid töltötte be ezt a szerepet.) Ez a joganyag-rendezési módszer azért roppant praktikus,
mert a jogszabályok módosítását is tartalmazza és így „napra készen” biztosítja a
jogalkalmazás számára a hatályos normák összességét. A kompiláció eredményeképpen a
különböző időben megjelent hatályos jogszabályok egy helyen válnak hozzáférhetővé.
A számítógépes jogszabály-nyilvántartás és keresés ezen a téren forradalmian új helyzetet
teremtett. Az interneten számos jogi adatbázis fellelhető, akár a hivatalos gyűjtemények
elektronikus, változataként, akár erre specializálódott cégek termékeként. Ezek segítségével
nem csupán a hatályos jogszabályokat találjuk meg, hanem azok korábbi időállapotait is
megtekinthetjük, megismerhetjük az egyes jogszabályhelyekhez kapcsolódó bírói döntéseket,
kommentárokat, továbbá ellenőrizhetjük, milyen más jogszabályokhoz kapcsolódik egy adott
jogszabály. Kereshetünk kulcsszavak és szótöredékek alapján is, amely jelentősen
megkönnyíti a jogalkalmazást.
Mindezek a lehetőségek azonban nemcsak a jogalkalmazó helyzetét könnyítik meg,
hanem nagyban segíti a jogalkotó és jogszabályelőkészítő tevékenységet is. A jogalkotás
esetében elengedhetetlenül fontos annak vizsgálata, hogy az új jogszabály koherens módon
illeszkedjék a jogrendszer egészéhez. Az elektronikus adatbázisok segítségével a
jogszabálytervezet és a jogrendszer egészének kapcsolódását könnyebben lehet vizsgálni.
Néhány, mindenki számára elérhető ingyenes internetes adatbázis:njt.hu, mkogy.hu, net.jogtar
magyarorszag.hu, magyarkozlony.hu.
104 NEGYEDIK FEJEZET
fontos, mert lehetőséget kell biztosítani mind a címzetteknek, mind pedig a jogalkalmazó
szerveknek, hogy az új jogi normák előírásait megismerjék. A jogkövető magatartás egyik
alapfeltéteje a norma ismerete. A legalapvetőbb és széles körű társadalmi viszonyokat
szabályozó jogszabályok (Büntető Törvény- könyv, Polgári Törvénykönyv stb.) általában
nem a kihirdetésük napján lépnek hatályba, hanem később, többnyire 3-6 hónappal
kihirdetésük után. Ha a hatályba lépés napja a kihirdetésnél későbbi időpont, akkor a
jogszabály „formális” érvényessége időben elválik annak hatálybalépésétől. A jogalkotónak
arra is lehetősége van, hogy ne időponthoz, hanem valamilyen pontosan meghatározott
feltétel bekövetkezéséhez kösse a hatályba lépést.
Ritkán előforduló — hatásában azonban mindig nagy visszhangot kiváltó —
jogszabálytípus az ún. visszaható hatályú norma. Ez azt jelenti, hogy az újonnan megalkotott
jogszabály hatályba lépése előtti esetekre is alkalmazni kell. Az időbeli hatály e szerencsére
kevésszer alkalmazott esete azért rendkívül ellentmondásos, mert olyan szituációra
vonatkozóan határoz meg jogi előírást, mely élethelyzet fennállásakor a szabály még nem
létezett, a jogalanyok a később megalkotott jogi normát nem vehették figyelembe
magatartásuk motivációjaként. E probléma leginkább a bűncselekményeknek minősülő
magatartások esetében eredményezhet méltánytalan helyzetet, s nem véletlen fogalmazódott
meg a felvilágosodás korában a klasszikus büntetőjogi elv: „ Nullum crimen sine lege” (Nincs
bűncselekmény törvény nélkül). A visszaható hatály problémájával gyakrabban
találkozhatunk a pénzügyi jogi, adójogi vagy vámjogi előírások esetében.
A visszaható hatályú normák potenciális léte ellentmond a jogállamiság és azon belül a
jogrend, a jogbiztonság kritériumának. Ezért demokratikus viszonyok között egyetlen típusát
szokták alkalmazni, melynek lényege az, hogy az új jogszabály a kihirdetését megelőző időre
előnyösebb jogi következményt állapít meg. Ezt leggyakrabban a büntető jogszabályok
esetében alkalmazzák: „A bűncselekményt az elkövetés idején hatályba lévő törvény szerint
kell elbírálni. Ha a cselekmény elbírálásakor hatályban lévő új büntetőtörvény szerint a
cselekmény már nem bűncselekmény, vagy enyhébben bírálandó el, akkor az új törvényt kell
alkalmazni; egyébként az új büntető törvénynek nincs visszaható ereje.” 17
A jogszabályok többnyire arról rendelkeznek, hogy időbeli hatályuk mikor kezdődik, s
általában nem rendelkeznek arról, mikor szűnik meg alkalmazhatóságuk (ez a helyzet összefügg
a jogi normák általánosságával, mely az idő dimenziójára is vonatkozik). A jogszabályok
hatályon kívül helyezésének több módja ismeretes. Rendszerint a meghozott új norma
helyezi hatályon kívül a korábbi jogszabályt. Alkalmanként használt módja az időbeli hatály
vége megállapításának, ha a jogszabály maga mondja ki hatályának végét, vagyis már
meghozatalakor meghatározza, mettől meddig fogják alkalmazni. Leggyakoribb módja a
>7 Btk. 2. §.
A JOGSZABÁLY 107
18
Rágalmazás: Btk. 226. § (1) bekezdés.
108 NEGYEDIK FEJEZET
19
Btk. 3. § (1) bekezdés c) pont.
20
Btk. 3 § (1) bekezdés b) pont.
A JOGSZABÁLY 109
vény rendelkezéseit kell alkalmazni.” Amint látható, a jogalkotó itt egy rendelkezésen belül
szabályozta a tárgyi és a szervi hatály kérdését.
ajánlott irodalom
JAKAB András: A magyar jogrendszer szerkezete. Budapest — Pécs: Dialóg Campus Kiadó,
2007.
PESCHKA Vilmos: A jogszabályok elmélete. Budapest: Akadémiai Kiadó, 1979. POKOL Béla: Jogi
SZIGETI Péter: Jogtani és államtani alapvonalak. Budapest: Rejtjel Kiadó, 2002. SZILÁGYI Péter: Jogi
1
V.ö. pl. Ludwig von Bertalanffy: Az általános rendszerelmélet problémái.’ (Ford.: Józsa Péter) In: Kindler J. és
Kiss I. (szerk.): Rendszerelmélet. Budapest: KJK, 1971, 25. skk. o.
A JOGRENDSZER 111
2 Varga Csaba: A kodifikáció mint társadalmi-történelmi jelenség. Budapest: Akadémiai Kiadó, 1979, 64. o.
A JOGRENDSZER 113
3
Sorba véve és egyenként cáfolva az olyan lehetséges kritériumokat, mint a szabályozás alanya, a szabályozás
tárgya, a szabályozás módszere, a felelősségi alakzat, a jogviszony típusa, a sajátos eljárás ezt teszi pl. Jakab
András: ‘A jogrends'zer horizontális tagozódása.’ 11 Jura (2005/2. sz.) 94-95. o.
114 ÖTÖDIK FEJEZET
hogy a tulajdon ugyanúgy tárgya a büntetőjogi, mint a polgári jogi szabályozásnak, azonban
míg a büntetőjog a tulajdon háborítatlanságát védi imperatív jellegű (tiltó, vagyis kogens)
szabályokkal, addig a gazdaság autonóm alanyai közötti viszonyokat rendező polgári jog a
tulajdonnal való rendelkezést (annak megszerzését, átruházását, felhasználását stb.) teszi
lehetővé nagyrészt megengedő (diszpozitív) normák segítségével. A módszerek körébe
tartozik a jellemző jogszabálytípuson kívül a tipikus jogviszony-típus vagy jellegzetes
felelősségi alakzat is.
(a) Ahogy a szabályozás tárgya nem abszolút vízválasztó, úgy a módszere sem: egyazon
jogág élhet több módszerrel, s ugyanazt a módszert több jogág is használhatja. Ezért a
szabályozás tárgyát (ami a társadalomból ered) és a szabályozás módszerét (amit a jog munkál
ki) ki kell egészíteni egy harmadik kritériummal: a diszciplináris elemmel. A ‘diszciplína’
tudományágat, tudományterül e- tet jelent; ez a kritérium tehát a jogtudomány és a jogi oktatás
hozzájárulása a jogrendszer tagozódásához. Innen tekintve a jogrendszer nem is tagozódik,
hanem azt tagolják — mégpedig a tudomány és az oktatás tagolja annak érdekében, hogy az e
nélkül kezelhetetlen jogszabálytömeg áttekinthető és tanítható, tanulható legyen. Jogág lesz
így az a joganyag, amelynek van tantárgya, tanszéke, folyóirata, szakkönyve, kutatási
programja stb. így különül el pl. a kereskedelmi jog vagy szövetkezeti jog a polgári jogtól,
amelyen belül ugyanúgy elhelyezhető, de kevésbé kezelhető és áttekinthető lenne, mint
különválasztva.
Van tehát három magyarázó elvünk, melyek egyike sem feltétlen és kizárólagos, de
mindegyike hozzájárul a jogágnak nevezett jogterületek körülhatárol- hatóságához — még
akkor is, ha a határterületek elkerülhetetlenül megmaradnak. A jogágakká összeszerveződő
joganyag(rész) szervező középpontja rendszerint egy-egy törvénykönyv, amelyhez alacsonyabb-
magasabb szintű jogszabályok egy köre kapcsolódik. A jogágak által lefedett jogterületek
egymáshoz illeszkedve — elvileg — lefedik a jogrendszer egészét. Ez a hézagmentes
illeszkedés azonban végképp nem a jogi szabályozás belső igényéből, hanem a tudomány és
oktatás azon törekvéséből fakad, hogy minden jogrésznek legyen „gazdája”. A „hontalanság”
és „kettős állampolgárság” azonban a jogszabályok világában is előfordul. Ebből, mint a
térkép foltjaiból rajzolódik ki a jogrendszer azon horizontális — jogági — tagozódása, amely
egyfajta munkamegosztást valósít meg a jogon belül. A horizontális jelleg egymás mellé
rendeltséget jelent: elemei között elvileg sem lehet fontossági sorrendet felállítani.
KÖZJOG — MAGÁNJOG • A jog anyagának rendszerezésére irányuló törekvés már a
jogfejlődés kezdetein, vagyis a klasszikus római jogon belül megfigyelhető. Ennek eredménye
a közjog és a ?nagánjog megkülönböztetése, amely mind a mai napig használatos, annak ellenére,
hogy e kifejezések jelentéstartalma az elmúlt kétezer évben természetesen igen nagy
mértékben megváltozott. Az eredeti római felosztás — ius puhlicum — ius privatum — mibenlétét
Ulpianus egy szöveghelyével szokás bemutatni: „A közjog az, amely a római államra
vonatkozik,
A JOGRENDSZER 115
a magánjog az, amely az egyének érdekét tartja szem előtt; egyes dolgok ugyanis a köz
hasznát szolgálják, mások a magánszemélyekét.”4 A közösség és az egyén, a „köz-” és a
„magán-” megkülönböztetésének sok vetülete lehetséges és ismeretes: közhaszon—
magánhaszon; közügy—magánügy; közérdek-
magánérdek;. A felosztást az teszi lehetővé, ha a társadalom szerveződésének ez a két pólusa
— a kö%s%féra és magánszféra — elválik, elkülönül, esetenként szembe is kerül egymással.
A megkülönböztetésnek ezen alapja az, ami a közjog—magánjog felosztást ma is
magyarázza — azonban abban, hogy mi aZj ami a „közre”, s mi, ami a „magánra” tartozik, már
jelentősek a különbségek. így a vallás mai felfogásunk szerint alapvetően magánügy:
lelkiismereti kérdés; a rómaiak számára azonban evidensen közügy volt. Hasonlóképpen a
polgári perjog (vagyis a polgárok egymással szembeni igényei peres úton való
érvényesítésének szabályai) Rómában a magánjoghoz; a modern felfogás szerint (mint az
állami jogalkalmazó szervek működésének szabályai) a közjoghoz tartoznak. Ugyanígy
kettévált a bűncselekmények köre magánbűncselekményekre (delicta) és közbűncselekmé-
nyekre (crimina), miközben a büntetőjogot ma egységesen a közjoghoz soroljuk.5 Nem lehet
tehát közveden kapcsolatot teremteni e római jógi örökség és a kifejezések mai
jelentéstartalma között.
A közjog—magánjog szerinti felosztás ma használatos értelme a XVIII. század közepétől
kezdett elkülönülni: először mint a bírói felülvizsgálattól mentes közjog és a peresíthető
magánjog különbsége; majd a XIX. századtól mint az állam és társadalom
megkülönböztetésének következménye.6 E fejlemény hátterében a közszféra és magánszféra
ismételt különválása figyelhető meg, azt követően, hogy e két szféra a középkor során
közismert módon összekeveredett. Ekkor ugyanis a (föld) tulaj donnái való rendelkezés vagy
nem-rendelkezés — ami a magánszféra tagozódásának alapja és a magánjog tárgya — az
egyén közjogi helyzetét is meghatározta (lehetett tagja a felső- vág}' az alsóháznak, a me-
gyegyűlésnek, tarthatott úriszéket, rendelkezett pallosjoggal, volt köteles meghatározott
számú és felszereltségű katonát kiállítani stb.), illetve másfelől minden közjogi helyzethez
meghatározott birtokjuttatás járt vagy nem járt. Az egyén társadalmi helyzete (rendisége,
városi polgársága, céhtagsága, vallása, nemzetisége, neme stb.) teljes jogi — közjogi és
magánjogi — státusát is meghatározta. A földtulajdon tehát nem csak „magánügy” volt,
hanem „közügy” is, hiszen a közösség egészével kapcsolatos jogok és kötelességek tapadtak
hozzá.
Könnyen belátható ezek után, hogy a jog ezen két része akkor lett ismét elkülöníthető,
amikor az alapjukat képező köz- és magánviszonyok megint elváltak. Erre a polgárosodás
folyamatában került sor, melynek fő követelménye
4
D. 1. 1. 1. 2. Lásd: Földi András — Hamza Gábor: A. római jog története és institúciói. Budapest: Nemzeti
Tankönyvkiadó, 1996, 52. o.
3 Uo.
6 Lásd Jakab A.: Lm. 91. o.
116 ÖTÖDIK FEJEZET
7
Moór Gyula: ‘A jogrendszer tagozódásának problémája.’ In: Szabadfalvi József (szerk.): Moór
Gyula. Budapest: Új Mandátum—IV, 2001, ISI. o.
8
Max Weber: Gazdaság és társadalom. A megértő s%oáológ}a alapvonalai. I. S^oáológjai kategóriatan.
(Fordította: Erdélyi Ágnes) Budapest: KJK, 1987, 78. o.
l)
A jogviszonyokról a 8. Fejezetben lesz szó részletesebben.
A JOGRENDSZER 117
10
Sajátos helyet foglal el a külső-belső dimenzióban az európai jog. Mint a 6. Fejezetben majd láthatjuk, az Európai
Uniót létrehozó szerződések az önálló tagállamok között kötött nemzetközi szerződések; míg az Unió szervei
által alkotott (másodlagos) jogforrások a belső jog részei.
11
Gajzágó László kifejezése: A nemzetközi jog eredete. Budapest: Stephaneum, 1942, 18. o. Ezért, hogy a nemzetközi
jog nem azonosítható az egyébként is magánjogi jellegű római ius gentiummA, hanem a XVII. század közepén
(Richard Zouch-nál) megjelent kifejezéssel ius inter gentes - vagyis nemzetek közötti jog - a helyes megnevezése. Uo.
32. o.
12
Ha az államok fölött magasabb rendű szuverenitás keletkezik, az már szövetségi állam (pl. Egyesült Államok,
Németország) lesz: ekkor a föderáció a szuverenitás letéteményese (az állam), amit legfeljebb megoszt a
tagállamokkal. A szuverenitásról részletesebben lásd a l l . Fejezetet.
13
Nguven Quoc Dinh et alii: Nemzetközi jog. Budapest: Osiris, 1998, 59. o.
118 ÖTÖDIK FEJEZET
nemzetközi jogtól függetlenül alakult ki, s egészen más kérdések rendezésére, úgyhogy ez a
név-pár inkább megtévesztő, mint megvilágító erővel bír. A nemzetközi magánjog nem
államok egymásközti viszonyát szabályozza, hanem kollízjós jogként az egymással összeütköző,
rivalizáló jogrendszerek (belső jogok) között állít fel elsőbbséget. 16 Ilyen összeütközésre
„nemzetközi magánjogi tényállások” esetében kerülhet sor, vagyis amikor különböző államok
jogának alkalmazhatósága merül fel, anélkül, hogy bennük az állami szuverenitás köz -
vedenül szerepet játszana. 17 Pl. egy magyar és egy osztrák kereskedő vitájában el kell dönteni,
hogy a magyar vagy az osztrák jog szerint hozzanak-e döntést. A nemzetközi személyközi
kapcsolatok természetéből következően ilyen tényállások elsősorban a polgári jog és
kereskedelmi jog, továbbá a családi jog és a munkajog területén gyakoriak.
A kérdés kétféleképpen szabályozható: közvetett módon, amikor a nemzetközi magánjog
magatartási szabályt nem tartalmaz, csupán a jogrendszerek közti rivalizálást dönti el,
mondván, hogy az adott esetben pl. az osztrák jogban szereplő magatartási szabályt kell
irányadónak tekinteni; vagy közvetlenül, amikor az államok nemzetközi szerződés keretében
rendezik polgáraik egymás közti kapcsolatait. A közvetett módszert alkalmazó nemzetközi
magánjog mint kollízjós jog (a kollízió a jogrendszerek összeütközésére utal) tehát a belsőjog része,
hiszen saját szabályai állítják fel a jogrendszerek közti prioritást; míg a közveden módszer
alkalmazása a nemzetközi joghoz kapcsolja, hiszen annak anyagi szabályait nemzetközi
egyezmények rögzítik. Mindenesetre a nemzetközi magánjogot szokásosan a belső, kollíziós
joggal azonosítják. E szabályok a belső jog illetékességi szabályaival rokoníthatók, csupán
nem rivalizáló szervek illetékességét, hanem rivalizáló államok joghatóságát — eljárásra jogosultságát
— alapozzák meg.
A nemzetközi magánjog jogforrási rendszere hasonló kettősséget mutat. A belső joghoz
tartozó tészét jogszabályok tartalmazzák, mégpedig vagy egységes törvénykönyvbe foglalva, 18
vagy (kódex nélkül, de a kódex szabályait kiegészítve is) egyes törvényekben és
rendeletekben elszórva. A külső joghoz tartozó részét két- és többoldalú nemzetközi egyezmények
rögzítik; illetve a nemzetközi joghoz közelíti a nemzetközi magánjogot az is, hogy mindmáig
megmaradtak és fontos szerepet játszanak a szpkásjogi szabályok és kereskedelmi szokások. 19
ANYAGI JOG — ALAKI JOG • Már az eddigiekben is használtuk az ‘anyagi jog’, ‘anyagi jogi
szabály’ stb. kifejezéseket. Ez a jogszabályok újabb szempontú csoportosításán alapul, amit az
anyagi jog — alaki jog fogalompár végez el. A fel
16
Régebben különbséget tettek úgy is, hogy szemben a nemzetközi joggal a nemzetközi magánjog nem
„kötelező”, hanem „ex comitate” vagyis „előzékenységből” jut érvényre. Valójában azonban a jogalkalmazás belső
problémáit orvosolja e jogterület. V.ö. Gajzágó L.: i.m. 46. o.
17
Lásd Mádl Ferenc - Vékás Lajos: Nemzetköz? magánjog és nemzetközi gazdasági kapcsolatok joga. Budapest: Nemzeti
Tankönyvkiadó, 1997, 37. o.
18
Mint hazánkban, ahol A nemzetközi magánjogról szóló, többször módosított 1979. évi 13. tvr. (törvényerejű
rendelet) szolgál kódexként. Nem mindenhol történt meg a kodifikáció.
■l) Lásd Mádl F. — Vékás L.: i.m. 71. skk. o.
120 ÖTÖDIK FEJEZET
osztás alapja az, hogy vannak szabályok, amelyek emberi magatartást szabályoznak úgy, hogy
a szabályok címzettjeihez jogokat és kötelességeket rendelnek. Azt, hogy mire van joga, mit
köteles vagy tilos megtennie egy természetes vagy jogi személynek mint bérlőnek,
tulajdonosnak, házastársnak, munkaadónak, állampolgárnak stb. az anyagi jog szabályai
mondják meg. Ilyen a jogszabályok többsége — a Btk., a Ptk., a Csjt., az Mt. stb.
A jogszabályok másik, kisebbik, bár távolról sem kevésbé fontos csoportja arra ad választ,
hogy ha valaki megsérti az anyagi jog valamelyik szabályát vagy megakadályozza annak
érvényesülését, akkor mit lehet tenni. A gondot az okozza, hogy nem tehetjük, amit szívünk
szerint tennénk, vagyis nem vehetünk elégtételt önmagunk számára, mert az önbíráskodás
volna. A civilizációt éppen az teszi, hogy a bosszút tiltja, s a bíráskodást kiveszi az egyének
kezéből. Az anyagi jogi szabályokban rögzített rend ugyanis a közösség rendje, s a megbon -
tott rend helyreállítása is a közösség: az állam feladata. Az alaki jog tartalmazza azokat a
szabályokat, melyek szerint mozgásba hozható a jog gépezete, kényszerapparátusa annak
érvényesítésére, amire valakinek joga van, amit kötelező vagy tilos megtennie. Az alaki jog
közismertebb neve - minthogy a jogérvényesítés eljárását szabályozza az eljárási jog;
pontosabban eljárási jog ok, hiszen több is van belőlük: az anyagi jog jelentősebb területeihez
külön eljárás tartozik. így különböztetjük meg a büntető, a polgári, a közigazgatási eljárást,
vág)' olyan specifikus eljárásokat, mint a fegyelmi és szabálysértési eljárás. Egyes el-
járásjogokkal részletesebben a 6. Fejezetben foglalkozunk.
POLGÁRI JOG* A jog, ahogyan az a római jogi hagyományban eredetileg kialakult, lényegét
tekintve ius ávile — vagyis polgári jog: a (római) polgárokat megillető jogok foglalata és
biztosítéka. 20 Az európai kontinentális jogfejlődést ez a civiljogi hagyomány formálta egészen
a legutóbbi időkig, s ez maradt jellegadó jegye mindmáig. A tág értelemben vett polgári jog a
?nagánjoggal azonos, s magában foglalja mindazon jogokat, amelyek a magántulajdonon és
árutermelésen alapuló társadalmak vagyoni, és egyes nem vagyoni (de azokkal
összefüggésben álló) személyi viszonyaira vonatkoznak. Szűkebb értelemben a polgári jog a
magánjog egyik, jóllehet alapvető ága, amelytől különváltan kezelhetők más magánjogi
jogágak is, mint a családi jog, a munkajog, a szövetkezeti jog, a kereskedelmi jog, vág}' még
specifikusabb jogterületként a társasági jog, a cégjog, a csődjog, az értékpapírjog, a biztosítási
jog stb.21 Ez utóbbiakról az mondható
20
Nem keverendő össze a polgári jog és a polgárjog. Bár mindkettő a ‘polgár’ szóból ered, az utóbbi nem a „ bourgeois”,
hanem a „átoyen” (— „állampolgár”) értelméhez tapad, amennyiben bizonyos kisebbségi csoportok (mint az
amerikai feketék) állampolgári jogegyenlőségére, illetve az ennek kivívását célul kitűző mozgalomra utal.
Vagyis a teljes jogú polgári státus és az ahhoz kapcsolódó politikai jogok biztosításának programja ez, amely
csak áttételesen függ össze a vagyoni viszonyokkal.
21
Ez a kettősség a tudományrendszertanra is rávetül: civilis^tikának nevezzük a tágabb értelemben vett polgári jog
(civiljog, magánjog) összefüggéseivel foglalkozó tudománycsoportot, melyen belül elkülönül a polgári jog,
kereskedelmi jog, családi jog stb. tudománya.
A JOGRENDSZER 121
el, hogy egy-egy specifikus szerződési (pl. a munkaszerződés) vagy társulási (pl. a
szövetkezés) típus szabályegyütteseként különültek el sajátos társadalmi- történelmi okok
következtében, s hogy különállásuk addig indokolt, amíg ezen okok fennállanak.
A pár excellence magánjogi jogág, a polgári jog maga is belülről tagolt, bár egységét
megteremti az áruviszonyok szabályozásának végső célja. A polgári jog anyagának első tagolását
közismert módon Gaius Institúciói végezték el a személyek (persome), dolgok (rés), keresetek
(actiones) részekre. Miután ez utóbbi levált a polgári pejog vagy eljárásjog anyagaként, a többi
tovább tagolódott. Az egyik felosztási lehetőséget a római jogi örökséget továbbvivő francia
Code civil mutatja; a másikat a — magyar polgári jogot is meghatározó 22 — német BGB
(Bilrgerliches Geset^bucb). Polgári jogunk ma a következő részekre tagolódik:
(a) Az egyébként szokásos általános rész — vagyis a kódex egészére érvényes általános
szabályok foglalata — helyett a Ptk. az alapelveket bocsátja előre.
(b) A személyi jog a polgári jog alanyait — a természetes és jogi személyeket — definiálja a
jogképesség és cselekvőképesség fogalmával. Innen különült el a személyek egy-egy
specifikus körét szabályozó joganyag (mint a társasági jog a gazdasági társaságokra vagy a
szövetkezeti jog azok egyik válfajára), a személyiségi jogok védelme, de a családi jog is, mint
a természetes személyek közötti specifikus társulás (a házasság, a család és a gyámság)
szabályainak foglalata.
(c) A hagyományosan ‘dologi jog’ elnevezésű joganyag a magyar polgári jogban az annak
központi intézményére utaló tulajdonjog néven ismeretes. Itt a dolog mint a tulajdonjog tárgya
nyer meghatározást, s különbségtételt ingó és ingatlan dolog között. A tulajdonjog a tulajdon
szerzésmódjaival, a tulajdonost megillető jogokkal és védelemmel, s a tulajdonjog önállósult
részjogosítványaival (pl. haszonélvezet) találkozunk.
(d) A kötebmjog a polgári jogban keletkező kötelezettségek alapját és elemeit szabályozza.
A polgári jog a felek autonómiáján és egyenlőségén van, akik ezért mellérendelt pozícióban
vannak. Kötelmeik jellemzően az e pozícióban kötött szerződésekből fakadnak, amiért is a
kötelmi jog a szerződések megkötésének általános szabályait és az egyes (nevesített)
szerződéstípusokat szabályozza. Polgári jogi — vagyis kártérítési — felelősséget megalapozhat
szerződésszegés, de szerződésen kívül keletkeztet kártérítési kötelmet a károkozás, melynek
szabályait ugyanitt találjuk.
(e) Az öröklési jog sajátosságát a halál esetén előálló jogi helyzetek szabályozásának igénye
adja. Az öröklés a polgári jog több területére is támaszkodik, hiszen a természetes
személynek a halála utánra való rendelkezését biztosítja, tulajdonszerzést, illetve
tulajdonátruházást biztosít, szerződéskötést tesz lehe
22
A magyar polgári jog szabályait a Ptk. (1959. évi IV. tv.) foglalja össze. Minthogy e törvény - könyv szabályai
lassan fél évszázada (1960-ban) léptek hatályba, folyamatban van az újrakodi- fikálása. Ennek eredménye
várhatóan 2013. január 1-jén lép hatályba.
122 ÖTÖDIK FEJEZET
23
Uj jelenség a büntetőjog fejlődésében a jogi személyek büntetőjogi feklősségrevonásának lehetősége. Hagyományosan csak
a természetes személyek (emberek) büntető felelősségre vonását tartották elképzelhetőnek, azonban a nemzetközi
tendenciákat követve a 2001. évi CIV. tv. hazánkban is bevezette a jogi személyek büntetőjogi felelősségének
intézményét. A kérdésről részletesen lásd Sántha Ferenc: A jogi személy büntetőjogi felelősségéről. Budapest: KJK -
Kerszöv, 2002.
A JOGRENDSZER 123
lami büntető hatalom alkalmazása révén a legerőteljesebb eszközökkel, végső fokon való
védelem tartozik a büntetőjogra. Minthogy a büntetőjog fenyeget a legsúlyosabb
szankciókkal, itt van szükség a legszilárdabb garanciákra e hatalommal való visszaéléssel
szemben. A büntető hatalom önkényes alkalmazása zsarnokságra vezet; szabályozott
alkalmazása ugyanakkor világosan kijelöli az egyéni cselekvőség korlátait, de biztosítja e
keretek között a cselekvési szabadságot is. A tág értelemben vett büntetőjog tehát szorosan
kapcsolódik a hatalommegosztás, a törvényesség, az alkotmányosság és a jogállamiság
eszményéhez, hiszen az egyéni szabadság legalapvetőbb biztosítékait tartalmazza. E biz-
tosítékokat — a kínvallatás tilalma, a letartóztatás bírói felülvizsgálatának előírása, az
ártadanság vélelme, a védelemhez és a jogorvoslathoz való jog stb. —mint a büntető
igazságszolgáltatás alapvető jogelveit rögzíti az Alaptörvény is.24
ALKOTMÁNYJOG • Az alkotmányok minden országban az alaptörvény szerepét töltik be
(Magyarországon ma ez is a neve); az alkotmányjog anyagát pedig e törvény és az ahhoz
kapcsolódó, annak Szabályait tovább részletező törvények és rendeletek teszik ki. Bár az
alkotmány-eszme visszanyúlik a nemesi és rendi alkotmányokra, igazi arculata a modern —
polgári — alkotmányokban bontakozik ki, melyek egyben írott (kartális) alkotmányok. E
dokumentumok (jogforrási státusukat tekintve: törvények) tartalma hasonló. 25 Meghatározza
az állami szuverenitás letéteményeseit (az államformát és kormányformát) és a működésük
kereteként szolgáló politikai rendszert; tartalmazza a hatalmi ágak elválasztásának elve alapján
elkülönülő állami szervezetrendszer leírását, az egyes szervek feladatait és hatáskörét;
körülhatárolja a törvényhozás, a kormányzás, a közigazgatás, a bíráskodás működését;
megállapítja az állampolgárokat megillető alapjogokat és azok biztosítékait; biztosítja az
állampolgárok egyenjogúságát; kijelöli a helyi és területi önkormányzatok autonómiájának
körét; megerősíti a nemzetközi szerződésekből fakadó kötelezettségek tiszteletben tartását;
kijelöli az ország fővárosát, címerét, nemzeti (felségjelvényeit; garantálja az emberi jogok
országon belüli érvényesülését stb. Az alkotmányjoghoz tartoznak továbbá azok a
(sarkalatos) törvények, amelyek az alkotmányos állami élet politikai fundamentumát
biztosítják, mint például a választójogról, a gyülekezési és egyesülési jogról, a vélemény- és
sajtószabadságról,-a honvédségről, az alkotmánybíróságról stb. szóló törvények.
Az alkotmányjog mint jogág sajátos jelleget mutat az összes többihez képest. Minthogy a
társadalmi együttélés legalapvetőbb mintáit rögzíti, normái a legközelebb állnak a jogon
kívüli, de azzal határos politikához és erkölcshöz. Az, hogy királyság legyen vagy
köztársaság, erős legyen az államelnök vagy gyenge, hogy milyen legyen a választási
rendszer, legyen-e kötelező katonai szolgálat, hogyan működjenek a parlamenti
vizsgálóbizottságok — és még sokáig folytatható a sor —, jogtechnikai értelemben
alkotmányjogi szabályozás függvénye, tar
24
Lásd az Alaptörvény III. cikk (1) bekezdését és a XXVIII. cikk (2) bekezdését.
25 V.ö. Kukorelli István (szerk.): Alkotmánytan. I. Budapest: Osiris, 2002, 27. o.
124 ÖTÖDIK FEJEZET
talmilag azonban evidens politikai kérdés, hiszen azt kell hozzá politikai vitában eldönteni, hogy
milyen legyen az a politikai közösség, amely együttélésünk keretéül szolgál. S hasonlóképpen: az
alkotmányos alapjogokat érintő és azok alkalmazását igénylő dilemmák eldöntése olyan
kérdésekben, melyeket pl. az eutanázia vet fel (a puszta élet és az emberi méltóság
összeütközése), az abortusz (a magzat élethez és az anya önrendelkezéshez való jogának
ütközése), a sajtó szólásszabadsághoz és a hír szereplőjének a magánszférája
háborítatlanságához fűződő jogának összeütközése a tételes alkotmányjogi okfejtésen túl
(sőt: előtt) erkölcsi kérdéseket vet fel, melyeket erkölcsi, vallási, politikai viták lefolytatása
után megválaszolva erkölcsi értékrendünket és morális közösségünket formáljuk.
KÖZIGAZGATÁSI JOG • A büntetőjog és alkotmányjog mellett a közigazgatási jog az a nagy
jogterület, amely jogágként a közjoghoz tartozik. 26 Az igazgatás az irányítás azon funkciója,
amely biztosítja a feltételeket a kooperációt igénylő emberi tevékenységek valamely
fajtájához vagy csoportjához. 27 Nyilvánvalóan igazgatást végez az igazgató pl. egy gyárban,
amikor gondoskodik arról, hogy legyen megrendelés, nyersanyag, szerszámok, kellő
szakértelemmel rendelkező munkások, ők egy bizonyos helyen, időben és összetételben
jelenjenek meg, s bizonyos műveleteket végezzenek el; vagy egy iskolában, amikor biztosítja,
hogy legyen órarend, tantermek, tanárok, tanulók, fűtés stb.: mindaz, ami a hatékony
tanításhoz kell. Az igazgatás vagy magánigazgatás (amikor magánosok a saját érdekkörükbe
tartozó tevékenység megszervezéséről gondoskodnak, mint egy gyárban, egy egyh ázban, egy
színházban stb.), vagy pedig közigazgatás (amikor nem magánjellegű, hanem közösségi — a
közösség nevében vagy érdekében
— végzett tevékenység szervezéséről van szó). A ‘közigazgatás’ szót ismét használhatjuk
tágabb és szűkebb értelemben. Tágabb értelemben magában foglalja a társadalmi önigazgatást (ha a
közjóért nem állami, hanem autonóm, öntevékeny szervezetek: érdekképviseleti szervezetek,
egyesületek, alapítványok stb. munkálkodnak) és az állami igazgatást (ha a köz érdekében állami
szervek fejtenek ki tevékenységet). Ez utóbbi az államigazgatás vagy szűkebb értelemben vett
köz- igazgatás. A ‘közigazgatás’ szót ebben a szűkebb értelemben szoktuk használni. Ezen belül
különböztetjük meg a centralizált (központi közigazgatási szervek: kormány, miniszterek,
országos hatáskörű szervek) és a decentralizált (helyi köz- igazgatási szervek: önkormányzatok,
regionális és dekoncentrált szervek) által végzett közigazgatás.
A közigazgatás tehát meghatározóan a nagyszámú, bonyolultan tagolt, közhatalmat
gyakorló állami szervek összehangolt tevékenysége a társadalom egészének irányítása
érdekében. A hatalmi jelleg arra utal, hogy a közigazgatás kapcsolódik a hatalommegosztás
rendszeréhez, mégpedig a törvényeket végrehajtó
26
A tág értelemben vett közjoghoz tartoznak az alaki jogi szabályokat tartalmazó eljárásjogok is, hiszen a
közhatalmat gyakorló állam (állami szervek) és a magánfelek kapcsolatát rendezik.
27
Pontosabb definícióért lásd Kalas Tibor (szerk.): Közigazgatási jog. 1. Magfar Közigazgatási jog. Általános rész■ I- H.n.:
Virtuóz Kiadó, 2006, 9. skk.
A JOGRENDSZER 125
28
„A közigazgatás a legfelsőbb képviseleti szerv által elfogadott törvények végrehajtására létrehozott szervek
közhatalom birtokában, jogszabályi keretek között végzett végrehajtó- rendelkező tevékenysége.” Uo. 31. o.
29
A közigazgatás döntéseinek kikényszerítése a közigazgatási eljárás feladata, amellyel a 7. Fejezetben
foglalkozunk részletesebben.
126 ÖTÖDIK FEJEZET
kus szintjei szerint; 2. a jogszabályok és a szabályozás egyéb jogi eszközei révén; valamint 3. a
belső és külső eredetű jogszabályok megkülönböztetésével.
(1) Hierarchikus szintjük szerint a jogszabályok első megközelítésben két részre bonthatók: a
törvények és a rendeletek csoportjára, melyek megkülönböztetése két hatalmi ág, a törvényhozó
hatalom és a végrehajtó hatalom elválasztására vezethető vissza. A törvények a törvényhozó
hatalom — melynek letéteményese Magyarországon az Országgyűlés — által alkotott
jogszabályok, a rendeletek a Kormány által gyakorolt végrehajtó hatalom letéteményeseié. 30
A rendeletek hierarchikusan a törvények alatt helyezkednek el, mert egyrészt
rendelkezéseiknek a törvények keretei között kell maradniuk, s azokkal nem kerülhetnek
ellentmondásba;31 másrészt rendeletalkotásra csak törvényi felhatalmazás alapján kerülhet
sor. Bár minden jogszabály vagy törvény, vagy rendelet, második megközelítésben ezek
további fajtái között is hierarchikus viszonyok mutatkoznak.
(a) Minden jogrendszer alaptörvénye, azaz a jogforrási hierarchia csúcsán elhelyezkedő
törvény az alkotmány. A 2012. január 1-én hatályba lépett magyar Alaptörvény a —
számtalanszor módosított — 1949. évi XX. törvény (Alkotmány) helyébe lépett. Olyan írott,
azaz kartális alkotmány, melynek Rj cikke szerint rendelkezéseit „történeti alkotmányunk
vívmányaival összhangban kell értelmezni”. Magyarországnak ugyanis 1989 előtt — miként
Nagy Britanniának még ma is — történeti alkotmánya volt. A történeti alkotmány azt jelenti,
hogy nincs egy ‘alkotmány’ nevezetű dokumentum, hanem az alkotmányos szabályokat
különböző törvények, dokumentumok, szokások rögzítik. Az Alaptörvény az állami-
közhatalmi berendezkedés kialakítása érdekében meghatározza a legfontosabb állami
szerveket (Országgyűlés, köztársasági elnök, Kormány, Alkotmánybíróság, bíróság,
ügyészség, alapvető jogok biztosa, helyi önkormányzatok, honvédség, rendőrség) és ezek
jogkörét, valamint az alapvető állampolgári jogokat és kötelességeket, a választások
alapelveit, s az ország fővárosát és nemzed jelképeit.
A magyar Alaptörvény megalkotásához vagy módosításához az összes képviselő
kétharmadának szavazata szükséges; de egyéb arányok (pl. 4/5), vagy más eljárások (pl.
alkotmányozó nemzetgyűlés összehívása vagy népszavazásra bocsátás) előírása is lehetséges.
Minden megszorítás célja az, hogy az alkotmányozás az egyszerű kormányzati többségnél
átfogóbb társadalmi konszenzushoz kösse a jogrendszer alaptörvényének megalkotását vagy
módosítását.
(b) A törvények közül az Alaptörvényen kívül kiemelkednek azon, az Alaptörvényben
meghatározott egyes törvényhozási tárgyakban hozott törvények is, amelyek meghozatalához
kéthamiados többségre van szükség. Az ilyen törvények elfogadásához a jelenlévő képviselők
kétharmadának szavazata kell. Ezeket a
Mint a 3. Fejezetben már utaltunk rá, az önkormányzati rendeletek nem a végrehajtó hatalom tól, hanem az
autonóm helyi önkormányzatoktól származnak.
31
Lásd: Alaptörvény T) cikk (3) bekezdés, 15."cikk (4) bekezdés, 18. cikk (3) bekezdés, 23. cikk (4) bekezdés,
32. cikk (3) bekezdés, 41. cikk (4) bekezdés.
128 ÖTÖDIK FEJEZET
32
Az egyszerű többség az, amikor több az igen, mint a nem szavazat (pl. 40-30—30), míg az abszolút többség esetén a
leadható vagy leadott szavazatok felénél több az igen (pl. 57-29—20).
33
Ma is lehetőség van „rendeleti kormányzásra”, azaz törvények rendeleti úton való felfügges z - tésére vagy
azoktól való eltérésre: rendkívüli állapot idejére a Honvédelmi Tanács jogosult erre, szükségállapot idején pedig
a köztársasági elnök. (Lásd még a 3. Fejezetet.)
34
„Feladatkörében eljárva a Kormány törvényben nem szabályozott tárgykörben, illetve törvényben kapott
felhatalmazás alapján rendeletet alkot.” Alaptörvény 15. cikk (3) bek.
A JOGRENDSZER 129
35
1989-ig egyes országos hatáskörű államigazgatási szerveket vezető államtitkárok, jogszabályi
felhatalmazás alapján, államtitkárt rendelkezést, bocsáthattak ki.
36
A jogalkotásról szóló 2010. CXXX. tv. által bevezetett változás; ezt megelőzően a^áll
nyitás egyéb eszközeiről lehetett beszélni
37
Ezektől a normatív határozatoktól meg kell különböztetni a hatóságok és bíróságok egyedi ügyekben hozott
konkrét határozatait. Ezeket lásd a jogalkalmazásról szóló 7. Fejezetben.
130 ÖTÖDIK FEJEZET
38
René David kifejezése: A jelenkor nagy jogrendszerei. Összehasonlítójog. (Ford.: Nagy Lajosné Dúsa Margit) Budapest:
KJK, 1977, 85. o.
A JOGRENDSZER 131
gyár jog ugyanis különbséget tesz a nemzetközi szerződés megalkotása és az azt kihirdető
jogszabály megalkotása között. 39 A nemzetközi szerződés a ratifikációval válik a belső jog
részévé, tehát kötelezővé. A ratifikááó az Országgyűlés jogosítványa a feladat- és hatáskörébe
tartozó nemzetközi szerződések esetében (EU alapszerződések, törvényhozási tárgyak;
egyébként a kormány ratifikál. 40
A jogrendszer horizontális és vertikális tagozódása nem lehet más, mint az egységen belüli
rendezettség. A modern jogrendszerektől azt várjuk, hogy ahhoz hasonlatosan működjenek,
mint a matematikai vagy geometriai rendszerek, vagyis találjuk meg a megoldást minden
esetre („feladványra”), de csak egy („helyes”) megoldást találjunk. 41 Ez akkor várható el, ha a
jogrendszer értelmi—logikai egységet képez, vagyis konzisztens, vagyis mentes a belső logikai
következeden- ségektől. A vágyott egység (konzisztencia) két esetben bomlik meg: ha kérdé-
sünkre nem találunk egy választ sem, vagyis a (jogrendszerünk hézagos, s akkor, ha több(féle)
választ is találunk, vagyis a (jogrendszerünk ellentmondásos.
A JOGHÉZAG PROBLÉMÁJA «Joghézagról tágabb és szűkebb értelemben lehet szó. Tág
értelemben akkor beszélünk joghézagról, ha nem lehet egyértelműen megállapítani, hogy
milyen szabály vonatkozik az adott esetre; szűk értelemben pedig akkor, ha a hatályos jogból
„hiányzik” az ügy eldöntéséhez szükséges norma, bár azt a jogrendszernek tartalmaznia
kellene. Ennek megfelelően a tág értelemben vett joghézag egyik esete csupán az az eset,
amikor azért nem lehet megmondani, hogy milyen szabályt kell alkalmazni a konkrét
esetben, mert nincs ilyen szabály. A meghatározatlanság mibenléte szempontjából tehát a tág
értelemben vett joghézagok következő fajtáit különböztethetjük meg:
(a) inszujjienáa-hézag: a jog nem szabályoz, pedig szabályoznia kellene — ez a szoros
értelemben vett joghézag;
(b) inkonzisztencia-hézag: a jog szabályoz, de ellentmondásos módon — azaz több, ellentétes
tartalmú szabályt is tartalmaz;
(c) indetemenáa-hézag: a jog szabályoz, de homályosan vagy nem egyértelműen — azaz
bizonytalan az alkalmazandó szabály tartalma; s végül
(d) axiológiai hézag: a jog szabályoz, de erkölcsileg nem elfogadható módon — az
egyértelmű szabály ellentétben áll valamely erkölcsi paranccsal. 42
Immár a szoros értelemben vett joghézag felé fordulva annak keletkezése szempontjából a
joghézag két válfaja között tehetünk különbséget. Közülük az
39
V.ö. 4/1997. (I. 22.) AB hat. Lásd részletesebben Jakab András: A jogszabálytan főbb kérdéseiről. Budapest: Unió,
2003, 123. skk.
40
V.ö. A nemzetköz} szerződésekkel kapcsolatos eljárásokról szóló 2005. évi L. tv.
41
Hogy ez miért nem sikerülhet mégsem, azzal majd a Jogdogmatika c. tárgy feldolgozásakor foglalkozunk.
V.ö. Szabó Miklós: Ars iuris. A jogdogmatika alapjai. Miskolc: Bíbor, 2005.
42
Aleksander Peczenik.: On Law and Reason. Dordrecht: Kluwer, 1989, 24. o
132 ÖTÖDIK FEJEZET
egyik az eredetijoghézag, amely annak tulajdonítható, hogy a jogalkotó valamilyen hibát vagy
mulasztást követett el, s nem alkotta meg azt a szabályt, amelyet már eredetileg is meg kellett
volna alkotnia; s ezért hiányzik a szükséges szabály a jogrendszerből. A másik — a
s%ár)7ia%ékosjoghézag — úgy áll elő, hogy az eredetileg hézagmentes szabályozást követően
keletkezett olyan új társadalmi viszony (szituáció), melyet a jog addig még nem is szabályozhatott,
de szabályozása immár szükséges volna. 43
A joghézaggal kapcsolatban két további kérdés merül fel.
(1) Az egyik az, hogy kiküszöbölhetők-e a joghézagok, azaz végezhet-e „tökéletes munkát” a
jogalkotó. Az erre adható válasz kétfelé ágazik. Amennyiben az ember képes egyáltalán a
tökéletességre, annyiban a jogalkotó is képes — az eredeti joghézag tehát elvileg
kiküszöbölhető. Más azonban a helyzet a származékos joghézaggal, amely az élet folyamatos
változása és a jogszabályok időszakonkénti történő módosítása közötti feszültségből áll elő. A
társadalmi viszonyok folytonos változásával szemben a jogi szabályozás egy időpillanatban
történik meg, s megváltoztatásáig vagy új szabály alkotásáig a jogszabály változatlanul
hatályban marad. E köztes időben szétnyíló szabályozási „olló” a származékos joghézagok
keletkezésének forrása: az élet egyszerűen „túlhalad” a tartósságot kedvelő szabályozáson.
(2) A másik kérdés az, hogy mit lehet tenni egy joghézag felbukkanásakor. A lehetőségek
szerteágazóak:
(a) Lehetséges — strucc módjára — azt mondani, hogy egy jogrendszerben nem is
lehetségesek joghézagok. Ezt a szélsőséges álláspontot a jogpozitivizmus néhány elmélete
hirdeti,44 mondván, hogy egy esetre vagy van szabály, vagy nincs — s ha nincs, az annak a
jele, hogy a jogalkotó nem is kívánta azt az esetet szabályozni, tehát meghagyta a felek
szabad rendelkezése számára. Ez persze csak elméletileg lehetséges álláspont, amellyel mit
sem kezdhet a bíró, aki előtt egy döntésre váró ügy áll, s nem élhet a non liquet (=„nem
világos”) kifogásával.
(b) A hatalommegosztás doktrínájából következő megoldás az, hogy — mivel jogot csak
a jogalkotó alkothat — kizárólag a jogalkotó feladatát képezheti a joghézagok betömködése.
Ez esetben.a jogalkalmazó (bíró) ismét teheteden — „áll az ügy” — egészen addig, amíg a
jogalkotó nem korrigálja a jogrendszer fogyatékosságát. A gyakorlatban ez is alig követhető
út. Előnye lenne viszont, hogy elismeri a hézagok lehetőségét jogrendszerben, miközben
kizárja, hogy a jogalkalmazó — aki a jogi norma értelmezője és alkalmazója — jogalkotói sze-
repkörben tűnhessen fel.
(c) A gyakorlatban is járható utak egyike, ha egy „szomszédos” (azaz hasonló) esetre
vonatkozó szabályt a joghézag alá eső eset „fölé tolunk”. Ez esetben
43
A házastársak egymás közti vagyonjogi viszonyának szabályozása után így vált szükségessé pl. az élettársak
egymás közti vagyonjogi viszonyainak szabályozása, s afelé tartunk, hogy kezdjen „hiányozni” az együttélő
azonos neműek helyzetének jogi rendezése.
44
Ezt vallja pl. Moór Gyula: ‘A joghézag kérdéséről.’ In Kolosváry Bálint Emlékkönyv Budapest: Grill, 1939, 308-321.
o.
A JOGRENDSZER 133
45
A rendszerszerűséget Jogalkotási törvény is előírja: „A jogszabályok megalkotásakor biztosí tani kell, hogy
a jogszabály [...] b) illeszkedjen a jogrendszer egységébe”. (Jat. 2. § (4) bek.)
134 ÖTÖDIK FEJEZET
46
„A jogállamiság elvéből nem következik, hogy az azonos szintű jogszabályok közötti norma - kollízió kizárt. [...]
Alkotmányellenesség megállapítására ezért törvényi rendelkezések kollíziója miatt csak akkor kerülhet sor, ha
[az] alkotmányos elvek vagy jogok valamelyike megsérül annak folytán, hogy' a szabályozás ellentmondása
jogszabály-értelmezéssel nem oldható fel és ez anyagi alkotmányellenességhez vezet, vagy ha a normaszövegek
értelmezhetet- lensége valamely konkrét alapjogi sérelmet okoz. Ennek hiányában azonban az azonos szintű
normaszövegek lehetséges értelmezési nehézsége, illetőleg az értelmezéstől függő ellentéte, összeütközése
önmagában nem jelent alkotmányellenességet.” 35/1991. (VI. 20.) AB hat.
A JOGRENDSZER 135
ügyek elosztásának elvét jelenti a hierarchikus szintek között. Hatásköre sosem egy
konkrét szervnek, hanem egy szervtípusnak van. „A” törvényszék, „a” polgármesteri hivatal,
„a” földhivatal, „a” nyomozó hatóság stb. rendelkezik hatáskörrel a hozzá rendelt
ügycsoportban. A hatáskör telepítése szempontjából különböztethetjük meg az általános és a
különleges hatáskörű szerveket. Az általános hatásköm szervtípus az adott ügytípusban az eljárás
rendjében szabály szerint döntési felhatalmazottsággal rendelkezik — kivéve, ha speciális szabály
ettől eltérően rendelkezik. Ilyenek pl. a helyi (járás-) bíróságok a peres eljárásokban. A
különleges hatáskörű szervek éppen a kivételek: azok az ügytípusok tartoznak hozzájuk,
amelyeket kiemeltek a főszabály alól. Ilyenek a kiemelkedő súlyú ügyek (pl- az emberölés a
büntető, vagy a pertárgy nagy értéke a polgári eljárásokban), illetve egyes specifikus
ügytípusok (pl. a katonák elleni büntető eljárás vagy a választási bíráskodás).
A hatáskör jogállamban nem vonható el, vagyis ha egy adott ügyben egy szerv
megállapította hatáskörét, akkor abban nem járhat el más (pozitív elvonás), vagy ha
megállapította hatáskörének hiányát, akkor arra nem utasíthatja más (negatív elvonás). A
hatásköri összeütközés pozitív, ha két szerv is megállapítja saját hatáskörét; s negatív, ha
mindkettő hatáskörének hiányát állapítja meg. Az ebből fakadó viták feloldására ezé^t
helyenként és koronként különbíróságként hatásköri bíróság alakul (mint pl. Magyarországon
1907 és 1949 között); de ha ilyen nem is működik, a hatásköri vita feloldásának szabályai
rögzítve vannak, hogy egy ügy se maradjon „gazdátlan” vagy vitatott.
(b) Az illetékesség az azonos hatáskörű szervek közül jelöli ki, hogy melyik jogosult és
köteles eljárni. Mint mondtuk, a hatásköri szabályok egy szervtípus azonosítását teszik
lehetővé; az illetékesség e szervtípusba tartozó szervek közül jelöl ki egy konkrét szervet. Az
illetékességi szabályok tehát a területi munka- megosztás elvét adják meg, hiszen az azonos
hatáskörű szervek (pl. a járásbíróságok vagy törvényszékek) más-más földrajzi területen
működnek. Azt a szempontot, amely illetékességet biztosít egy szervnek, illetékességi oknak
nevezzük.
Az illetékességi ok is lehet általános és specifikus. Általános illetékességi ok pl. a polgári jogi
ügyekben az alperes lakóhelye, büntető ügyekben a bűncselekmény elkövetésének helye.
Kisegítő’ illetékességi okra lehet szükség, ha az általános nem állapítható meg; mint pl. az alperes
utolsó belföldi lakóhelye, ha időközben külföldre költözött, vagy az elsőként intézkedő
büntető bíróság, ha az elkövetés helye nem állapítható meg. A különös illetékességi ok az általános
szabálytól való eltérés esete, amely eredményezhet vagylagos és kizárólagos illetékességet. A
vagylagos illetékesség választható; pl. vagyonjogi perekben az ingadan fekvésének helye, vagy
büntető ügyekben a terhelt lakóhelye, ha az ügyész ott emel vádat. A kizárólagos illetékesség
leszűkíti az azonos hatáskörű szervek körét, egy altípusukat jelölve ki; ezzel találkozunk pl.
sajtóhelyreigazítási perekben vagy fiatalkorú ellen indult büntető eljárásban.
Az illetékesség kérdésében is ki kell zárni két lehetőséget: az egyik az, hogy az ügyben
két bíróság vagy hatóság is eljárjon (pozitív összeütközés), a másik
136 ÖTÖDIK FEJEZET
pedig az, hogy az eljárást több lehetséges bíróság vág)' hatóság is elutasítsa (ne-
gatív összeütközés). Az ilyen vita eldöntése a hatásköri összeütközésekhez hasonlatos.
ajánlott irodalom
h
ányféle módon, hányféle szabályt követve élhetnek együtt az emberek!
— a kultúrák közötti érintkezés elemi tapasztalata ez. A kíváncsiságon
túl az ésszerűség is azt diktálja, hogy ismerjük meg egymást, és próbál-
junk meg tanulni egymástól. Ha a mássághoz nem az előítéletes elutasítás atti-
tűdjével viszonyulunk, akkor nincs okunk feltételezni, hogy az általunk kialakí-
tott rend eleve jobb, mint a másoké. Az összehasonlítás ezen a késztetettségen túl a
tudományok művelésének is általánosan alkalmazott módszere. Isaiah Berlin
arra a következtetésre jutott, hogy a filozófiai kérdésfeltevések végül is egy alap-
formulára vezethetők vissza: „Minden dolog hasonlít valami másra — mire ha-
sonlít ez?” Gondolkodásunk és a világban való tájékozódásunk alapvetően ana-
lógiás módszeréről van szó. Amit látunk, amit megfigyelünk, azt a korábban már
látott és megfigyelt dolgokkal vetjük egybe, s azokhoz képest helyezzük el a
világról alkotott összképünkben. Nem meglepő tehát, hogy az összehasonlító
módszer a tudományos gondolkodás kezdeteitől, s — a földrajztól a néprajzig —
a legkülönfélébb tudományokban jelen van.
A JOGÖSSZEHASONLÍTÁS
1
1900-ban lépett hatályba a német Polgári Törvénykönyv is. Az első összehasonlító jogászok pusztán azt
vizsgálták, hogy a német jog lehet-e alapja az 1904-ben centenáriumát ünneplő francia törvénykönyv
reformjának vagy sem. Csak az első világháború után kezdték el összevetni a civiljogot és a common lam-wÁ, míg a
második világháború utáni fő kérdés a két eltérő ideológiai tömb országainak „belső” és „külső” összehasonlítása
lett.
138 HATODIK FEJEZET
2
Ez a három szó nyilvánvalóan a „Hatályon kívül helyezem!”, s azt juttatja kifejezésre, hogy a jog tartalmának
megváltozásával mintegy értelmetlenné válik minden, amit előzőleg arról írtak.
3
René Dávid: A jelenkor nagy jogrendszerei. Összehasonlító jog. (Ford.: Nagy7 Lajosné Dúsa Margit) Budapest: Közgazdasági
és Jogi Könyvkiadó, 1977, 25. o.
A JOGCSALÁDOK 139
4
Konrad Zweigert — Hein Kötz: Einführung in die 'Richtsvergleichung auf dem Gebiete des Privatrechts. Tübingen: Mohr,
1971; angolul: Intoduction to the Comparative IMW. Oxford: Clarendon, 1992.
A JOGCSALÁDOK 141
seket. Ezért indokoltan foglalhatók össze a „modem” vagy „nyugati” 3 jog fogalmában;
ahova befogadták a modernizálódott tradicionális és vallási jogokat is.
(2) Két és fél évtizeddel ezelőtt még nem okozott különösebb problémát megvonni a
szocialista tábor határait, s ezzel egyúttal kijelölni a szocialista jogcsalád territóriumát. Napjainkra
a valamikori szocialista országok zöme rendszer- váltást hajtott végre, s visszaalakult
demokratikus politikai rendszert működtetni kívánó polgári társadalmakká. Ez két lépés
megtételét jelentette: egyrészt visszatérést az eredeti jogcsaládba (Magyarország esetében a
római-germán jogcsaládba, s azon belül a germanista jogkörbe); másrészt felzárkózást
azokhoz a folyamatokhoz, amelyek az anya-jogcsaládban időközben végbementek (vagyis a
modernizálódást). Eszerint a ‘szocialista jogcsalád’ fogalmát nyugodt szívvel átengedhetnénk
a jogtörténet tudományának — ha nem volnának máig velünk élő elemei és következményei.
így alább legalább röviden szólni kell róla.
(3) Az „egyéb” kategóriába sorolt jogrendszerek is egyre inkább történeti-
kultúrtörténeti érdekességgel bírnak csupán. Fontos hangsúlyozni, hogy ha a ‘zsidó jog’
kifejezést használjuk, az nem Izrael állam — modem — jogát jelöli, hanem arra a
hagyományos, ősi jogra utal, amely a zsidó nép sajátja volt, de amelyet jogként ma már csak
bizonyos jogterületen (pl. személyi vagy családjogban) követnek. Ugyanígy a ‘kínai jog’ is az
ősi, történeti kínai jogra utal, s nem a Kínai Népköztársaság ma hatályos jogszabályainak
összességére. Hasonlóképpen csak történeti és kultúrantropológiai kategóriákkal elemezhető
Fekete- Afrika vagy Madagaszkár tradicionális joga is. Mindezen országok felszabadultak
ugyanis a gyarmati uralom alól, s több-kevesebb sikerrel modernizáción estek át. Mai joguk
tehát a modern jog része — még ha sok torzulást és elmaradottságot mutat is. E körben
egyetlen jelentős, dominanciára törekvő jogtípus nevezhető meg csupán: az iszlám jog,
melyről ezért külön is szólunk.
A SZOCIALISTA JOG • A ‘szocialista jogcsalád’ kifejezés használata evidencia volt azokban az
évtizedekben, amikor a szocialista országok blokkja fennen hirdette, hogy az ő joguk a
„magasabbrendű” szocialista jog m-egvalósulása, a világ többi része pedig tapasztalhatta, hogy
ezekben az országokban valóban másként mennek a dolgok, mint náluk. Egyetértés volt
tehát ebben a kérdésben, s minden összehasonlító jogi alapmunka magától értetődő módon
különítette el a szocialista jogrendszerek csoportját. Némi távlatból visszatekintve azonban jó
okunk van feltenni a kérdést: valóban olyan nyilvánvaló volt-e ez a feltevés, létezett-e egyáltalán
az a valami, amit „szocialista jogcsaládnak” szoktunk nevezni?
A kétely forrása az, hogy — ha a jogcsaládot az említett tartós és általános formai
(stílus)jegyekkel definiáljuk, akkor — lehetséges-e az egyáltalán, hogy pl. Magyarország
mintegy ezer éven át a római-germán jogcsalád tagja legyen, ebből 1948/49-ben átiépjen egy
másik, a szocialista jogcsaládba, majd négy évtizedre rá, 1989/90-ben gond nélkül visszalépjen
az előzőbe. Az ilyen „lépegetés”
5
A „nyugati jog” terminust lásd H. J. Berman: Law and Revolution. The Formation of the Western Legal Tradition. Cambridge -
London: Harvard University Press, 1983,1-4. o.
142 HATODIK FEJEZET
nehézségeit jól mutatja, ha elképzeljük, hogy a common law családjába lépünk be, majd ki. Ha
azt válaszoljuk tehát, hogy a szocialista jogcsalád valójában nem is létezett, akkor arra
hivatkozhatunk, hogy a jog jellegében, működési módjában és a római-germán jogcsaládot
jellemző attribútumaiban nem következett be változás — ami változott, az nem a jog, hanem
a politika volt. A politika természetesen beavatkozott a jogba, amint beavatkozott a gazdaságba,
a kultúrába, az oktatásba, stb. is. Ez a beavatkozás azonban nem ragadta — nem is ragadhatta
— ki jogunkat abból a jogcsaládból, amelyhez tradicionálisan tartozik, csupán eltorzította és
elcsökevényesítette. Mint ahogy a barbárok a Nyugat-Római Birodalom bukása után a saját
primitívebb viszonyaikhoz torzították a római jogot, úgy a szocialista politikai rendszerek is a
saját ¡gémeikhez redukálták a római- germán családba tartozó jogot, annak helyébe azonban
nem tudtak (nem is akartak) valamilyen gyökeresen más jogot helyezni. Következtetésünk
tehát az lehet, hogy ez a jog mint jog a szocializmus idején is a római-germán jogcsalád —
mostoha — gyermeke volt.
A római-germán jogcsaláddal való történeti hasonlóságok mellett a leglényegesebb
különbség — mely egyúttal a szocialista jogok legfontosabb közös vonása is — a politikai
rendszer és a jogi rendszer sajátos viszonyában rejlik. A marxizmus ideológiája ugyanis
kizárólag a politikai hatalom eszközének tekintette a jogot és nem tulajdonított számára
önálló társadalomszervező erőt. Ennek megfelelően a szocialista országokban a jog elvesztette
azt a viszonylagos függetlenségét a politikai rendszertől, melyet a polgári társadalmakban
élvez, s mely belső szervezettségének az alapja. A jog szférájában ez többek között abban a
jelenségben nyilvánult meg, hogy — párhuzamosan a társadalom államosítására tett
kísérlettel (pl. a magántulajdon megszüntetése vagy visszaszorítása révén) — a magánjog
elvesztette elsődlegességét, és a jogi viszonyok átpolitizálódtak, s közjogiassá váltak. A jognak
puszta politikai eszközzé való degradálása a jog létét magát, önálló rendszerszerű
működésének alapjait sodorja veszélybe, s jellegzetes tünetekben nyilvánul meg a jogalkotás
és a jogalkalmazás terén.
A jogalkotás legszembeötlőbb vonásaként a jogszabályi hierarchia megfordult, s á
kormányzati szint alatt elhelyezkedő jogszabályok szerepe vált döntővé. Ez az Alkotmány és
a törvények súlyának, szerepének csökkenését hozta magával. Ugyanezen okból igen nagy
mennyiségű és rövid életű jogszabály született (jog- szabálydömping és -infláció), s ez
túlszabályozáshoz és a jogbiztonság szétzilálásához vezetett. Ennek hátterében az instrumentális
jogfelfogás állt: az az elképzelés, hogy a jogot puszta eszközként lehet használni a mindenkori és
folyton változó politikai akarat érvényre juttatására. Ez az akarat pedig nagyigényű: az
előzetesen meghirdetett eszmék mintájára szeretné átformálni a társadalmat, átgyúrni az
embereket. Minthogy a törvények az akarat érvényesítésének korlátját képezik, a törvények
helyett szívesebben éltek a rendeleti szabályozás technikájával.
A jogalkalmazásban a legalacsonyabb jogforrást vették alapul, mivel azt a magasabb szintű
jogforrások konkretizálásának tekintették, még ha annak konkrét
A JOGCSALÁDOK 143
6
Megjegyzendő, hogy a kereszténység történetében is voltak törekvések „vallási fundamentalizmusra”, vagyis
arra, hogy az élet minden területét a vallási szabályrendszer alá helyezzék, s ma is vannak vallási csoportok —
pl. az amishok —, melyek kizárólag a Biblia parancsolatait ismerik el kötelezőnek. A keresztény világ azonban -
nyilvánvalóan a római jogi hagyomány súlyának és tekintélyének köszönhetően - sosem helyezte magát oly
mértékben a vallási normák irányítása alá, hogy történelmének akár egy-egy szakaszában is vallási jognak
nevezhetnénk. A katolikus egyház jog iránti igénye a kánonjogban összpontosult, amely egyre szűkebb
szabályozási körre terjed ki, de teljes jogrendszerként sosem tudott megszerveződni; de nem is akart: „Az én
királyságom nem e világról való” - mondotta Krisztus.
144 HATODIK FEJEZET
8
A többi vallási és tradicionális jogrendszer bemutatását lásd R. Dávid: i.m. 367. skk.
9
Az arab szavak átírására többféle megoldás kínálkozik; mi a magyar hangtan szempontjából a legegyszerűbbet
(bárha legpontatlanabbat) alkalmazzuk, a David-fordítás megoldásait követve.
146 HATODIK FEJEZET
telmében. A saria nem tette meg tehát azt a lépést, amely a római jog rögtön megtett a ius, a fás
és a mos elkülönítésével, s a jognak ember alkotta jogként tételezésével. Az iszlám
felfogásában a jogi normák közvetlenül Istentől származnak, s elsősorban nem az emberek
egymás közti, hanem az emberek és Isten közti viszonyt szabályozzák. 10 E normák közül
azonban csak a világi hatalom képviselője (kádi) által alkalmazott külső magatartás kötelező és
tiltó előírásait tekintik a saria részének; következésképpen a jogtudomány sem különült úgy el
a teológiától, mint a nyugati világban, hanem alap- vagy háttértudományként épít az
utóbbira.11
Az iszlám jog forrásai azok, amelyek e jog sajátszerűségét és különállását
legszembeötlőbben szemléltetik. Szokásosan négy forrást neveznek meg: 12
(1) Természetesen az első, bár szövegszerűen a legritkábban alkalmazott jogforrás maga
a Korán. E szent irat jegyzi fel azokat a kinyilatkozásokat, amelyeket Allah tett prófétájának,
Mohamednek. Jogi értelemben vett törvénykönyvnek semmiképpen sem tekinthetjük, hiszen
túlságosan töredékesek és áttételesek az utalásai — inkább legitimációs forrásként és
értelmezési alapként szolgál.
(2) Részletesebb, s ezért tételezett jogforrás a S^unna, vagyis az a gyűjtemény, amely a
Mohamed cselekedeteire és mondásaira vonatkozó hagyományokat (/W/j^-okat) szerkeszti
egybe. Egy-egy hadís^ két részből áll: az első rész mutatja be a Prófétáig visszavezető
láncolatban a hagyomány továbbadásának menetét (ki kinek mondta el, adta tovább), ami
nyilvánvalóan legitimááósfunkciót lát el; a második magának a hagyománynak a tartalmát foglalja
össze.
(3) Az lelopná az iszlám tudósainak egyetértésével igazolt normák összessége,
hasonlatosan a communis opinio doctorum-hoz a nyugati világban. A hadís£- gyűjtemények X.
századi megmerevedésével lezárult a jogtudomány elméleti jogfejlesztő funkciója is — ez az
‘id%stihád\ „a kapu bezáródása”. Ezt követően az iszlám jog szinte a XX. századi
reformmozgalmakig változatlan maradt.
(4) A kijás^ — az analógiával való érvelés — iránti igény abból a felfogásból fakad, hogy
az iszlám jog az isteni teljességből következően minden kérdésre választ ad, s ha nem, akkor
is el lehet jutni a válaszhoz. A hasonlóságon alapuló ezen hivatkozási mód azért különösen
alkalmas az iszlám számára, mert nem teszi szükségessé az általánosítást és az elvek
kibontását, hanem beéri azzal, hogy az esetet a fenti jogforrásokkal hozza összefüggésbe. 13
(5) Kézenfekvő volna a törvényhozás felhasználása a jog fejlesztésére, amely lehetőséget
azonban fejlődésének korai szakaszában érzékelhető fontolgatás után az iszlám jog elvetett:
az iszlám jog nem emberi jog, ember által nem alkotható. A „törvényhozó” pozíciójában tehát
Allahon kívül csak a Próféta jelenhet meg; rajtuk kívül még a kalifák sem. Ez a körülmény
tehető leginkább
10
René Dávid szerint az iszlám jog nem is több, mint „az iszlám vallás egyik oldala”: i.m. 371. o.
Ennek egyik vetülete, hogy az iszlám jog nem „jog-”, hanem „kötelesség-központú”.
11
V.ö.Janv János: Klasszikus iszlám jog. Budapest: Gondolat, 2006, 53. skk.
12
Pl. René Dávid: i.m. 372. skk.
13 Uo. 376. o.
A JOGCSALÁDOK 147
A RÓMAI-GERMÁN JOGCSALÁD
16
Részletesen lásd H. J. Berman: i.m. II. Rész.
17
LexRipuaria. Tit. 58. c. 1.
A JOGCSALÁDOK 149
ságát hirdette. Egyrészt azt tanította, hogy a társadalmi jelenségek (s így a jog is) a
racionálisan gondolkodó ember által kontrollálhatóak, tervezhetőek, bizonyos elvekből a
logikai dedukció eszközével levezethetőek. Másrészt a felvilágosodáshoz kötődő liberális tanok
szerint a hatalom (és a hatalom által tételezett jog) forrása a vele szerződést kötő nép. E két
tényező hatására hódít teret az az elképzelés, hogy a jog nem csupán logikailag szépen
felépített, de szabadon tételezhető, azaz tartalmában szabadon változtatható.
Végezetül — mint majd alább láthatjuk — a jogcsalád kialakulását és fejlődését
végigkíséri és meghatározza a tudomány és oktatás által játszott jelentős szerep.
A JOG SZERKEZETE • A római jog — a ius civile — dominanciájából fakad, hogy ez a jogcsalád
magánjogi súlypontú volt, azaz a jogtudomány, sőt egyáltalában a jog a iustinianusi
kompiláción alapult. (Ezért is nevezik gyakran — elsősorban a common law jogászai — áviljogi
rendszereknek az ide tartozó jogrendszereket.) Sokáig a ‘jog’ kizárólag a magánjogot
jelentette, miközben a közhatalom gyakorlása kívül maradt a jog kontroliján. A közjognak a
jog integráns részévé válása annak elfogadását tételezte fel, hogy a hatalom gyakorlói, az
uralkodók, a törvényhozók sem állnak a törvények fölött, s hatalmuk nem terjed ki a jogot
alkalmazó bíróságok eseti döntéseire. Ennek alapjait a — kezdetben természetjogtól inspirált
— alkotmányjog, majd a közhatalom gyakorlását intézményesítő közigazgatási jog fektette le.
A korai jogtudománynak köszönhető ugyanakkor az, hogy először kezdi a Digesta
kazuisztikus tételeit rendszerezni, magyarázni, az elszórt jogtételeket, parancsokat egymással
összefüggésbe hozni, azaz. egyszerű jogtételekből jogintézményeket szerkeszteni, ezeket a
jogintézményeket pedig egy-egy törvénybe, s a törvényeket jogterületbe szervezni. (Pl. a
különböző elszórt, egyedi perjogi részlet- rendelkezésekből egy átlátható perjogi „rendszert”
konstruálni, a felelősséggel kapcsolatos szabályokat felelősség-tanná általánosítani — hogy
mindez majd polgári vagy büntető anyagi vagy eljárási jogba szerveződjön.) Erre a módszerre
egyszerre hat a kereszténység (skolasztikus módszer, bibliamagyarázat) és a görög filozófia
(dialektikus módszer).
Az így összerendezett jogterületeket nevezzük jogágaknak, amelyek szabályozási
területükben (tárgyukban) és szabályozási módszereikben is különböznek egymástól. A
történetileg első tagolódás a közjog-magánjog dichotómia, amely mindmáig megalapozza a
jogági tagozódást. A magánjog az állampolgárok közötti vagyoni, és személyes viszonyokat
szabályozza, és szabályozási módszerére elsősorban a mellérendeltség (a szembenálló felek
jogainak és kötelezettségeinek egyensúlya) jellemző, míg a közjog az állam szféráját rendezi,
és jellemzően az alá-fölérendeltségi (hatalmi) viszonyok vannak benne túlsúlyban. 1*8
A TÖRVÉNYI JOG • A természetjogtanok a jog említett „megkettőzésével” természetjogra és
(ember által) alkotott-jogra a ‘jog’ és a ‘törvény’ fogalmának
18
Erről szólt részletesebben az előző fejezet.
150 HATODIK FEJEZET
’ John Merrvman: The Civil ]^aw Tradition. An Introduction to the Lega/ Systems of Western Europe and luitin America. Stanford:
Stanford University Press, 1990 (2nd ed.), 59. o.
-1 Sokat oldott ezen az elgondoláson az alkotmánybíráskodás megjelenése. Ennek puszta léte is cáfolja a
törvényhozó szupremáciáját, hiszen azt juttatja kifejezésre, hogy a törvényhozó sem tehet meg bármit, hanem
akaratát csak az Alkotmány korlátai között juttathatja érvényre
1
Ennek a szemléletnek egy szelídebb megnyilvánulását illusztrálja a francia Semmítőszék (Cour de Cassationj
története. Ezt a bíróságot, melyet eredetileg nem is bíróságnak neveztek, azért hozták létre, hogy hatályon
kívül helyezze azokat a döntéseket, amelyekben a bíróság nem megfelelően értelmezte a törvényt; vagyis
feladata az értelmezés felügyelete. Mint a jogszociológia később kimutatta, a Semmitőszék éppenséggel nem a
bíróságok törvényszöveghez kötöttségének őre,
A JOGCSALÁDOK 15 1
hanem ellenkezőleg, a jogfejlesztés motorjává lett, hiszen, amennyiben a jogélet megkívánta mértékben
átengedte a saját szűrőjén a fontosabb precedenst jelentő ítéleteket is.
22 ezzel a hagyománnyal sajátosan szakító megoldást alkalmaz a svájci Polgári Törvénykönyv 1. szakaszának (2)
bekezdése, amikor arra utasítja a bírót, hogy joghézag esetén — végső soron — döntsön úgy, mintha ő lenne a
törvényhozó.
23
J. N. Adams — R. Brownsword: Understanding Imiv. London: Sweet & Maxwell, 2006 (6th ed.), 119. skk.
152 HATODIK FEJEZET
24
A jogrendszerek indoklási stílusának kiváló elemzését adja N. MacCormick - R. S. Summers (eds.): Interpreting
Statutes. A Comparative Study. Brookfield, Vermont: Dartmouth, 1991.
23
J. Merrvman: i.m. 36. o.
26
Lásd Szabó Béla: ‘Ins commune hajdan és majdan.’ In: Szabó Miklós (szerk.): Jogbölcseleti előadások. Bíbor Kiadó,
Miskolc, 1998.
A JOGCSALÁDOK 153
solták. A római jog belső jogba való beszivárgásának egyik oka az volt, hogy a ius commune
Európa-szerte szubszidiárius érvényességgel bírt, azaz alkalmazható helyi szokásjog
hiányában ehhez kellett fordulni. Ugyancsak kézenfekvő volt, hogy ha valaki a helyi
szokásjogot gyűjtötte is össze, a joganyag rendszerezéséhez a római jog kategóriáit és
rendszertanát hívja segítségül. A recepció, az a folyamat, ahogyan a ius commune a belső jog
részévé vált, lehetett tudatos, viszonylag rövid idejű és radikális, mint például a XVI. századi
német területeken, s lehetett spontán, elhúzódó és kevésbé radikális, mint például
Franciaországban. A jogtörténet azt mutatja, hogy a recepció mélysége szorosan összefügg a
központi hatalom gyengeségével. Ahol volt erős központi hatalom, s fejlett belső jog alakult
ki, mint például Angliában, ott nem volt szükség a recepcióra, míg Németország területi
széttagoltsága és' a központi hatalom gyengesége magj^a- rázza azt, hogy miért éppen itt volt
a legnagyobb igény a római jogi eredetű szabályok átvételére. (Ugyancsak ez magyarázza azt
a paradoxont, miért a germán jogkörhöz tartozó német, s nem a romanista jogkörhöz tartozó
francia jog vett át több római jogi megoldást.)
JELLEGADÓ TÖRVÉNYKÖNYVEK A RÓMAI-GERMÁN JOGCSALÁDBAN • A
római-germán jogcsaládon belüli romanista jogkör központi jelentőségű kódexe a francia polgári
törvénykönyv (Code civil vagy Code Napokon). Ennek megalkotásában különösen fontos szerepet
játszott az a racionalista (tév)hit, hogy a társadalmi életet racionális renddé lehet tenni
pusztán azáltal, hogy a jog szabályait újraírjuk egy átfogó „koncepció” jegyében. A francia
kódex ezenfelül egy forradalmi szituáció nyomán született, s magán hordja a modem liberál-
kapitalista jog szinte minden vonását. Azt mondhatjuk, hogy a Code ávil „a” polgári tör-
vénykönyv: világos szerkezetű, minden feudális elemtől, „kompromisszumtól” mentes, a
bírói mérlegelésnek (és önkénynek) igen kis teret hagy, rövid, egyszerű megfogalmazású.
Nem csupán megformáltságának módja, hanem politikai tartalma, gazdasági szerepe és
szimbolikus jelentősége miatt szokták mondani, hogy a Code a „legpolgáribb” magánjogi
kódex. Vagyis:
(a) A Code — és előtte a forradalmi jog még inkább — radikális álláspontot foglal el a törvény és a
bíró viszonyát illetően, ugyanakkor bizonyos tekintetben nagyon bölcs engedményeket tesz: pl.
stílusában nem olyan részletező, skrupulózus, mint azt az ember egy jogforrási
kizárólagosságra törő kódextől várná. Sőt, olykor éppen ellenkezőleg, a Code-ra rendkívül
tömör, olykor aforizmaszerű megfogalmazás jellemző. (Pl. a kártérítési jog a Code-ban
mindössze öt szakaszba van sűrítve, amely szinte változtatás nélkül ma is érvényben van.)
(b) A Code a tulajdonos-polgár törvénykönyve. Ez azt jelenti, hogy a kódex alkotóinak szeme
előtt a racionálisan döntő, információkkal és jogismerettel rendelkező írni-olvasni tudó,
letelepedett férfi átlagpolgár lebegett, amikor a törvényt megalkották. A Code emiatt a
személyes-, tulajdon-, és szerződési szabadság maximumát igyekszik garantálni.
154 HATODIK FEJEZET
(c) A Code átmenetet testesít meg a teljesen elvont jogelvek és a konkrét ka%uis%tikus
szabályok között. Ezzel nem csak a magánjogi kódexek stílusát határozta meg évszázadokra,
hanem más törvényekét is.
A felvilágosodás a germanista jogkört meghatározó Németországban sajátos hatást gyakorolt a
jogéletre. Míg Angliában alig tudott a jog szférájára hatást tenni, Franciaországban pedig a
Code dvil megalkotásával közvetlen és gyors győzelmet aratott, Németországban kerülő úton, a
nagy protestáns természetjogi rendszereken keresztül kezdett el hatni az ész elveiből
levezetett raáonális jog eszméje, amely több sikertelen kísérlet után a BGB-ben (Bürgerliches
Gesetzbuch, a Német Polgári Törvénykönyv) csúcsosodott ki.
A BGB — ahogy egy német jogtudós mondta — „inkább a XIX. század fináléja, mintsem a
XX. század nyitánya” (a törvénykönyv ugyanis 1900. január 1-én lépett hatályba, bár már
négy évvel azelőtt elfogadták). Ez magyarázza azt a megállapítást, hogy a BGB - szemben a
Code civil-ló. — konzervatív kódex, ami a következőket jelenti:
(a) A BGB joga jogászjog, és elsősorban a pandektista iskola 27 pontosságra, részletességre,
absztraktságra törekvő nyelvezete és stílusa jellemzi. „Címzettjei” nem az állampolgárok,
hanem elsősorban a jogászok. (Persze nem jogi, hanem szociológiai értelemben: jogi
értelemben természetesen az állampolgárok a címzettjei.) Konstrukciói, fogalmai
mesterségesek, nyelve műnyelv, amelyet igazán csak a szakma érthet meg. Fő célja nem a
tömörség, hanem a pontosság, ezért olykor igen bonyolult. Sok kereszthivatkozás található
benne, azaz bizonyos rendelkezéseket csak egy vagy több előző szakaszban kifejtett fogalom
révén érthetünk meg.
(b) A törvénykönyv szerkezete is sajátos. Felosztásában követi az alábbi rendszert: a
francia kódexben ismeretlen általános részt (I. könyv) követően kötelmi jog (II. könyv),
tulajdonjog (III. könyv), családi jog (IV. könyv), öröklési jog (V. könyv). Az utóbbi
megkülönböztetés — pl. a iura in rém — inra inpersonam (dologi
— kötelmi jogosítvány)28 — római jogi (s később a pandekta-jogtudomány által
továbbfejlesztett) kategóriáit tükrözi. (A magyar Ptk. szerkezete is hasonló.) Erre a
szerkesztésre az jellemző, hogy nem feltétlenül a „józan ész”, hanem egy sajátos jogászi
észjárás, logika szabályai érvényesülnek benne.29
Sokan azt mondják, hogy az erősen természetjogias Osztrák Volgán Törvény- könyv (Allgemeines
Bürgerliches Gesetzbuch, ABGB, 1811) sajátos átmenetet képez a BGB és a Code civil között.
Keletkezésének ideje is mutatja, hogy erőteljesen
27
A római jogra támaszkodó és azt tanjoggá fejlesztő XIX. századi német jogtudományi irányzat.
28
Kötelmi alanyi jog az, amely relatív jogviszonyból fakad (szerződésből, vagy szerződésszerű tényekből), míg
dologi alanyi jog az, amely abszolút jogviszonyból származik (pl. a tulajdonból, haszonélvezetből). A
jogviszonyokról részletesebben lásd a 8. Fejezetet.
25
Pl. égj' tekintet alá eshet az adásvétel és a szándékos károkozás, ugyanis mindkettő in personam jogokat keletkeztet
— csak éppen az egyik ex contractu (szerződésből fakadóan), a másik ex delictu (felróható magatartásból fakadóan).
Vagy különválhatnak az adásvétel szabályai a dolog átadása előtt [inpersonam keletkező) és az átadás után (in rém
keletkező) jogok tekintetében.
A JOGCSALÁDOK 155
hatott rá a Code civil. Ugyanakkor erős hatást gyakorolt rá az a tény is, hogy a Habsburg
Birodalomban a felvilágosodás egy sajátos változata: a felvilágosult abszolutizmus nyert teret.
A kodifikáció még Mária Terézia idején indult meg, de az első tervezetet a Birodalmi Tanács
azzal a véleménnyel utasította el, hogy nem eléggé világos, túlságosan olyan, mint egy római
jogon alapuló tankönyv. Végül az 1811-es tervezet olyan „jóra” sikeredett, hogy egyesek azt
írják, hogy a valójában a feudális és abszolutista hagyományoktól terhes Ausztriának „túl
korszerű” törvénykönyve lett, azaz nem volt összhangban az akkori élettel. A helyzeten
utóbb az változtatott, hogy az osztrák jogtudomány 1848 után erőteljes német hatás alá
került, és a pandektista iskola egy sor tanítását elfogadta. A német és az osztrák jog fejlődése
ettől kezdve konvergálást (összetartó fejlődést) mutat.
A germanista jogkörön belül sajátos helyet foglal el a híres Svájci Polgári Törvénykönyv
(ZGB: Zivilgeset%buch, 1912), hiszen a fent két kódexhez képest ez született a legkésőbb. A század
elejének jogtudománya erős hatást gyakorolt rá. Ez a század eleji jogtudomány azt
hangsúlyozta (arra hivatkozva, hogy a törvénykönyveknek közérthetőeknek kell lenniük),
hogy a jogalkalmazó kezét nem szabad nagyon megkötni, hiszen csak így tud a változó élettel
és a mindig egyedi jogesetek kívánalmaival valamint a sajátos svájci államberendezkedésből
adódó helyi sajátosságokkal összhangban a legigazságosabban dönteni. A ZGB ezért
„szándékosan homályos” bizonyos pontokon, annak érdekében, hogy a bíró a lehető
legmegfelelőbb megoldást találhassa meg az adott esetben. Ennek érdekében igen kiterjedten
használja az ún. generálklauzulákat (Generalklauseln — általános rendelkezések), melyeknek nem
specifikált tartalmát (pl. a „jóhiszemű joggyakorlás” követelményét) az egyedi esetben a
bírónak kell értelmeznie és tartalmát meghatároznia.
fejlesztett jog nem egyszerűen a helyi szokásjogok mellett kapott helyt, hanem azokat
kiszorítva vált az ország közös jogává.
Bár a jogtörténészek között állandó vita tárgyát képezi, hogy a common law-tz. milyen
mértékig hatott a római jog, abban közmegegyezés van, hogy itt jóval kisebb volt a hatása,
mint a római-germán jogcsalád országaiban. 30 A jogtörténet azt mutatja, hogy a ius commme
belső jogba való átvétele, recepciója éppen azokban az országokban volt a legerőteljesebb,
melyekben nem volt kidolgozott belső jog, s ahol a központi hatalom gyengesége miatt nem a
törvényhozók vagy a bírók voltak a jogfejlesztés letéteményesei, hanem elsősorban az egyete-
mi jogászság. Angliában azonban éppen azért nem volt szükség a recepcióra, mert létezett egy
olyan erős bírói kar, .mely kezébe vette az ország közös jogának fejlesztését.
Következésképpen a római jog fogalomkészlete és jogintézményei sokkal kevésbé hatották át
az angol jogrendszert, mint a másik nagy jogcsalád országainak jogát.
A történelmi gyökerek taglalásakor feltétlenül szólnunk kell a alrendszerről. A mit-ek
olyan királyi iratok (formulák) voltak, melyekre a perindításnál volt szükség. Kezdetben ezek
száma nem volt korlátozva, a kancellária bármilyen panasz esetében kiadhatott egy writ-et. A
királyi bíróságok terjeszkedését rossz szemmel néző hűbérurak nyomására azonban a writ-ék
körét lezárták, s az 1258-as oxfordi törvények (majd a két Westminsteri Statutum: 1275, 1285)
értelmében külön engedélyezni kellett, ha egy panaszos olyan kérelmet terjesztett elő,
melyre nézve nem volt létező writ. így annak, hogy valaki érvényesíthesse jogát, megfelelő
mit, azaz eljárási formula kellett. (Innen a „No writ, no right” mondás, ami jól tükrözi a korai
angol jog eljárási szemléletét.)
Az olyan esetekben azonban, melyekre nem volt alkalmas perkezdő formula (writ), a felek
a királyhoz folyamodtak, hogy hatalmánál fogva döntse el az ügyüket. A király eleinte
személyesen, később kancellárja útján teljesítette ezeket a kéréseket. A kancellária lassan a
common law hiányosságait, repedéseit, „betöm- ködő” szervezetté, bírósággá vált. Ezen a
bíróságon fejlődött aztán ki az equity, mint a common law-t kiegészítő jogtest. Az equity eleinte
harmonikusan együtt fejlődött a common law-vú, kiegészítve azt, azonban a XVI. századra a két
jogtestet alkalmazó bíróságok között konfliktus alakult ki. A rendezetlenség egészen 1875.-ig
tartott, amikor egy törvény végleg rendezte a két jogtest viszonyát azzal, hogy bármelyik
jogtest szabályait alkalmazhatja bármilyen bíróság.
A JOG SZERKEZETE • Ezzel elkülönült az angol jog két alapvető szerkezeti eleme: a common
law és az equity. A II. Westminsteri Statutum-h.oz (1285) köthető, hogy az addig a common law részét
képező törvényeket külön jogtesthez kezdték sorolni, s ez a statute law. Annak, hogy e három
jogterület nem elvi alapon, hanem esetlegességeket is hordozó történeti fejlődés
eredményeként különült el,
30
Ehhez hozzászólásként lásd pl. Péter Orsolya: ‘»Fog in the Channel...« A common law elkülönültségének mítosza és a
római jog Angliában.’ In: Szabó M. (szerk.): Ius humánum. Ember alkotta jog. Miskolc: Bíbor, 2001, 75-92. o.
A JOGCSALÁDOK 157
31
A tulajdonjog legtöbb szabálya common law szabály (ez right, azaz alanyi jog), de a tulajdonnal kapcsolatos sajátos
megbízási ügylet (a tmst) kérdései az equity körébe tartoznak (és az az alapján járó jogok equitable interests, azaz
méltányos érdekek); vagy a pénzbeli kártérítés, illetve teljesítés szabályai a common ¿w-ban alakultak ki, míg a
természetbeni teljesítésre kötelezésre ( specificper- formancé) az equity alapján van lehetőség.
158 HATODIK FEJEZET
32 Az, hogy az „angol jogi emlékezet” 1189-ig nyúlik vissza, a bírósági eljárásokról készült feljegyzések (plea ro/ls) majdnem
teljes gyűjteményének köszönhető.
A JOGCSALÁDOK 159
mája.33 Másrészt, ha időlegesen egyetértés van is a bírók között abban, hogy mi a döntést
alátámasztó szabály, a későbbi ügyekben eljáró bíróságok megváltoztathatják ezt a szabályt.
Tehát míg a törvényekben megfogalmazott szabályok, ha vonatkoznak egy ügyre, kötelezik a
bíróságot, addig a korábbi bírói döntésektől el lehet térni.
A szabályok megváltoztatásához azonban a legtöbb bíróságnak csak a megkülönböztetés
(distinguishing) finom, s fölöttébb korlátozott eszköze áll rendelkezésére., A megkülönböztetés
módszerét akkor alkalmazza a bíróság, ha az előtte levő ügyre ugyan vonatkozik a korábbi
esetben alkotott szabály, de a bíróság szerint az újabb esetnek olyan releváns sajátosságai
vannak, melyek indokolják a két eset megkülönböztetését, vagyis egy kivétel betoldását, s
ezáltal a szabály szűkítését. 34 Ezzel szemben az overruling a korábbi szabály olyan
megváltoztatása, melyből az is következik, hogy az eredeti ügyet a korábban eljáró bíróság
helytelenül döntötte el. A szabályok ilyen drasztikus megváltoztatásával azonban a
felsőbíróságok privilégiuma.
A BÍRÓSÁGOK ÉS AZ ELJÁRÁS • A kora középkorban alkalmazott bizonyítási eszközök
válságával az angol monarchiának viszonylag hamar, még az ún. római—kánonjogi eljárás
kialakulása előtt szembe kellett néznie. Erre a kihívásra adott válaszként született meg az
esküdtszék (jury). Az esküdtszék a kialakulásakor kétarcú intézmény volt, hiszen abban a
feltevésben hívták össze az esküdteket, hogy azok tudhatnak valamit a vizsgálandó ügyről,
ugyanakkor már kezdetben sem egyszerűen úgy tekintettek rájuk, mint a tanúk
gyülekezetére. Az esküdtszékben tehát benne volt az a fejlődési alternatíva, hogy egy
kezdedeges bizonyítási eszközből jobb bizonyítási eszközzé, vagyis a tanúk csoportjává válik, de
az is, hogy az esküdtek az ügyről előzetesen információval nem rendelkező, s a bizonyítékokat
értékelő testületté válnak, mely átveszi a bíró munkájának egy részét. A jogfejlődés ez utóbbi utat
választotta, s ha csökkenő szerepben is, de az esküdtszék a mai napig a common law fontos
intézményei közé tartozik.
Az esküdtszék bevezetése döntően hozzájárult az angol jogászság sajátosságainak
kialakulásához. Mivel az esküdtszékek tehermentesítették a bíróságokat a ténymegállapítás
időrabló feladata alól, Angliában jóval kevesebb bíróra volt szükség, mint azokban az
országokban, ahol a ténymegállapítást is hivatásos bírók végezték. Angliában így eg}'
számarányát tekintve igen kicsi, de éppen ez okból tekintélyes bírói kar alakult ki. A
központi bíróságok bíráinak száma egészen a XIX. századig húsz fő alatt maradt. Az angol
jogban a gyakorlatban is alkalmazható jogi tudás elsősorban a központi bíróságok előtti
érvelés (az ún.
33
Részletesebben lásd Herbert Hart. Lásd H. L. A. Hart: A jogfogalma. (Fordította Takács Péter) Budapest: Osiris,
1995, 147-160. o.
34
A distinguishing fogalma vitatott az irodalomban. Az itt adott definíció J oseph Ráz megközelítését követi. Lásd
Joseph Ráz: ‘Law and Value'in Adjudication.’ In: The Authority ofÍMW. Oxford: Clarendon Press, 1979,183-189. o.
160 HATODIK FEJEZET
pleading) elsajátítását jelentette, s ezt a tudást nem lehetett máshol megtanulni, csak a
westminsteri bíróságokon.
Ez magyarázza, hogy az új bírók egyre kevésbé a klerikális értelmiség soraiból kerültek
ki. Mind gyakoribb volt, hogy a jogi érvelés szabályait már elsajátított ügyvédek közül
választották a bírókat. Ez az eleinte kivételes gyakorlat általánossá, majd a XIV. század
közepére immár szabállyá vált. A seijeant-nek nevezett ügyvédek kizárólagos jogává vált, hogy a
legfontosabb központi bíróság, a Common Bench előtti tárgyalásokon részt vegyenek, s
kizárólag belőlük válhatott bíró ezen a bíróságon. Az ügyvédek elitje és a bírók között
rendkívül szoros kapcsolat alakult ki: egy céhet alkottak (amit a ‘parókások rendjének’
neveztek), testvérnek szólították egymást, s együtt béreltek Londonban lakást, ahol az
étkezés mellett gyakran tovább folytatták egy-egy jogi probléma megbeszélését.
Következésképpen a kontinentális gyakorlattól eltérően a common law országokban nem
karrier-bírók vannak: a bírói tisztség nem az egyik jogi pálya a sok közül, hanem a jogászi
szakma csúcsát jelenti.
A JOGTUDOMÁNY ÉS OKTATÁS SZEREPE • További következménye e gyakorlatnak az
volt, hogy a jogi tudás továbbadása annak gyakorlati jellege miatt a római-germán jogcsalád
országaitól eltérően nem az egyetemeken, hanem az ún. Inn-ekben folyt. Az Inn-ek, mint azt
a név is mutatja, kezdetben fogadók voltak, ahol a jogot tanulni vágyó tanoncok laktak, s csak
később váltak egyben az oktatás helyszíneivé és intézményeivé. A jogi oktatás
középpontjában a próbaperek álltak, ahol szintén a jogi érvelés elsajátítása volt a feladat. Az
Inn-ekben idővel kialakult egy stabil ranglétra és az ehhez tartozó előléptetési rendszer, mely
végső soron a seijeant-té válás útját határozta meg. A common law aligha válhatott volna a mai
világ egyik prominens jogcsaládjává, ha azt az érvelési technikát és szakmai ethoszt, amit a
tízegynéhány bíró és ugyanennyi sejeant képviselt, a monopóliumok e láncolata s a kiválasztási
mechanizmus nem adta volna tovább, s nem juttatta volna el egészen a legalsó szintig, a
jogászi piramis alsóbb régióiba is. Ezt a szerepet töltötték be az Inn-ek.is A kis létszám, a terüle-
ti koncentráció és személyes ismeretség (a bírók és a központi bíróságok előtt eljáró ügyvédek
mind London belvárosában laktak), a hasonló társadalmi háttér, s az oktatáson jóval
túlmutató közös szocializáció mind hozzájárult ahhoz, hogy az angol bírói kar rendkívül
hc>mogén és összetartó testületté vált. További, de az előző okokkal szorosan összefüggő
sajátossága volt ennek a rendszernek az ügyvédi elit és a bíróság közötti szoros kapcsolat, a
bírók kiemelkedő társadalmi presztízse, valamint egy olyan szakmai ethosznak a kialakulása,
mely a bírókat alkalmassá tette, hogy időnként akár a királlyal szemben is a common lan)
érdekeit tartsák szem előtt.
Ugyanez a jogtudornány kisebb szerepét is magyarázza a jogfejlődésben. A common law
kultikus alakjai nem a nagy törvényhozók vagy a nagy jogtudósok, hanem a híres bírók. A
bírók kiemelkedő szerepének történeti gyökereire már
33
Természetesen a XIX. század óta Angliában és Amerikában is az egyetemi képzés a döntő.
A JOGCSALÁDOK 16 1
rámutattunk. Ehhez hozzá kell még tennünk, hogy az angolszász országokban nem voltak
történelmi előzményei a bírókkal szembeni olyan fokú bizalmadan- ságnak, mint például
Franciaországban. Ebből fakad a bíróknak a kontinentális kollégáiktól eltérő szerepfe lfogása
is. A common law ideológiája szerint a jog többféleképpen értelmezhető, s a bírónak éppen
ezért kreatív, alkotó munkát kell végeznie. A bíró leggyakrabban nem úgy tünteti fel a
döntését, mintha az kényszerítő erővel következne a jogszabályból és a tényállásból, hanem
pusztán egy olyan döntésként, mely mellett a többi értelmezési alternatívánál meggyőzőbb
érvek állnak. A common law országok jogrendszerében általánosan elfogadott gyakorlat, hogy a
bírók párhuzamos és különvéleményben fejthetik ki a bíróság többségétől eltérő nézeteiket.
A különvélemények megengedettsége kihat a bírói döntések indoklásának stílusára is: az
indoklások polemikusak, hiszen a bírók nemcsak a peres feleket próbálják meggyőzni
döntésük helyességéről, hanem bírótársaikat is. Az indokolások ugyanezen okból viszonylag
hosz- szúak és személyesek, hiszen a bíró véleményében nem a bíróság egészét, hanem saját
nézeteit képviseli.
AZ ANGOL JOG MINT „KÁOSZ TARTALOMJEGYZÉKKEL” • Noha az „anglo- mánia” idődén
divatjelenség, azért a fentiekből az olvasó számára is nyilvánvalóvá válhat, hogy az angol jog
— a civiljoghoz képest - maga a megtestesült ^»r-
%avar.
A három fent említett jogforrás (precedensjog, equity, törvényhozás) egymáshoz fűződő
viszonya például egyáltalán nem világos. Ha igaz az, hogy az Egyesült Királyságban a
szuverén a parlament — amint azt az angol alkotmánytan leszögezi a dicsőséges forradalom
óta, hozzátéve, hogy a parlament bármit megtehet, csak nőből nem csinálhat férfit —, akkor
miként lehet az, hogy a bíróságok mégis a precedens-rendszer szerint járnak el, s a
törvényekre úgy tekintenek, mint a precedensekben megfogalmazódó főszabály alóli
kivételekre, amelyeket ezért megszorítóan kell értelmezni? S ha pedig nincsen írott
alkotmány, akkor vajon „ki őrzi az őrzőket”, vagyis milyen szerv az, amely alkotmányos
korlátok közé szorítja a törvényhozót? Miként e kérdések is mutatják, az angol jog forrásai
nem alkotnak olyan szép „piramist”, mint a civiljog országainak jogrendszerei.
A common law-t mint — ahogyan egy amerikai jogász később elnevezte — „káoszt
tartalomjegyzékkel” („chaos with an index”) egy időn túl már nem tűrhette el a kiszámítható jogot
igénylő gazdaság. A gazdasági racionalitás (a „láthatadan kéz”) ugyanakkor nem feltédenül
várja el, hogy a parlamenti többség politikai racionalitásának legyen alávetve — bár nem is
zárja ki azt. Az angol jog gyakorlatias szemléletéhez és a gazdasági igényekhez a has^pnelvű
(utilitarista) gondolkodás állt közel, és ennek egyes képviselői amellett tették le a voksukat,
hogy a leghasznosabb az angol jog kodifikációja lehetne. A haszonelvű gondolkodók egy
része a kodifikáció tervét a kaotikus angol jog kritikájából indította. A
162 HATODIK FEJEZET
common law egyik legfergetegesebb kritikáját Swift: Gulliver utalásai című utópikus művében
olvashatjuk, de tudományos igénnyel azt Jeremy Bentham fejtette ki.
BENTHAM ÉS AZ ANGOL JOG KODIFIKÁCIÓJÁNAK KÉRDÉSE • Bentham a common law-t
„fikciónak” vagy „képzeletbeli jognak” nevezte, hiszen megismer- heteden.36 Az ebből
kiinduló jogászi érvelés nem más, mint egy, az ügyfél érdekét szem előtt tartó vélelem
kialakítása, amely vélelem azután vagy megdől, vagy nem. (Előbbi esetben az ügyfél igénye
nem érvényesíthető.) Az ügyvéd által kidolgozott értelmezés rendszerint erőltetett és
nyakatekert; a célja pedig az, hogy újabb és újabb jelentést adjanak egy szabálynak. A
megkülönböztetés művészete {„art of distinguishin£’'), mondja Bentham, nem más, mint a
szabályok alóli kivételek sorozata. Nincsen jogbiztonság ott, ahol így működik a jog; ráadásul
ezt a jogot leheteden kiigazítani. Nos, ezért van szükség kodifikációra — magát a kifejezést is
a latin nyelvet mintegy „újrahasznosítva” (codicem [törvény- könyvet] + facéré [csinálni] =
codificatio) maga Bentham találta ki —, amelynek révén a jog által felvetett kérdések száma
jóval kevesebb lesz, mint a precedensrendszerben. Bentham szerint a kodifikációnak a
következő igényeket kell kielégítenie.
(a) A kódexnek először is az egyetemes hasznot kell szolgálnia, összhangban a „lehető
legnagyobb szám, lehető legnagyobb boldogságának” {„the greatest happiness of thegreatest number”)
utilitarista, azaz haszonelvű princípiumával.
(b) Másodszor a törvénykönyvnek hézagmentesnek, kell lennie. Ez azt jelenti, hogy e
könyv az állampolgárok összes kötelezettségének forrása. A kódexben nem lehet utalni sem a
szokásra, sem a természetjogra, sem külföldi vagy nemzetközi jogra. Ezek a jogforrások
ugyanis végtelen értelmezési lehetőséget adnának az adott ügyben és így hiába kínál a
törvény véges számú megoldást, ha a végtelent a végessel összeadjuk - érvel Bentham —, az
eredmény minden esetben végtelen lesz. A hézagmentesség tartalmi értelemben azt jelenti,
hogy az emberi cselekedetek osztályait kell meghatározni, s nem egyedi cselekvéseket. 37 Ami
pedig kívül marad a törvénykönyvön, nem is tekinthető jognak. Angliában mindezt a már
meglévő joganyag feldolgozásával kellene elvégezni, hiszen egész Európában itt található
meg a legjobb „alapanyag” ehhez.
(c) Harmadszor, megismerhető törvénykönyvet kell alkotni. A szabályok megismerése
révén az emberi magatartás ezekhez igazítható, de csak akkor, ha a szabály tisztán és
világosan megfogalmazza az egyénekre vonatkozó kötelezettségeket. Ehhez a törvényeket
alacsony áron kínált hiteles kiadásokban kell közzétenni, ezeket ki kell osztani a
polgármesteri hivatalokban, ki kell tenni bizonyos helyekre és fel kell olvastatni a
gyülekezetekben. Minden törvénykönyv közül a büntetőtörvény a legfontosabb, amihez
képest a magánjog mindössze
36
Benthamtól ld. elsősorban: J. H. Burns és H. L. A. Hart (szerk.): A.n Introduction to the Prináples of Morals and Legslation.
Oxford: Clarendon Press 1996.
37
Például a lopás tényállását általánosságban határozza meg a törvényhozó, nem pedig az összes lehetséges lopási
tényállást (pl. kabátlopás, pénztárcalopás, áramlopás, stb.) külön-kiilön.
A JOGCSALÁDOK 16 3
38
Jerome Frank: ‘A kodifikáció és a jog imperativ elmélete.’ In Badó Attila (szerk.): Jerome Frank: Bíráskodás a% elme
ítéléseké előtt. Válogatott írások. (Ford.: Badó A. et alii) Budapest: Szent István Társulat, 2006, 45. o.
39
Helmut Coing: A jogfilosyfia alapjai. (Ford.: Szabó Béla) Budapest, Osiris, 1996,130. skk. ö.
164 HATODIK FEJEZET
dalmi gyakorlatot vagy a jogászjogot), avagy annak egy részét egy könyvben rögzíti. 40
A klasszikus kodifikációs tevékenységet megelőző időszakban azonban a „régi és új jog”
— s ekként a kompiláció és a kodifikáció — között nem húzódott éles határvonal. Amikor ugyanis
a fennálló jog rögzítésére sor került, a kompilátor törekedett arra, hogy „rendet tegyen” a
szabályok között. 41 A rendszer kialakítása során viszont a kompilátortól függött, hogy mely
szabályoknak milyen jelentőséget tulajdonít. így előfordulhatott, hogy a régi jogban egyszerű
szabályból alapelv lett, avagy éppen ennek a fordítottja. Az angol John Austin nagyon ha -
sonló módon írja le a kodifikáció e két fajtáját: formális és tartalmi innovációként, azaz
jogfejlesztésként. 42
KODIFIKÁCIÓ AZ EGYESÜLT ÁLLAMOKBAN • Míg a viszonylag kis területen fekvő Angliában a
központi hatalom erőssége a centralizált bírósági rendszeren keresztül hatékony
jogérvényesítést tett lehetővé, a föderatív szerkezetű Egyesült Államokban — ahol ráadásul
az államalapításkor alig volt képzett jogász, aki értette volna az angol precedensek nyelvét —
a common law-t csak megfelelő változtatásokkal lehetett bevezetni. A centralizáció hiánya az
Egyesült Államokban ugyanakkor ellehetetlenítette kodifikáció „franciás”, forradalmi
módjának alkalmazását is.
Itt a „kodifikáció” kifejezésen alapvetően a hatályos jog kompilációját, azaz az érvényes
jog összegyűjtését értették, amire utal az ilyen jogszabálygyűjtemények elnevezése is („Revised
Lám” vagy „Consolidated Lám”). Az amerikaiak — az angolokhoz hasonlóan — „igazi” jognak a
bírói gyakorlatban kikristályosodó szabályokat tartják és ezek a „kódexek” is olyan formában
tartalmazzák a jogszabályokat, ahogj^an azt a gyakorlat kimunkálja. A különbség mindössze a
rendszerezettségben van. Az amerikai gyakorlatban nagyon kevés döntés születik pusztán a
törvénykönyvre hivatkozással; sokkal gyakoribb, hogy a szabályt alátámasztó joggyakorlat
lesz a hivatalos indokolása a döntésnek.
Végül az amerikai kodifikáció a tagállamok számára ajánlás-jellegű ún. minta-
törvénykönyvben [Uniform Code] testesült meg. A mintatörvénykönyvet a jogtudomány képviselői
dolgozták ki — vagyis az a „jogászjogot” tartalmazza —, s nem pedig a politikusok. A
jogfejlesztés központja az Amerikai Jogtudományi Intézet (American Law Institute). Minthogy a
kodifikáció nem kötelező, így az adott tagállam vagy átvesz ebből a mintatörvénykönyvből
szabályokat, vagy nem. (E döntést már nyilván a politika hozza meg.) A szabályok egyébként
nem annyira részletesek. A mindössze 400 szakaszból álló Kereskedelmi Mintatörvényköny
40
Ilyenkor, ideáltipikus esetben, nem is születik új jog. Napjainkban a jogalkotói tevékenység nélküli kompiláció az
érvényes jogszabályok elektronikus adatbázisban (például CD vagy DVD jogtárban, avagy egy hivatalos szerv
honlapján) történő összefoglalása.
41
V.ö. Ruszoly József: Európa jogtörténete. »újabb magánjogtörténet« Kö^ép Nyugat-Európában. Budapest: Püski, 1996, 117. skk. o.
42
John Austin: lectures on Jurisprudence, or The Philosophy of Positive Eaw. [1879] R. Campbell (szerk.) 4. kiad. Bristol:
Thoemmes Press reprint 2002. II. Lecture XXXIX, 669-704. o.
AJOGCSALÁDOK 165
vet [Uniform Commercial CodeJ szinte az összes tagállam elfogadta már. E könyv a szerződések
tipikus tartalmát rögzíti általános formában. Ez a fajta jogegységesítés mindazonáltal
nehézkes: bonyolult megszavaztatni, egységesen értelmezni és megváltoztatni a szöveget.
Ezért a jogfejlesztés hangsúlya az Egyesült Államokban is egyre inkább a szövetségi szintre
helyeződik át.
A COMMONLAWÉS A RÓMAI-GERMÁN JOGCSALÁD SZIMBIÓZISA • Francia-
országot és Angliát mindössze egy csatorna választja el egymástól: a common law és a
kontinentális jogrendszerek közé nem emelhettek még a jogászok sem olyan falat, amit ne
lehetne ledönteni. A két jogcsalád „együttélésére” ezúttal három példát említünk, egyet pedig
alább részletesen kifejtünk.
(a) Az amerikai kontinensen — összehasonlító jogi szemszögből nézve — két kis
kontinentális „sziget” van, mindegyik saját kodifikációs teljesítménnyel.
(a.l) Az egyik a XIV. Lajos nevét viselő Louisiana az Egyesült Államokban. A XIX. század
elején — egy adásvételi ügyletnek köszönhetően — csadakozott az Egyesült Államokhoz,
kicsivel azután, hogy Franciaországban hatályba lépett a polgári törvénykönyv. így aztán
nem is csoda, hogy négy évvel a francia „báty” születése után, 1808-ban hatályba léphetett a
Code civil-tn, és a francia jogtudósok azt előkészítő munkáján alapuló kódex. Louisianaban
azonban nem volt fenntartható sokáig a francia különállás és az Egységes Kereskedelmi
Törvény- könyv elfogadása révén ez a tagállam sem tudta kivonni magát az amerikanizá-
lódás hatása alól.
(a.2) A kanadai Québec más utat járt be, mivel itt a francia kultúra kiterjedt a magánjog
védelmére is. A provincia jogállását rendező törvényben {Québec Act, 1774) az angolok nem
csak a francia telepesek vallási autonómiáját garantálták, hanem abba is beleegyeztek, hogy
ez a terület a francia jog hatálya alá kerüljön. Jelenleg Québecben egy épphogy nagykorú
Polgári Törvénykönyv érvényesül. Az 1994-ben keletkezett polgári törvénykönyv
letagadhatadanul „franciás”, de lényeges magánjogi kérdésekben a hexagon jogán túllép: így
például a „trust”-ra vonatkozóan a common law-t^ támaszkodik, a termékfelelősség esetében az
EU jogot hívja segítségül és az ENSZ adásvételi egyezmény a jogátvétel forrása a
szerződéskötéskori kockázattelepítés szabályozása során.
(b) A nordikus (vagy skandináv) államokban (Svédország, Finnország, Norvégia, Dánia,
Izland) egyfajta „kodifikált common lati’ alakult ki, ami akár szintézisnek is tekinthető a római
jog hatása alatt álló kontinentális jogrendszerek és az angolszász jogi mentalitás között. A
skandináv jogokra közvedenül a római jog nem hatott, pusztán az ezt továbbéltető német
pandektista iskola fejtette ki a hatását a jogi felsőoktatás révén.
A skandináv joggyakorlatban mindazonáltal a jogelvek (generálklauzulák) kisebb szerepet
játszanak, mint a kontinentális jogban. Az angolszász gondolkodásmódot tükrözi viszont a
kodifikációtól való viszolygás és az analógja alkalmazása a joghézag esetén. A nordikus államok
jogának egységesítésére Kruse tett javaslatot 1948-ban egy Északi Volgán Törvénykönyv
formájában, de ezt a terveze
16 6 HATODIK FEJEZET
tét senki sem vette igazán komolyan. Az angolszász felfogással szemben viszont elmondható,
hogy a skandináv jogrendszerben a törvényhozásnak kiemelkedő a jelentősége olyannyira,
hogy a törvényhozás dokumentumai [traveaux préparatoires] a jogalkalmazó számára igen fontos
értelmezési direktívát jelentenek. Egy-egy jogterület egységesítésére ezért születhettek itt
átfogó törvények például a kötelmi jogról és a polgári felelősségről. A skandináv államok
közül a dán adásvételi törvény egyedül az, amely a századforduló óta mindmáig hatályban
van, a többit az utolsó fél évszázadban alaposan felülvizsgálták.
(c) És végül a common law és a kodifikált jog együttélésének a legösszetettebb formáját az
EU jog adja. A következőkben erről szólunk részletesen.
AZ EU ÉS AZ EURÓPAI JOG
Ius unum, lex multiplex — azaz, a törvények ugyan különbo2nek, a jog mégis egységes. Az
Európai Unió (EU) jogával foglalkozó szakirodalomban számtalan e címen megjelent
könyvvel találkozunk, és való igaz, hogy e maxima találóan fejezi ki az Európai Unió
jogrendjének sajátosságát. A jog tehát egységes: az EU joga úgy jellemezhető, mint olyan
összetett és sui generis jogrendszer, amely a jelenleg huszonhét különböző tagállam jogrendjét
részben kiegészíti, részben viszont felülírja. A törvények viszont különböznek: mivel az EU
jelenleg nem érte el az — egyesek által remélt, mások által kárhoztatott - önálló
államiságának szintjét, ezért a szubszidiaritás 43 (vagyis a helyettesíthetőség) elvének
megfelelően a huszonhét tagállam jogrendszere közötti különbség fennmaradt. A követ-
kezőkben ennek a rendkívül összetett jogrendszernek a sajátosságait tekintjük át röviden,
figyelembe véve azt is, hogy az európai jogi stúdiumok a joghallgatóktól a későbbiekben
megkövételt tananyag részét képezik.
AZ EU ÉS AZ EURÓPAI JOG KIALAKULÁSA • Az egységes Európa víziója már régóta benne
élt a jogászok gondolatvilágában. A középkori, univerzáliskeresztény Európa romjain
kialakuló nemzetállamok között ugyanis még a történelem legsötétebb időszakaiban sem
alakult ki olyan mértékű fes2Ültség, hogy legalább elméleti szinten ne fogalmazódhatott
volna meg az államok feletti szerveződés terve. Montesquieu és Leibniz munkái egy
lehetséges európai monarchiáról szóltak és e szerzők elméleteinek a motorja leginkább a
békevágy volt: a nemzetek-feletti Európában ugyanis megfelelő keret lehet a békés együttélés
számára.
A háborúk és forradalmak korszaka Európában azonban csak a XX. század második
felében zárulhatott le véglegesen és ekkor is csak annak nyugati felé
43
Az EUSZ (Európai Unióról szóló Szerződés) 4. cikkének (1) bekezdése kimondja, hogy minden olyan
hatáskör, amelyet a Szerződések nem ruháztak az Unióra, a tagállamoknál marad.
A JOGCSALÁDOK 167
ben. Az Európai Közösség „Karoling alapítói” 44 — Róbert Schuman, Jean Monnet, Alcide
De Gasperi és Konrad Adenauer — ekkorra ismerhették fel, hogy a „tartós béke” útja nem a
harc, hanem az egységes piac, és az ezzel együttjáró gazdasági prosperitás. Politikai
értelemben az EU jelenlegi formáját a franciák és a németek közötti megbékélés alapozta
meg. 1952-ben hatályba lépő Európai Szén- és Acélközösséget (ÉSZAK) létrehozó szerződés
(vagy más néven: Montánunió) keretében a két, egymással történelmi kibékülésre és gaz-
dasági együttműködésre elszánó ország mellé felsorakozott Olaszország, valamint a már
amúgy is szorosabb kapcsolatot kiépítő Benelux-államok három országa. 1957-ben ugyanezek
az országok írták alá az Európai Gazdasági Közösséget (EGK; később: EK, azaz Európai
Közösség), azaz a római szerződést és az Európai Atomenergia Közösséget (EURATOM). A
bővítés első hullámában — 1973-at írunk — a három olyan ország csatlakozott (Dánia,
Írország és az Egyesült Királyság), amelyek azonban mindmáig igyekeznek megóvni saját jog-
rendjüket a túlzott római-germán behatástól. (A háttérben nemcsak a jogi kultúra
különbsége, hanem gazdasági-politikai okok is állnak.) A második hullámban a kontinentális
Európa perifériájának integrálására került sor (1981: Görögország; 1986: Portugália és
Spanyolország.) Ezek után az események felgyorsultak, és két felé ágaztak. Előbb, 1995-ben,
három gazdaságilag fejlett jóléti állam (Ausztria, Finnország és Svédország) lépett az
integráció útjára, majd pedig a szocialista tömb összeomlását követően Európa hirtelen
kitágult, s így 2004-ben nem csak a visegrádi négyek (Csehország, Lengyelország,
Magyarország, Szlovákia), hanem az egykori a Szovjetunió európai részén fekvő balti államok
(Észtország, Lettország, Litvánia), az ex-jugoszláv Szlovénia, valamint két sziget, Ciprus és
Málta is az integráció része lett. A keleti bővítés egyelőre Románia és Bulgária
csatlakozásával teljesedett ki (2007), de aligha zárult le.
Az EU-RÓL ÉS AZ EURÓPAI JOGRÓL ÁLTALÁBAN • Az európai jog kifejezéssel egy igen
összetett szabályrendszerre utalunk, s e komplexitásnak számos oka van.
(a) Mérhetedenül gazdag volt maga a közös európai jogi hagyomány, a ius commune, amely már
hajdan is hidat képezett a különböző egyedi jogrendszerek (inrapropria) között. A csatlakozni
kívánó országok a saját joguknak az európai joghoz való harmonizálása révén csökkentik a
távolságot az egyedi jogi hagyományok között. A jogharmonizáció során a lehetséges
ellentmondások kiiktatása a jogalkotó célja. (A már csatlakozott tagállamok esetében az
irányelvek segítik a jogharmonizációt.) A jogharmonizáláson túl a jog unifikádója már csak egy
lépés: utóbbi esetben ugyanazon jogszabály több jogrendszerben történő elfogadásáról van
szó. Az irányelv és a rendelet — ezekről lásd ez EU-jog forrásairól szóló részt — az EU-n
belül kínál a jogharmonizáció és a jog unifikádója közötti finom manőverezési lehetőséget.
44
Jürgén Habermas kifejezése, amivel arra is kívánt utalni a német társadalomtudós, hogy az alapító atyák
kereszténydemokrata politikusok voltak.
168 HATODIK FEJEZET
(b) Az EU-jog célrendszere is igen szerteágazó, amely felölel nem csak gazdasági, hanem
politikai célokat is. A gazdasági célok közül a legfontosabb az egységes belsőpiac megteremtése
volt. Az egységes belső piacon az áruk és a szolgáltatások szabadon áramolhatnak, ezzel is
előmozdítva a versenyt, a hatékonyságot és az árak csökkenését. A személyek szabad
mozgásának elve a letelepedést, munkavállalást és a vállalkozások alapítását segíti. A tőke
szabad áramlása nélkül a belső piac nem is jöhetne létre.
(c) Mindez nem ment egy csapásra: a négy szabadság elvének érvényesülésének fizikai
akadályok (pl. határsorompók), technikai buktatók (pl. a kölcsönösen el nem ismert diplomák)
és fiskális természetű korlátok (pl. vámok) álltak az útjában, amelyet az EU jogalkotása és
joggyakorlata együttesen és lépésről- lépésre bontott le. Ezzel összefüggésben is érdemes
kiemelni a luxemburgi bíróság jogfejlesztő szerepét. Az áruk szabad áramlásával
összefüggésben például ez a testület fokozatosan kiterjesztette az „áru” (= dolog) fogalmát
nem csak az európai műkincs-kereskedelem bizonyos fokú liberalizálására, hanem a
külföldre irányuló szemétexport előtt álló akadályok lebontására is. 45
(d) A Lisszaboni Szerződés hatályba lépéséig a célok kiteljesedését a pillérek rendszere
tette lehetővé. Az első pillért a gazdasági integráció, az egységes belső piac alkotta. A
második pillérbe tartozik a közös kül- és biztonságpolitika. Ez a pillér alapvetően az EU
konföderatív, kormányközi jellegét erősíti: az európai államok a külügyek területén
alapvetően (de már nem teljesen!) önállóak továbbra is. így ha valamelyik tagállam nem ért
egyet az EU egységes külpolitikai fellépésével, akkor a „konstruktív tartózkodás” kereté ben
abból kimaradhat. A harmadik pillért alkotta a bel- és igazságügyi(?) együttműködés
rendszere, amely egy jó ideig inkább a nemzetközi koordinációra emlékeztetett, ám
lassanként az ide tartozó kérdések átkerültek az első pillérbe.
A Lisszaboni Szerződés óta a pillérek helyét háromféle hatáskör vette át. A kizárólagos
hatáskörök területén egyedül az EU fogadhat el kötelező erejű aktusokat; a megosztott
hatásköröknél az EU és a tagállamok is; s végül a támogató hatáskörök esetében a tagállamoké
az elsőbbség, az EU mindössze előrelendíti az ügyek menetét, de jogalkotói hatásköre
nincsen.
AZ EU-JOG AKTUSAI • Az európai unió jogforrásai árnyalt képet mutatnak; ezek között
úgy tehetünk rendet, ha először is különbséget teszünk az elsődleges és másodlagos (vagy
levezetett) jogforrások között.
Az elsődleges jogforrások a szuverén tagállamok közvetlen akarat-elhatározásait rögzítik —
közéjük tartoznak az alapító,46 valamint az ezeket módosító és kiegé
43
Vö. Király Miklós: A diszkrimináció tilalma a% Európai Wróságjojgyakorlatában. Budapest: Akadémiai Kiadó, 1998, 93. skk.
o.
46
Ezek közül a legfontosabbak: Európai Gazdasági Közösséget létrehozó Római szerződés (1957); Egységes Európai
Okmány (1986); Európai Unióról szóló szerződés (Maastricht: 1992), továbbá azt ezt módosító Amszterdami
(1997), Nizzai (2001) és Lisszaboni (2007) szerződések.
A JOGCSALÁDOK 169
össze, úgy tűnik, csak a nagy történelmi pillanatokban működik, például akkor, amikor ledőlt
a berlini fal.
(a) A fenti tényezők hiányára vezethető vissza az elsődleges jogforrások végső
alapnormájának, az európai alkotmánynak a hiánya is. Az Alkotmányt ugyanis az
alkotmányozó hatalom alkotja meg; a fentiek értelmében viszont európai alkotmányosa hatalomról
nem beszélhetünk. Ha az alkotmányozó hatalmi jogkörüket a tagállamok átruháznák a már
fennálló államközösségre, akkor mondhatnánk el, hogy létezik az európai alkotmányozó
hatalom mint önálló döntési és cselekvési egység.
Mindebből fakad a demokrácia-deficit problémája, vagyis az a szerencséden helyzet, hogy az
EU intézményeinek legitimációja voltaképpen minden esetben kétségbe vonható és az egész
intézményrendszer hatékonysága attól függ, hogy a tagállamok és rajtuk keresztül az európai
állampolgárok mennyire bíznak meg az európai intézményrendszerben.
AZ EU FELÉPÜLÉSE ÉS MŰKÖDÉSE • Az intézményrendszer főbb szereplői a következők.
(a) Az Európai Tanács először az európai államok kormány- és államfőinek volt nem
hivatalos, rendszeresített összejövetele, amelynek célja egyfelől bizonyos általános jellegű
politikai célkitűzések meghatározása, másfelől pedig az alacsonyabb szinten nem
megoldható, kényes kérdések megoldása volt. A mindössze 2009 óta intézményesített
(félévente két alkalommal sorra kerülő) összejövetelnek nincsen jogalkotási hatásköre. Az EU
konföderatív jellegét erősíti ez a rendszeresített politikai találkozó, ahol a legfontosabb
feladat a követendő politikai irányvonal kijelölése. Ennek a tanácsnak állandó elnöke van, a
munkában pedig részt vesz a Bizottság elnöke, valamint a kül- és biztonságpolitika
főképviselője. Mivel kormányközi jellegű szervezetről van szó, a döntések konszenzussá
születnek, ahol a Bizottságból meghívott tagoknak nincs szavazati joguk.
(b) Az Európai Unió Tanácsa — szemben az Európai Tanáccsal — nem pusztán politikai
célkitűzéseket fogalmaz meg és koordinálja a tagállamok tevékenységét, hanem a jogalkotói
munka Parlament melletti legfontosabb résztvevője is. Ugyanis a Tanács a Parlamenttel
együtt dönt a Bizottság által előterjesztett jogszabály tervezetekről. Egyúttal a Tanács
képviseli az EU-t a külkapcsolatok terén is.
Nincs olyan intézmény, amely a Tanácsnak a nemzeti jogrendben megfelelne, sőt a
föderatív államok sem ismernek ehhez hasonló intézményt. A Tanácsnak ugyanis nincsen
állandó tagsága, hanem az ülésére az aktuálisan megtárgyalásra kerülő szakpolitikának
megfelelő szakminisztert küldi el a tagállam. (Pl. oktatáspolitikai kérdésben az oktatásért
felelős minisztert.) A Ivülügyet és a Biztonságpolitikát nem számítva nincsen állandó
elnöksége sem a Tanácsnak. Ehelyett rotációs rendszerben, féléves terminusokban az egyes
tagállamok látják el az elnökségi feladatokat. (Ahogy azt tette például Magyarország 2011.
január
A JOGCSALÁDOK 171
47
Az Európai Parlament jelenlegi hét politikai frakciója közül a legnagyobb és ezért legmeghatározóbb az Európai
Néppárt és az Európai Szocialista Párt csoportja vág)' „családja”.
172 HATODIK FEJEZET
48
Vö. Hermann-Josef Blanke: ‘A Maastrichti Uniós Szerződés.’ In Takács Péter (szerk.): Állam
tan. írások a XX. századi általános államtudomány köréből. Budapest: Szent István Társulat, 2003, 867-893. o.
A JOGCSALÁDOK 173
politikai egység lesz, hanem olyan szerveződés, amely saját maga határozza meg a saját
hatásköreit [Kompeten^Kompetenz] ■ Jelenleg nem ez a helyzet, hiszen a hatáskörök
meghatározása — ilyen vagy olyan módon — tagállami hatáskör maradt és egy jó ideig
feltehetően az is marad.
AZ EURÓPAI JOGTUDOMÁNY (IUS COMMUNE) KÉRDÉSE • Ha a jogfejlődést a szokásosnál
nagyobb történeti léptékekkel mérjük, akkor megállapíthatjuk, hogy a nemzetállamok kora
viszonylag rövid, néhány évszázados időszak volt az európai társadalomfejlődésben. A nemzeti
jogtudományok kialakulása a nemzeti jogrendszerek elkülönülésének köszönhető. így a
nemzeti jogtudományok kora
- amelynek megjelenése a történeti jogi iskola XIX. század eleji felbukkanásához köthető —
nem is feltétlenül több egy rövid kitérőnél az európai jogfejlődés egészét tekintve.
Nem vezet azonban visszaút a nemzeti jogtudományok kialakulása előtti egységhez — ez
ugyanis a római jog közös jogként való elfogadásán alapult. Egy új, közös tudományossághoz
új közös nevezőre van szükség. Ha tehát a nemzeti jogtudomány kora lejárt, úgy érthető,
hogy az európai magánjogászokat miért az európai polgári törvénykönyv megalkotásának
gondolata foglalkoztatja leginkább (amely célt már az első, 1900-ban Párizsban megrendezett
összehasonlító jogi világkongresszus is célul tűzte ki). így hiába válik európaivá a
jogtudomány, ha sem a forradalmi jogalkotást, sem pedig a forradalmi kodifikációt nem
ismerő helyi jogi kultúrák, vagyis az Egyesült Királyság és - mint fentebb említettük — a
skandináv államok is ódzkodnak a magánjog egy .könyvbe való foglalásától.
A jogtudomány viszonylag nehezen dolgozza fel a nemzeti jelleg elvesztését. Az európai
jogtudományi karok közötti együttműködés leggyümölcsözőbb lehetőségei ezért éppenséggel
azokon a jogterületeken találhatóak, ahol a nemzeti jelleg eleve nem is volt domináns. Az
elméleti és történeti tárgyakon túl mindenképpen idetartozik az európai jog is: az
Olaszországban Erasmus diák- csere-program keretében lengyel diák elvileg éppen ugyanazt
tanulja (adott esetben angol nyelven), mint amit például egy magyar egyetemen a magyar
sorstársa.49 Az mindenesetre bizonyosnak látszik, hogy az (egységes) európai jogtudomány
sorsa az Európai Unió, s vele az európai jog jövőbeni fejlődésének irányá- tól függ.
4l)
Mindezt erősíti szerte a világon, hogy a társadalomtudományok felsőfokú oktatása nem túl pénzigényes (az
orvosi vagy az informatikai képzéshez képest), ezért egyre több jogi kar nyitja szélesre kapuit az európai
diáksereg előtt.
174 HATODIK FEJEZET
• • • • • • • • * • ajánlott irodalom • • • • • • • • » »
BADÓ Attila - BENCZE Mátyás (szerk.): Betekintés a jogrendszerek világába. Szeged: Stúdió Batiq,
2007.
BERMAN, Harold J.: Eaw and Revolution. The Eormation of the Western Eegal Tradition. Cambridge —
London: Harvard U. P., 1983.
KIRÁLY Miklós (szerk.): Az Európai Közösség kereskedelmi joga. Budapest: KJK, 1999., 2000.
jog nem éri be azzal, hogy felemelt mutatóujjként intsen a helyes maga-
tartás szabályainak követésére. Normáit erővel — a közösség erejével -
támasztja alá, azt helyezve kilátásba, hogy a társadalom azon tagjait,
a
akik nem hajlandók magukat alávetni előírásainak, kényszeríteni fogja erre. Ab-
ból a megfontolásból teszi ezt, mely szerint — az emberi szabadság legteljesebb
tisztelete mellett is — szükség van olyan végső és alapvető szabályok megalkotá-
sára és érvényre juttatására, amelyek nélkül társadalmi együttélés nem képzelhe-
tő el.1 Azt a tevékenységet, amely az érvényesen fennálló normákból fakadó
következmények megállapítására és érvényre juttatására szolgál, jogalkalmazás-
nak nevezzük.
A JOGALKALMAZÁS MODELLJE
1
Gondoljunk pl. a közlekedés szabályaira. Bár akár a jobb-, akár a baloldali közlekedés elképzelhető a
közlekedés rendjeként, a biztonságunk érdekében el kell dönteni, hogy a jobb-, vagy a baloldali közlekedést
gyakoroljuk-e - s ha eldöntöttük, döntésünket érvényre is kell juttatni.
176 HETEDIK FEJEZET
(1) A tudattalan jogkövetés azt az esetet jelenti, amikor úgy követjük a jogot, hogy nem is
tudunk róla. Ha támogatjuk rászoruló gyermekünket vagy szülőnket, ha betartjuk
ígéreteinket, ha jegyet váltunk a vonaton, ha nem nyúlunk ahhoz, ami a másé, ha nem
sértjük mások személyét és javait, akkor tudattalan jogkövetők vagyunk. Valójában nem a
jog, hanem az erkölcs, a vallás, az illem, a szokások parancsait követjük: egyszerűen azon
normák szerint élünk, amelyeket közösségünk minden tagja követ. Aki nem öl, az nem a
büntetőjogi tilalom miatt nem teszi azt, hanem értékrendje és életelvei miatt. Könnyen
belátható, hogy a jogérvényesülés ezen útja annál hatékonyabb, minél jobban be vannak
ágyazva a jog szabályai az erkölcsbe, minél több jogi norma esik egybe más normarendszerek
előírásaival. Ez esetben a neveltetésünk során sajátítjuk el azokat a magatartásformákat,
amelyek egyúttal jogkövető magatartások is.
(2) A tudatos jogkövetés más természetű. Ebben az esetben azért követjük a jog előírásait,
mert tudjuk, hogy a jog mit kíván tőlünk, s törvénytisztelő állampolgárként
engedelmeskedünk nekik. Mindég} 7, milyen megfontolásból, de ekkor a magatartásunkat —
függetlenül a többi normarendszertől — kifejezetten a jogi normákhoz igazítjuk. A
jogkövetés ez esetben jogismereten alapul. A jogismeret azt a feltételezést fogalmazza meg,
hogy a jogi normák címzettjei ismerik a jog szabályait; ennek feltételezhetősége végett kell
kihirdetni a jogszabályokat az erre szolgáló hivatalos lapban. Ha másból nem, a jogszabályok
tömegéből tudhatjuk, ez a feltételezés nem felelhet meg a valóságnak. Ezt hidalja át az a
vélelem, amelynek szokásos megfogalmazása szerint „a törvény nem tudása nem mentesít a
felelősségre vonás alól”. Ha ez a vélelem nem állna fenn, s minden egyes esetben bizonyítani
kellene, hogy az adott személy igenis ismerte a jogi előírásokat, akkor a jog
intézményrendszere működésképtelenné válna. 2
(3) Az instrumentális jogkövetés a joghoz való legtudatosabb viszonyulás. Az ‘instrumentum’
(= „eszköz”) kifejezés használatával azt kívánjuk hangsúlyozni, hogy ez esetben már nem
csak a jogszabályok tartalmára, hanem azok funkáójá- ra is kiterjed a jogismeret. A szabályokon
kívül azt is tudjuk, hogy mire való, mire használható az a szabály, s a saját céljaink eléréséhez
hogyan tudjuk eszközként használni. A jogismeret nemcsak a világban való eligazodáshoz, de
az abban való hatékony cselekvéshez is hozzásegít. Instrumentális jogkövetésre akkor kerül
tehát sor, ha a jogtól függeden egyéni céljaink
(a) egyáltalán nem érhetők el a jogi eszközök felhasználása nélkül (pl. érvényes házasság
kötése, ingadan tulajdonjogának megszerzése); vagy
(b) céljaink elérhetőek ugyan, de a jog valamiféle többlet-biztosítékot ad (pl. ha
közjegyző előtt teszünk végrendeletet, ügyvéddel íratunk szerződést); vagy
(c) a jog előnyösebb alternatívát kínál másként is elérhető céljainkhoz (pl. bontópert a
különélés helyett, bankbetétet a matrac helyett).
2
Az erre irányuló kutatások tanúsága szerint a jogismeret kialakulása egyenetlen és fokozatos: magasabb fokú a
köznapi élethez közelebb álló területeken (pl. büntetőjog, adójog), míg alacsonyabb fokú a távolabbiakon; továbbá
hosszú időt, esetleg éveket is igénybe vehet.
JOGALKALMAZÁS 17 7
3
Charles-Louis Montesquieu: A törvények szelleméről. (Ford.: Csécsy Imre és Sebestyén Pál) Budapest: Akadémiai
Kiadó, 1962, 316. o.
4
Jerome Frank: haw and the Modern Mind. New York, 1930, majd London, 1949, 33. o.
178 HETEDIK FEJEZET
5
Nyilvánvalóan itt a bírósági jogalkalmazásról van szó; az ettől való eltérésekre lásd az egyes eljárásokról szóló
alcímet.
6
Torstein Eckhoff: ‘A közvetítő, a bíró és az adminisztrátor a viszályrendezésben.’ In: Sajó András (szerk.): Jog és
szociológia. Budapest: KJK, 1979.
JOGALKALMAZÁS 179
A JOGALKALMAZÁS SZAKASZAI
A jogalkalmazás alaptípusa a bírói jogalkalmazás. Ennek alapstruktúráját úgy határoztuk meg,
mint egy, a konfliktuson kívül elhelyezkedő bíró döntését az eset tényei és az előzetesen
fennálló normák alapján. Ez a feladat egyben kijelöli azokat a teendőket is, amelyek a
jogalkalmazás egyes szakaszainak tartalmát megadják; s ezek: 1. a tények (tényállás)
megállapítása, 2. a normák (jogszabályok) megállapítása és értelmezése és 3. ezek alapján a
döntés (határozat) meghozatala.7 Ezeket a szakaszokat nem úgy kell elképzelnünk, mint
egymástól időben elkülönülő, önállóan elvégezhető műveleti sorokat (mint a rántottakészí-
tést: először feltörjük a tojást, utána felverjük, végül megsütjük), hanem egyazon tevékenység
olyan részfeladataiként, amelyek csak egymásra tekintettel és egymás által feltételezetten
végezhetők el.
A TÉNYÁLLÁS MEGÁLLAPÍTÁSA • Minden vita esetében az első feladat annak megállapítása,
hogy „Mi történt?” — ami azért okoz nehézséget, mert a vita rendszerint éppen abban áll
(vág)' azzal kezdődik), hogy a felek ebben nem értenek egyet. Ténybeli vitájukat azért nem
lehet teljes bizonyossággal eldönteni, mert nem tudunk visszamenni az időben, hogy
megszemlélve megállapítsuk, mi történt, hanem el kell dönteni, hogy a történtekre vonatkozó
többé-kevésbé ellentmondásos állítások (a felek, a tanúk vallomásai, a szakértői vélemények,
az okiratok) közül melyeket fogadjuk el. Azt tehát, amit objektív igazságnak szoktunk nevezni, s
melynek elérését az igazságszolgáltatástól el szoktuk várni, legfeljebb megközelíteni lehet.
A tények lehető legobjektívebb megállapítását a bizonyítási eljárás biztosítja. Ez az elérhető
bizonyítékok lehető legteljesebb összegyűjtését és mérlegelését szolgálja. Magyarországon ma
szabad bizonyítási rendszer van, azaz bármi bizonyítékként szolgálhat, ami tény vagy körülmény
bizonyítására alkalmas; illetve másfelől nincs semmi olyan preferált bizonyíték (pl. „A
beismerés: a bizonyítékok királynője”), ami a határozat kizárólagos alapjául szolgálhatna. A
bizonyítékok között szinte elkerülhetetlenül mutatkozó kisebb-nagyobb ellentéteket a
döntéshozónak fel kell oldania. Semmiféle abszolút mérce nem áll rendelkezésére (mint hogy
pl. két tanú hihetőbb, mint egy, vagy hogy az okirat erősebb, mint a tanú stb.) — csupán egy
mércéje van: a saját meggyőződése. Ez nem lehet szubjektív, s a határozat indokolásában annak
kialakulásáról mások számára is meggyőző, racionális módon számot kell adnia. Mégis, a
jogszociológia tanúsá-
A jogalkalmazás szakaszaival kapcsolatos álláspontok ismertetését lásd Szilágyi Péter: Jogi alaptan. Budapest: ELTE
Eötvös Kiadó, 2011, 347-358. o.
182 HETEDIK FEJEZET
8
Ez következik a terhelt javára szóló ártatlanság vélelméből.
JOGALKALMAZÁS 183
l)
Megjegyzendő, hogy a Kúria elvi irányító és' jogegységesítő tevékenységének új keretei a közelmúltban alakultak
ki. Az Alaptörvény 25. cikk (3) bekezdése, valamint a bíróságok szervezetéről és igazgatásáról szóló 2011. évi CLXI... tv. 24. §
(1) bek. c) pontja alapján ezt a célt az alsóbíróságokra kötelező jogegységi határozat tölti be. Korábban ezt a célt
egyrészt a bíróságokra kötelező irányelvek és elvi döntések, másrészt nem, vagy csak az adott ügyben kötelező
kollégiumi állásfoglalások és eseti határozatok szolgálták. Ez utóbbiak érvényben maradnak, amíg azokkal
ellentétes jogegységi határozat nem születik.
10
A Btk. 339. § (1) bekezdése értelmében pl. garázdaság vétsége csak akkor állapítható meg, ha az elkövetett
cselekmény nem valósít meg egyben súlyosabban büntetendő bűncselekményt (pl. súlyos testi sértést) is. Ebből
logikailag következik, hogy enyhébb súlyú bűncselekmény (pl. könnyű testi sértés) mellett a garázdaság
megállapítható.
184 HETEDIK FEJEZET
magyarázni, hogy miért „pont azok” a szavak vagy fordulatok szerepelnek egy törvényben
stb.); vagy pedig a szöveg jogrendszerbeli elhelyezkedéséből. Ez utóbbi — rendszertani —
értelmezés előfeltevése, hogy a szöveg egy átfogóbb, értelmes rendszer — a jogrendszer —
része, s az azon belül kijelölt hely (pl. valamelyik jogág, egy törvény valamelyik fejezete vagy
címe stb.) nem esetleges, tehát e hely maga is jelentést hordoz. 11
A módszerek különféleségéből következik, hogy azok egymástól eltérő eredményekre is
vezethetnek. A szöveg nyelvi és logikai szerkezetére korlátozódó grammatikai és logikai
értelmezés eredményéhez képest a jogszabály jogrendszerbeli helyét és megalkotóinak
valószínűsíthető szándékát is figyelembe vevő rendszertani és történeti értelmezés
eredménye lehet kiterjesztő, helybenhagyó vagy megszorító. Ez a szöveg jelentés-
tartományának növelését, érintetlenül hagyását vagy szűkítését jelenti. Pl. egy „Labdázni
tilos!” tábla kiterjesztő értelmezése lehet, hogy tilos a másokra esetleg veszé lyes mozgással
járó egyéb játékok űzése is; helybenhagyó ha valóban csak a labdajátékokra vonatkozónak
értelmezzük; míg a megszorító, ha pl. a kisgyerekek labdázását nem vonjuk alá, csak a
nagyobbak focizását. Az előbbire juthatunk, ha a tábla egy pihenőparkban, a másodikra, ha
egy strandon, s a harmadikra, ha egy játszótéren van. 12
A HATÁROZATHOZATAL • Az utolsó lépés a megállapított tények és az értelmezett
jogszabályok egymásra vonatkoztatása a jogi következmények megállapítása érdekében. A
feladat az általánosság magasabb fokán megfogalmazott norma vonatkoztatása a konkrét
esetre, az elvontsági szintek egymáshoz való közelítésével. Ez azt jelenti, hogy el kell
távolodni a norma általánosságától: annak értelmezésével az adott ügyre vonatkozó konkrét
jelentését kell megállapítani; de el kell távolodni az eset konkrétságától is: a jogi normára
vonatkoztatva elkülöníteni a jogilag releváns tényálláselemeket, leválasztva az esetleges és irrele-
váns mozzanatokat. Egyfajta „párbeszéd” zajlik a normák (a bennük tipizált „törvényi
tényállás”) és a tények (a belőlük összeálló „történeti tényállás”) között: az életbeli történések
jelölik ki a rájuk vonatkoztatható normák körét (pl. egy megállapodás lehet munkaszerződés,
vagy megbízási szerződés, vagy vállalkozási szerződés); a szóba jöhető normák pedig kijelölik
az alkalmazásuk szempontjából érdekes vág}' érdektelen tények körét (pl. a tevékenység
ellátásának határozott vagy határozatlan időre való vállalása akkor érdekes, ha munka
11
Minthogy az ügyész fellebbezési jogát a Be. általános szabályai tartalmazzák, a büntető eljárásjogi törvény
rendszertani értelmezéséből az következik, hogy ez a jog az ügyészt a különleges eljárásokban is megilleti.
Ugyanakkor történeti értelmezéssel juthatunk arra a következtetésre, hogy a szabálysértési eljárásban nem lehet a
büntetőeljárás szabályait analógiásan alkalmazni, minthogy a szabálysértési törvény megszületésének
körülményei azt mutatják, hogy annak anyagát a büntetőjogtól független, önálló jogterületként kívánták
kialakítani.
12
Ez a megfontolás az értelmezés további módszereinek lehetőségeire, ez esetben a teleológiai értelmezésre is utal.
Teleológiai értelmezésről beszélünk, ha a normaszöveget annak vagy megalkotójának feltehető célja felől tekintve
értelmezzük. Bevezethetünk azonban összehasonlító, szociológia stb. értelmezési módszereket is.
JOGALKALMAZÁS 185
szerződésről van szó, egyébként csak mint az érdekmúlás egyik esete kerülhet előtérbe). A
normák tényeken, s a tények normákon való körkörös szelektálása a határozatban jut
nyugvópontra, amikor az eset lényeges körülményei és a norma konkrét tartalma azonos
elvontsági szinten találkozik.
A határozathozatal logikai szerkezete arra a gondolkozási-következtetési sémára utal,
amelynek során összefüggést teremtünk a tényeket megállapító és a normákat értelmező
állítások között. Hagyományos felfogás szerint ezt az egymásra vonatkoztató gondolati
műveletet a szillogiz?MHs logikai sémája fejezi ki. A szillogizmus (következtetés)
Arisztotelésztől származó klasszikus példája:
EGYES ELJÁRÁSOK
A JOGI ELJÁRÁS • A jogalkalmazás az erre a célra intézményesített jogi eljárásban történik meg.
Az általános normáknak a konkrét esetekre történő alkalmazása igen széles körben fordul
elő: ezt tesszük, amikor eldöntjük, hogy átadjuk-e a helyünket a villamoson, amikor tegeződő
vág}' magázódó formát választunk, amikor valamely alkalomhoz illően öltözködünk, amikor
adunk pénzt a koldusnak vagy nem stb. Az ilyen esetekhez képest a jogalkalmazás további
specifikumokkal rendelkezik, melyekre részben már utaltunk:
(a) A jogalkalmazás során jogi normák alkalmazása történik meg. Éppen azért olyan fontos
a jogi és nem-jogi normák (illetve az azokat rögzítő szabályok) el-
JOGALKALMAZÁS 187
lemhez vagy jogi képviselethez és tanácsadáshoz való jog, az anyanyelv használatának joga,
tisztességes eljáráshoz való jog — és hasonlók.
(c) Az eljárásjogok célja a korrekt jogalkalmazás feltételeinek biztosítása, vagyis olyan
szabályok felállítása, amelyek lehetővé teszik a valóságnak megfelelő tényállás feltárását, a
jogszabályok helyes értelmezését és olyan határozat meghozatalát, amely a tényekkel és a
normákkal is összhangban áll. Fontos belátni, hogy ez a jogalkalmazás nem olyasféle
szolgáltatás, amelyet a vitába bonyolódott felek „megrendelnek” a konfliktusuk feloldása
érdekében. A jogvita nem egyszerűen a felek „ügye” (bár kétségtelenül az is, számukra pedig
elsődlegesen az), hanem a közösség ügye: a közösség rendjét bontja meg az, aki felrúgja e kö-
zösség normáit, s a közösség az, amely elégtételt vesz emiatt. Ezért, hogy az ítéleteket
(pontosabban az ügydöntő határozatokat) „Magyarország nevében” hozzák.
A KÖZIGAZGATÁSI ELJÁRÁS • A funkcionális modellben fentebb „adminisztrátor” névvel
illetett típusnak felel meg leginkább a közigazgatási eljárás, melynek általános szabályait a
2004. évi CXL. törvény — A. közigazgatási hatósági eljárás és szolgáltatás általános szabályairól (Két.) —
tartalmazza. Mint a törvény címe is utal rá, ez az eljárástípus a konkrét közhatalmi (vagyis
hatósági) jogalkalmazói aktusok kibocsátását szabályozza. 13 A közigazgatási eljárás tehát a
közigazgatási szerveknek a felek jogait vág}' kötelezettségeit kötelező erővel megállapító,
esetleg jogvitájukat eldöntő hatósági eljárását szabályozza. 14 Az ilyen döntés meghozatalának
formája a közigazgatási határozat, az eljárás tehát közelebbről az ilyen határozatok
meghozatalának és a velük szembeni jogorvoslatoknak, valamint a végrehajtásuknak a rendje.
Közigazgatási határozattal engedélyeznek építkezést, tiltanak meg egy környezetszennyező
tevékenységet, köteleznek eboltásra, vetnek ki adót stb. A közigazgatási eljárás három fő
szakaszra oszlik:
(1) Az alapeljárás az eljárás megindulásától az első fokú érdemi határozat meghozataláig
tart. Az eljárás az ügyfél kérelmére, vagy (közérdek védelme esetében) hivatalból indulhat meg.15
Ha az eljárás megindult (mert a kérelmet nem utasították el érdemi vizsgálat nélkül), az
eljáró hatóságnak először azt kell megállapítania, hogy van-e joghatósága (magyar közigazgatási
hatóságnak van-e joga eljárni), hatásköre (az adott szervtípusnak van-e joga eljárni), s illetékessége
(az azonos hatáskörű szervek közül az adott hatóságnak van-e joga eljárni). Ha igen, akkor a
feladata - bizonyítási eljárás lefolytatásával vagy anélkül — a tényállás tisztázása és a
vonatkozó jogszabályi rendelkezések megállapítása. Mindennek elvégzésére a hatóságnak
(általában) 30 nap áll rendelkezésére,
13
A konkrét aktus - mint pl. egy határozat - egy adott ügyre vagy esetre vonatkozik; a normatív aktus - mint pl. egy'
rendelet — esetek meghatározott körére.
14
A hatóság olyan közigazgatási szerv, amely az’állami közhatalom birtokában jogosult a hatáskörébe utalt egyedi
ügyekben eljárni és döntést hozni. V.ö.: Kalas Tibor (szerk.): Közigazgatásijog. Általános rész Miskolc: Bíbor Kiadó, 2000,
33. o.
13
Az ig/fél az, akinek jogát, jogos érdekét vagy jogi helyzetét a közigazgatási eljárás érinti.
190 HETEDIK FEJEZET
amely egy ízben meghosszabbítható — ennek lejárta előtt azonban döntést kell hozni. A
döntés a tartalmát és a funkcióját tekintve kétféle lehet: határozat vagy végzés. A határodat a
hatóság érdemi döntése a konkrét ügyben, melyben a kérdéses jogot vagy kötelezettséget
megállapítja vagy a vitát eldönti — vagyis az ügyet „elintézi”. A végzés valamely eljárási
kérdésben hozott döntés, amely az eljárást megakasztja, felfüggeszti, továbblendíti, elősegíti
az érdemi döntés meghozatalának feltételeit. A határozat és a végzés bevehető részt (a szerv és az
ügyintéző megnevezése, az ügyfél adatai, az ügy száma és tárgya); rendelkező rész} (a döntés
lényege, a jogorvoslat lehetőségére való figyelmeztetés, díjak és költségek viseléséről
rendelkezés); általában indokolást (a tényállás megállapítása, a bizonyítékok értékelése,, a
döntés alapjául szolgáló jogszabályok és állásfoglalások megnevezése); s záró részt (a
döntéshozatal helye, kelte, a döntéshozó neve, hivatali beosztása, aláírása, bélyegzője)
tartalmaz. Az alapeljárás a döntés (kihirdetés, kézbesítés, hirdetmény útján való) közlésével
zárul le.
(1) A jogorvoslati eljárás az alapeljárásban hozott döntés felülvizsgálatát biztosítja, ha az
valakinek a jogát vag)r jogos érdekét sérti. A felülvizsgálatra az ügyfél kérelmére, vagy hivatalból
kerülhet sor. (a) Az ügyfél számára rendelkezésre álló jogorvoslat alapvető eszköze a fellebbezés,
melynek döntése visszavonásával vagy módosításával helyt adhat az első fokú szerv is. Ennek
hiányában a felettes szerv dönt, amely határozatával a megtámadott döntést helybenhagyja,
megváltoztatja vagy megsemmisíti, (b) Ha az ügyfél ezt még mindig sérelmesnek tartja, élhet
a bírósági felülvizsgálat eszközével — feltéve, hogy előtte élt fellebbezéssel, betartotta a 30 napos
keresetindítási határidőt és tud jogszabálysértésre hivatkozni. Ekkor közigazgatási per indul, amely
már bírói jogalkalmazás, s amelyre ezért a polgári eljárás szabályai vonatkoznak, (c) A Két. a
bírósági eljárásokban ismeretes perújítást vette át az újrafelvételi eljárás intézményével. Ezzel a
rendkívüli jogorvoslati eszközzel (6 hónapon belül) a jogerős határozat ténybeli megalapozatlan-
ságát lehet sérelmezni időközben felmerült új tényre, adatra, bizonyítékra hivatkozva. Ezen
kívül a jogsértő döntést hozó közigazgatási hatóságnak is lehetősége van orvosolnia a
határozatát annak módosítása vagy visszavonása útján.
(2) A végrehajtási eljárás a jogerős határozat végrehajtására szolgál — ha szükséges. Akkor
szükséges, ha a határozat valakire kötelezettséget rótt ki, aki azonban vonakodik e
kötelezettség teljesítésétől. Ez esetben hivatalból, vagy a jogosult kérelmére újabb eljárás
indulhat — immár a kötelezettség kikényszerítésére. A végrehajtás önálló eljárás, külön
szervezettel — ez a közigazgatási végrehajtási szolgálat — és annak döntései ellen külön jogorvoslattal
lehet élni.
A mai magyar jogrendszerben vannak olyan külön eljárások, melyek feladatai
megoszlanak a közigazgatási szervek és a bíróságok között. Ilyen a szabálysértési eljárás, a választási
eljárás és a birtokvédelmi eljárás. Ezekre speciális jogszabályok vonatkoznak.
A BÜNTETŐELJÁRÁS • A bírósági jogalkalmazás egy állami szerv — a bíróság — válasza a
jogsértéssel előidézett konfliktusra. A jogalkalmazással a bíróság utó
JOGALKALMAZÁS 191
lag olyan helyzetet próbál teremteni, mintha a jogsértés nem történt volna meg. Ezt szolgálja
a jóvátétel: a reparáció, mint pl. a kártérítés vagy az eredeti állapot helyreállítása. E helyett (ha
a reparáció nem lehetséges), illetve e mellett (ha a reparáció nem elégséges) a jogsértéshez
további következmény is fűzhető. Erre való a büntetés valamilyen formája: a represszió, mint
pl. a szándékos károkozás
— kártérítésen túlmenő — büntetése, vagy az állam javára marasztalás pl. uzsorás szerződés
esetén.16 A reparáció az egyén sérelmét orvosolja (pl. megtérítteti a sértettnek a rablótámadás
során elszenvedett sérülései miatt kiesett keresetét, javaiban keletkezett kárát), a represszió
viszont a közösség sérelmét: azt, hogy megsértették a normáiban kötelezőként kifejezésre
juttatott rendet.
A bírósági eljárások két alaptípusa a büntető és a polgári (peres) eljárás. A büntetőeljárás alapvető
szabályait A büntetőeljárásról szóló 1998. évi XIX. törvény (Be.) rögzíti. Ezen eljárás szerkezete
aszimmetrikus: a büntető jogszabályt megsértő elkövető (az eljárás során összefoglaló
elnevezéssel: terhelt) és a vele szemben fellépő, az államot képviselő vádló (az ügyész mint
közvádló, a pót- magánvádló, illetve néhány meghatározott esetben a magánvádló)
viszonyára épül. Minthogy a büntetőeljárás közsérelem bekövetkezése miatt, a közösség rend-
jének helyreállításáért indul, közjogias jelleget mutat: az állam büntető hatalmának
érvénj^esítését szolgálja. Mivel azonban a közhatalom birtoklása az ügyész és a bíró számára
jelentős hatalmi túlsúlyt eredményez, a modern büntetőeljárás-jogi rendszerek egyik
legfontosabb célja azon garanáák kiépítése és működtetése, amelyek képesek megvédeni a
kiszolgáltatott egyént a hatalmi önkénytől és túlkapásoktól. 17 A büntetőeljárás is szakaszokra
osztható.
(1) Az önálló nyomozási szakasz a büntetőeljárás sajátossága. A nyomozó hatóságok
(ügyészség, rendőrség, Nemzeti Adó- és Vámhivatal stb.) feladata a tényállás felderítése, a
bizonyítékok összegyűjtése, a terhelt kézrekerítése, a vádemelés megalapozása. Az eljárás
feljelentéssel vagy a hatóság tudomásszerzése alapján, a nyoniozás elrendelésével indul meg (ha a
feljelentést nem utasítják el). Ennek megtörténtét a terhelttel — akinek neve ebben a
szakaszban: gyanúsított — közölni kell, s biztosítani az őt megillető jogokat. A nyomozás
lefolytatására szabály szerint két hónap, de indokolt meghosszabbítások esetén is — a
gyanúsított első kihallgatásától számítva — legfeljebb két év áll rendelkezésre. Ezt követően
vagy a nyomozás megszüntetéséről kell határozni (annak eredménytelensége esetén),18 vagy a
keletkezett iratokat vádjavaslattal az ügyészhez kell továbbítani.
18
A nyomozási cselekmények, illetve a nyomozás során született határozatok ellen külön jogorvoslatnak is
helye van.
192 HETEDIK FEJEZET
19
A büntetőeljárásban csak kivételesen fordul elő a tárgyalás mellőzése, ezért azzal itt nem foglalkozunk.
20
A bevezető rész itt a bíróság megnevezését, az eljárás és az ítélethozatal helyét, a tárgyalási napokat és azok
nyilvánosságát, s a „Magyarprszág nevében!” deklarációt tartalmazza.
JOGALKALMAZÁS 193
tain túl tartalmazza a bíróság érdemi döntését (bűnösség vagy felmentés kimondása, esetleg
megszüntetés, a bűncselekmény megnevezése, büntetés és intézkedés kiszabása) és a bűnügyi
költség viselésére vonatkozó döntést és egyéb rendelkezéseket. Az indokolásban van helye a vád
összefoglalásának, a vádlott személyi körülményeinek, a megállapított tényállásnak, az alapul
szolgáló bizonyítékoknak illetve a bizonyítékok mérlegelésének és a minősítést, a büntetést
vagy intézkedést megalapozó jogszabályok megjelölésének.
(c) A másodfokú eljárást eredményező fellebbezést a rendelkezésre álló határidőn belül az
első fokon eljárt bíróságnál kell bejelenteni. Ha a fellebbezés kizárt, elkésett vagy nem
jogosulttól származik, az első fokú bíróság elutasítja, egyébként az iratokkal együtt
felterjeszti a másodfokú bírósághoz. A másodfokú bíróság, ha az első fokú ítéletet
törvénysértőnek vagy megalapozatlannak találja — és a hibát maga nem orvosolhatja 21 — az
ítéletet hatályon kívül helyezi és az első fokú bíróságot új eljárásra és új határozat
meghozatalára utasítja. Egyébként a fellebbezést elutasítja és az ítéletet helyben hagyja, vagy
a szükséges mértékben megváltoztatja; ekkor a határozat jogerős és végrehajtható lesz.
(d) A magyar büntetőeljárás új elemeként a Be. XV. Fejezete 2006. július 1. hatállyal
bevezette a harmadfokú bírósági eljárást — fellebbezési lehetőséget biztosítva arra az esetre, ha a
másodfokú bíróság a büntetőjog szabályainak megsértésével állapította meg olyan vádlott
bűnösségét, akit az első fokú bíróság felmentett, illetve az első fokon elítélt vádlottat
felmentette.22
(e) Rendkívüli perorvoslatra — azaz a már jogerős ítélet felülbírálatára — valóban csak
rendkívüli esetben kerülhet sor. Szabály szerint — a jogbiztonság megteremtése érdekében
— a jogerős határozat megváltoztathatatlan, még akkor is, ha némely megállapítása vagy az
alapjául szolgáló mérlegelés vitatható (ami előfordul). Mégis, az ilyen határozatok esetleg
valóban súlyos fogyatékossága a jogbiztonság ellenében is orvoslást igényelhet. Erre a
következő rendkívüli perorvoslatok szolgálnak.
1. ^4 perújítás alapgondolata (és fő esete) az, hogy az ítélet meghozatalakor még
figyelembe nem vett olyan új tény vagy bizonyíték felmerülése, amely valószínűvé teszi, hogy a
bűnösség vagy büntetés kérdésében lényegesen eltérő döntés született volna, alapul
szolgálhasson az eljárás megismédésére a terhelt vagy az ügyész vág}' más jogosultak
kérelmére. A perújítási eljárás két részből áll: az elsőben a kérelmet kell megvizsgálnia az
alapügy másodfokú bíróságának, s dönteni, hogy helye van-e perújításnak vagy sem (azaz
fennáll-e a valószínűség); a másodikban — igenlő válasz esetén — az ügy ismételt
tárgyalására és új határozat hozatalára kerül sor az első fokú bíróságon, orvosolva a ténybeli
hibát.
21
Itt érvényesül a tényálláshoz kötöttség elve: a másodfokú bíróság csak az általa felvett bizonyí tás alapján
állapíthat meg eltérő tényállást; egyébként azt csak kiegészítheti vagy helyesbítheti.
22
A harmadfokú eljárást az tette lehetővé, hogy az 1997. évi LXVI. tv. 16. §-a — 1999. január 1-i hatállyal - az
ítélőtáblák felállításával ismét négyszintű bírósági rendszert hozott létre, megosztva a Kúria korábbi feladatait az
ítélőtáblák és a Kúria között.
194 HETEDIK FEJEZET
fokon: ítélettel való lezárásának) kerete és folyamata a polgári ügy, melynek tartalma a polgári
eljárásjogi jogviszony (miként a büntető eljárásé a büntetőügy).
A polgári eljárás tárgyává tett vita „urai” alapvetően a felek: az eljárás csak addig és
azokra a kérdésekre folyik, ameddig és amire a felek (elsősorban az eljárást kezdeményező
felperes) akarják. A bizonyítás terhe is rájuk hárul: nincs tehát nyomozási szakasz sem. Ha
nem is hiányzik, de sokkal csekélyebb az ügyész szerepe is, s nincs külön ügyészi szakasz
sem. A polgári eljárás tehát a polgári perre épül, melynek első fokú és perorvoslati szakasza
különíthető el.
(1) Az első fokú bírósági eljárás a polgári perben is kérelemre indul, melyre a keresetlevél szolgál.
Ez a beadvány áz eljáró bíróságot, a felek adatait, a felperes által érvényesíteni kívánt jogot,
az azt megalapozó tényeket és bizonyítékokat, s a bíróság döntésére irányuló kérelmet
{jpetitum’-oi) tartalmazza, csatolva a rendelkezésre álló okiratokat. Keresetet csak az ügyben
érdekelt fél, esetenként helyette pl. az ügyész, vagy a gyámhatóság nyújthat be. A kereset
benyújthatóságának időbeli korlátja az elévülés, esetenként más jogérvényesítési határidő.
A tárgyalás kitűzését a polgári perben is megelőzi a tárgyalás előkészítésének szakasza, annak
tisztázására, hogy a keresetlevél alkalmas-e a tárgyalásra, az eljárás nem más bíróság vág}'
hatóság hatáskörébe vagy illetékességébe tartozik-e (áttétel), nincs-e szükség hiánypótlásra,
nem kell-e a keresetet tárgyalás kitűzése nélkül elutasítani, mert kizárt, idő előtti,
jogosulatlantól származik stb.
Ha nincs ilyen ok, vagy azt elhárították, a bíróság kitűzi a tárgyalást. Itt történik a
bizonyítékok összegyűjtése, megvizsgálása, s azok alapján a tényállás felderítése. A
büntetőeljárással szemben a polgári eljárásban a tárgyalási elv érvényesül. Eszerint a bizonyítás a
felek feladata: a döntéshez szükséges tényt annak kell bizonyítania, akinek érdekében áll,
hogy azt a bíróság valónak elfogadja; a bíróság a kezdeményező szerepet csak kivételesen
veszi át. A tárgyalás menetében sor kerülhet a tárgyalás elhalasztására, a per
megszüntetésére, az eljárás szünetelésére, félbeszakadására, felfüggesztésére, melyekről a
bíróság végzéssel határoz. Ha kialakultak az ügydöntő határozat meghozatalának feltételei —
a perbeszédek meghallgatása után — a bíró a tárgyalást berekeszti.
A per érdemében a bíróság itt is ítélettel, minden más kérdésben pedig végzi.r- sel határoz. A
per érdeme a polgári eljárásban a perbeli (anyagi jogi) igény elbírálását jelenti; a végzések az
eljárásjogi kérdések eldöntésére szolgálnak. Kivételesen a polgári eljárásban is születhet
ügydöntő határozat végzés formájában; pl. az egyezség jóváhagyása, jogerőssé vált fizetési
meghagyás, a per megszüntetése stb. A határozatok a büntetőbírósági határozatokhoz
hasonló részekből állnak; az értelemszerű eltérésekkel. így a bevezető részben a felek perbeli
állását (felperes, alperes) meg kell jelölni; a rendelkező rész központi eleme a kereseti ké -
relemről való döntés, kiegészítve a kamatról, teljesítés módjáról és határidejéről,
perköltségről való döntéssel. A polgári perben hozott ítéletnek fellebbezési záradékot, azaz a
fellebbezés lehetőségéről és módjáról szóló tájékoztatást is tartalmaznia kell. Az indokolás a
vád helyett a pertörténetet (vagyis a kérelmek, ellen
196 HETEDIK FEJEZET
23
V.ö.: Gáspárdy László (szerk.): 'Polgári nemperes eljárások. Miskolc: Novotni Kiadó, 2000.
JOGALKALMAZÁS 197
24
Részletesen lásd Barinkay Zsuzsanna és mások: A mediááó. A közvetítői tevékenység. Budapest: HVG - Orac, 2006.
25
A hazai szabályokat A választottbíróságról szóló 1994. évi LXXI. törvény tartalmazza.
198 HETEDIK FEJEZET
2<
’ Kulcsár Kálmán: A népi ülnök a bíróságon. Budapest: Akadémiai Kiadó, 1971, 28-34. o.
27
A magyar jogtörténet egy szakaszán is feltűnt az esküdtszék: az 1896:XXXIII. te. alapján 1900. január 1-től 1912-
ig működtek a kiemelkedő, súlyú bűnügyek meghatározott körében. V.Ö.: Stipta István: A magyar bírósági rendszer
története. Debrecen: DUP, 1997, 134. o.
200 HETEDIK FEJEZET
28
Jerome Frank: Courts on Trial. Princeton U.P., 1949.
J OGALKALMAZÁS 201
döntését. így pl. a biztosítási díjak szembeötlően magas mértékében, vagy az orvosi
felelősségbiztosítás hasonlóképpen magas díjaiban az Egyesült Államokban sokan az
esküdtszékek konzekvensen részrehajló ítélkezési gyakorlatát látják, akik a sarkon lakó
nagymama és a márványpalotában lakó biztosító óriáscég, vagy a tolókocsiba kényszerült
beteg és a gazdag klinika vitájában akkor is szívesebben adnak igazat az előbbieknek, ha egy
szakbíró nem tenné azt.
Az esküdtszéki bíráskodás mind a büntető, mind — sokkal kisebb arányban
— a polgári ügyekben a társasbíráskodástól eltérően egyfajta munkamegosztásban működik.
Szokásos magyarázat szerint az esküdtszék dönt a ténykérdésekben („Mi történt?” — elkövette-e
a vádlott a terhére rótt cselekményt, okozott-e kárt vág}7 egyéb sérelmet, szegett-e
szerződést stb.), a szakbíró 'pe&igjogkérdésekben (a megállapított tényállás jogi minősítése és a
jogi következmények megállapítása, pl. a büntetés kiszabása, a kártérítés összegének
meghatározása). E munkamegosztás azon a cáfolhatatlannak tetsző logikán alapul, hogy a
tények megállapításához nem, csupán a jogkérdések eldöntéséhez van szükség jogi
szaktudásra. Moór Gyula — az esküdtszéki bíráskodás rövid és korlátozott magyarországi
karrierje kapcsán, annak végleges eltörlése mellett érvelve 29 — ezt az okfejtést is vitatja.
Álláspontja szerint először is a ténykérdés és a jogkérdés - azaz a tényállás megállapítása és
jogi minősítése — eleve nem választható el egymástól, hiszen egymást feltételezik;
másodszor pedig éppen a tényállás megállapításához van szükség éles logikára, hibádan
következtetési képességre, jogismeretre, valamint sok tapasztalatra és gyakorlatra, míg
(büntető ügyekben) a büntetés kiszabása egészen más természetű: erkölcsi megítélés és
értékelés kérdése, s éppen ennek eldöntése volna a laikusokra bízható.
A LAIKUS RÉSZVÉTEL INDOKAI • Akármerre nézünk, s a laikus részvétel akármelyik
rendszerét tekintjük, azt látjuk, hogy komoly és sokirányú kritika tárgyát képezi, amiből az
szűrhető le, mintha csak hátráltatná a szakszerű jogászi munkát, de legalábbis
nagymértékben rontaná a hatékonyságát és növelné a hibalehetőséget. Talán így is van.
Megválaszolásra vár viszont akkor az a kérdés, hogy miért vert gyökeret olyan általánosan és
olyan szívósan a laikusok részvétele, azaz milyen érvek vagy magyarázatok hozhatók fel
mellette? Vannak ilyenek:
(1) A demokrááára való hivatkozás a „néprészvétel” lehetővé tételét követeli a bírói
hatalomban is, mint ahogy részt vehet a törvényhozásban a választások, s a végrehajtásban az
önkormányzatok útján. Éppen ezt a közveden ellenőrzést és „beleszólást” biztosítaná a nép,
mint a főhatalom letéteményese számára.
(2) A függetlenségre való hivatkozás hasonlóképpen politikai indíttatású, hiszen a bírói
függetlenséget a politikai befolyásolástól véli jobban menthetőnek a
29
Moór Gyula: esküdtbíráskodás kérdéseiről. Különlenyomat az „Angval Pál Emlékkönyv”-ből.
Budapest, 1933.
202 HETEDIK FEJEZET
• • • • • • • • • • ajánlott irodalom • • • • • • • • • •
A JOGVISZONY MIBENLÉTE
1
Szerb Antal: A világirodalom története. (5. kiadás) Budapest: Magvető Kiadó, 1973, 391. o.
204 NYOLCADIK FEJEZET
2
Max Weber: Gazdaság és társadalom. A meiértő szoáolóma alapvonalai. 1. Szoáolósiai katesóriatan. Budapest: KJK, 1987 (I. Fejezet),
38. o.
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 205
3
Pál levele a rómabeliekhez, 3. 20.
206 NYOLCADIK FEJEZET
(d) A polgári jog körén belül lehet beszélni abszolút és relatív szerkezetű
jogviszonyokról. Abszolút szerkezetű a jogviszony, ha egy meghatározott jogosulttal szemben a
kötelezettek előre meg nem határozott köre (bárki vagy mindenki más) áll. Ennek
legtipikusabb példája a tulajdonjog, ahol egy meghatározott személyt — a tulajdonost —
bárkivel, azaz elvileg mindenkivel szemben megillet tulajdona háborítatianságának joga,
amelynek biztosítása egyben mindenki másnak a kötelessége. Más kérdés, hogy ha ez az
absztrakt jogviszony konkréttá válik — azaz valaki megsérti e jogot —, akkor a kötelezettség
is konkréttá válik, s a jogsértővel szemben lépnek életbe a sérelem jogkövetkezményei. A
relatív szerkezetű jogviszony viszont eleve meghatározott személyek között jön létre. A bérleti
díjat nem köteles bárki megfizetni, csak a bérlő; a dolog átadását csak az eladótól lehet
követelni stb. Itt is fennáll természetesen az absztrakt és konkrét jogviszony kettőssége,
azonban mindkettőben (pozíciójuk révén vagy egyénileg) meghatározott jogosultak és
kötelezettek állnak egymással szemben, csupán a meghatározás módja különbözik (az „eladó”
vagy „X”).
A JOGI TÉNYEK • A jogviszonyokat eddig csak statikusan, azaz a változásaikról nem szólva
elemeztük, holott a jogviszonyok is keletkeznek, változnak és megszűnnek. Azokat a
valóságbeli történéseket, amelyek a jogviszonyokat mozgásba hozzák, összefoglalóan jogi
tényeknek nevezzük. A jogi normák által létrehozott, időnként megváltoztatott és esetenként
megszüntetett absztrakt jogviszonyok konkrét, személyekre vonatkoztatott megvalósulási
formájáról és ennek dinamikájáról van itt szó. A jelzett körülmények természetesen nem ön-
magukban, hanem a jogi szabályozás („címkézés”) révén válnak jogi tényékké, s ezért a
„tény” elnevezés fölöttébb pontatlan: az „tény” lehet pl., hogy valaki nőnek születik vagy
férfinak, az azonban a jogon múlik, hogy ebből fakadnak-e olyan következmények, mint pl.
a választójoggal rendelkezés vagy nem rendelkezés — s csak ez esetben lesz a tény „jogi
tény” is.
(1) A jogi tények első nagy csoportját az akaratunktól függetien természeti események
képezik. így a (valahol vagy valaki gyerekeként való) születés puszta ténye keletkeztet
állampolgársági jogviszonyt, a felek bármelyikének halála megszünteti a megbízási
szerződést, a tizennyolcadik életév betöltése nyitja meg a választójogot, a bérleti szerződés
megszűnik, ha a dolog - pl. természeti katasztrófában — elpusztul stb.
A természeti eseményeket azzal különböztetjük meg az emberi magatartásoktól, hogy
nem akaratlagosuk, nem áll mögöttük az esemény bekövetkezésére irányuló „természeti” vagy
„természetfölötti” akarat. Ez jellemző lehet azonban bizonyos emberi magatartásokra is.
Ezért ebbe a körbe soroljuk egyrészt a reflexes vagy ösztönszerű (tehát nem akarat-vezérelt)
viselkedésformákat; másrészt a magatartásunk következménye'iként előállt, bár akaratunk
által át nem fogott eredményeket és okozatokat is. Ilyenek lehetnek a tévedés, hanyagság,
gondatlanság következményei, mindazon esetek, amikor előidézünk valamit, amit nem is
akartunk.
208 NYOLCADIK FEJEZET
(2) A jogi tények másik — jóval nagyobb és jelentősebb — csoportját az olyan emberi
magatartások képezik, amelyek akaratlagosak, esetleg céltudatosak, célirányosak is. Az emberi
magatartások ismét két csoportra oszthatók.
(a) Ezek egyikét a bírói vagy közigazgatási szervek aktusai teszik ki: azok cselekvései, akik a jog
nevében járnak el. így az anyakönyvvezető közreműködése kell a házasságkötéshez, ingatian-
nyilvántartási bejegyzés az ingadan tulajdonjogának átszállásához, bírói ítélet a házassági
jogviszony megszűnéséhez stb.
(b) A másik — jóval nagyobb — csoport a jog alanyainak vagy cítnzetteinek cselekvéseiből
áll össze. Az emberek, társulásaik, szervezeteik bármely ténykedése szerepelhet jogi
tényként, ha alkalmas joghatás kiváltására. Az emberi magatartások utóbbi köre megint két
csoportra bontható.
(ba) Egyik részük pusztán azáltal válik jogi ténnyé, hogy megtörténtükhöz a jog
következményeket kapcsol, akkor is, ha e jogkövetkezmények kiváltása nem állt a cselekvő
szándékában. Jogi státuszukat tekintve ezek lehetnek tiltottak, s ekkor megvalósításuk
valamilyen szankció kiszabásába torkolló büntetőjogi, szabálysértési, kártérítési stb.
jogviszonyt keletkeztet; vagy ezek inverzeként lehetnek kötelezőek, amelyeknek az
elmulasztása jár hasonló következménynyel; végül lehetnek megengedettek, amikor egyéni — a
jogkövetkezményekre is kitekintő — mérlegelés alá tartozik a tanúsításuk vagy az attól való
tartózkodás.
(bb) A megengedett emberi magatartások másik részét a jogi aktusok adják: ezek
kifejezetten jogviszony keletkeztetésére, módosítására vagy megszüntetésére irányuló, azt
célzó magatartások. A jogi aktusok lehetnek 1. kétoldalúak, amikor a jogviszony szereplői
kölcsönösen és egymásra tekintettel cselekszenek
— nyilvánvaló példaként hozható erre .a szerződés kötése, módosítása, felbontása —, ezeket
nevezzük jogügyleteknek. Lehetnek azonban 2. joghatás kiváltására irányuló egyoldalú
cselekvések is — ilyen pl. a vételi jog gyakorlásának bejelentése, a szerződés egyoldalú
felmondása, a lemondás az örökségről stb. — ezeket nevezzük jognyilatkozatoknak.
A jogi aktusok általában nyelvi kifejezések megfogalmazásával valósulhatnak meg
(szóban vág}' írásban), de végbemehetnek ráutaló magatartással is: olyan cselekvéssel, amelynek (a
jog által) elfogadott jelentése bizonyos nyilatkozat megtételének felel meg. 4 így teszünk (vételi
ajánlatot „fogalmazunk meg”), amikor egy árut leveszünk a polcról, és a kosarunkba tesszük a
boltban, vagy a vételár kiegyenlítésének átutalásos formájára teszünk „javaslatot”, amikor
pénz helyett bankkártyát nyújtunk át az eladónak stb.
A jogviszony fennállásáról és módosulásairól még mindig a normativitás síkján beszéltünk.
A jogi tények bekövetkezésekor annyi történik, hogy pl. a „Megbízási szerződés alapján a
megbízott köteles a rábízott ügyet ellátni” 5 normaszöveg helyére az „A megkötöttnek
tekintendő megbízási szerződés alapján X köteles az Y által rábízott képviseletet Z perben
ellátni” norma lép.
■* Ptk. 216. § (1) bek.: „A szerződési akaratot ráutaló magatartással is kifejezésre lehet juttatni.”
Ptk. 474. § (1) bek.
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 209
Nyilvánvaló, hogy ezzel a lépéssel még csak a norma konkretizálásához jutottunk el, amelyre a
felek — szükség esetén — hivatkozhatnak, azonban ahhoz, hogy az előírás (megállapodás)
elő is idézze a létrehozásától remélt hatást, az immár konkrét normának érvényesülnie is kell:
vagy teljesítik, vág)7 (jogalkalmazás útján) kikényszerítik. Ezzel — a teljesítéssel vagy
kikényszerítéssel — nyeri el a jogviszony a végső értelmét: a megszűnését.
A JOGVISZONY ELEMEI
Gaius Institúciói óta hatja át a jogról való gondolkozásunkat, hogy „Minden jog, amit
használunk, vág)' a személyekre [De personis], vagy a dolgokra [De rebus], vagy a keresetekre [De
actionibus] vonatkozik.”5 A jog szerkezetén belüli szokásos felosztások (anyagi jog — eljárási
jog; alanyi jog — tárgyi jog; személyi jog — dologi jog — kötelmi jog), oly mértékben
„rímelnek” Gaius trichotómiájára, hogy ha szövegszerűen nem is levezethetően, de
szemléletében innen látjuk eredni a jogviszony elemeinek hagyományos
megkülönböztetését. Eszerint beszélhetünk a jogviszony alanyáról (aki'abban részt vesz), a
jogviszony tárgyáról (amire a jogviszony vonatkozik vagy irányul) és a jogviszony tartalmáról
(ami a jogviszonyból fakad, vagyis a jogalanyokat megillető — általában peresíthető - jogok
és kötelességek összessége).
A »SZEMÉLY« FOGALMA A JOGBAN • A személy (personaj volna tehát az ösz- szefoglaló
megnevezés a jogviszony alanyaira. Egyáltalán nem véleden, hogy e célra nem az „ember”, a
„polgár”, az „egyén”, vagy valamely más — akár szinonimaként is felfogható — kifejezést
használjuk. Az „eleven emberi egyének”, akikre e kifejezéseket vonatkoztatjuk, minden
további vizsgálódás természetes — és „természeti” — előfeltételei. Ilyenként a
legkülönfélébb természet- és társadalomtudományok vizsgálatának lehetséges tárgyai. Az
antropológiától az orvos- tudományig, a gazdaságtudománytól a pszichológiáig húzódik a
tudományok sora, amelyek egyazon tárgyat — az „embert” - igen eltérő nézőpontból vizsgál-
ják, s ebből következően más és más az, amit „látnak”.
Jelen céljaink szempontjából a személynek a „személyiség” értelmében vett
— lélektani — fogalmától kell elsősorban elhatárolódni. Ez utóbbi egyik jellemző
meghatározása szerint „a személyiség azon pszichofizikai rendszerek dinamikus szerveződése
az egyénen belül, amelyek meghatározzák jellemző viselkedését és gondolkodását.” 7 Teljes
mértékben zárójelben hagyva most a személyiség-elméleteket az összes gondjukkal-bajukkal,
csak annyit rögzítünk a magunk számára, hogy a személyiség tehát bennünk (az egyes emberi
lényekben) van, és ez az, amitől valamilyenek vagyunk. De mégis, mi az, amitől „valamilyenek”
va-
6
Gaius Institúciói. (Ford.: Brósz Róbert) Budapest: Tankönyvkiadó, 1990, 12. o.
7
Gordon W. Allaport: A. személyiség alakulása. Budapest: Gondolat Kiadó, 1980, 39. o.
210 NYOLCADIK FEJEZET
gyünk? Hiszen végül is két igazán erős vágy az, amely cselekvéseinket vezérli: egyrészt, hogy
olyanok legyünk, mint senki más, másrészt, hogy olyanok legyünk, mint mindenki más. Az
individualitás és konformitás egyszerre van jelen bennünk, s mindegyikük alkalmas a
jellemzésünkre.8 A személyiség poláris megjelenésmódjai tehát az individuum („egyéniség”): az
egyediségében megjelenő személyiség (olyan, mint senki más); és a persona („maszk”): a
társadalmiságában megjelenő személyiség (olyan, mint mások). A filozófus Hegel individu-
um, a porosz alattvaló Hegel persona.
Nos, ez a „persona” — az egyediségtől elvonatkoztatott és tetszőlegesen behelyettesíthető
egyediség — adja a „személy” fogalmának az alapját a jogban. A személy tehát „ember”,
azonban nem a fogalom teljes gazdagságában. A jogi szabályozás tipizált helyzetekben
elképzelt, általánosított alanyokra vonatkozik (mint az eladó, a szülő, a hivatalos személy), s
a jog alkalmazása is jelentős részben az egyediségek „berakosgatása” az általános
„skatulyákba”, még ha azok Prokrusztész-ágynak bizonyulnak is. Ez azonban nem jelenti azt,
hogy az egyediségtől eltekintő jogi szabályozás ne venne tudomást az emberekben munkáló
érzelemről, értelemről és akaratról; csak annyit jelent, hogy ezeket nem teljességükben és
összességükben tekinti, hanem a jogi relevancia által — többé-kevésbé önkényesen —
szelektáltan.
Az érdelem jogilag nehezen kezelhető, ezért figyelembe vehetősége korlátozott. Elismerést
nyerhet mint motiváció a minősítésben (pl. az erős felindulásban vagy az aljas indokból
elkövetett emberölés esetében), mint büntethetőséget kizáró ok (pl. a kényszer vág}'
fenyegetés kiváltotta félelem hatása alatti cselekvés), s ezek nélkül is a súlyosbító és enyhítő
körülményként. Ugyanígy: érzelmi kötelékei miatt nem köteles tanúvallomást tenni a
hozzátartozó. A példák nem véletlenül büntetőjogiak: a bűncselekmények egy része az,
amely lényegileg indulati cselekvés. Más jogágakban elvétve intézményesül az érzelem, mint
pl. az előszereteti érték a polgári jogban; de jelen van pl. a családi jogban. A jog által
méltányolt körön kívül a jogászok hajlamosak nem tudomást venni az érzelmekről, mint
amelyek irrelevánsak a tényállás megállapítása vagy minősítése szempontjából; de mindig
tudatában kell annak lenni, hogy az érzelmek a pszichikum integráns részei, melyek nélkül
sok magatartás egyszerűen értheteden.
Az értelem áll a jog voltaképpeni emberképének centrumában, nem szívelve meg Aronson
azon figyelmeztetését, hogy az emberek nem csak racionális, hanem „racionalizáló” lények
is.9 A jog számára „teljes értékű” egyén elsősorban értelmes, racionális, akinek cselekedetei
ésszerűen magyarázhatók, s akiről feltehető, hogy tettei következményeivel is számol. Az
értelem statikusan bizonyos ismeretanyagot, dinamikusan ezek logikai kezelésének képességét
jelenti. A tudattartalmat természetesen bizonyítani kell tudni pl. a szándékos, gondatlan
vagy vétlen cselekmények elhatárolásához, vagy a kísérlet megállapításához; a
8
Ehhez lásd Örkény István: ‘Egy rizsszem panaszai.’
9
Elliot Aronson: A. társas lény. Budapest: KJK, 1990 (és más kiadások), 4. Fejezet.
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 211
polgári jogban a jó- vagy rosszhiszeműség, a csalárdság stb. megállapításához. A hiányos vagy
téves ismeretek respektálására szolgál a tévedés jogintézménye.
A már említett érzelmi ( emocionális) cselekvések mellett Max Weber nyomán a racionalitás
három fajtáját különböztethetjük meg: a célracionális, az érték- racionális és a tradicionális cselekvést.
A célracionalitás az „azért, hogy” logikai sémára, az értékracionalitás és tradicionalitás az
„azért, mert” sémára működik. Az emberölés célracionális, ha ezáltal örökséghez akarunk
jutni; értékracionális, ha egy zsarnokra sújt le tőrünk; tradicionális, ha arra a vérbosszú
hagyománya kötelez. A jog természetesen a célracionalitás sémájában gondolkodik; a másik
két racionalitást csak az indítékok körében veszi figyelembe. (Más eset, ha a tradíció maga
válik szokásjoggá, vagy az értékracionalitás nyer jogi elismerést, mint pl. a becsület
helyreállítására szolgáló párbaj megengedésénél — ekkor az értékek vagy tradíciók parancsa
lesz legálisan elfogadott cél.)
Az akarat az, ami egy cél felé tör, s amely az emocionális és minden racionális cselekvéssor
„beindítását” biztosítja. Hiánya csak az ösztönös vág}' öntudatlan (pl. álmunkban tett
mozdulat), vagy a gátolt cselekvésben hiányzik. Ez utóbbira példa az elmebetegség néhány
fajtája, vagy a külső kényszer illetve fenyegetés stb. esete, amikor azonban a felelősség
továbbszáll(hat) a mögöttes akarat hordozójára. Sajátos eset az ittas vág}' bódult állapotban
elkövetett cselekvés, amikor az akaratképződés tényleges fogyatékosságát a jog az ilyen álla-
potba kerülésre irányuló akarattal pótolja, s ez lesz a felelősségre vonás alapja. Hagyományos
felfogás szerint egyébként a felelősség alapja általában is az „akarat hibája”: ha nem azt
akarjuk, amit a jog szerint „akarnunk kellene”.
így jutottunk el a jog ember-felfogásának legáltalánosabb képződményéhez, a személyhez,
amely alapvetően mentes az individualitástól. Ez a lény a maga racionalitásával, cél-
A jogi személy („aki” nem azonos a jog nevében eljáró személlyel, pl. a „nad- rágos
emberrel”) nem ember - valójában mesterséges, a jog által teremtett „szeméi}'”, valami, amit a
jog „valakinek” tekint, még pontosabban „valakivé” minősít. 10 Ettől kezdve lehet szerződési
akarata, vállalhat kötelezettséget, lehet tévedésben stb. A természetes személyek
„elszemélytelenítése” és a jogi személyek „megszemélyesítése” találkozik egy pontban, ahol
— újabb ádényegülés után - immár fennáll az azonosságuk: abban, hogy egyformán jogalanyok.
Ugyanúgy, ahogy az embereket számokká kell „átlényegíteni”, ha statisztikai felmérést
akarunk róluk készíteni, egyedis égüktől és egyéniségüktől ahhoz is el kell vonatkoztatni,
hogy a jog szereplőivé válhassanak. Ez teszi lehetővé, hogy emberek, szervezetek vagy más
társulások egyenrangú és homogenizált résztvevői lehessenek a jognak, hiszen tipizált
normákat csak tipizált személyek tipizált életviszonyai mellé lehet rendelni.
A jogalanyok a jogviszonyok egymástól személyként elkülönülő alanyai, mindazok, akik
mással jogilag értékelhető kapcsolatba kerülhetnek. A jogalanyiság elismerés függvénye: az
elismerés fakadhat közvetlenül jogszabályból, de lehet — közvetetten — bejegyzés vagy
bejelentés eredménye is. A kérdés koránt sincs lezárva. Napjaink jogilag vitatott s még
megoldadan fejleménye az emberek olyan csoportjait megillető jogalanyiság kezelése, akik
nem alkotnak szervezetet, vagy más egységként (személyként) kezelhető közösséget. Ilyenek
pl. a vállalati, lakóhelyi vág}' etnikai kollektívák, a „fogyasztók” vág}' az „emberek” általában
stb. — azaz a „kollektív jogok” kérdése. A gondot az okozza, hogy „ki” a jog alanya, ha sem a
természetes személyek, sem a belőlük formálódó valamiféle jogi személy sem nevezhető meg
jogalanyként?11
Ebből az következik, hogy jogalany az lehet, aki jogképességgel rendelkezik, azaz —
érvényesíthető — jogai és kötelességei lehetnek. A jogi személyiség nélküli
10
Az ilyen bonyolultan előálló és semmivel sem azonosítható jogi személy mibenlétének meghatározása aztán
beláthatatlan bonyodalmakba sodorta a jogtudományt. A „Dehát mi is az a jogi személy?” kérdésre - mint
mindig, ha megválaszolhatatlan kérdésekkel találkozik - a tudomány elméletek felállításával válaszolt. Ez
es'etben három elmélet született: (a) a realista elmélet, amely ragaszkodik ahhoz, hogy a jogi személy - a tagjaitól
fuggeden — önálló léttel és akarattal rendelkezik; (b) a fikciós elmélet, amely szerint éppen ellenkezőleg, semmi
ilyen nem létezik, az csupán egy fikció, egy beszámítási pont, „akinek” a tagjai cselekedeteit „betudjuk”; és (c)
a rövidítést elmélet, amely úgy véli, hogy a jogi személy csupán egy nyelvi megoldás, amely megspórolja, hogy a jogi
személyt alkotó összes tagot fel kelljen sorolnunk minden egyes alkalommal.
11
Más jellegű - dogmatikai — problémákat vet fel a Társasági törvény (Gt.: az 1988. évi VI. tv., ma a 2006. évi
IV. tv.) által bevezetett intézmény: a jogi személyiség nélküli társaság mibenléte. Ezek ugyanis (a közkereseti társaság és a
betéti társaság) függetlenek a tagjaiktól, önálló - bár relatív - jogképességgel rendelkeznek, aktív és passzív
perképességük van (perelhetnek és perelhetők), csak éppen nem rendelkeznek jogi személyiséggel. Itt
végképp misztériummá válik a jogi személyiség fogalma, hiszen az a társaság (természetes személy) tagjairól
levált, de nem szállt át senkire és semmire. A jogalanyiságot pedig egy - jogi értelemben vett - személynek
hordoznia kell, hiszen a% maga a jogalany. Úgy tűnik, a törvényszerkesztők a „relatív jogképesség” fogalmának
megtakarítása érdekében vezették be a „jogi személyiség nélküli társaság” fogalmát. Ez utóbbi kicsit
nehezebben emészthető, mint az előbbi.)
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 213
ságossággal’ — de akár szembe is fordulhat a ‘jog’ szó jogi jelentésével is, pl. a „Jogos volt a
pofon a pimaszkodása miatt” esetében. Természetesen a köznapi életben is használhatjuk a
„jog” szót az alábbi tágabb és a jogi értelemben is.
(2) A „jog” szó előfordul immár a jog világán belül, de még tág értele77iben, azaz elvontan
és meghatározatlanul, s ezért inkoherens módon. Beszélünk természetes jogokról, emberi
jogokról, Isten adta jogokról és hasonlókról, anélkül, hogy ezek voltaképpeni tartalmát
pontosan körülírnánk. A jog és erkölcs, jog és politika, jog és vallás határmezsgyéjén mozgó
jogok ezek, amelyek már megjelentek a jogban, de érvényesülésük vagy érvényesíthetőségük
nem intézményesült. A dolog nem reménytelen, hiszen nyilván így kezdte pl. a tulajdonhoz
való jog is, amelyre azóta a tulajdonjog konkrét normarendszere települt. E tág értelemben
vett jogok (pl. az élethez, az emberi méltósághoz, a boldogságra való törekvéshez, az
egészséges környezethez stb. való jog) azon értékek és minőségek kifejeződései, amelyekben
egy adott kor mindenkit részesedni lát és részeltetni kíván, ezért azokkal mint jogokkal
ruházza fel őket. Ha pl. az élethez való jog alkotmányos tételét nézzük, abból nyilvánvalóan
következik az emberölés jogi tilalma. Kevésbé nyilvánvalóan, de következik a halálbüntetés
tilalma. Kérdés, hogy következik-e belőle az abortusz tilalma. Talán nem következik belőle a
fogamzásgátlás tilalma, amely már a fogantatáshoz való jogot biztosítaná. Biztosan nem
következik belőle a tömegközlekedés tilalma, a fürdőzés tilalma, a dohányzás tilalma, bár
ezek is elég sok életet követelnek; s úgy tűnik, a katonáskodás tilalma sem. S ha van jog az
élethez, van-e jog a halálhoz is? A kérdések messzire vezetnek, s a válaszok sokfélék.
(3) Az immár s%űk jogi értelemben vett „jogi jog” e nehézségeken igyekszik úrrá lenni úgy,
hogy a jogszabályban rögzített jogokat meghatározottá, érvényesülésüket pedig garantálttá
próbálja tenni. Az eladó joga a vételárra konkrét és érvényesíthető, amennyiben
kikényszeríthető. Mivel pedig jogot kikényszeríteni nem lehet, csak kötelességet, ezért a jogok
garantálása jogtechnikailag úgy lehetséges, ha valakinek a jogát másvalaki kötelességével
kapcsoljuk össze (ez a tipikus polgári jogi szerkezet). John Austin megfogalmazásában: a
jogosultság egy adott jogszabály folytán meghatározott személy „képessége” (famltas) önmaga
javára más valakivel szemben, mely egyúttal megfelel az utóbbi személyt terhelő
kötelességnek. Másik (büntetőjogias) lehetőség a jogsértés büntetése különféle szankciókkal,
de ez nem igazán hatékony, mert egyrészt mindig csak a jogsértés után lép működésbe (ha
egyáltalán), másrészt nem minden jogsértés előtti állapot állítható helyre (pl. az élethez való
jogé sem). E „jogi jogok” általános felfogás szerint tehát jogilag elismert igényként vagy
követelésként vagy felha- talmazottságként vagy érdekként értelmezhetők, amelyek
érvényesítéséhez a kötelező erőt és kényszert a jogrendszer biztosítja a hozzá kapcsolt
kötelezettség közvetítésével.
A MODERN JOGFELFOGÁS • Mai felfogásunk a jogokról a modern polgári társadalmak
terméke, s ezért a liberális eszme- és értékrendszer nyomait hordozza:
216 NYOLCADIK FEJEZET
(a) Individuális: a jogokat csak mint „valakinek” a jogait tudjuk elgondolni és kezelni. Igaz
(pl. a munkajogon keresztül) megjelentek bizonyos kollektív jogok, s ilyenek érielődnek a
kommunális jogban is. Megőrzik azonban kapcsolatukat az egyénnel: egyrészt a kollektívák
az őket alkotó egyénekből származtatják magukat, másrészt a kollektívák cáak az őket
képviselő egyének révén tudnak „fellépni”, harmadrészt és főrészt pedig a kollektív jogokkal
szemben is egyénekre telepített és számon kérhető kötelességeknek kell állni. Nem nagyon
tudja azonban kezelni a jog a tagjaitól függedenül, azok fölötti szinten fennálló család,
lakóközösség, nemzeti, etnikai, kulturális csoport stb. jogalanyiságát.
(b) Tulajdonszerű: a jogokat csak úgy tudjuk elgondolni, mint a tulajdonunkat, mint a „mi
jogunk”-at. A jogommal kizárólagosan és tetszésem szerint rendelkezem: élek vagy nem élek
vele, amíg azzal mások jogát nem sértem - pl. a magyar jog az öngyilkosságot nem bünteti, s
az öngyilkosságban közreműködést sem emberölésként —, illetve a jogommal kapcsolatban
mindenki mástól háborítadanságot, be nem avatkozást igényiek, s ugyanezt ígérem
másoknak. A jogalanynak a jogai gyakorlásában és kötelességei teljesítésében nem kell semmi
másra tekintettel lennie, mint a jogi előírásokra. Az így felfogott jogok tehát inkább
szétválasztanak, mintsem összekapcsolnak; inkább riválisokká, mintsem partnerekké tesznek;
inkább versengést, mintsem együttműködést indukálnak.
(c) Kizárólagos: valamely jog csak annak alanyát illeti meg, s egyben korlátozza vagy
kizárja mások jogát ugyanarra. Kari Klare egyenesen „zéró-összegű játékról” beszél e
jogfelfogás kapcsán:- ugyanúgy, ahogy kártyán vagy ruletten csak annyit nyerhetünk,
amennyit más veszít, jogunk is csak annyi lehet, amennyi mástól „hiányzik”. Ahogy a
tulajdonjogok gyakorlása csak ránk tartozik, úgy pl. a szülői jogunk vág) 7 szavazójogunk
gyakorlása is. Ha a jogom az enyém, akkor ahhoz másnak nincs semmi köze; s fordítva: ha a
jogom gyakorlásába mások is beleszólhatnak, akkor az már nem is igazán jog. Ha a jog az
enyém, akkor másé a kötelesség; ha a kötelesség az enyém, akkor másé a jog — a kettő
szintézise nem kezelhető a jog világán belül.
(d) Semleges: az adott jog léte vagy nem-léte független alanyának jogon kívüli helyzetétől,
így különösen vallási vagy politikai hovatartozásától, társadalmi státuszától, gazdasági
pozíciójától. A milliomos joga az egészségügyi alapellátásra ugyanolyan, mint a szakadt
csövesé (még abban is hasonlítanak, hogy várhatóan egyikük sem fog élni vele). Hutchinson
és Mohanan felteszi a kérdést: füg- getlen-e a „jó”-tól is; a „jogost” a „jó” mint végeredmény
kell-e, hogy igazolja, mert ha nem igazolja, nem lehet jog sem; vagy pedig egy cselekvés
jogosságát nem lehet annak (akár jó, akár rossz) következménye szerint felülbírálni? Vág }7
ismét az egyén és közösség viszonyában gondolkozva: ami az én jogom, az nekem jó, de kell-
e, hogy jó legyen más.ok, a közösség számára is? Vagy az-e a helyzet, hogy ha valamely
tevésre vagy nem-tevésre való jogom fennáll, akkor ez nem kérdőjelezhető meg és nem
korlátozható azon az alapon, hogy mások, a közösség számára az nem jó? Ez a liberalizmuson
belüli vita, ahol most az utóbbi vélemény látszik felülkerekedni.
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 217
FELELŐSSÉG ÉS FELELŐSSÉGREVONÁS
12
Marton Géza: A. polgári jogi felelősség. Budapest, 1993, 16. o.
218 NYOLCADIK FEJEZET
kegyelmezési jog gyakorlása, a jogosulttól származó feljelentés vagy kereset hiánya stb. Ilyen
esetekben nem a norm'aszegés és az azon alapuló felelősség hiányzik, hanem e felelősség
megállapításának — a felelősségre vonásnak — van eljárásjogi akadálya.
A jogi felelősség sajátos változata a mások cselekedeteiért való felelősség fennállása. Nagyon
nehéz megalapozni, hogy miként tartozhatnék felelősséggel azért, amit valaki más cselekszik,
de mégis van ilyen. Két fő változata ismeretes: 1. a kollektív felelősség, amikor a közösség felel
akármelyik tagjának magatartásáért, s 2. a feljebbvaló felelőssége, amikor az apa, a munkáltató, a
megbízó, a parancsnok felel a felügyelete alá tartozó gyermek, alkalmazott, megbízott, beosz-
tott magatartásáért. A felelősséget ezekben az esetekben a csoport tagjának vagy az
alárendeltnek a kiválasztásában, felkészítésében, irányításában, ellenőrzésében, döntésének
átvállalásában megnyilvánuló mögöttes kötelesség, s ennek — vélelmezett — elmulasztása
alapozza meg.
A FELELŐSSÉGREVONÁS ALAPJA • A felelősségrevonásnak megalapozottnak kell lennie,
vagyis teljesülni kell bizonyos előfeltételeknek ahhoz, hogy az erre felhatalmazott eljárása
igazolható legyen. Általában, de a jogban is három „lábra” támaszkodik a felelősségrevonás,
vagyis beszélhetünk annak 1. szubjektív,
2. objektív és 3. normatív alapjáról.
(1) A. felelősség szubjektív alapja a cselekvő egyén: a szubjektum. Kell lennie valakinek, aki
felelősségrevonható — de nemcsak azért, mert megtett vág} 7 elkövetett valamit, hanem azért
is, mert alkalmas a felelősségrevonásra: pl. rendelkezik a már említett belátási képességgel. A
kérdés e vonatkozásban az, hogy mennyire „tehetünk” arról, amit teszünk (hiszen
felelősségre csak azért vagyunk vonhatók), vág}7 filozófiailag fogalmazva milyen mértékben
szabad, illetve meghatározott az emberi magatartás.
A két poláris nézet e kérdéssel kapcsolatban a determinizmus és indeterminizmus. A
determinista felfogás szerint „mindennek oka van”, s így az emberi cselekvés is okozatosan
meghatározott; azaz nem cselekedhetünk másként, mint ahogy cselekszünk, mert
személyiségvonásainkból, élettörténetünkből és a körülményekből szükségszerűen,
elkerülhetetlenül következett a tettünk. Eszerint azért teszünk meg valamit, mert nem
tehetünk másként — nem vagyunk tehát felelősségre vonhatók. Az ezzel ellentétes
indeterminizmus az ember lényegi sajátosságát a szabadságban, közelebbről az akarat szabadságában
látja. E felfogásban az emberi természet képes arra, hogy akár az összes kényszerítő ténytől,
meghatározottságtól függetlenítse magát és előreláthatadan, spontán döntéseket hozzon.
Eszerint az ember önmaga szab törvényt magának, s csak önmaga előtt felel, külső hatások,
mint a parancs vagy büntetés, nem befolyásolják — nincs tehát értelme a
felelősségrevonásunknak.
A fenti két, egymást kizáró magyarázat egyike sem jutott dominanciára, valószínűleg
azért, mert mindkettő bír bizonyos magyarázó erővel, de egyikre sem lehet felelősséget
alapítani. A joggyakorlat is egy köztes álláspontot látszik el-
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 221
séghez (és felelősségrevonáshoz) ezen kívül egy olyan norma is szükséges, amely szerint
ennek nem lett volna szabad megtörténnie, s ez a norma szolgál mérceként a magatartás
értékeléséhez. Ezért mondja Pál a rómabelieknek: „a bűnt nem ismertem, hanem csak a
törvény által; mert a kívánságról sem tudtam volna: ha a törvény nem mondaná: Ne
kívánjad.”13
Egy cselekmény nem önmagában számít bűnnek, jogsértésnek vág}' jogkövetésnek —
bármi azzá válhat és megszűnhet az lenni: a jog rendelkezése szerint. Bár gyakran
találkozhatni hivatkozással a természetjogra, örök emberi törvényre, ez inkább csak egy
jogon kívüli (erkölcsi) normarendszerre való utalás, amellyel ha a jog szembekerülne,
elfogadhatadanná válna. A jognak nincs semmiféle szükségszerű tartalma; legfeljebb szokásos
vagy kívánatos tartalma. Éppen ebben tér el a természeti törvény a jogi (emberi) törvénytől:
bár a cselekvő egyén számára mindkettő külsőleg adott (tehát objektív), a jogi törvény csak
azért adott, mert ilyenként tételezik (alkotják) valakik, ami bármikor megváltoztatható
(tehát szubjektív is).
FELELŐSSÉGI ALAKZATOK • A felelősség alapjainak kombinációjából két fő felelősségi
konstrukció modellje alakult ki. Mindkettő végső támasza a normatív alap, vagyis az a
megállapítás, hogy' valaki nem azt tette, amit egy norma elvárt. Az elvárhatóságnak azonban
két mércéje lehetséges, s ez adja a két fő konstrukciót: valaki felelhet azért, mert nem azt
tette, amit a jog az adott helyzetben tőle elvárt, de felelhet azért is, mert nem úgy járt el,
ahogyan az az adott helyzetben általában elvárható. Az előbbi személyre, az utóbbi helyzetre szabott
felelősség, bárki kerüljön is abba a helyzetbe. E két fő felelősségi típus alapozza meg
különbséget a büntetőjogi és a polgári jogi felelősségi konstrukció között.
(1) A polgári jogi felelősség tehát „ádagolt” mércét alkalmaz: az adott helyzetben az
„ádagembertől”14 elvárható magatartást kéri számon. Aki e mércét elvéti, annak a
magatartása felróható. A felróhatóságon alapuló polgári jogi felelősség alaptípusa a kártérítési
felelősség: a másoknak — szerződéses keretek között yagy szerződésen kívül okozott — kárért
való felelősség. 15
Külön, s a polgári jogra jellemzően felmerülő kérdés azonban, hogy lehetséges-e olyan
eset, amikor a felelősség szubjektív alapjának (vagyis a felróhatóságnak) a hiányában is
fennáll a felelősség bizonyos cselekvések következményeiért. Van ilyen, mégpedig két
jellegzetes esete ismeretes. Az egyik a fokozott veszéllyel járó tevékenységért (a% ún. „veszélyes üzem”
működtetéséért) való felelősség, melynek tipikus példája a vasút üzemeltetése. Ilyenkor a
kárfelelősséget már az az objektív körülmény is megalapozza, hogy a kár az adott
tevékenységgel ösz- szefüggésben keletkezett — mentesülésre csak a külső, elháríthatatian
ok adhat lehetőséget. A másik eset a — fent már említett — mások (alkalmazottak, megbízpt-
13
Pál levele a rómabeliekhez, 7. 7.
14
Az angol terminológiában ez a 'reasonable man’, vagyis a jog emberképére jellemző „racionális ember” és a tőle
elvárható magatartás.
15
Ptk. 339. §.
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 223
tak stb.) közreműködése nyomán bekövetkezett kárért való felelősség, amelyért helyt állni
tartozik, akinek javára a tevékenységet végezték — úgy kell tekinteni, mintha ő cselekedett, s
a kárt ő okozta volna.
(2) A büntetőjog mércéje a vétkesség, ami a szubjektív mozzanatra (tehát a kognitív és az
akarati elem valamilyen formájára) támaszkodik. E konstrukció is egy valóságbeli helyzetből
indul ki, de nem azt vizsgálja, hogy abban hogyan kellene bármely ésszerű cselekvőnek
viselkednie, hanem hogy hogyan kellett volna annak az egynek — azokkal az ismeretekkel,
felkészültséggel, feltételekkel stb. A személyre szabott értékelés egy többfokozatú skála
mentén történik meg, amely a cselekményhez és annak következményeihez tapadó
tudattartalom kiterjedtségét és intenzitását rendezi sorba. Azt tehát, hogy mennyire tudta és
menynyire akarta valaki a cselekmény és/vagy az eredmény megvalósulását.
A büntetőjogi felelősség e skálán két alakzatot — a szándékos és a gondatlan
cselekményért való felelősséget —, s ezeken belül két-két fokozatot fog át:
(a) szándékosság, azon belül az egyenes szándék és az eshetőleges szándék,
(b) gondatlanság, azon belül a tudatos gondatlanság és a hanyagság.
(a) „Szándékosan követi el a bűncselekményt, aki magatartásának következményeit
kívánja, vagy e következményekbe belenyugszik.” 16 A definíció első fordulata az egyenes
szándékot (dolus directus), második fordulata pedig az eshetőleges szándékot (dolus eventualis)
határozza meg. Szándékosság esetén a tudatosság magában foglalja a cselekmény
körülményeit és következményeit (az eredményt).
Az egyenes szándék kiterjed a cselekmény körülményeire és eredményeire, melyek
bekövetkezését az elkövető akarja; azaz az értelem is és az akarat is ugyanarra irányul.
Tudnia kell tehát az elkövetőnek egyrészt, hogy mi az, amit tesz (pl. egy rendőrt bántalmaz),
hogy amit tesz, az ok-okozatszerűen milyen következményt idéz elő (pl. súlyos sérülést), s
ezek tudatában akarnia kell a cselekmény elkövetését is és az eredmény bekövetkezését is.
Az eshetőleges szándék ennél korlátozottabb: a tudat átfogja a körülményeket és a
(lehetséges) következményeket, de az akarat csak a cselekvés megvalósítására terjed ki, nem
irányul viszont az eredmény bekövetkezésére, csupán — feltételesen — belenyugszik abba.
Ez a helyzet pl., ha célzás nélkül kilövünk az ablakon, tudva, hogy akár el is találhatunk
valakit, ha pont arra jár, és a lövésünk sérülést vagy akár halált is okozhat, s bár ezt n em
akarjuk kifejezetten, de azt se bánjuk, ha bekövetkezik.
A szándéknak az egyenesség és az eshetőlegesség fokozatain kívül van ereje, intenzitása is.
Ez a szándék kiérleltségének szintjét, a cselekmény és a következmények latolgatásának
mértékét, az akarat eltökéltségének fokát mutatja. Az „alapeset” az, amikor az adott
szituációból fokozatosan és folyamatosan bontakozik ki a cselekvés lehetőségének
felismerése, a számvetés annak következményeivel, s az akaratelhatározás a cselekvés
megvalósítására, illetve (esetleg) a
16
Btk. 7. §.
224 NYOLCADIK FEJEZET
következmények előidézésére. Ilyen pl. az ún. „alkalmi lopás” esete: egy nyitott ajtó
látványától egyenes és töretlen út vezet a behatolásig és annak eltulajdoní tásáig, ami szem
elé kerül. Ehhez képest a szándék intenzitása két irányban térhet el.17
Az átlagostól jelentősen nagyobb elszántságra utal az előre kitervelt triódon való elkövetés. Az
előre kiterveltség esetén e körülmények és következmények előzetes számbavételéről és
mérlegeléséről beszélhetünk, aminek megtörténte meglehetős eltökéltségre utal, s gyakran
gondos előkészülettel jár együtt. Az előre megfontolt cselekmények gyakran célzatosak,
abban az értelemben, hogy valamely célt (önérdek vág)' indulat kielégítését) szolgáló
eszközként szolgálnak, hogy a cselekmény elkövetése okként idézzen elő egy kívánatos
eredményt (a célt). Ilyen pl. a nagynéni jól kimódolt megölése az örökség megszerzése végett
— ahogyan azt a krimikben, de néha a valóságban is látjuk.
Az átlagosnál kisebb megfontoltságra és a tudatosság alacsonyabb fokára utal az erős
felindulásban való elkövetés. Ez esetben a hirtelen támadt és nagy erősségű érzelem uralja el az
akaratképződést, megakadályozva, hogy higgadtan végiggondoljuk az összes körülményt és
következményt. Ez az, amit „józan ésszel” nem követnénk el. Ilyenek az ún. indulati
cselekmények, mint pl. késsel hasbaszúrás szóváltás és sértegetések hevében. Az erős
felindulás sajátos esete az, ha ijedtség vág}' menthető felindulás váltja ki a rögtönös szándék
kialakulását, amikor különös mérlegelést igényel, hogy az adott helyzetben elvárható-e a
körülmények és következmények higgadt mérlegelése.
(a) „Gondatlanságból követi el a bűncselekményt, aki előre látja magatartásának
lehetséges következményeit, de könnyelműen bízik azok elmaradásában; úgyszintén az is,
aki e következmények lehetőségét azért nem látja előre, mert a tőle elvárható figyelmet vagy
körültekintést elmulasztja.” 18 Gondatlanságról beszélünk tehát, ha — bár a cselekvéssor tudatos
— a cselekvő szándéka sem kifejezetten, sem eshetőlegesen nem irányul a cselekvés
következményeire, azokat kifejezetten nem akarja.
A definíció első fordulata a tudatos gondatlanságot (luxuria), a második pedig a hanyagságot
(negligentiaj határozza meg.
Tudatos gondatlanságról van szó, ha a következmények lehetősége felmerül, de az illető
könnyelműen bízik azok elmaradásában. Nem akarja azokat, nem is nyugszik bele azok
bekövetkezésébe, sőt kifejezetten elmaradásukra számít. A könnyelműség a helyzetfelmérés
elnagyoltságában, téves értékelésében mutatkozik meg. Ez lenne a helyzet, ha Teli Vilmost
akarnánk játszani, de nem sikerülne.
17
A következő két lehetőséget a Btk. az emberölés súlyosabban, illetve enyhébben minősülő eseteiként nevesíti.
Egyéb bűncselekmények esetében súlyosító, illetve enyhítő körülményként jöhetnek szóba.
18
Btk. 8. §.
JOGVISZONY ÉS JOGI FELELŐSSÉG 225
• ajánlott irodalom • • • • • • • • • •
a
évszázadban élte virágkorát, s — bár egyesek szeretnének búcsút inteni neki —
ma is ennek viszonyai között élünk. Az újkor elején létrejött politikai szervező-
désekre használt és a szóban forgó időszakban meghonosodott — korábban mai
jelentésében ismeretien — állam [más európai nyelveken: dér Staat, state, l'état, lo
stato, estadó\ szót és az ennek segítségével alkotott kifejezéseket [például állam-
háztartás, államvasút, államvizsga, stb.] ezért nem vetíthetjük vissza a félreértés
veszélye nélkül minden korábbi politikai formációra, mondjuk az ókori keleti
birodalmakra vagy a görög poliszokra. Akárhogyan is tegyük fel és válaszoljuk
meg az ezzel kapcsolatos elméleti kérdéseket, az kétségtelen, hogy az újkori
európai társadalmak integrációját ellátó intézmény — a modem állam — lényegileg
különbözik minden korábbitól. E fejezetben ennek az intézménynek a főbb
megjelenési formáit elemzem. A fogalmat történetileg értelmezve a nyugat-
európai viszonyok között feudális abszolutista, polgári-liberális és szociálisjóléti
államokat, a közép-kelet-európai fejlődés alapján pedig modernizáló, totális és
poszt-totalitárius államokat különböztetek meg.
1
Az elemzés forrásaként és további tájékozódásként lásd Szűcs Jenő: Vázlat Európa három történeti régójáról. Budapest:
Magvető Könyvkiadó, 1983 és Perry Anderson: A% abszolutista állam. (Ford.: Várady Géza) Budapest: .Gondolat
Kiadó, 1989.
228 KILENCEDIK FEJEZET
2
Az „alkalmazáson, fizetésen, nyugdíjon, előléptetésen, szakszerű képzésen és munkamegosztáson, szilárd
hatáskörön, aktasze'rűségen, hierarchikus alá- és fölérendeltségen nyugvó bürokratikus hivatali apparátus
egyértelmű mércéje volt az állam■[...] modernizálásának” — írja Max Weber: Állam, Politika, Tudomány. (Ford.:
Józsa Péter) Budapest: KJK, 1970, 385. o.
A MODERN ÁLLAM 229
3
A nemzet és állam történeti összefüggéseiről lásd Szűcs Jenő: Nemzet és történelem. Budapest: Gondolat, 1984,
különösen a 189-252. o.; a nacionalizmus kérdéseiről pedig Bretter Zoltán — Deák Ágnes (szerk.): Eszmék a
politikában: Nacionalizmus. Pécs: Tanulmány Kiadó, 1995.
4
A merkantilizmus és a modem állam összefüggéseit illetően lásd Max Weber: Gazdaságtörténet. Válogatott
tanulmányok. Budapest: KJK, 1979,276-279. o.
230 KILENCEDIK FEJEZET
5
Lásd például a modem közgazdaságtan ún. bécsi iskolájához tartozó Rudolf Goldscheid álláspontját; Paul, T. V.
et al. (szerk.): The Nation State in Question. Princeton, Oxford, 2003, 213. skk.
6
Az állam mint a fizikai erőszak legális alkalmazásának monopóliumával rendelkező, intézmény- kérdéseivel kapcsolatban
lásd Max Weber: Állam, Politika, Tudomány, 379-385. o.
7
A szuverenitás első jelentős elméletét Jean Bodin dolgozta ki: Az államról. (Ford.: Máté Gy. és Csűrös K.)
Budapest: Gondolat, 1987. A szuverenitás elméleti kérdéseihez Georg Jelűnek: Allgemeine Staatslehre. Berlin: J.
Springer, 1920, 435-496. o.; Hans Kelsen: A% államelmélet alapvonalai. (Ford.: Moór Gy., 1927) Miskolc: Bíbor, 1997;
Hermann Heller: Die Souveränität. Lipcse, 1927; Carl Schmitt: Politikai teológia. (Ford.: Paczolai P.) Budapest: ELTE
Tempus, 1992,1. Fej.
A MODERN ÁLLAM 231
centralizációt (amit a magyar rendiség ereje is jelez). További fontos jellemzője, hogy nem
formálta modern nemzetekké népeit, és — később még ezzel sok problémát okozva — nem
hozott létre egységes nemzetállamot.
A feudális abszolutizmus állami rendjének kiépülése és annak működése tehát Európa
különböző történelmi régióiban különböző módon és eltérő mértékben, illetve jelleggel
valósult meg, s ez a későbbi fejlődésre is kihatott. A nyugati fejlődés sajátosságait befolyásoló
tényezők egyik legfontosabbika az volt, hogy ott — nem minden előzmény nélkül, de
javarészt a most tárgyalt korszakban - kifejlődött a polgári társadalom, mely sikeresen
megszabadult az új állami szerkezet abszolutisztikus elemeitől.
A POLGÁRI ÁLLAM
8
A polgári társadalom fogalmához a klasszikus írások közül lásd Adam Ferguson: An Essay on the History of Civil Sodety.
London: Caddel, 41778; részlete magyarul in Horkay Horcher F. (szerk.): A skót felvilágosodás. (Ford.: Babarczy E. és
mások) Budapest: Osiris, 1996, 85-123. o.; Georg W. F. Hegel: A jogfilo%ófia alapvonalai. (Ford.: Szemere S.) Budapest:
Akadémiai, 1971; Kari Marx: A hegeli jogfilozófia kritikájához’, in: Marx-Enge/s Művei. 1. Budapest: Kossuth, 1957.
A MODERN ÁLLAM 233
9
Lasd Harold J. Berman: Eaw and 'Revolution. Cambridge, Mass.: Harvard University Press, 1983.
234 KILENCEDIK FEJEZET
uralkodó osztályok és rétegek e korban már nem vettek részt feltédenül a politikai hatalom
gyakorlásában; a hatalmat gyakorló csoportok pedig rendszerint nem folytattak közvetlenül
magángazdasági tevékenységet.
Mivel a társadalmi különbségek politikailag meghatározó jellege megszűnt, s a
szekularizáció következtében a vallás elvesztette világnézet-formáló szerepét, a modern
korban alternatív es^niék és az azokból képződő ideológiák uralják a politikai gondolkodást. Ezen
eszmeáramlatok (az ún. „izmusok” vagy „uralkodó eszmék”) négy legjellegzetesebb formája a
liberalizmus, a konzervativizmus, a szocializmus és a nacionalizmus. Gyakran nem „tiszta”
formájukban, hanem különböző kombinációkban (például a szociáldemokrácia,
kereszténydemokrácia) terjedtek el. Ezek az eszmék részben a politikai cselekvést orientálják,
részben pedig az egyes állami-politikai rendszerek és intézmények legitimálásának
[igazolásának-elfogadtatásának] eszközei. A modern társadalom viszonyai között ezen
eszmék, szabadon választhatók — annyiban legalábbis, hogy egy adott társadalmi helyzet
már nem jelöli ki az egyén számára a politikai gondolkodás szükségszerű útjait. Ezért
lehetséges, ha nem is tipikus, a konzervatív munkás, a liberális arisztokrata vág} 7 a szocialista
vállalkozó.
A modern európai társadalmak szerveződésének egyik központi elve a magánjellegű és a
közösségi —. vagyis a „polgári” és az „állampolgári” — létformák és tevékenységek
elválasztása. E folyamat úgy is leírható, mint az egyes társadalmi szférák (gazdaság, politika,
kultúra, jog) elkülönülése. Ezek közül tárgyunk szempontjából a legjelentősebb' a
„társadalom” és a „politika”, illetve a társadalom és a£ állam viszonylagos elkülönülése.
A modern polgári államot gyakran politikai államnak nevezik, mert megszüntette a korábban
az egész társadalomban „szétfolyó” és minden társadalmi területen jelenlévő államot,.s mert a
politikai tevékenységet a társadalmi életszférák egy meghatározott körében vonta össze,
illetve elhatárolta más tevékenységektől.
A társadalmi élet magánjellegű és politikai szférái ugyanakkor nem csupán elváltak
egymástól, hanem sajátos k'ó%yetítőmechani%niuso\. révén össze is kapcsolódtak egymással. E
mechanizmusok közül a legfontosabb a politikai nyilvánosság intézmény- és eszközrendszere
(így mindenekelőtt a sajtó és a közvélemény), a társadalmi érdekeket politikai akarattá
formáló modern politikai pártok rendszere, valamint az érdekérvényesítés szervezetei
(szakszervezetek, egyesületek, szakmai érdekképviseletek). A polgári társadalom
érdekrendszere e közvetítő mechanizmusok révén jut el az állami döntési centrumokba
(például a parlamentbe), hogy ott „törvényként”, vagy „kormányzati döntésként” nyerjen
megfogalmazást. E közvetítő mechanizmus egyik sajátos funkciója az, hogy a társadalom
segítségükkel döntéseik igazolására és társadalmi elfogadtatására kényszerítheti az állami
szerveket. E korban ugyanis már általánosan elfogadott,
A MODERN ÁLLAM 235
10
A legitimitáshoz lásd Jürgen Habermas: ‘Legitimációs problémák a modern államban’ in: J. Habermas: Válogatott
tanulmányok. (Ford.: Felkai G. et alii) Budapest: Atlantisz, 1994; Bayer József: A politikai legitimitás. Budapest: Napvilág
- Scientia Humana, 1997. Az alkotmány legitimitásáról lásd Takács Péter: ’Az alkotmány legitimitása’, in
Alkotmánybírósági Szemle. 2011/1. 58—65. o. A jogszerűség az igazoltság—elfogadottság viszonyával kapcsolatban:
Carl Schmitt: 'Legalitás és legitimitás. (Ford.: Mulicza K. et alii) Máriabesnyő - Gödöllő, Attraktor, 2006.
11
Max Weber: Gazdaságtörténet, 272-273. o.
236 KILENCEDIK FEJEZET
zép- és Kelet-Európában pedig „modernizáló”, később pedig „totális” államok alakultak ki.
A LIBERÁLIS ÁLLAM • A liberális állam részben a modern polgári állam egyik történeti típusa,
mely egyesek szerint a XIX. századra volt jellemző, de később más államtípusoknak adta át a
helyét; részben pedig annak eg)' tendenciaszerűen kifejeződő önálló működési módja és formája,
mely több XX. századi, sőt mai államot is jellemez.
Történetileg a liberális állam szüntette meg az abszolutisztikus állami ellenőrzést a
magángazdaság és a polgári társadalom magánjellegű életszférái felett. Intézményrendszere
lassú történelmi fejlődés eredményeként jött létre. Az egyes államok különböző időben
(jellegzetesen a XIX. században, bár például Anglia korábban, Németország később), és
különböző mértékben váltak liberális jellegűvé (a legteljesebben Anglia, Hollandia és az
Egyesült Államok, a legkevésbé Poroszország vág}' Oroszország).
A liberális rend egyik legfontosabb sajátossága az egyéni szabadság2 politikai és jogi
elismerése, valamint annak az elvnek a követése volt, amely szerint az államot nem lehet
es%kö^g.ént felhasználni a magánszféra problémáinak megoldására.13 Ez utóbbi elv
gyakorlatilag azt jelentette, hogy az állam a lehető legnagyobb — bár sosem teljes —
mértékben „kivonult” a gazdaságból és a magánjellegűnek tartott társadalmi szférákból. A
köz- és a magánszféra — s ezzel együtt: politika és gazdaság, társadalom és állam, „polgár és
állampolgár” — a modern viszonyok között csaknem mindig meglévő elkülönítését a lehető
legteljesebben a liberális államok valósították meg. A gazdálkodás politikai irányítása helyett
a liberális állam a szabad piaci verseny álláspontjára helyezkedett: a gazdasági rend
résztvevőit nem támogatta, de nem is korlátozta. A liberális államoknak a szó szoros
értelmében véve nem is volt „gazdaságpolitikája”: a belső viszonyokban a szabad verseny, a
külkapcsolatokban pedig a (merkantilizmust felváltó) szabad kereskedelem elvét követték, bár
kétségtelen, hogy azokat szinte sehol sem vitték végig következetesen. A liberális politikusok
fő jelszava a laisse^ faire, laisse^ passer, le monde va de lui-méme [Engedjetek szabad folyást a
dolgoknak, a világ megy magától is!] volt. Persze ha a világ valamilyen okból
12
Lásd ezzel kapcsolatban John Stuart Mill: A szabadságról. (Ford.: Pap Mária) Budapest: Magyar Helikon, 1980 című
klasszikus esszéjét, valamint Isaiah Berlin: ‘A szabadság két fogalma’ című tanulmányát, megjelent I. Berlin
írásai között: Nég)’ esszé a szabadságról. Budapest: Európa Könyvkiadó, 1990, 334-443. o.
13
V.Ö.: Wilhelm von Humboldt: ‘Eszmék az állam hatásköre határainak megállapítására.’ (Ford.: Szabó Máté) In:
Paczolai P. - Szabó M. (szerk.): Az egyetemes politikai gondolkozás története. Szö- veggyűjtemény. Budapest: Tankönyvkiadó,
1990, 271-283. o.; valamint Robert Nozick: Anarchy, State, and Utopia. New York: Basic Books Inc., 1974.
238 KILENCEDIK FEJEZET
nem ment magától, a liberális politikusok és államférfiak nagyon is jól tudták, hogy a dolgok
alakulásába alkalmasint be kell avatkozniuk.
A liberális államban az állami tevékenység egyik fő hangsúlya a magánvállalkozások jogi
feltételeinek megteremtése volt. Az ilyen államot fogalmilag gyakran minimális államként (kissé
pejoratív kifejezéssel: „éjjeliőr államként”) írták, illetve írják le. Ezzel azt hangsúlyozzák,
hogy az államnak csak negatív funkciói vannak: igazságszolgáltatás, jogvédelem, a közbiztonság
megteremtése és a közrend fenntartása. A valóságban azonban a legliberálisabb államok is
felvállaltak néhány pozitív funkciót; például kötelezővé tették és biztosították az alap-, később a
középszintű oktatást, kiépítették a modern egészségügyi rendszerek alapjait stb. Részben
ezért, részben pedig, mert az jobban kifejezi a liberális elveket és gyakorlatot, a liberális
államot helyesebb korlátozott államként leírni. A korlátozott államot az jellemzi, hogy a
kormányzati szervek tevékenysége csak jogilag előírt módon és csupán az alkotmányban
megszabott területekre terjeszthető ki. 14 Ebből az elképzelésből alakultak ki (főleg francia
területen) a konstituáonali%mus, valamint (a német kultúrában) a jogállam, illetőleg (angol-
amerikai viszonyok között) a joguralom eszméi.
A liberalizmus alapértéke az egyén! szabadság. A liberális politikai rendszerek ezért mind
a múltban, mind pedig jelenleg a szabadságot fenyegető közhatalom korlátozására és
megfékezésére törekszenek. Az e cél eléréséhez alkalmazott eszközök egyik legfontosabbika
az államot mintegy „kívülről” korlátozó szabadságjogok intézménye. Ezek révén az egyéni
szabadságokat jogi alapra helyezik és az államok kötelességévé teszik, hogy ismerjék el,
illetve mind másokkal, mind pedig saját szerveikkel szemben védjék meg azokat. A
szabadságjogok értelmezhetők úgy is, mint amelyek révén az állam „ígéretet tesz” arra, hogy
a magántársadalomra tartozó kérdésekbe nem avatkozik be korlátozó módon. Mint
említettük, történetileg tekintve először a magánszféra szabadságai (vallásszabadság,
tulajdonszerzési, vállalkozási szabadság stb.) nyertek jogi elismerést, s ezek
— az Egyesült Államok kivételével — csak a liberális korszak végén egészültek ki a
demokratikus politikai szabadságjogok körével (így mindenekelőtt az általános választójoggal),
amelyek mindenki számára lehetővé tették, hogy aktív módon befolyásolja az állami
tevékenjséget.
Részben az egyéni szabadságot védték, részben pedig a politikai rend hatékony
működését biztosították azok az állami intézmények és államszervezési eljárások, amelyek az
állami intézméilyrendszeren belül kívánták korlátozni a közhatalmat. Ezek közül a
leghatékonyabb az volt, amikor a hatalmat úgy szervezték meg, hogy önmaga korlátozza saját
magát — azaz megosztották. Ez a hatalommegosztás tana, mely először az államhatalmi ágak
elválasztásának, és egymást ellenőrző, fékező és ellensúlyozó voltának gyakorlatában valósult meg
14
Ennek az elvnek a klasszikus megfogalmazását Friedrich Ha) rek nyújtja különböző írásaiban; lásd például: U/ a
szolgasághoz (Ford.: Mezei György Iván) Budapest: KJK, 1991, valamint Law, Legislation, Liberty. I-III. London:
Roudedge and Kegan Paul, 1973-1979.
A MODERN ÁLLAM 239
(az egyes országokban eltérő jelleggel és különböző mértékben); majd pedig (a XX.
században) a pluralista politikai rendszerek kiépülésével nyert új értelmezést. 15 A hatalom vertikális
megosztását — gyakorlatilag: decentralizálását — a liberális államrendszerekben a helyi
önkormányzatok biztosították, melyekben az egyének természetes közeget találhattak közveden
politikai tevékenységük számára. A helyi hatalomgyakorlást és a politikai rend alulról való
építkezését a nagyobb kiterjedésű liberális államokban a föderalizmus kapcsolta össze a nemzeti
politikai egység követelményeivel.
A liberális államokban részben átalakultak, részben kibővültek a politikai érdekérvényesítés
korábbi formái is. Ennek legszembetűnőbb formája a modern parlamentarizmus gyakorlata volt.
A parlament már a kezdetektől a liberális állam azon tényezője volt, ahol ütköztetni lehetett
a rivalizáló társadalmi érdekeket, és ahol létrehozható volt az azok közötti konszenzus. A
liberális állam egyik legfőbb szervező elve ugyanis az, hogy az egyes társadalmi
érdektörekvések nem feltétlenül antagonisztikus jellegűek, s közöttük politikai úton
konszenzus teremthető. A konszenzus a parlament keretei között úgy jön létre, hogy a felek
egymással „vitában” állnak, s mindenki elfogadja, hogy a másikat nem „legyőzni”, hanem
„meggyőzni” kell.
A modern állam természetesen leírható más kategóriákban is; többek között polgári
államként, polgári demokráciaként és jogállamként.
POLGÁRI ÁLLAM ÉS POLGÁRI DEMOKRÁCIA • A polgári állam kifejezéssel olykor a
fentebb jellemzett „politikai államra” utalunk, olykor (és ennél gyakrabban) azonban tartalmi
vonatkozásban úgy határozzuk meg, mint a magántulajdonon alapuló gazdálkodás jogi és
egyéb feltételeit megteremtő államot. Az utóbbi értelemben a kifejezés olyan állami rendet
jelent, amely — ellentétben az ókori vág} 7 a hűbéri-rendi állammal — a formális
jogegyenlőség talaján áll és minimalizálja a személyes politikai uralmat (hiszen az alapjául
szolgáló rend alapelve a csak gazdasági kényszernek való alávetettség).
A polgári állam kifejezés továbbá jelentheti a tőkés államot is, melyet régebben a „szocialista”
állammal állítottak szembe. Ez az értelmezés, amit főleg a marxista szerzők hangsúlyoztak, az
állam osztálykötöttségét, vagyis egy meghatározott osztály érdekeinek állami eszközökkel
való érvényesítését jelzi. Az osztálykötöttség és az osztályérdekek szolgálata kétféle módon
volt hangsúlyozható. Az egyik értelmezésben, mely a régebbi marxizmusra volt jellemző, az
ilyen állam közvetlenül szolgálja a tőketulajdonnal rendelkezők érdekeit, vagyis a tőkések
afféle „intézőbizottságának” tekinthető, 16 mely csakis diktatórikus lehet. A másik
(mondhatjuk így: is a neomarxista) felfogás szerint az érdekek
13
Az államhatalmi ágak megosztását illetően lásd mindenekelőtt Charles-Louis Montesquieu: A
törvények szelleméről. (Ford.: Csécsy Imre és Sebestyén Pál) 11. könyv, I—VI. fejezet. Budapest:
Osiris, 2000, I. kötet 245-260. oldal; a pluralizmus kérdéseivel kapcsolatban pedig Bayer József — Hardi Péter
(szerk.): Pluralizmus Budapest: Kossuth Könyvkiadó, 1986.
16
Lásd Kari Marx — Friedrich Engels: Kommunista Kiáltvány. Budapest: Kossuth Kiadó, 1975.
240 KILENCEDIK FEJEZET
szolgálata közvetett: az állam elsősorban a termelés jogi és politikai feltételeit biztosítja, s ezzel
azok érdekeinek kedvez, akik az adott viszonyok között kedvezőbb helyzetben vannak
(például tőke-, s nem munkaerő-tulaj donnái rendelkeznek, jobb piaci értékesülési esélyt
ígérő, korszerűbb tudással bírnak, és így tovább). A termelés feltételeinek biztosítása eszerint
nem más, mint a kapitalista termelés eszközeit birtokló osztályok érdekeinek szolgálata.17 A
polgári állam eszerint — bizonyos feltételek teljesülése esetén — akár demokratikus is lehet.
A polgári állam tőkés érdekeket szolgáló osztályállamként való felfogását igen hosszú
ideig (a klasszikus liberális korszak végéig) az ösztönözte, hogy a társadalom alsóbb osztályai,
és rétegei ki voltak zárva az „államalkotók” köréből. A cenzusos választójog alapján
megalkotott állam ugyanis liberális lehetett ugyan, de demokratikus nem. A XIX. század
folyamán néhány esetben, például Franciaországban, az időről-időre ismétlődő forradalmak
és polgári diktatúrák is erősítették e nem-demokratikus jelleget.
A XIX-XX. század fordulója körül megindult társadalmi és politikai folyamatok
következtében a nyugati országok politikai rendszerei demokratizálódtak, s a „polgári állam”
így a XX . században már polgári demokráciát is jelent. A polgári demokrácia18 minősítő ismérvei
megint csak sokféleképpen határozhatók meg, ám az alapvető politikai jogok elismerése, a
magántulajdonon alapuló gazdasági rend, a politikai részvétel lehetősége és a politikai
váltógazdaság (vagyis a versengő többpártrendszer) minden nézőpontból ezen ismérvek közé
tartoznak.
A szakirodalomban a polgári demokráciákat a szabadságjogok jelentősége miatt olykor
képviseleti demokráciának isr nevezik. E fogalommal azt hangsúlyozzák az ilyen államok
demokratikusak ugyan, de a közvetlen demokrácia formái és intézményi megoldásai
(népszavazás, népi kezdeményezés, közmeghallgatás) csak másodlagos vagy kiegészítő
szerepet játszhatnak, vagy olyat sem.
Mások szívesebben használják a liberális demokrácia kifejezést, amivel vagy a polgári
demokrácia intézményrendszerének eredetére utalnak (azon az alapon, hogy a modern állam
számos intézményét — parlament és parlamentarizmus, hatalommegosztás, stb. — a
liberálisok kezdeményezték), vagy működésbeli szabadelvűségére. Ez utóbbi tekintetben a
„liberális” jelző nem csupán a politikai váltógazdaság feltételeire, a versengő
többpártrendszerre utal, hanem elsősorban arra, a rendszerben létezik valami, ami képes
megfékezni a demokráciák jogokra nézve veszélyes tendenciáit. A többségi demokrácia és a
szabadság elvén nyugvó politikai rendszer ugyanis gyakran egymás ellenében működik: a
17
A hazai szakirodalomban vö.: Szilágyi Péter Jogi alaptan. Budapest: ELTE Eötvös Kiadó, 2011, 160-164. o.
18
A modern demokrácia kérdéseivel foglalkozó hatalmas irodalomból lásd többek között Alexis de Tocqueville:
Az amerikai demokrááa. (Ford.: Adám Péter et alii) Budapest: Európa, 1993; J. Schumpeter: Capitalism, Socialism and
Democrat)t London: Allen, 1943, magyarul részlete: Az egyetemes politikai gondolkodás története. Szöveggyűjtemény. 399-
424. o.; Robert Dahl: Preface to Democratic Theory. Chicago: University of Chicago Press, 1956; Giovanni Sartori:
Demokrááa. (Ford.: Soltész Erzsébet) Budapest: Osiris, 1999.
A MODERN ÁLLAM 241
szabad rend önmagában még nem demokratikus, a demokráciában hatalomra kerülő többség
pedig könnyen arra hajlik, hogy megsértse mások jogait. Ez az ellentmondás többféle módon
is feloldható; de az egyik leghatékonyabb megoldást az alkotmányosság eszméje és gyakorlata
jelenti. Talán ezért is van, hogy a polgári demokráciát többen 19 alkotmányos demokráciaként
írják le, s ezzel a fenti jellemzőket (jogok elismerése, magántulajdon, politikai részvétel
lehetősége, váltógazdaság) az alkotmányosság követelményével egészítik ki.
JOGÁLLAM • A modern állam egy másfajta nézőpontból leírható jogállamként is.20 A jogállam
olyan intézményi és eljárási rendszert jelent, amelyben az állami tevékenység a jognak van
alárendelve, s a hatalmat nem önkényesen, hanem a jogszabályok alapján gyakorolják. Ezért
szokták azt mondani, hogy ilyenkor tulajdonképpen a jog uralkodik (joguralom). Az ilyen
állam azt az egyébként ősi követelményt valósítja meg, amely szerint „a törvények, s ne az
emberek uralkodjanak”.21
A jogállamiság elméletileg is sokféleképpen értelmezhető, s az egyes nyugati országok
gyakorlatában is sokféleképpen jelent meg.22 E részben normatív, részben leíró kategória
először is arra utal, hogy az állami szervek az alkotmányban és más fontos alaptörvényekben
szabályozott módon működnek ( alkotmányosság)i; a jogot alkotmányosan rögzített keretek
között alkotják, s a már megszületett törvényeket politikai befolyástól mentesen alkalmazzák
(törvényesség). Másodszor, a jogállamiság fogalma gyakran az állami tevékenység korláto-
Zpttsígát jelzi, vagyis azt, hogy még a.legerősebb politikai erőcsoport sem használhatja fel
bármire az államhatalmat, hiszen minden körülmények között tiszteletben kell tartania az
állampolgárok jogi egyenlőségét és szabadságjogait. S végül, a jogállamiság olykor annak a
liberális elvnek a szinonimája, hogy az állam nem követhet pozitív célokat, hiszen elsődleges
feladata a jogok védelme és a jogszerűség elvein alapuló társadalmi együttélés biztosítása. Az
első értelmezésben a jogállam ellentéte a hatalmi önkényt is lehetővé tevő rendőrállam; a
másodikban az állami tevékenységet korládanul kiterjesztő totális állam, míg a harmadikban a
pozitív, rendszerint jóléti célokat követő szocialista állam. A XX. század második felében a
magyar szellemi kereteket is befolyásoló német gondolkozásban a harmadik értelmezés és
ellentétpár eltűnt, s kialakult a szociális jogállam fogalma. Szociális jogállamon rendszerint azt
az elképzelést értjük, hogy az ún. jóléti államcélok (például az oktatás, a gyógyítás vagy a
foglalkoztatás állami eszközökkel történő biztosítása, de legalábbis előmozdítása) az al
19
A magyar szakirodalomból lásd például Kis János: Alkotmányos demokrácia. Három tanulmány. Budapest: Indok, 2000.
20
A jogállamiság egyes kérdéseihez lásd: Takács Péter (szerk.): Joguralom és jogállam. Antológia a Rule of Law és a
Rechtsstaat irodalmának köréből. Budapest: ELTE ÁJK — Tempus, 1995.
21
Vö. Arisztotelész: Politika. (Ford.: Szabó Miklós) Budapest: Gondolat Kiadó, 1969.
22
A jogállamiság különböző típus-változatairól lásd Szigeti Péter — Takács Péter: A jogállamiság jogelmélete. Budapest:
Napvilág Kiadó, 1998.
242 KILENCEDIK FEJEZET
23
Modem pártok és pártrendszerek elemzését illetően lásd Giovanni Sartori: Parties and Party Systems. A Framework, for
Analysis. Cambridge: Cambridge University Press, 1984.; és Körösényi András: Pártok és pártrendszerek. Budapest:
Századvég, 1993.
A MODERN ÁLLAM 243
24
Állami beavatkozás egyik legkorábbi elemzését Somló Bódog nyújtja az Állami beavatkozás és individualizmus.
Budapest: Grill, 1902. című művében. Az újabb irodalomban fontos szempontokat hangsúlyoz például J. K.
Galbraith: Az új ipari állam. (Ford.: Hantos Éva) Budapest: KJK, 1970 című műve. A kérdéssel kapcsolatban lásd még
D. Fisichella: A politikatudomány alapvonalai. (Ford.: Soltész Erzsébet) Miskolc!: Eszak-Magyaországi Innovációs
Centrum, 1991, különösen: ‘A semlegesség és a beavatkozás’: 270-275. o.
25
Lásd erről, s főleg az újabb kockázatokról: Ulrich Beck: Kockázat-társadalom. Út egf másik moder- nitásba. Bp. Századvég,
2003.
A MODERN ÁLLAM 245
szem előtt tartva — „igazgatja” is a társadalmat. Az ilyen állam racionális áilam- nak is
nevezhető, mely ésszerű és kiszámítható elvek szerint mintegy „vezérli” a társadalmi élet
különböző területeit, s eközben üzemszerűen működik.
Az állami beavatkozást folytató rendszerekben elhalványodott a magán- és kö%szféra, a
gazdaság és politika, a társadalom és állam, a polgár és állampolgár liberális korban megszokott
elválasztottsága. Az államok a magánszféra körébe tartozó feladatokat vállaltak fel (például
oktatási intézményeket tartanak fenn), a magánszféra körébe tartozó intézmények (például a
magánbankok) pedig gyakran közfunkciókat láttak el és hatósági jellegű jogosítványokat
kapnak.26
A jogfejlődésben e tendencia a magánjog „átpoliti^álódásdb&VL'’ és a kösjog „pri- vájkálódásában”,
valamint az azok közötti jogterületek (elfogadott kifejezéssel: ún. vegyes szakjogok)
kialakulásában, nyilvánult meg. A magánjog politizálódását és a közjog privatizálódását
bizonyítja', hogy az állam nem bízza teljes mértékben a magánfelekre, hogy milyen
szerződéseket kötnek, hanem olykor szerződéskötési kötelezettséget állapít meg vagy
szerződési tilalmakat rendel el. E folyamat előrehaladtát jól jelzi, hogy manapság néhányan
még azt is felvetik, hogy büntetés-végrehajtást (a börtönök „üzemeltetését”) is
magánvállalkozásokra kellene bízni, márpedig ez jellegzetesen közfunkció. Az ún. vegyes
szakjogok körébe például a munkajog tartozik, mely a magánjellegű viszonyok (a
munkaszerződések) szabályozását gyakran közjogias elemekkel (kollektív szerződés,
sztrájkjog) vegyíti.
A modem társadalmi élet e két területének összefonódása azonban nem valamiféle
„refeudalizáció”, hiszen az állami beavatkozás során a kormányok nem sértik meg a kérdéses
területek sajátos törvényszerűségeit: a gazdaságot a gazdasági racionalitás alapján, a kulturális
szférát az ott uralkodó racionalitások alapján igyekeznek szabályozni és befolyásolni.
Másrészt, az állam gazdasági és társadalmi területekre való beavatkozása nem jelenti a
társadalom és az állam közötti határvonalaknak (totalitárius rendszerekből ismert) eltűnését
sem.
A gazdaság állami szabályozása hosszú távon egyrészt fogyasztói társadalmakat., vagyis olyan
társadalmakat hozott létre, amelyekben a gazdasági fejlődés motorjává az egyéni fogyasztás
növekedése vált. Másrészt lehetővé tette azt, hogy az állam a magángazdaságban keletkezett
nemzeti össztermék egy igen nagy részét (bár sosem a nagyobbik hányadát) elvonja, és az
általa helyesnek tartott szempontok szerint újólagosán elossza. A gazdasági javak állami —
rendszerint költségvetési eszközökkel megvalósított — újraelosztása (redisztribúciója) a mai
modem államok egyik legszembetűnőbb jellemzője.27
26
V.ö. Jürgen Habermas: A társadalmi nyilvánosság szerkezetváltozásai. (Ford.: Endreffy Zoltán) Budapest: Gondolat
Könyvkiadó, 1971, 204-220. o.; Roberto Unger: lunv in Modem Society. New York — London: Free Press, 1976;
részlete in: Joguralom és jogállam. (Ford.: Fazekas József) 92-100. o.
27
Egy tiszta piacgazdaságban a magángazdaságban keletkezett javakból elvileg semmit sem osztanak újra, egy
teljesen központosított gazdaságban pedig mindent központilag osztanak el. Ilyen tiszta formák természetesen
soha és sehol nem léteztek. Valamennyi ténylegesen léte
246 KILENCEDIK FEJEZET
zett, illetve létező állam e két szélső lehetőség közé esik, s jellegüket e szempontból az állami eszközökkel
újólagosán elosztott javak mennyisége, vagyis az újraelosztás mértéke határozza meg.
28
A jóléti állammal kapcsolatban lásd Ferge Zsuzsa — Lévai Katalin (szerk.): A jóléti állam. Budapest: ELTE
Szociológiai Intézet - T-Twins, 1991. A jóléti állam és a magyar szóhasználatban elterjedtebb szociális piacgazdaság
fogalmi különbségeit illetően fontos szempontokat hangsúlyoz Szamuely László: ‘Szociális piacgazdaság versus
jóléti állam.’ In: budapesti Könyvszemle, 4 (1992) 1., 83-86. o. Tomka Béla: A jóléti állam Európában és
Magyarországon. Budapest: Corvina, 2008., Csaba Iván - Tóth István György: A jóléti állam politikai gazdaságtana.
Budapest: Osiris, 1999.
29
A szociális—jóléti államok konzervatív (pl. német), liberális (pl. angol) és szociáldemokrata (pl. svéd) típusairól
lásd Gosta Esping-Andersen: ‘Mi a jóléti állam?’ In: Ferge Zs. - Lévai IC (szerk.): A jóléti állam. 116-132. o. és
Takács Péter (szerk.): Allamtan. Budapest: Szent István Társulat, 2003.
A MODERN ÁLLAM 247
Ugyanakkor fontos hangsúlyozni, hogy a szociális-jóléti állam nem tér el minden ponton
a polgári-liberális állam jellemvonásaitól, így félrevezető lenne, ha azt, mondjuk, a totális
államhoz hasonlóan a polgári-liberális állam diametrikus ellentéteként állítanánk be. A
szociális-jóléti állam nem szakít a közszféra és a magánszféra elhatárolásával, az állam
jogszabályok alá rendelésével, a hatalommegosztás intézményes biztosításával, a politikai
előfeltételektől mentes magántulajdonnal, az egyéni szabadságjogok biztosításával, vagy a
parlamentarizmussal és a piacgazdasággal. Inkább az a helyzet, hogy a szociális-jóléti állam a
polgári-liberális állam olyan formája, melyben a közszféra és a magánszféra korábbi
viszonyrendszere lényeges pontokon módosult.
A klasszikus liberális állammal szemben a szociális-jóléti állam elismeri a szociális jogokat.
Ezek pontosan sosem meghatározott, gyakorlatilag igen változatos köre rendszerint olyan
jogokat foglal magába, mint a létminimumhoz, a gazdasági biztonsághoz, a szokásos
társadalombiztosítási szolgáltatásokhoz (pl. nyugdíjhoz és egészségügyi ellátáshoz) való jog.
Ide sorolható továbbá az oktatáshoz, esetleg a lakáshoz (a magyar Alkotmánybíróság egy
vitatott döntése alapján: az éjjeli menedékhez), vagy a „társadalmi örökségből való
részesedéshez” való jog is. A jóléti államok nem mindig ismerik el a munkához való jogot
(csupán a munkanélküli segélyhez valót), bár a minél teljesebb foglalkoztatásra törekednek, s
ennek érdekében munkahelyteremtő gazdaságpolitikát folytatnak.
A szociális jogok jogi jellegét a liberális jogfilozófusok gyakran vitatják (például azon az
alapon, hogy ezek bírói úton rendszerint nem kényszeríthetők ki), védelmezői ugyanakkor
arra mutatnak rá, hogy ennek ellenére is fontosak: azzal, hogy kijelölik az állam
tevékenységének fő irányait vagy céljait, egyben kötelezettségeket rónak az államokra.
Például azt, hogy szociális és egészség- ügyi intézményeket tartsanak fenn stb. A szociális
jogok eszméje továbbá nem engedi szem elől téveszteni azt, hogy az emberi alapszükségletek
egy bizonyos szintjének kielégítetlensége esetén a polgárok szemében még az ún. klasszikus
szabadságjogok is elveszíthetik jelentőségüket (ahogy mondani szokták, olykor félreértésre
okot adó módon is: „éhes hassal” az emberek nem értékelik a szólásszabadságot).
A jóléti államok alapját mindenütt a magántulajdonon alapuló piacgazdaság képezi. Ezt az
államok még a szociális szempontok érvényesítése végett is csak olyan mértékben
korlátozzák, hogy alapvető jellemzői (magánjellege, piacszerű működése) ne szenvedjenek
csorbát. A jóléti államok lényegesen nem módosították a polgári állam korábban kialakult
államjogi szerkezetét és csupán kiegészítették intézményrendszerét. A működésbeli
változásokat (például az állami centralizáció növekedése, a parlament melletti korporációs
döntési mechanizmusok térhódítása) az alapjában véve liberális állami intézményrendszer és
a polgári demokrácia modelljén belül valósították meg.
A jóléti állam intézményrendszerének tényleges kiépítése 1945 után kezdődött, s teljessé
az 1960-az és az 1970-es évtizedben vált. E folyamatot sok helyütt a szociáldemokrata és a
szociálliberális politikai erők ösztönözték és irá-
248 KILENCEDIK FEJEZET
30
A „modernizáló állam’ kifejezéssel elvileg utalhatunk az Európán kívüli területek államaira is (például egyes
„fejlődő országokra” vág}' a távol-keleti „kis tigrisekre”) bár ezeknek az európai periféria-országokétól eltérő
jellemzői is vannak és sokféleségük megnehezíti az általánosítást. A „modernizáló állam” kifejezést ezért itt csak
az európai fejlődésre vonatkozóan használom, megjegyezve, hogy az újabb kutatásokban sokan a „fejlesztő állam”
fogalmát preferálják. Lásd erről Csáky György (szerk.): A látható ke'% A fejlesztő állam a globalizációban. Budapest:
Napvilág, 2009.
31
A kifejezéssel kapcsolatban (a száz évvel ezelőtti időkre vonatkozóan) lásd ifj. Leopold Lajos méltatlanul
elhanyagolt tanulmányát: ‘Színlelt kapitalizmus.’ In: Medvetánc, 1988. 3., 21-355. o.
250 KILENCEDIK FEJEZET
32
Fontos megjegyezni, hogy a vizsgált korszakban Európa északi régiójában egy másfajta modernizációs utat jártak
be, amelyben az államnak ugyancsak komoly, de az imént jellemzettől lényegesen eltérő szerepe volt. Az ún.
finn vagy skandináv típusú modernizáció államtani kérdéseivel itt nem foglalkozunk.
33
A kifejezést mint politikai fogalmat már az 1920-as években is ismerték, az itt tárgyalt értelemben azonban csak
az 1950-es években, az amerikai politikatudomány térhódításával párhuzamosan terjedt el.
34
Lásd például Hanna Arendt: A totalitarizmus gyökerei. (Ford.: Braun Róbert etc.) Budapest: Európa Könyvkiadó,
1992; C. J. Friedrich: Totalitarism. Cambridge Mass.,: Harvard University Press, 1954; J. L. Talmon: The Origins
ofTotalitarian Democracy. Praeger, New York, 1961; C. J. Friedrich - Z. Brezinski: Totalitarian T)ictatorship and Autocracy.
Praeger, New York, 1967.
252 KILENCEDIK FEJEZET
35
Hanna Arendt: A totalitari%inus gyökerei.
254 KILENCEDIK FEJEZET
36
Az utópikus gondolkodásformák és az ideológia összefüggéseivel kapcsolatban lásd Kari Manheim: Ideológia és
utópia. Budapest: Kossuth Kiadó, (é.n.) című művét.
A MODERN ÁLLAM 255
lezte, vagyis azt, hogy a megtermelt javak túlnyomó részét az állam elvonta és politikai
szempontokat szem előtt tartva osztotta el.
Az újraelosztás a magántulajdonhoz kapcsolódó jogok részleges vagy teljes korlátozását,
esetenként pedig megszüntetését jelentette. Ez egyes országokban „államosítás”, máshol a
részben magántulajdonban hagyott termelés állami irányítása keretében történt. Mindez
hatalmas gazdaságirányítási bürokráciát kívánt. A központi direktívákkal irányított gazdálkodás
elsősorban a nagy — és nagy költségigényű, illetve sok (gyakran „emberi életekben” is
kifejezhető) áldozattal járó — makrogazdasági programok végrehajtására volt alkalmas, mint
például a hadiipari vállalkozások kiépítése, a nehézipar megteremtése és így tovább. Ezek
jelszavai közismertek (például „vaj helyett ágyú”, „villamosítás + szovjethatalom =
kommunizmus”, „arccal a vasút felé” stb.), ma már olykor megmosolyogtatók is — feltéve,
hogy elfelejtjük: a nagy „költségigény” sok, és gyakran „emberi életekben” is kifejezhető
áldozatokkal járt. A makrogazdasági fejlődést illetően ugyanakkor a totális államok
kétségtelenül sikeresek voltak. Ezeken a területeken ugyanis a siker mércéje nem az egyének
jóléte, hanem a gazdaság egészének „teljesítőképessége” volt.
A totális államok ugyanúgy „modernizáló államok” voltak, mint elődeik, bár eszközeik
különböztek azokétól, s — néhány kivétellel — a növekedést végül is csak katonai expanzióval
tudták fenntartani. Ez részben azzal is összefügg, hogy a központilag irányított gazdasági
rendszerek általában (az állami tulajdonon is alapulók pedig különösen) nem képesek
technológiai változások végrehajtására.
S végül, amint a gazdaság, úgy a társadalmi-politikai rend is inkább az államok, s nem az
egyének érdekét szolgálta. Az egyéni érdeket valamennyi totális rendszer — a
„társadalminak” vagy „nemzetinek” nevezett — államérdeknek rendelte alá, s ezt rendszerint
kényszerrel vagy a jövőbeli „bőség” ígéretével érte el.
A totalitárius rendszerek fontos sajátossága végül az is, hogy — részben a politikai
pluralizmus felszámolása, az ellenzék és a kritikai nyilvánosság hiánya következtében —
azokban ismeretlen a politikai mérséklet. Bármilyen politikai irányvonalat követtek is (akár
jobb-, akár baloldaliak voltak), saját elvüket a lehető legmesszebbre vitték, és a középutat
nem ismerő szélsőséges gyakorlatot követtek.
A TOTÁLIS ÁLLAM KÉT JELLEGZETES FORMÁJA • A szélsőségek azonban a politikai
életben nem olyanok, mint egy egyenes szélső, legtávolabbi pontjai, melyek helyzetük
szerint kétségtelenül különböznek egymástól, hanem — amint egy kör bezáruló ívei is
egymásba futnak — rendszerint összetalálkoznak. Ezért van az, hogy e rendszerek két
jellegzetes formája — a fasizmus és a bojsevizmus — politikai irányvonaluk lényeges
különbségei ellenére is oly sok szerkezeti és működésbeli hasonlóságot mutatott. A fasizmus
és a politikai kommunizmus
XX. században legelterjedtebb formája, a bolsevizmus viszonyában számos lényeges
különbség és azonosság figyelhető meg.
256 ■ KILENCEDIK FEJEZET
Az imént említett országok államainak legfőbb jellemzője az, hogy megtartották a korábbi
korszakban kialakult állami és politikai rend leglényegesebb strukturális elemeit, de —
nagyobbrészt a korábban lezajlott politikai lázadások és forradalmak hatására, részben pedig
a szovjet befolyás némi enyhülését kihasználva — reformoknak nevezett változásokat vezettek
be azok működési mechanizmusában. E változások fő irányát olykor úgy írják le, mint a totális
rendszereken belüli kisebb vagy nagyobb mértékű „liberalizálódást”, mely nem
veszélyeztette a rendszer alapjait.
Az egyik lényeges változás a hatalomgyakorlás terrorisztikus jellegének megszűnése volt. A
rendszer fennmaradását veszélyeztető politikai szabadságjogokat és a magántulajdonhoz való
jogot továbbra sem ismerték el, de az emberi életek millióit nem pusztították el. A
társadalom nem politizáló rétegeiben így megteremtődött a jogbiztonság egy minimális szintje és
elismerést nyert néhány nempolitikai jellegű szabadságjog is (például az utazási szabadság). A
„munkához való jog” gyakorlati érvényesítésével, vagyis a szinte teljes foglalkoztatással,
széles társadalmi rétegek életszínvonalának s műveltségi szintjének emelésével, valamint
szociálpolitikai juttatások egy bizonyos körének biztosításával az alapjában véve bolsevik
politikai rend — bár kommuniszfikus vonásai (nagy politikai hierarchia, az elit által irányított
állami tulajdonú gazdaság) továbbra is megmaradtak — szocialista színezetet nyert.
A politikai hatalom továbbá fokozatosan teret engedett egy minimális — s elsősorban
gazdaságilag értelmezett - magánszférának, melybe gyakorlatilag nem avatkozott be, noha a
beavatkozás lehetőségét fenntartotta magának. Lengyel- országban e lehetőség 1981-ben
szükségállapot formájában aktualizálódott. Magyarországon viszont a társadalom és a hatalmi
elit között olyan „negatív konszenzus” jött létre, amelyben a politikai ügyekbe való bele nem
szólásért a középosztályos gazdagodás lehetősége járt. A központilag irányított parancs-
gazdaságban több országban is megjelentek a piacgazdaság elemei, s teret kapott az egyéni
gazdasági érdek is. Az állami redisztribúció csökkent, noha a nemzeti összterméknek a
korszak utolsó éveiben is csak 39 %-át osztották el piaci úton.
A gazdaság és társadalom irányításában teret kapott a szakértő bürokrácia, melynek döntéseit
már nem csak politikai megfontolások, hanem szakmai szempontok is vezérelték. A rendszert
azonban — annak strukturális korlátai miatt — ez sem tudta hatékonyan működtetni.
Például nem volt képes az 1970- es években zajló információ-technológiai forradalom
eredményeinek adaptálására. A szakértők szerepének növekedése mögött az állt, hogy a
hatalmi elit a korábbinál ritkábban és kisebb mértékben alkalmazta társadalomirányítás köz -
veden, akkortájt „kézi vezérlésűnek” nevezett eszközeit (például a közveden utasításokat), s
céljait normák révén kívánta elérni. Ez a társadalmi élet bizonyos szabályosságainak
kialakulásával és a hatalmi rend „rutinizálódásával” járt. 37
37
Vo. Vaclav Havel: ‘The Power of the Powerless.’ In: John Keane (szerk.): The Power of the Powerless. London:
Verso, 1985.
258 KILENCEDIK FEJEZET
38
Lásd erről Szigeti Péter - Takács Péter: A jogállamiságjogelmélete.
260 KILENCEDIK FEJEZET
39
E fordulat értékelése még távolról sem tekinthető lezártnak. Néhány a fontosabb írások köréből: Roger East:
Revolutions in Eastern Europe. London - New York: Pinter, 1992; Herbert Kitschelt: ‘The Formation of Party Systems
in East Central Europe.’ In: Politics and Society, 1992 (20.) 1. szám; S. White - J. Blatt - P. G. Lewis: Developments in
East European Politics. London: Macmillan, 1993; lásd továbbá a Demokrácia Kutatások Magyar Központja Alapít-
vány kiadványait és a Magyarország Politikai Évkönyve című kiadványsorozatot.
40
Ady Endre: ‘Ismeretien Korvin-Kódex margójára’, in: Ady Endre összes prózai müve [CD], Budapest: Arcanum 1999.
10. A MODERN ÁLLAM
MEGSZERVEZŐDÉBE
•Szabó Miklós»
HATALOMMEGOSZTÁS
A HATALOMMEGOSZTÁS ÉRTELME • „Ezer meg ezer kötet íratott, régi elvek új formákba
öntetve, nagy felfedezések gyanánt hirdettettek; de minthogy a gyakorlati tudományoknál —
s az államtudomány kétségkívül ezekhez tartozik — haladásnak egyedül az tekinthető,
aminek gyakorlati eredménye van: meg kell vallanunk, hogy államintézményeinkben ugyan
sok változott meg, de hogy oly távol vagyunk a céltól most, mint akkor, midőn e kérdéssel:
mint kelljen elrendelni a% államot? tudományosan foglalkozni kezdtek; sőt egy idő óta a
meggyőződés, hogy államaink szerkezete hibás, csak még általánosabbá vált.” 1
Eötvös József másfél évszázados sorai valójában kortalanok. Az állam mi kénti berendezése
ugyanis vagy közvedenül adódik az isteni vagy természeti törvényekből, az ideákból, az ész
parancsából vagy akármilyen - megfontolásunktól független — rendből, vagy nem. Az előző
eset talán egyszerűbbnek látszik, hiszen akkor nem kell feltalálnunk, csupán felismernünk,
hogy milyen az „ideális állam”. Mégis, a politikai gondolkodás több ezer éves története azt
mutatja, hogy az ilyen, számunkra külsőleg adott rendre való hivatkozás a legszélsőségesebb
következtetésekre enged jutni, a mindenre kiterjedő hierarchikus
1
Eötvös József: A XIX. szájad uralkodó eszméinek hatása a£ államra. Budapest: Helikon Kiadó, 1981,1. kötet, 45. o.
262 TIZEDIK FEJEZET
2
Charles-Louis Montesquieu: A törvények szelleméről. (Ford.: Csécsy Imre és Sebestyén Pál) Budapest: Akadémiai
Kiadó, 1962; új kiadás: Budapest: Osiris — Attraktor, 2000.
A MODERN ÁLLAM MEGSZERVEZŐDÉSE 263
3
Mint nyilvánvalókra hivatkozik rájuk Eötvös József is: i.m. II. kötet, Harmadik könyv, VII. és VIII. Fejezet.
264 TIZEDIK FEJEZET
4
Anthony King: ‘Executives.’ In: Fred I. Greenstein - Nelson W. Polsby: Governmental Institutions and Processes.
Reading, Massachusetts etc.: Addison-Wesley Publishing Company, 1975, 3. Fejezet.
3
Ilyen az impeachment: az Egyesült Államok elnökének felelősségre vonása a Kongresszus két háza által.
266 TIZEDIK FEJEZET
TÖRVÉNYHOZÁS
6 Nelson. W. Polsby: ‘Legislatures.’ In: Fred I. Greenstein — Nelson W. Polsby: i.m. 4. Fejezet.
A MODERN ÁLLAM MEGSZERVEZŐDÉSE 267
7
A példaként felhasznált Lordok Háza esetében az 1999-es Honse ofJxtrds Art megszüntette azt a lehetőséget,
hogy születési előjog alapján lehessen a Lordok Házába kerülni. A törvény ugyanakkor átmenetileg meghagyta
92 lord tagságát. Azt, hogy a Lordok Háza mennyire az alsóházban uralkodó pártpolitikai logika irányába
halad, jól jelzi, hogy e 92 tagból 75-öt a politikai pártok választhattak meg.
268 TIZEDIK FEJEZET
8
A különbség a két kamara tagjai megválasztásának módjában is megnyilvánul: a parlamenti vá
lasztások a képviselőház tagjainak — a képviselőknek — a megválasztására szolgálnak, míg a második kamara
általában a delegálás vág)' közvetett választás valamely módja nyomán áll fel (mint pl. az elektori rendszer a
szenátorok kiválasztására az Egyesült Államokban).
A MODERN ÁLLAM MEGSZERVEZŐDÉSE 269
VÉGREHAJTÁS
9
Körösényi András: A magyar politikai rendszer. Budapest: Osiris, 1998, 285-287. o.
10
V.ö.: Bibó István: Az államhatalmak elválasztása egykor és most.’ In: Válogatott tanulmányok. Budapest: Magvető
Kiadó, 1986, II. kötet.
11
Anthony King: ‘Executives.’ In: Fred I. Gréenstein — Nelson W. Polsby: i.m. 181. o.
270 TIZEDIK FEJEZET
Anélkül, hogy akár csak vázlatosan is sorra próbálnánk venni a végrehajtó hatalom
funkcióit, fontosnak tartjuk azt leszögezni, hogy maga a ‘végrehajtó’ jelző rendkívül
félrevezetően ragadja meg e hatalmi ág jellegzetességét. 12 Szociológiai értelemben ugyanis a
végrehajtó hatalom az állami mechanizmus legdinamikusabb része, s általában itt születnek a
legfontosabb állami döntések. Jól illusztrálja ezt annak ténye, hogy még a törvényhozásban,
vagyis a törvényhozó hatalom legalapvetőbbnek tekintett funkciójában is valójában központi
szerep jut a kormányoknak. Ez azt jelenti, hogy a törvényjavaslatok túlnyomó többségét a
kormány dolgozza ki és nyújtja be, s igen jelentős mértékben a kormány határozza meg a
törvények végső tartalmát is. Mint azt fentebb láttuk, különösen igaz ez az állítás az ún.
vitaparlamentek esetében.
A VÉGREHAJTÓ HATALOM SZERVEZETE - NÉHÁNY ELHATÁROLÁS • Ami
a végrehajtó hatalom szervezetét illeti, nem találunk olyan, viszonylag homogén szervezetet,
mint a törvényhozásnál és bíráskodásnál, hanem a királyoktól a tanácsadó testületekig, a
hadseregektől a minőségellenőrzésig terjedő skálán elhelyezkedő, egymástól is eltérő és
elkülönülő szerveket láthatunk. Ez pedig abban is tág mozgásteret enged, hogy mit tekintünk
a végrehajtáshoz tartozónak és mit nem, miben jelöljük meg az odatartozók ismérvét, körét,
egyáltalán a kifejezés jelentését. E vonatkozásban bizonyos elhatárolásokra, s ennek nyomán
a befoglalásra vagy kiterjesztésre vonatkozó állásfoglalásokra lehet szükség, az alábbiak
szerint.
(a) Különbséget kell tenni a kormányzat hagyományos, tág értelmezése (a központi állami
hatalmi szervek összessége, mindhárom hatalmi ágra kiterjedve), és a hatalommegosztás
tanának és gyakorlatának inkább megfelelő szűkebb értelme (a kormány mint a végrehajtás
legfőbb központi megvalósítója) között. E szoros értelemben véve csak e hatalmas és
szerteágazó apparátusok felső vezetőivel, az ún. kormányzati szinttel azonosítják a végrehajtó
hatalmat. A feladat ezen a szinten a hatalmi-döntéshozó gépezet működtetése, s az egyensúly
megteremtése a másik két hatalmi ággal.
(b) Különbséget kell tenni a végrehajtó hatalmon belül a kormány és a kó'z; igazgatás, vagy
más terminológiával a politikai és az adminisztratív hatalom között. Ez a megkülönböztetés a
politikai és a szakmai elem kettéválasztására utal. Gyakorlati szempontból e vonatkozásban az
a kérdés, hogy milyen szinttel vag\’ beosztással bezárólag kell valakinek távoznia a helyéről,
ha kormányváltás következik be. 13 A végrehajtó hatalom pozíciója gyökeresen más a biztos
többséggel vág}7 a koalíció, esedeg törékeny koalíció alapján kormányzók esetén. A
politikailag meghatározott felső vezetői szint elválasztása éppen azért szükséges az igazgatási
testülettől, hogy a politikai erőviszonyok — esetleg gyakori — válto
12
Különösen óvakodni kell a bírói ítéletek végrehajtása (büntetés-végrehajtás, bírósági végrehajtás) és a tömények
végrehajtása (végrehajtó hatalom) összekeverésétől!
13
Az e kérdésre adott válasz különösen jól mutatja a jogi és a szociológiai nézőpont különbsé gét: míg jogilag a
választóvonal egész magasan, szociológiailag egészen alacsonyan húzódik.
A MODERN ÁLLAM MEGSZERVEZŐDÉSE 271
zása ne dúlhassa fel újra és újra az állami irányítás egészét, s hogy a politikai racionalitás ne
rendelhesse maga alá az igazgatási és szakmai racionalitást. 14
A közigazgatási apparátus és a kormány elkülönülése felvet egy további kardinális kérdést
is. Mivel a közigazgatásban dolgozók sajátos szakértelemmel rendelkeznek, ezért
kompetenciafölénybe kerülhetnek a hozzájuk képest laikusnak tekinthető politikusokkal
szemben. Ez az igazgatási apparátussal kapcsolatos félelmek fő oka is: nehogy függetlenítve
magukat a politikai kontrolitól, „új osztályként” vegyék át a hatalmat a társadalom felett, s a
köz szolgáiból a köz uraivá váljanak.15 A politikai vezetéssel szemben az azt kiszolgáló igazga-
tási apparátusnak ugyanis eszközei vannak: 1. a politikai döntések előkészítése és
befolyásolása; 2. e döntések jó vagy rossz végrehajtása; 3. a diszkréció (szabad belátás)
gyakorlása a politika megvalósítása során.
A diszkréció e körben azt jelenti, hogy az igazgatási apparátus tagja meghatározott
lehetőségek közül választhat á tekintetben, hogy hogyan érvényesítse a kormányzati
hatalmat az adott esetben. Elvileg a célok és eszközök megkülönböztetésével határolható el a
közigazgatás a hatalmi ágaktól: a célokat a törvényhozó és a végrehajtó hatalom határozná
meg, míg az azokhoz vezető eszközök felett dönthetne az apparátus. A gyakorlatban
természetesen a célmeghatározásban is jelentős szerepe van a cél elérésében
közreműködőknek. Ugyannyira, hogy a közigazgatási apparátus zártsága, ereje és önmozgása
azt a lehetőséget is magában rejti, hogy újabb, negyedik hatalomként lépjen fel: „A
közigazgatás önálló és sajátos hatalommá válik, és ezzel egyszersmind szétfeszíti azokat a
kereteket, amelyeket a hatalommegosztásos eszmerendszer klasszikusai a végrehajtó hatalom
ellenőrzésére elgondoltak.” 16
Az igazgatási apparátus — ma már nélkülözhetetlen és ezért elkerülhetetlen —
hatékonysága több forrásból táplálkozik: 1. tagjai egyenként is specifikus szakértelemmel
rendelkeznek; 2. ezek a szakismeretek szervezetten kapcsolódnak össze, ami meghatványozza
kapacitásukat; 3. a legösszetettebb problémák is kezelhetők futószalag-technológiával: a
probléma felbontásával annak elemeire és a rész-kérdések specifikus megoldásával — azaz
munkamegosztással; 4. a szakismeretek mellett a gyakorlati tapasztalatok is felhalmozódnak
és koncentrálódnak; 5. s ehhez járul még a bürokratikus szervezeti forma később tárgyalandó
összes előnye.
A közigazgatási apparátus tehát — legalábbis meghirdetetten — semleges, ami azonban csak
annyit jelent, hogy nem függ közvedenül valamely partikuláris politikai csoportosulástól, s
tevékenységét közvetlenül nem politikai megfontolások vezérlik. Azonban a politikai
rendszer és az állami szervezetrendszer
14
A végrehajtás és a közigazgatás elválasztásához, mint a politika és a jog különbségének vetüle - téhez lásd Pokol
Béla: A professzionális intézményrendszerek elmélete. Budapest: Felsőoktatási Koordinációs Iroda, 1991, 32. skk. A
közigazgatás kérdéséhez további megfontolásokat kínál Sári János: A hatalommegosztás. Budapest: Osiris, 1995, főleg
a X. Fejezetben.
15
E félelemre utal a ‘bürokrácia’ szó eredeti jelentése: a hivatal, iroda (‘büro1) uralma (‘krácia’).
16
Sári János: i.rn. 159. o.
272 TIZEDIK FEJEZET
(b) Kollegiális a végrehajtó szerv, ha két egyenlő jogkörrel rendelkező személy együttesen
gyakorolja a hatalmat, és egyik sem dönthet a másik beleegyezése nélkül. Ilyen volt például a
római konzulok uralma.
(c) Direktoriális a végrehajtó szerv, amennyiben a kormányzati hatalmat egy kis létszámú
testület gyakorolja, amelynek tagjai egyenlőek, és a döntéseket a tagok együttesen,
szavazattöbbséggel hozzák. Ez a megoldás jellemezte például a Sztálin halála utáni
Szovjetuniót, ahol a Kommunista Párt Elnöksége gyakorolta a legfőbb végrehajtó hatalmat.
(d) Végül ismerünk néhány olyan esetet, amikor a végrehajtó hatalom megoszlott egy
monokratikus és egy direktoriális szerv között. Ebben az esetben beszélünk dualista végrehajtó
szervről. Erre ad példát az abszolút monarchiák gyengülése utáni átmeneti időszak, amikor
az uralkodó és a miniszteri kabinet együttesen gyakorolták a hatalmat, vág}' mai
félprezidenciális francia berendezkedés, ahol a végrehajtó hatalom funkciói megoszlanak a
köztársasági elnök és a miniszterek között.
Ha a számunkra legismerősebb parlamentáris demokráciák végrehajtó hatalmait
megpróbáljuk elhelyezni a fenti, Maurice Duverger-től kölcsönzött17 tipológiában, akkor azt
mondhatjuk, hogy azok a direktoriális és a monokratikus szervezetek típuselemeit vegyítik,
hiszen egyfelől a kormány olyan testületként működik, amelyben többségi szavazással
döntenek, másfelől viszont a miniszterelnök a legtöbb esetben nem egyszerűen primus inter
pares, hanem intézmé- nyesen-jogilag is kiemelkedik a kormány tagjai közül.
BÍRÁSKODÁS
Maurice Duverger: Állam és kormányzat.’ In: Takács Péter (szerk.): Allamtan. írások a XX. századi általános
államtudomány köréből. Budapest: Szent István Társulat, 2003, 387-391. o.
274 TIZEDIK FEJEZET
ges lehet a felekkel szemben, de nem lehet semleges az azon hatalom által érvényesített
renddel szemben, amelynek maga is részese.
A bíráskodásnak a másik két hatalmi ágtól való elválasztása azonban nem csupán azok
beavatkozási törekvései miatt szükséges, hanem azért, mert történetileg nagyon is
összefonódtak. A bíráskodás és a végrehajtás szerves kapcsolatát legjobban a birodalmak területi
vezetői (helytartói, prefektusai) példázzák, a kínai mandarinoktól a brit helytartókig.
Nagyjában-egészében az az elv érvényesült, hogy „aki az adók beszedéséért felel, az
bíráskodik”, 18 mert a rend fenntartása az adók olajozott beszedésében nyeri el „értelmét” és
forrását. De az angol jog meghatározó részét kitevő equity is a kancellár — a végrehajtás és
adószedés feje — bíróságain képződött ki.
A bíráskodás és a jogalkotás között hasonlóképpen mély kapcsolatot teremt a bírói jogalkotás
hosszú történelmi hagyománya, de a bíráskodás jogalakító szerepét ma is általánosan
elismerik. Ezt az összefüggést szembeötlően példázza az Egyesült Államok Legfelsőbb
Bíróságának szerepe, de a magyar Alkotmány- bíróság vagy Kúria működése is. A jogalkotó-
jogalakító jelentőség alapja köny- nyen felismerhető: jogként bármi kimondható, de csak az
érvényesíthető, amit a bíróságok érvényesíteni hajlandóak. Ez nyilvánvalóan megnöveli a
bírák személyes felelősségét, és megmagyarázza azt a kiemelkedő társadalmi tekintélyt, amely
oly sok országban övezi őket. Ugyanilyen nyilvánvaló azonban az is, hogy a bírói jogalkotás a
törvényhozás hatáskörének elvonását jelenti, s ezért — legalábbis a törvényhozás részéről —
hivatalos elismerésben nem részesül a hatalommegosztás tanára támaszkodó politikai
rendszerekben.
Erre a helyzetre a központi hatalom (elsősorban a törvényhozás) többféleképpen
reagálhat. „Először is visszavonulhat, s ennek során kevésbé centralizálttá válhat. Másodszor
következetesen kivonhatja és saját maga számára tarthatja fenn a bíráskodás jogilag
meghatározott hatásköréből a politikai jelentőségű kérdéseket. Harmadszor önkényesen
beavatkozhat akként, hogy egyes ügyeket magához von a bíróságoktól. Negyedszer a bírák
kiválasztásának, képzésének, szervezetének és előmenetelének olyan rendszerét alakíthatja
ki, amely biztosítja a bírák viszonylagos semlegességét a tisztán magánosok között, de teljes
mértékben a rendszer elkötelezettjévé teszi az annak érdekeit érintő jogi kérdésekben.” 19
Többnyire ezek valamilyen arányú keverékével találkozunk, amely törekvések — s ez fontos
— már létükben is a bíráskodás függetlenségét bizonyítják. Sajátos, nem hatalmi, de politikai
kötöttséget eredményez az, ha a bírák nem kinevezés, hanem választás útján nyerik el
megbízatásukat. Ennek történelmi példái mellett az Egyesült Államok néhány állama (pl.
Texas) hozható fel, tovább éltetve a közösség igényét, hogy maga tegyen „igazságot”, ha csak
választott „képviselői” útján is.
18
Martin Shapiro: ‘Courts.’ In: Fted I. Greenstein - Nelson W. Polsby: i.rn. 335. o.
19
Uo. 346. o.
A MODERN ÁLLAM MEGSZERYEZŐDÉSE 275
20
Az Alkotmánybíróság szervezetéről és működéséről eredetileg az 1989. évi XXXII.; jelenleg a 2011. évi CL1.
törvény rendelkezik.
21
Mauro Cappelletti — William Cohen: ‘Az alkotmánybíráskodás története és jelenkori elterjedése.’ In:
Paczolay Péter (szerk.): Alkotmánybiráskodás — alkotmányértelmezés. Budapest, 1995.
22
Az utóbbi eset alesete, amikor nem bíróság, hanem más (nevű) szerv ez a testület; pl. az Alkotmánytanács
Franciaországban.
276 TIZEDIK FEJEZET
tevés, hogy a hatalmi ágak a rájuk jellemző eljárás szerint különíthetők el. Ebből a
szempontból ugyanis valóban feltűnő sajátosságok mutatkoznak: nem igazán nevezhetők
„feleknek” az eljárás szereplői, mert csak a jogszabály alkotmányosságát vitató
kezdeményezésről kell dönteni (jóllehet általában a jogszabály „gazdája”: előterjesztője vagy
végrehajtója is nyilatkozhat); a per „tárgya” nem valamely emberi magatartás, hanem egy
jogszabály; nincs „ténykérdés” és bizonyítás; nincs fellebbezés és végrehajtás; az eljárás
általában csak meghatározott tisztségek viselői által kezdeményezhető; a bíróságot gyakran
megilleti a döntés lehetősége arról, hogy le kívánja-e folytatni az eljárást; s végül is az
alkalmazandó jogszabály (az alkotmány) értelmezése igen gyakran nem jogi, hanem politikai
állásfoglalást igényel. A „Mit mond az Alkotmány?” kérdése egészen nyilvánvalóan csúszik
egybe a „Mit mondhat az Alkotmány egyáltalán?” és a „Mit kell, hogy az Alkotmány
mondjon?” kérdésével.
(1) A közigazgatási bíróságok is a per tárgya szempontjából elkülönülő bíróságok, ugyanis a
végrehajtó hatalom döntéseinek törvényességét vizsgálják felül. A döntő ismérv ez esetben
sem az, hogy elkülönül-e különbíróságként az ilyen eljárásokra specializálódott bíróság
(német-osztrák rendszer), hanem hogy a közigazgatási szervek aktusai szabály szerint
megtámadhatók-e a (rendes) bíróság előtt (angol rendszer), vagy pedig ilyen eljárásra a
közigazgatás valamely (magasabb) fóruma jogosult (francia rendszer). Nyilvánvaló, hogy a
hatalom- megosztás tanának ez utóbbi, az alkotmányosság és törvényesség követelményének
viszont az előbbi megoldás felél meg inkább. Elképzelhető olyan vegyes rendszer is,
amelyben a sérelmezett döntést vagy intézkedés első fokon a köz- igazgatás magasabb
fóruma, másodfokon a bíróság bírálja el. 23 E körben nyilvánvalóan a közigazgatás
(végrehajtás) egyedi aktusai jönnek szóba, hiszen a normatív aktusok (rendeletek) felülvizsgálata
az alkotmánybíráskodásra tartozik.
Végül nem szabad elfeledkezni arról, hogy a bíráskodás nem csak a hatalommegosztás
viszonyrendszerébe illeszkedik be, hanem a jogszolgáltatás egészében is elhelyezkedik. A
jogszolgáltatás — vág}' a szemléletesebb német kifejezéssel 'Rxchtsprechung: a jog kimondása —
a jog szabályainak alkalmazását, a jogkeresők („igazukat keresők”) számára való
„kiszolgáltatását” jelenti a konkrét, vitás esetekben.
A JOGSZOLGÁLTATÁS TIPOLÓGIÁJA • A jogszolgáltatás letéteményesei a bíróságok.
Bíróságból azonban sokféle van napjainkban is, de áttekinthetetlenül sok, ha a bíráskodás
történeti változatait és intézményeit is bevonjuk az elemzésbe. 24 A változatok sokfélesége
miatt reménytelen vállalkozás volna olyan osztályozá
23
A bíróságok szervezetéről és igazgatásáról sí:óló 2011. évi CLXI. törvény értelmében a jelenleg kollégiumként
működő közigazgatási bíróság helyett 2013. január 1-tól különbíróságként közigazgatási és munkaügyi bíróságok
állnak fel, melyek ítéletei elleni fellebbezést a törvényszékek bírálják el.
24
A bíróságoknak csak a magyar jogtörténetben megmutatkozó formagazdagságára lásd Stipta István: A magyar
bírósági rendszer története. Debrecen: DUP, 1997.
A MODERN ÁLLAM MEGSZERVEZŐDÉSE 277
25
Más felosztást alkalmaz pl. Rácz Attila: igazságszolgáltatásiszervezet egysége
ésdijferenáálódása.
Budapest: Akadémiai Kiadó, 1972, 19. skk.
278 TIZEDIK FEJEZET
26
így ma Magyarországon a rendes bíróságok egy-egy ügyszaka pl. a katonai vagy a gazdasági bíráskodás.
A MODERN ÁLLAM MEGSZERVEZŐDÉSE 279
geden, nem állami igazságszolgáltatást jelentenek. Akár egy államon belüli, akár különböző
államok polgárai közötti bizonyos viták eldöntésére kérhetnek fel választott bíróságokat. Az
egyébként az ítéletek mögött álló állami kényszert ilyen esetekben a felek előzetes
nyilatkozata pótolja a majdani ítélet elfogadására. Ilyen eljárásokkal találkozhatunk
munkajogi, kereskedelmi, nemzetközi közjogi vitákban is. 27
Az egymás mellett tevékenykedő különféle lehetséges bírósági rendszerek léte vetheti fel
a hatásköri bíróságok kialakításának igényét, amelyek abban a kérdésben lennének hivatottak
dönteni, hogy valamely ügy elbírálása a rendes bíróságok vagy a különbíróságok hatáskörébe
tartozik-e. Nálunk hatásköri bíróság jelenleg nem működik — egyébként pedig ez is a közjogi
bíráskodás részét képezi. A szövetségi államokban merülhet fel továbbá az a kérdés, hogy a
tagállamok és a szövetség között megosztott hatalmi jogkörök kiterjedjenek-e a bíráskodás
megosztására is, szövetségi bíróságok létrehozása eredményeként.
Az már nem a jogszolgáltatásnak és az igazságszolgáltatási rendszer felépülésének a
kérdése, hogy a (bármilyen) bíróság egyesbíróként vagy társasbíróként hozza-e meg a döntést. Ha
társasbíróként, akkor az a már ismertetettek szerint lehet esküdts^éki bíráskodás vagy bírói
tanácsban való döntés. Végezetül a bírói tanács is állhat vegyesen szak- és laikus bírókból, vagy
tisztán szakbírókból — méghozzá ezek különböző számának különféle konstellációjában. A
kínálat gazdag. Azt, hogy ebből mit választunk ki, az az adott ügycsoport jellegéből,
jogpolitikai és politikai megfontolásokból, a szakmai-hatékonysági elvárásokból fakadó
döntés kérdése.
A SZERVEZET
28
V.ö.: Róbert K. Merton: Társadalomelmélet és társadalmi struktúra. Budapest: Gondolat Kiadó, 1980, 458-467. o.
A MODERN ÁLLAM MEGSZERVEZŐDÉSE 283
lását, működésének jobbítását is. Ilyen, jótékony hatású konfliktusként lehet definiálni a
szervezeten belüli versengést is, ha az úgy növeli az egyéni teljesítményt, hogy nem fordul
mások és a szervezet ellen. A konfliktusok káros hatása akkor mutatkozik meg, ha feldúlja a
szervezeti kapcsolatokat, megrontja a légkört, elpocsékolja az erőforrásokat, a konfliktusok
megvívásának rendeli alá a szervezeti feladatok ellátását.
E látszólagos kitérő után nem maradt más hátra, mint annak rögzítése, hogy mindez
természetesen az állami szervezetrendszerre is igaz, s az állami funkciók ellátása sem történik
másként, mint törvényhozási, kormányzati, igazgatási, bírósági, ügyészségi stb. szervezetek
— emberek általi — működtetése révén. Ettől nem tekinthetünk el szépen hangzó eszmék
bűvöletében, mert „az állam” sem más, mint ami „államként” működik. Hétköznapjainkban
pedig az állam nevében eljáró ügyintézőkkel, rendőrökkel, bírákkal találkozunk. Amit
eközben tapasztalunk, az jelentős mértékben befolyásolja, hogy rendesen fizetjük-e az
adónkat, vagy elkezdünk síneket robbantani.
BLAU, Peter M.: On the Natúré of Organi%ations. Malabar, Florida: R.E. Krieger, 1983.
BlBŐ István: 'Válogatott tanulmányok. Budapest: Magvető Kiadó, 1986.
DUVERGER, Maurice: ‘Állam és kormányzat.’ In: Takács Péter (Szerk.): Allani- tan. írások a XX.
századi általános államtudomány köréből. Budapest: Szent István, 2003.
GREENSTEIN, Fred I. - POLSBY, Nelson W.: Govemtnental Institutions and Processes. Reading,
Massachusetts etc.: Addison - Wesley Publishing Company, 1975.
PACZOLAY Péter (Szerk.): Alkotmánybíráskodás — alkotmányértelmezés. Budapest, 1995.
RÁCZ Attila: A% igazságszolgáltatási szervezet egysége és dijferenáálódása. Budapest: Akadámiai Kiadó,
1972.
SÁRI János: A hatalommegosztás. Budapest: Osiris, 1995.
11. AZ ÁLLAMI HATALOM
TERJEDELME ÉS KORLÁTAI
•Bódig Mátyás*
AZ ÁLLAMI SZUVERENITÁS
' Lásd Ződi Zsolt: ‘Az állami hatalom egysége és korlátozottsága.’ In: Szabó Miklós (szerk.): Bevezetés a jog- és
államtudományokba. Miskolc: Bíbor Kiadó, 1995, 253. o.
286 TIZENEGYEDIK FEJEZET
Fontos, hogy ez az autoritás egyfajta elsőbbségi igényt is magában foglal: az egyéb hatalmi
igények (vagy éppen autoritásigények) csak akkor érvényesülhetnek, ha nem rivalizálnak az
állam autoritásával. 2 Ez úgy fejeződik ki, hogy az állam olyan jogi autoritásként jelenik meg,
amely minden cselekvési indokkal és normával szemben érvényesülni kíván. 3
Az, hogy az állam minden hatalmi igény elé helyezi magát, nem jelenti azt, hogy az erő
alkalmazása mindenki más részéről jogtalan vagy igazolhatadan lesz. Az állami hatalom
hordozói elismerik például a házi fegyelmezési jogot (a büntetést a szülő részéről), a jogos
védelmet, vág)' azt, ha valaki végszükségben (saját vagy mások élete védelmében) alkalmaz
kényszert (ez utóbbiakat csak az egyes esetek gondos bírói mérlegelése után). Az első esetben
kifejezetten valamilyen államon kívüli hatalmi kompetenciának hagynak helyet (bár persze
korlátok között, hiszen pl. a gyermekek kínzását a szülőnek sem engedik meg). A jogos
védelem és a végszükség intézménye mögött pedig az a belátás húzódik meg, hogy mivel az
állami tisztviselők (mondjuk a rendőrök) nem lehetnek mindenütt jelen, néha az
állampolgároknak kell magukat és egymást önerejükből megvédeniük. Nem arról van tehát
szó, hogy egyedül az állami szervek jogosultak kényszer alkalmazására, hanem hogy ők
határozzák meg, melyek a kényszer alkalmazásának jogilag igazolható esetei.
Az állam persze voltaképpen csak absztrakció, minden egyes „állami cselekmény”
emberek cselekvéseként megy végbe. Ezt úgy is ki lehet fejezni (Hans Kelsen nyomán), hogy
az állami hatalom működése egy gondolati művelet, „beszámítás" eredménye:4 egyes személyek
(a hivatalos személyek, mondjuk a szolgálatban lévő rendőr) bizonyos cselekedeteit az államnak
„számítjuk be”. A rendőr, amikor erőszakot alkalmaz (megbilincsel és bekísér a rendőrségre),
akkor ezt az államhatalom részeseként, vág}' inkább képviselőjeként teszi. Ez azonban nem
jelenti azt, hogy minden cselekedete magán viseli a hivatalosság pecsétjét. Ha a rendőr otthon
célba lő a pisztolyával és megsebesíti a szomszédot, akkor magánemberi minőségében
cselekszik, és éppen úgy elítélik, mint bárki mást. 5 Sőt, ha akár szolgálatban is van, és az
állam képviselőjeként jár el, de túllépi a hatáskörét, akkor is megszűnik tetteinek hivatalos
minősége: azok bűncselekményekké válhatnak.
SZUVERENITÁS • Az állam igényéből, hogy legfőbb autoritás legyen, adódnak bizonyos
funkcionális követelmények. Nyilvánvaló, hogy' legfőbb autoritásból egy politikai
közösségen belül egyszerre csak egy lehet. Az államnak tehát ki
2
V.ö.: Bódig Mátyás: ‘Szuverenitás és joguralom.’ In: Bődig Mátyás - Győrfi Tamás (szerk.): Államelmélet: A mérsékelt
állam eszméje és elemei: II. Alapelvek és alapintézmények. Miskolc: Bíbor, 2002, 91. o.
V.ö.: Győrfi Tamás: ‘Joseph Ráz.’ In: Szabó Miklós (szerk.): Fejeitek a jogbölcseleti gondolkodás történetéből. Miskolc:
3
6
Leó Strauss: Természetjog és történelem. Budapest: Pallas Stúdió - Attraktor, 1999,136. o.
■ Lásd Takács Péter: ‘A szuverenitás.’ In: Takács Péter (szerk.): Államelmélet. II. Miskolc: ME Jogtörténeti és
Jogelméleti Intézet, 1993, 97. o.
288 TIZENEGYEDIK FEJEZET
8
Lásd Quincy Wright: Mandates under the league of Nations. Chicago: Chicago University Press, 1930,281-282.0.
9
Lásd Ződi Zs.: ‘Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 255-256. o.
10
Jean Bodin: Amáliámról. Budapest: Gondolat Kiadó, 1987, 73. o.
11
Lásd Jacques Markain: ‘A szuverenitás fogalma.’ In: Takács Péter (szerk.): Allamtan: írások a XX. s%á%adi általános
államtudomány köréből. Budapest: Szent István Társulat, 2003, 615-616. o.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 289
12
„A közhatalom forrása a nép.” Alaptörvény B) cikk (3) bek.
13
Lásd Bődig Mátyás: ‘Szuverenitás és joguralom.’
290 TIZENEGYEDIK FEJEZET
böztetés arra mutat rá, hogy nem ugyanazokra a kérdésekre válaszolunk, amikor az egyik
vagy a másik értelemben használjuk a szuverenitás fogalmát.
(1) Népszuverenitás. A népszuverenitás fogalmát a leginkább akkor tudjuk értelmesen
használni, ha azt akarjuk megvilágítani, milyen erkölcsi indokok szólnak az állam és a jog
iránti engedelmesség mellett, vagyis milyen a természete az állam és polgárai közötti morális
és politikai kapcsolatnak. (A népszuverenitás tana pedig valami olyasmit válaszol erre, hogy
azért kell hűségesnek lennünk egy adott államhoz, mert az a mi államunk, amelyet mi tartunk
fenn, bennünket képvisel.)
A népszuverenitásból levezetett fogalmi konsktrukciónak tekinthető a nemzeti szuverenitás.
A nemzetet alapvetően politikailag szervezett népként foghatjuk fel 14 (innen a kapcsolat a
népszuverenitással). A nemzeti szuverenitás fogalma azt sugallja, hogy a szuverén
voltaképpen az így felfogott nemzet, amely saját céljainak megvalósítására hozza létre és
működteti az államot. így a nemzeti szuverenitás is az állam és polgárai közötti morális és
politikai kapcsolat kérdéskörét érinti. Arra utal, hogy az állam azért tarthat igényt igazolt
engedelmességre, mert annak a nemzetnek az érdekeit szolgálja, amely polgárai politikai
identitását meghatározza.
(2) Jogi szuverenitás. Minden államban szükség van normatív és szervezeti biztosítékokra,
hogy a jogi ügyeket biztosan és végleges hatállyal intézzék. 15 Ezért egyetlen állam sem
létezhet jogi szuverén nélkül, azaz olyan szabályok nélkül, amelyek egységes igazolást
biztosítanak a jogi igényeknek és a jogilag meghatározott hatáskörök gyakorlásának. A jogi
szuverenitás funkcióját végső soron az alkotmány és az egyéb alkotmányos normák töltik be.
Egy jogrendszeren belül ugyanis a jogosultságok, illetve hatáskörök igazolása végső soron
kivétel nélkül ezekre utal vissza. A bíró, a rendőr, a peres fél, a tulajdonos jogi és h atalmi
igényei az alkotmányból, illetve olyan jogi szabályokból erednek, amelyeket az tesz
érvényessé, hogy alkotmányos felhatalmazás alapján hozták meg őket.
A jogi szuverenitás és az állami szuverenitás azért feleltethető meg egymásnak, mert az
állami szuverenitás tartalmát képező hatalmi igények implicit vagy explicit formában
megtalálhatóak az alkotmányos normákban (ami azt illeti, az alkotmány egyik funkciója
éppen annak meghatározása, hogy milyen autoritatív intézmények vannak az adott államban,
és mire terjed ki azok kompetenciája). Ezért foghatta fel például Kelsen úgy az állami
szuverenitást, mint ami azt jelenti, az állam a legfőbbjogközpsség.Xb
14
Lásd Szabadfalvi József: “Nemzetállam és szuverenitás.’ In: Takács Péter (szerk.): Államelmélet: Előadások az
államelmélet és az állam bölcsészet köréből. Miskolc: Bíbor Kiadó, 1997, 136. o.
13
Lásd Ernest Barker: Principles of Social and Political Theory. Westport, Conn.: Greenwood Press, 1951, 59. o.
16
Lásd H. Kelsen: Azállamelmélet alapvonalai, 47. o.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 291
17
Lásd Stanley I. Benn: 'A szuverenitás jelentésváltozatai.’ In: Takács Péter (szerk.): Allamtan: írások a XX. s%á%adi
általános államtudomány köréből. Budapest: Szent István Társulat, 2003, 640- 642. o.
18
Lásd Lord James Bryce: Studies in Histor)' and jurisprudence. New York: Oxford University Press, 1901, 51. o.
19
Lásd L. Strauss: Természetjog és történelem, 138. o.
292 TIZENEGYEDIK FEJEZET
meg rivális államokat abban, hogy felszámolják egy ország alkotmányos rendjét, ha annak
nem lenne hadserege? Ha a jogi hatalom mögül részben vagy egészben eltűnik a fizikai
hatalom, az szinte biztosan a fennálló rend bukásához vezet. Ezért lehet azt mondani, hogy a
szuverenitás egyik értelme a legfőbb kényszerítő hatalom birtoklása,20 és hogy ez materiális
előfeltétele a jogi szuverenitás biztos gyakorlásának. A gyakorlati szuverenitás fogalmának
megtartása ezt az összefüggést segít észben tartani.
Van egy másik oka is annak, hogy a gyakorlati szuverenitás fogalma hasznos lehet. Néha
ugyanis nem az a probléma, hogy a fizikai hatalom elválik a jogitól, hanem az, hogy az
alkotmányos normák nem adnak pontos képet arról, hogyan is működik valójában az adott
állami rend. Nem az a helyzet, hogy nyíltan megszegik az alkotmányos normákat, hanem
hogy a valóságos döntési folyamatok álarcaként használják őket. Ez volt a helyzet a
szocialista országokban, amelyekben elvileg a parlament gyakorolta ugyan az alkotmányos
normák meghatározásának jogát, ám valójában pusztán „bejegyezte” a politikai
monopóliumot birtokló párt fórumain született döntéseket. A gyakorlati szuverenitás
fogalma ilyenkor olyan elemzési eszköz lehet, amely segít az álarc mögé pillantani.
A továbbiakban mindenekelőtt a jogi szuverenitás problémáira leszünk tekintettel, bár
szükség szerint számot vetünk majd a gyakorlati szuverenitás néhány kérdésével is. A kifejtés
szempontjából meghatározó lesz az a megfontolás, hogy a szuverenitásnak van külső és belső
oldala. (1) A belső szuverenitás azt jelenti, hogy egy adott államnak saját normatív rendje van,
amely érvényességének alapját tekintve nem függ semmilyen más állam jogrendjétől. Semmilyen
más állam szervei nem bírálhatják felül az állam hatóságai által végleges érvénnyel hozott
döntéseket. A szuverenitás belső oldalának egyrészt az az értelme, hogy jogi értelemben
önálló identitással ruházza fel az államot, másrészt az, hogy egységes és koherens igazolási
eljárást.biztosít (egy adott állam határai között) a jogi igényeknek. (2) A külső szuverenitás
azt jelenti, hogy az állam egyenlő és független résztvevőként jelenik meg a nemzetközi életben: a
többi állammal egyenrangú alanya a nemzetközi jognak. 21 A külső szuverenitás fogalma arra
szolgál, hogy rendezze a jogi kompetenciák viszonyát az államok között, amelyek magukat
egyaránt szuverénnek tekintik.
Kiváltképpen fontos leszögezni, hogy a szuverenitás nem korlátozhatadan. Vannak ugyan
olyan elméletek (ezek közül talán Rousseau koncepciója a legismertebb), amelyek
lehetetlennek tekintik, hogy a szuverént bármi korlátozza, illetve hogy a szuverén bármilyen
módon megkösse magát a jövőre nézve — ezek a nézetek a modern államok vonatkozásában
nemigen tarthatóak. A szuverenitás külső oldala tekintetében ez egészen nyilvánvaló:
egyeden állam sincs
20
Lásd S. I. Benn: ‘A szuverenitás jelentésváltozatai’, 646. o.
21
Lásd például Georg J ellinek: Allgemeine Staatslehre. Berlin: Verlag von Julius Springer, 1922, 435-504. o.;
Staatslexikon. Verlag Herder, Freiburg, 1962, 7. köt, 136-139. o.; és Takács Péter: ‘A szuverenitás’, 98. o.
AZ ÁLLAMI HATALOM TÉRJ EDELME ÉS KORLÁTAI 293
abban a helyzetben, hogy a nemzetközi élet normáit maga alakítsa ki, a többi államra
tekintet nélkül. így, ha részt akar venni a nemzetközi életben, szükségképpen tekintettel kell
lennie azokra a korlátokra, amelyeket a nemzetközi normák szabnak meg számára. Csak ezek
határai között juttathatja kifejezésre szuverenitását. (Persze kísérletet tehet arra, hogy
kivonja magát a nemzetközi életből, de ezzel értelmüket vesztik a külső szuverenitásából
származó jogai is.)
A belső szuverenitás esetében más a helyzet, hiszen az állam maga alakítja ki jogrendjét,
az állami élet egyéb résztvevői (állampolgárok, társadalmi szervezetek) pedig alárendelt
viszonyban vannak hozzá képest. Amint azonban fentebb jeleztük, az állam és a jog
legitimációt igénylő intézmények. Nem maradhatnak fenn, ha nem képesek erkölcsi
indokokat szolgáltatni az irántuk való engedelmesség mellett. Ez szükségessé teszi, hogy az
állami intézmények működése maradjon meg egy, az állampolgári közösség tagjai számára
elfogadható politikai moralitás keretei között. Ha egy politikai közösség tagjai széles k örben
magukévá teszik a demokrácia elveit (mint például az összes nyugati államban és
Magyarországon is), az állam hosszabb távon nem teheti meg, hogy ne tartsa tiszteletben
azokat az intézményeket (ne védje például az emberi jogokat), amelyek jogi kifejezést adnak
ezeknek az elveknek. így azok a szuverenitás nagyon is effektív korlátaiként működnek. Az
alábbiakban külön figyelmet szentelünk a szuverenitás belső és külső korlátainak.
22
Lásd Hans Kelsen: ‘A szuverenitás fogalmának változása.’ In: Takács Péter (szerk.): Allamtan, 610-611. o. Az is az
igazsághoz tartozik, hogy Kelsen ezt az állítást éppen annak igazolására használta, hogy a szuverenitás
hagyományos fogalma a modern állami viszonyokra nem alkalmazható.
294 TIZENEGYEDIK FEJEZET
amelyek az állami hatalom természetét világítják meg. Vannak ugyanis olyan hatalmi
jogosítványok, amelyekkel csak az állam rendelkezhet, ezek tehát az állam megkülönböztető
sajátosságai lehetnek más szervezetekkel vagy intézményekkel szemben.
Pontosan ezt a célt szolgálja a szuverenitás jegyeinek felsorolása, amelyre először Jean
Bodin tett kísérletet. Azok a jogkörök jelennek meg itt, amelyek mintegy a szuverenitás
lényegi tartalmát fejezik ki. Ha ezek bármelyike fölött elveszíti az állam a rendelkezés
lehetőségét (például mert más hatalom befolyása alá kerül), akkor szuverenitása is kérdésessé
válik. Bodin a következő kizárólagos jogköröket említi:
(a) a törvényhozás joga;
(b) a kiváltságok, mentességek, mentelmi jog adományozásának joga;
(c) a háborúindítás és a békekötés joga;
(d) a bíráskodás joga;
(e) a kegyelmezés joga;
(f) a tisztségviselők kinevezésének a joga;
(g) a pénzverés joga;
(h) az adókivetés joga.23
Bár néhány elemmel kiegészült a lista, lényegi tartalma ma is ugyanaz. Ezt az is mutatja,
hogy az összes modern alkotmányban, így a Magyar Köztársaság Alkotmányában is,
megtaláljuk ezeket a jogköröket, mint a különböző állami szervek jogköreit. így például az
Országgyűlés:
megalkotja a Magyar Köztársaság Alaptörvényét;
törvényeket alkot;
felhatalmazást ad a feladat- és hatáskörébe tartozó nemzetközi szerződés kötelező
hatályának elismerésére;
megválasztja a köztársasági elnököt, az Alkotmánybíróság tagjait és elnökét, a Kúria
elnökét, a legfőbb ügyészt, az alapvető jogok biztosát és helyetteseit, valamint az Állami
Számvevőszék elnökét; határoz a hadiállapot kinyilvánításáról és a békekötésről. 24 A
köztársasági elnök:
a Magyar Honvédség főparancsnoka;
kinevezi a bírákat, a tábornokokat, a minisztereket, az MNB elnökét, alel- nökeit, az
önálló szabályozó szerv vezetőjét és az egyetemi tanárokat. 25 A Kormány:
a végrehajtó hatalom általános szerve; a közigazgatás legfőbb
szerve.26 A bíróságok igazságszolgáltatási tevékenységet látnak el. 27
23
LásdJ. Bodin: államról, 115-125. o.
24
Alaptörvény 1. cikk (2) bek.
23
Uo. 9. cikk (3) bek.
26
Uo. 15. cikk (l)-(2) bek.
27
Uo. 25. cikk (1) bek.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 295
Ezek a jogok tekinthetőek úgy is, mint a belső szuverenitás tartalmi elemei. Bár vannak
köztük olyanok, amelyek a külső szuverenitással kapcsolatosak (nemzetközi szerződések
megkötése, hadiállapot kinyilvánítása, békekötés), ezek is értelmezhetőek a belső
szuverenitás nézőpontjából, hiszen rájuk is igaz, hogy olyan tevékenységeket jelölnek,
amelyekből meghatározott állami szervek kivételével mindenki ki van zárva. (Például a
kormányzati szerveken kívül senki sem köthet nemzetközi szerződéseket.)
A BELSŐ SZUVERENITÁS KORLÁTAI • Érdemes hosszabban tárgyalni a belső szuverenitás
korlátait. Ebből a szempontból kifejezetten csak az alkotmányos demokráciák viszonyaira
leszünk tekintettel. A korlátokat két csoportra osztjuk: jogi és gyakorlati korlátok. 1. A szuverenitás
jogi korlátai arra szolgálnak, hogy megakadályozzák, hogy minden jog és kötelezettség felett
egyeden hatalmi központ rendelkezzen; 2. a szuverenitás gyakorlati korlátai pedig azt a
politikai befolyást, fizikai hatalmat érintik, amelynek birtoklása a jogi szuverenitás hatékony
gyakorlásának előfeltételét jelenti.
(1) A szuverenitást érintő jogi korlátokat érdemes négy csoportra osztani.
(a) A szövetségi államok léte jelenti a korlátok első típusát. Az államok lehetnek szövetségi
vagy unitárius államok.28 Az unitárius állam területi egységei (megyék, tartományok,
kerületek) nem rendelkeznek az állami szuverenitás egyetlen ismérvével sem. A szövetségi
államokban viszont saját állami szervezettel rendelkező egységeket (tagállamokat) találunk; a
szuverenitásból fakadó jogok megoszlanak a szövetségi és a tagállami szintű kormányzatok
között, tehát sem egyik, sem másik nem rendelkezik a szuverenitás teljességével.
A megosztás sokféle kombinációban működőképes lehet. Elképzelhető például, hogy a
szövetségi államnak és a tagállamoknak egyaránt van parlamentjük, amelyek külön-külön is
alkothatnak törvényeket, és a szövetségi állam csak bizonyos törvényhozási tárgyköröket von
el. (Például az Egyesült Államokban minden tagállamnak van büntető törvénykönyve, de
léteznek ún. szövetségi bűncselekmények.) Jellemző alkotmányjogi megoldás, hogy
külpolitikát csak a szövetségi állam folytat. (Ez az alkotmány által rendezett jogi helyzet az
Egyesült Államokban, bár volt rá példa, hogy amerikai tagállamok nemzetközi szerződéseket
kötöttek nemzetközi hidak, autópályák építéséről.) De az is előfordul, hogy az egyes
tagállamok részben önálló külpolitikát folytatnak (van külügyminiszterük), bár ilyenkor sem
küldhetnek nagyköveteket más államokba,29 és nem dönthetnek olyan kardinális
kérdésekben, mint a hadiállapot ki- nyilvánítása. (Ez a helyzet Németországban.)
Tipikusnak tekinthető, hogy a szövetségi államnak és a tagállamoknak önálló kormányaik
vannak. Ilyenkor szükség van a hatáskörök összehangolására. A bírói hatalom vertikális
megosztása is lehetséges. Lehet, hogy minden államnak van saját bírósági rendszere, amely
független a szövetségi államétól (van tehát
28
Ehhez lásd még a 12. Fejezetet.
29 Lásd Ződi Zs.: ‘Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 259. o.
296 TIZENEGYEDIK FEJEZET
legfelsőbb bíróságuk), és csak különleges eljárások során, illetve a szövetségi jog megsértése
esetén kerülnek az ügyek a szövetségi igazságszolgáltatási szervek elé (Egyesült Államok).
Lehetséges azonban az is, hogy a tagállami bírósági rendszer betagolódik a szövetségi állam
bírósági rendszerébe (Németország). 30
A szövetségi államokat a felsorolt konkrét jellemzők egybegyűjtése alapján különböző
módon csoportosíthatjuk. így beszélhetünk teljesen centralizált, részben centralizált és gyengén
centralizált szövetségi államokról. 31 Annak ellenére, hogy a kategóriák nyitottak, viszonylag
pontosan érzékelhetőek a különbségek. Az erősen centralizált szövetségi államra az egykori
Szovjetunió lehet példa, ahol a döntések egy központban születtek. A közepes centralizációra
Németország, a gyenge centralizációra pedig az Egyesült Államok a legjobb példa. 32 Ismert
megkülönböztetés a szövetségi jellegű államkapcsolatok területén a föderációk és a konjoderációk
megkülönböztetése. Elvileg abban jelölhetjük meg a különbséget, hogy a föderációban a
hatáskörök nagyobb vagy jelentősebb részét a központi kormányzatra bízzák, míg a
konföderációban a tagállamokra. 33 (Az amerikai polgárháborút például részben azért vívták
az 1860-as években, mert az északi államok föderációt akartak, a déliek viszont kiváltak,
hogy nagyobb tagállami önállóságot biztosító konföderációt alapítsanak.)
Bár nem tartoznak a szövetségi államok kategóriájába — hiszen állatnszpvetsé- gek —, mégis
itt érdemes megemlíteni a monarchikus uniókat, a perszpnál- és a reáluniót.34 Az első esetében
kormányzati szerkezetüket illetően teljesen önálló országokat köt össze az uralkodó
személye, míg a másodiknál egyéb közös intézmények is működnek az — egyébként
egyenrangú — államok között. Az elsőre manapság is példával szolgálhat az Egyesült
Királyság és Kanada kapcsolata, mivel mindkettőnek II. Erzsébet az államfője, a másodikra az
egykori Osztrák-Magyar Monarchia, vagy a norvég-svéd reálunió a századelőn.35
(a) A. jogállamiság a jogi szuverenitás általánosan érvényesülő korlátja. Fentebb említettük,
hogy ma már nemigen fogadható el az a tétel, mely szerint a szuverenitás elvéből
következően az állam jogi hatalma teljes, azaz minden lehetséges jogosultságra kiterjed.
Azokat a korlátokat, amelyek az állampolgárok fölötti jogi hatalom teljességét csorbítják, a
jogállamiság, illetve a joguralom kategóriájával szokás összefoglalni. A jogállamiság szűk,
formális értelemben azt jelenti, hogy az állam minden egyes szerve kötve van az érvényes joghoz.
Az
30
Lásd no.
31
N. W. Polsby: ‘Federalism.’ In: Fred I. Greenstein - Nelson W. Polsby (eds.): Govemmental Institutions and Processes.
Reading, Mass.: Addison Wesley, 1975, 93-174. o.
32
Lásd Ződi Zs.: Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 260. o.
33
Lásd Malcolm N. Shaw: Nemzetköz}jog. Budapest: Osiris Kiadó, 2001, 148. o.
34
Ezek az államkapcsolatok csak részben tartoznak a belső szuverenitás problematikájának körébe: a külső
szuverenitás korlátaival összefüggésben is tárgyalhatóak lennének, mert - legalább formálisan — önálló államok
közötti kapcsolatokat jelölnek. Ám az ilyen uniók esetében nem arról van szó, hogy' egy' állam vagy terület
ügyeinek intézésében egy másik állam szerez jogosítványokat, hanem hogy két vagy több államnak közös
intézrnényei vannak.
35
Lásd Ződi Zs.: Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 260. o.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 297
36
Lásd uo. 263. o.
37
Lásd Győrfi Tamás: A törvényhozó hatalom jogi korlátai.’ In: Szabó Miklós (szerk.): Jogbölcseleti előadások. Miskolc:
Bíbor, 1998, 158. o. A hatalommegosztás tartalmáról részletesebben
lásd a 10. fejezetet.
38 Lásd Ződi Zs.: ‘Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 263. o.
298 TIZENEGYEDIK FEJEZET
jogokat tehát be kell építeni az alkotmányos rendszerbe. Ez jelzi, hogy az emberi jogok attól
függően válnak effektív korlátokká, hogy milyen mélyen eresztenek gyökeret egy adott
ország politikai kultúrájában: mennyire válik megszokottá és elfogadottá, hogy az
állampolgárok vagy függeden szervezetek úgy tekintenek az állami működésre, hogy abban
az emberi jogok tiszteletben tartása meghatározó szerepet játszik. Ekkor jön létre a legitimitás
és az emberi jogok között az a kapcsolat, amely lehetedenné teszi az emberi jogok figyelmen
kívül hagyását.
Az elfogadott és intézményesített emberi jogok között vannak általános és egészen
konkrét jogosultságok. Az előbbi kategóriába tartozik az élethez és az emberi méltósághoz
való jog, amelyekből egy sor (némelyek szerint az összes) további emberi jog is levezethető. A
konkrétabb jogok közé tartozik a személyes szabadsághoz, a szabad mozgáshoz, a magánélet
szabadságához való jog, a gondolat-, a vallás-, a szólás- és a gyülekezési szabadság. 39
Az emberi jogok jelentőségét új összefüggésbe helyezte az, hogy kialakultak az miben jogok,
védelmének nemzetközi intézményei. Ennek fontos előfeltétele volt az, hogy egyes államok (például
az Egyesült Államok) részben annak rendelték alá más államokkal kialakított nemzetközi
kapcsolataikat, hogy azokban mennyire tartják tiszteletben az emberi jogokat. Ebből fejlődött
ki az a gyakorlat, hogy a nemzetközi együttműködés bizonyos intézményeiben csak azok
vehetnek részt, akik hajlandóak állami gyakorlatukat az emberi jogok követelményeihez
igazítani. Emberi jogi követelményeket támaszt például az Egyesült Nemzetek Szervezete
(ENSZ) vagy az Eszak-adanti Szerződés Szervezete (NATO). Különleges ebből a szempontból
az Európai Unió, amely tagjaitól és társult tagjaitól megköveteli, hogy vessék alá magukat
Strasbourgi Emberi jogi Bíróság joghatóságának. Ebben az esetben az emberi jogok nem csak
a legitimáció kerülőútján válnak a szuverenitás korlátaivá.
(b) Bizonyos értelemben az önkomiányzatiság is a jogi szuverenitás tartalmi korlátjaként
fogható fel. Az alkotmányos demokráciák egyik fontos sajátossága, hogy államszervezési
elvként érvényesül bennük az állampolgárok részvétele a közjegyekben. Ennek egyik dimenziója a
központi kormányzat bizonyos testülete- inek (parlament) vagy tisztviselőinek (mint néhol a
köztársasági elnök) közvetlen választása. A másik dimenziót az jelenti, hogy a központi
kormányzat a helyi ügyek legtöbbjének intézését helyben választott szervekre bízza. A lokális
vagy regionális autonómia ilyen szerveit nevezzük önkormányzatoknak. Ezek működése annyiban
érinti a belső szuverenitást, hogy bizonyos helyi ügyek a központtól nagyobbrészt függeden,
választott testületek hatáskörébe kerülnek. A helyi és regionális autonómia korlátját csak a
törvények jelentik: a központi vagy a központ irányítása alatt álló közigazgatási szervek csak
törvényességi felügyeletet gyakorolnak. Az önkormányzatok törvényes keretek között szüle -
tett döntéseit nem bírálhatják felül.
39 Lásd no.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 299
nacionális szinten szerveződnek, híveiket pedig olyan személyek és testületek irányítása alá
helyezik, amelyek fölött , az állam nem diszponálhat. Ennek a legkézenfekvőbb esete a
katolikus egyház, amelyet egy szuverén államból, a Vatikánból vezetnek, és amelynek saját
jogrendszere van (a kánonjog). A modern állam kialakulása előtt a katolikus egyház
autonómiája versengő közhatalmi igény volt az állammal szemben, és ez elkerülhetedenül
feszültségekhez vezetett. Az invesztitúra-harc idején elhúzódó válsághoz vezetett a vita
arról, hogy a pápa vagy a császár tarthat-e igényt az egyházi vezetők hűségére. Ma ezt a
problémát az ún. főkegyúri jog gyakorlásával igyekeznek megoldani. Ez azt jelenti, hogy az
állam elfogadja szuverenitásának korlátozását, amennyiben megengedi, hogy a pápa nevezze
ki az országban az egyházi vezetőket (bíborosokat, püspököket), és közvedenül irányíthassa
is őket, csak azt a jogot tartja fenn magának, hogy az egyes vezetők kinevezése állami
hozzájárulástól is függjön.
(d/2) A szakmai autonómiák alapformái, a kamarák is az állampolgári önszerveződés példái,
bár történeti előzményeiket a középkori céhszervezetek jelentik. Külön figyelmet azért
érdemelnek, mert olykor sajátos hatósági jogokat is kapnak, vagyis állami feladatokat vesznek át.
Meghatározhatják például bizonyos szakmák gyakorlásának feltételeit, felelősségre vonhatják
tagjaikat a szakmai szabályok megszegéséért. 41 Vannak olyan foglalkozások (mint az ügyvédi
és az orvosi munka), amelyeket csak azok művelhetnek, akiket az illetékes szakmai kamara
felvett a tagjai közé.
A szakmai autonómiák sajátos altípusát testesítik meg a szakszervezetek és az egyetemek. A
szakszervezetek a munkavállalói érdekképviselet szervei, és itt azért említjük őket, mert néhány
államban részévé váltak a közhatalom gyakorlásának. Bevonták őket a társadalmi
érdekegyeztetési folyamatba, az állami szerveknek velük kell megállapodniuk bizonyos
költségvetési tételekről, például a közalkalmazotti bérek alakulásáról. Ekkor az állam a
társadalmi béke érdekében vállalja, hogy bizonyos esetekben a legfontosabb
érdekképviseletekkel egyetértésben gyakorolja szuverén jogait.
Az egyetemek a társadalmi autonómiák egyik legrégibb változatát képezik. Bár sok
országban (így Magyarországon is) ma már elsődlegesen államilag finanszírozzák őket, az
egyetemek szakmai-tudományos és személyi-szervezeti autonómiája továbbra is fennáll._
(Bár persze nem korlátlanul: Magyarországon például az egyetemi tanárokat a köztársasági
elnök nevezi ki, és az állam csak az általa akkreditált diplomákat fogadja el érvényesnek.)
(d/3) Politikai pártok. A politikai érdekek és vélemények képviseletére sajátos társadalmi
szervezetek, pártok szerveződnek. A modern demokráciákban a pártok teremtik meg a
kapcsolatot a magánemberek társadalma és a hatalmi intézmények között. Választási
eljárások keretében képviselőket juttatnak a törvényhozó testületekbe, illetve az
önkormányzatokba. A pártok a szavazatok „gyűjtésével” bizonyos körben konszenzust
teremtenek arra nézve, hogy az
állami autoritást milyen célok elérése érdekében kell felhasználni. A pártokat azonban nem
csak sajátos céljaik különböztetik meg a többi társadalmi szervezettől, hanem az is, hogy a
legtöbb alkotmányos demokráciában sajátos alkotmányos pozíciójuk van.42 A törvényhozó
testületekben bizonyos jogosultságok a képviselőcsoportokat illetik, ezeket pedig a pártok
hozzák létre. Sok helyen léteznek olyan előírások, hogy a kormány megalakításával a
legnagyobb parlamenti párt vezetőjét kell megbízni. Azok a pártok, amelyek nem kerültek
hatalomra, ellenzékbe szorulnak. A parlamenti ellenzék az állami szuverenitásnak jelentős
politikai és jogi korlátja, mert a parlamentben formalizált keretek között képes fellépni a
kormányzati intézkedések ellen.
(2) A gyakorlati szuverenitás korlátai három tényezőből adódnak. Utaltunk már rá, hogy a
szuverenitás gyakorlásának vannak bizonyos gyakorlati feltételei. Ezek között gazdasági és
politikai jellegűek egyaránt előfordulnak. Mivel elvileg minden releváns lehet itt, ami
komoly hatást gyakorol az állami hatalom gyakorlásának feltételeire, nem törekedhetünk
másra, mint néhány jellegzetes tényező kiemelésére.
(a) Számot kell vetni először is bizonyos hatalmi potenciállal rendelkező politikai
tényezőkkel\ amelyek valamilyen módon kapcsolatba kerülnek az állami hatalom gyakorlásával.
A történelemben mindig is fontos szerepet játszottak a politikai érdekek mentén szerveződő
hatalmi csoportosulások, amelyek képesek voltak befolyást gyakorolni arra, hogyan
használják fel jogi és politikai potenciáljukat az állami szervek. A demokratikus államok
sokat tettek azért, hogy nyilvánossá tegyék ezek működését, és pontosan meghatározzák
alkotmányos pozíciójukat (meghatározzák, mely intézmények válhatnak az
érdekérvényesítés legitim területévé).
Ez a törekvés érhető tetten a pártok politikai szerepének intézményesítésében, amelynek
egyik oldala az, hogy megnyitja előttük a választott testületekben való részvétel lehetőségét
(parlament, kormány, önkormányzatok), és módot ad választott tisztségek elfoglalására
(elnöki hivatal, polgármesteri tisztség), a másik oldala pedig az, hogy kizárja őket az olyan
autoritatív intézményekből, amelyeket tönkretenne, ha a politikai érdekérvényesítés
terepévé válnának (bírói pozíciók, hatósági jogkörök gyakorlása). A politikai
érdekérvényesítés ugyanis a parlamentben a demokrácia természetes velejárója, a
bíróságokon viszont már korrupció, amely végzetesen alááshatja az állami intézmények
tekintélyét. Fontos jellemzője egy államnak, hogy ezt a célt, a politikai érdekcsoportok tevé-
kenységének kordában tartását, mennyire képes megvalósítani.
Ebben a tekintetben szinte minden fejlett európai ország hatalmas fejlődésen ment át a
középkor és a kora újkor óta, de a többpárti demokráciák megszervezése után hamar
világossá vált, hogy a politikai érdekérvényesítés teljes nyilvánossága és áttekinthetősége
illúzió. Nemcsak azért, mert a politikai pár-
42
„A pártok közreműködnek a nép akaratának kialakításában és kinyilvánításában.” Alaptörvény VIIL cikk (3)
bekezdés.
302 TIZENEGYEDIK FEJEZET
toknak is vannak jócskán titkaik (a náci párt sem tette nyilvánvalóvá az 1920 -as években, a
bolsevik párt pedig a XX. század első éveiben, amikor már indultak a választásokon, hogy
pontosan mit is-akarnak kezdeni az államhatalommal, ha majd a kezükben lesz), hanem azért
is, mert a pártokon kívül is szerveződnek politikai csoportok, amelyek esetenként igen
komoly befolyást gyakorolnak. Ezek közül érdemes megemlíteni a nyomásgyakorló csoportokat (ez
az angol pressure group fordítása), amelyek bizonyos partikuláris érdekeket képviselnek
(például a környezetvédelem, a gyáriparosok vagy a mezőgazdaság érdekeit). Az ilyen
csoportok szervezettebb változatát képezi a lobbj. A lobby az angolszász országokban alakult ki,
és voltaképpen bejegyzett szervezetként működik, amely elvileg törvényes korlátok között
(például nyilvános adományokkal) törekszik bizonyos politikai célok támogatásának
megszervezésére.
(a) A közvélemény, illetve annak intézményes bázisa, a tömegtájékoztatás sajátos korlátját
jelentik az állami hatalom mindenhatóságának. A közvélemény a demokrácia egyik fontos
mozzanata (sőt, „lényegképző és operatív alapja” 43). A demokrácia bizonyos értelemben úgy
is felfogható, mint a hatalom gyakorlását a közvélemény uralma alá rendelő politikai
berendezkedés. A periodikus választások intézményesítésének éppen az az egyik értelme,
hogy az autoritativ intézmények működése ne távolodjon el túlzottan a közvéleménytől (aki
ugyanis teljesen szembefordul a közvéleménnyel, menthetedenül megbukik a választásokon).
Az állami működés fölötti állampolgári ellenőrzés funkcióját elsősorban a közvélemény látja
el, amelynek fontos intézményét jelentik a tömegtájékoztatás intézményei (a sajtó). Ezek
teszik követhetővé a közügyek intézését, és hozzák felszínre az állami szervek működésével
kapcsolatos vélekedéseket. A tömegtájékoztatás ugyanakkor maga is hatalmi tényező, hiszen
nem pusztán semleges közvetítőként funkcionál. A lapok, a televíziók, a rádiók szerkesztői és
tulajdonosai döntéseket hoznak arról, hogy milyen közügyekre fordítanak figyelmet, és
milyen véleményeknek adnak teret. Mivel a közvélemény előtti hitelvesztés könnyen
vezethet a kormány bukásához, a tömegtájékoztatás feletti befolyásra való törekvés néha
elkeseredett küzdelemmé fajul.
(b) Bizonyos gazdasági korlátok is fontos szerepet játszhatnak, hiszen az állami intézmények
működése minden esetben erőforrások felhasználását előfeltételezi. Az, hogy az állam milyen
mértékben képes anyagi erőforrásokat felhalmozni, meghatározó abból a szempontból,
mekkora szervezetet építhet ki, milyen területekre képes kiterjeszteni a tevékenységét,
mennyire képes hatékonyan ellátni a feladatait. Ha egy állam híján van a gazdasági
lehetőségeknek, a szuverenitásából adódó jogait is kevésbé tudja gyakorolni. Előfordulhat,
hogy már nem képes fenntartani a közrendet, mert nem tudja finanszírozni a rendőrséget. Az
anyagi források hiánya demoralizálhatja az államszervezetet, és az állampolgárok bizalma is
megrendülhet a rosszul működő állami intézményekben. Ez az állami szuverenitás
felmorzsolódásához vezethet.
44
Lásd no.
45
Lásd H. Kelsen: ‘A szuverenitás fogalmának változása’, 611. o.
46
Lásd ENSZ Alapokmány 2. cikk 4. bekezdés
304 TIZENEGYEDIK FEJEZET
lősége), és 3. a békés egymás mellett élés elvéből (amelyből levezethető egyebek közt az agresszió
tilalma és a nemzetközi kötelezettségek jóhiszemű teljesítésének elve). 47 A jogok
csoportosításának másik módja, ha azt mondjuk, a nemzetközi jogi értelemben vett
szuverenitásnak van negatív és pozitív oldala. A negatív oldalhoz kapcsolódnak azok a jogok,
amelyek az államterület feletti kizárólagos hatalmat fejezik ki, a pozitív oldalhoz pedig azok,
amelyek azzal a kötelességgel állnak kapcsolatban, hogy az államnak védelmeznie kell más
államokat.48
A nemzetközi jog négy kritériumot határozott meg arra nézve (az 1933-as montevideói
egyezményben), hogyan azonosíthatjuk ennek a szuverenitásnak az alanyait, az államokat:
(a) állandó lakosság, (b) meghatározott terület, (c) kormányzat, (d) más államokkal való
kapcsolattartás képessége. 49 Mint látható, ezek a kritériumok nagyrészt a belső szuverenitás
birtoklásával kapcsolatosak.
Vitatott, hogy önmagában ezeknek a kritériumoknak a teljesülése elegendő-e ahhoz,
hogy állam jöjjön létre. Vannak, akik szerint szükség van arra is, hogy a létrejövő entitást a
többi állam mintegy 7 befogadja az államok közösségébe. 50 Ezt a befogadást fejezi ki az államok
elismerése. Ez ellen az álláspont ellen azt lehet felhozni, hogy egyik állam szuverenitása sem
terjed ki arra, hogy más területen élő embereket korlátozzon abban, hogy államot hozzanak
létre. Mellette szól azonban, hogy elismerés nélkül a nemzetközi életben nem lehet részt
venni. Az el nem ismert állam fontos jogokat nem tud érvényesíteni: határain kívül nem
fogadják el az általa kibocsátott hivatalos iratokat (például útleveleket), nem ismerik el
valutáját fizetőeszközként, nem léphet fel polgárai védelmében más országok hatóságai előtt,
nem alakíthat ki kölcsönös előnyökkel kecsegtető szerződéses viszonyokat.
Megjegyzendő, hogy amit eddig elmondtunk, csak az államelismerésre igaz. Meg kell
különböztetnünk ettől a kormányelismerés fogalmát.51 Ez akkor válik aktuálissá, ha egy
országban ún. „alkotmányellenes kormányváltás” következik be (puccs, forradalom, netán
más állam beavatkozása folytán). A kormányelismerés az állam döntését juttatja kifejezésre
azzal kapcsolatban, kész-e a korábbi feltételek mellett együttműködni az új kormánnyal.
Ebből az is következik, hogy a kormányelismerés semmiképpen sem érinti az adott állam
jogalanyiságát. Önmagában nem szüntet meg jogokat és kötelezettségeket. Lényegében csak a
diplomáciai kapcsolatokra van kihatással: a kormányelismerés megtagadása voltaképpen
egyenlő a diplomáciai kapcsolatok megszakításával.
Magának az államelismerés megadásának nincsenek kötelező kritériumai. Minden állam
szabadon dönt arról, hogy megadja-e az elismerést az újonnan formálódó államalakulatoknak.
A történelem nem egy példát mutat arra, hogy egy népcsoport kikiáltotta az általa lakott
terület függetlenségét (például kisza
47
Lásd M. N. Shaw: Nemzetközijog 142-157. o.
48
Lásd no. 295. o.
41)
Lásd no. 135. o.
5(1
Lásd no. 264-279. o.
51
Lásd no. 270-291. o.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 305
55
Lásd M. N. Shaw: Nemzetközi jog, 147. o.
56
Lásd Ződi Zs.: ‘Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 260. o.
57
Lásd M. N. Shaw: Nemzetközi jog, 151-153. o.
58
Lásd Ződi Zs.: ‘Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 260. o.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 307
között a XVI-XVII. században, valamint Anglia és Skócia között a normann hódítástól a XIV.
század elejéig.)
Bár szoros értelemben nem minősül államkapcsolati formának, mégis ezen a ponton
érdemes megemlíteni a kondominiumot, amely a szuverenitás gyakorlása tekintetében
különleges helyzetet teremt: egy terület felett több állam együtt, egyenlő mértékben
gyakorol szuverenitást. 59 Ebbe a kategóriába tartozik a Fonseca-öböl, amely Nicaragua, El
Salvador és Honduras közös birtoka.
(b) Mentességek. A külső szuverenitás tartalmi meghatározásának, mint már említettük, az
a legfontosabb szerepe, hogy olyan elveket segít kialakítani, amelyek alapján az államok
békésen megférhetnek egymás mellett. Ezek az elvek arra az esetre is vonatkoznak, amikor
egy állam a saját területén vagy a saját hatóságainak működési körében kerül valamilyen
viszonyba egy másik állammal. Ebben az esetben természetesen nem viselkedhet vele úgy,
mint bármilyen más, joghatósága alá tartozó személlyel, hiszen egy másik szuverénnel áll
szemben. A nemzetközi jog az ilyen esetekre tekintettel hozta létre a mentességek
intézményét. Ebben a körben a szuverén immunitás és a diplomááai mentességek érdemelnek
említést.
A szuverén immunitás azt jelenti, hogy az állam mentes a külföldi joghatóság alól, azaz más
államok bíróságai nem vonhatják eljárás alá. 60 A diplomááai mentességek arra hivatottak, hogy
biztosítsák az államok közötti zavartalan érintkezés lehetőségét. Arra kötelezik a fogadó
államot, hogy tartsa tiszteletben a képviseleteket, a diplomáciai poggyászt, a diplomáciai
személyzetet, illetve egyéb vagyontárgyakat (mint például a banki folyószámla). A
diplomáciai személyzet tagjait nem vonhatják eljárás alá a fogadó ország hatóságai. Még
bűncselekmény elkövetése esetében is csak egyetlen eszköz áll rendelkezésre, és azzal is csak
az ország kormánya élhet: persona non gratának (nemkívánatos személynek) nyilváníthatja az
érintettet, hogy így érje el távozását az állam területéről.
(c) A nemzetközi jog kötelező szabályaiból eredő korlátok. Mint már utaltunk rá, egyik állam
sincsen abban a helyzetben, hogy szuverenitását úgy gyakorolja, hogy eközben teljes
egészében figyelmen kívül hagyja a nemzetközi élet meggyökeresedett szabályait. Nem azért,
mert van valamilyen magasabb erő, amely erre kényszerítené, hanem azért, mert rendezett
nemzetközi kapcsolatok nélkül egyetlen kormányzat sem működhet hatékonyan és
eredményesen. Az említett kötelező normák nagy részét szokásjogi szabályok képezik
(amelyek az államok gyakorlatából állapíthatóak meg), de bizonyos általános elvek is fontos
szerepet játszanak (mindenek előtt a pacta sunt servanda — a szerződéseket be kell tartani —
elve).
A szokásjogi eredetű kötelező szabályok közül kiemelésre érdemesek a területi
szuverenitás gyakorlásával kapcsolatos normák, amelyeket, tulajdonjogi analógiával élve,
„szomszédjogi” korlátoknak is nevezhetnénk. Az államközi
59
Lásd M. N. Shaw: Nemzetközi jog, 154. o.
60 Lásd no. 431-443. o.
308 TIZENEGYEDIK FEJEZET
61
Lásd M. N. Shaw: Nem%etkö%ijo£ 295. o.
62 Lásd Ződi Zs.: ‘Az állami hatalom egysége és korlátozottsága’, 268. o.
AZ ÁLLAMI HATALOM TERJEDELME ÉS KORLÁTAI 309
Ezért vet fel különleges kérdéseket az Európai Unió (EU), amely a nemzetközi
együttműködés korábban nem ismert modelljét alakította ki. A tagállamok közötti kapcsolat
ugyan nem teremt olyan erős szövetséget, mint egy szövetségi állam esetében, ám a
szuverenitás korlátozásának egészen magas fokát jelentik a mind erősebb uniós intézmények,
amelyek sok esetben példádanok a nemzetközi jogban (ilyen például az Európai Parlament).
Az EU-ban mind a tagállamok belső jogától, mind a nemzetközi jogtól eltérő vonásokkal
rendelkező autonóm jogrendszer van kialakulóban. A közösségi jog a nemzeti jogrenddel való
ütközése esetén mindig elsőbbséget élvez, ugyanakkor (a) ez az európai jog igen sok területet
egyáltalán nem szabályoz, (b) a tagállamok alkotmányozási és törvényhozási joga pedig
fennmaradt.63 Az EU legfontosabb döntéshozó szerve (a Miniszterek Tanácsa) ma is a
tagállami kormányok képviselőiből áll. Ugyanakkor a szervezetnek van olyan végrehajtó
szerve, az Európai Bizottság, amelyet a tagállamok képviselői nem utasíthatnak. Az EU-nak
van saját pénze és pénzpolitikája, és kifejezetten arra törekszik, hogy saját monetáris
rendszerének keretei között felváltsa a nemzeti valutákat. A Nyugat-európai Unió (WEU)
szervezetének keretein belül megjelentek az EU saját hadseregének csíraformái. Az EU tehát
sajátos keveréke egy hagyományos államszövetségnek, egy szövetségi államnak és egy egészen
újszerű szupranacionális (nemzetek feletti) szervezetnek. 64
ajánlott irodalom
BENN, Stanley I.: A szuverenitás jelentésváltozatai.’ In: Takács Péter (szerk.): Allamtan: írások a
XX. századi általános államtudomány köréből. Budapest: Szent István Társulat, 2003.
BODIN, Jean.: Az államról. Budapest: Gondolat Kiadó, 1987.
KÉLSEN, Hans: A szuverenitás fogalmának változása.’ In: Takács Péter (szerk.): Allamtan: írások
a XX. százai általános államtudomány köréből. Budapest: Szent István Társulat, 2003, 610-611. o.
KELSEN, Hans: Az állam elmélet alapvonalai. Miskolc: Bíbor Kiadó, 1997.
SHAW, Malcolm N.: Nemzetközi jog. Budapest: Osiris Kiadó, 2001.
SZABADFALVI József: ‘Nemzetállam és szuverenitás.’ In: Takács Péter (szerk.): Államelmélet:
Előadások az államelmélet és az állambölcsészet köréből. Miskolc: Bíbor Kiadó, 1997.
t
lyozással már korábban is találkozhattunk. Egy sajátos szempontú osztá-
lyozás bukkant fel a 11. fejezetben, ahol a szuverenitás szemszögéből, azaz
sajátosan jogás^ias megközelítésből sorolhattuk az államokat különféle típusok-
ba. Úgy tűnik mindazonáltal, hogy ennél több, talán túlságosan is sok lehetőség
kínálkozik az osztályozás elvégzésére, s ebből következően túl sok erre irányuló
javaslattal találkozunk. Érdemes tehát kísérletet tennünk az „osztályozások osz-
tályozására”, azaz a lehetséges osztályozási szempontok áttekintésére.
AZ ÁLLAMOK OSZTÁLYOZHATÓSÁGÁRÓL
1
Az állam előtti szervezeti formák ilyen osztályozására és ezek hiányosságaira nézve lásd: Mar tin van Creveld:
The Rise and Decline of the State. Cambridge: Cambridge University Press, 1999, 1-58. o.
AZ ÁLLAMOK OSZTÁLYOZÁSA 311
tipizáljuk az államokat, majd kiegészítjük ezt a tipológiát a politikai rendszer, s ezen belül a
pártstruktúra sajátosságaira épülő osztályozással.
keleti, antik (azon belül görög és római), hűbéri, rendi, abszolutista, modern stb.
államtípusokra. Ha a társadalmi-szociológiai szempontokra helyezzük a hangsúlyt, akkor más
elnevezésekhez, s esetleg más szakaszoláshoz juthatunk. Ezen az alapon beszélhetünk pl.
rabszolgatartó, feudális, tőkés, szocialista államokról, amelyeket kiegészíthetjük a tengeri,
kereskedő, katonai, alkotmányos, demokratikus, szociális stb. államok típusaival. Ilyen
besorolással az alkotmányok is élnek — pl. a német Alkotmány 20. § (1) bek. szerint „A
Német Szövetségi Köztársaság demokratikus és szociális szövetségi állam”; vagy az Alaptör-
vény B) cikkének (1) bekezdése szerint „Magyarország független, demokratikus jogállam”.
Minthogy az ilyen típusok, besorolások, megnevezések a valóság és az eszmény közötti
mezőben a napi politikai-alkotmányjogi polémiák tárgyát is képezi, a tudományban sem
kristályosodott ki valamilyen általánosan elfogadott típustan — a típusokon alapuló
felosztások így túlságosan is kötődnek az egyes szerzők múlékony felfogásához. Valódi
konszenzus inkább az államformatant övezi.
(2) Az államforma fogalma és az egyes államformák felosztása és megnevezése jó kétezer
éven átívelő állandóságot mutat. Ez nem véletlen, hiszen annak megalapozását és
kidolgozását (Hérodotosz és Platón nyomán) Arisztotelész végezte el, a görög poliszok gazdag
világának mélyreható tanulmányozása és a változatok általánosítása útján. 2 Ahogyan oly sok
területen, az állami berendezkedés lehetőségeit tekintve is a görög kultúra megelőlegzett
szinte minden lehetőséget és változatot — azaz formát —, amely a tartalmak változása esetén
is alkalmazható volt. Arisztotelész elmélete joggal nevezhető klasszikusnak, hiszen az ő
felosztásából és a tőle származó görög kifejezésekből eredeztethetjük mai fogalmaink nagy
részét; ez pedig annak tudható be, hogy az Arisztotelészt követő századok során végig az ő
tanaira.támaszkodtak, s azt építgették tovább.
AZ ARISZTOTELÉSZI TIPOLÓGIA • Arisztotelész, hasonlóan a többi ókori görög
filozófushoz, a politika szót abban az értelemben használta, hogy az a városállamra (a poliszra) és
annak irányítására vonatkozó ismeretek összessége. 3 A polisz nem jelentette a mai.
értelemben vett elkülönült „államot”, hanem egyszerre utalt a városra, a közösségre, a
társadalomra és ennek mikénti berendezésére: az alkotmányra. E berendezkedés egyik
metszete a hatalom problémája, és az, hogy a hatalmat hányán és hogyan gyakorolják. A polisz
irányítása, vezetése - csakúgy, mint egy hajó kormányzása — lehet egy ember kezében, néhá-
nyéban, vág}' sok személyében, állapítja meg Arisztotelész. Azokban az esetekben,
melyekben e személy vagy személyek a közérdeket szem előtt tartva uralkodnak, helyes, míg
ha uralkodásuk során csak saját érdekeiket nézik, helytelen, korcs államformákról beszélünk.
Ezek alapján hat fő államforma lehetséges:
falu, s végül a (város)állam, úgy ezek kormányzására, vezetésére iránjoiló ismeretek is azonos
jellegűek.
314 TIZENKETTEDIK FEJEZET
4
Érdemes megjegyezni, hogyJean Bodin még a demokráciáról értekezik 1583-ban: Az államról. Budapest:
Gondolat Kiadó, 1987; Montesquieu viszont már a köztársaságról szól 1748-ban: A tömények szelleméről. Budapest:
Akadémiai Kiadó, 1972.
AZ ÁLLAMOK OSZTÁLYOZÁSA 317
5 így lehetséges az, hogy sokan még a brit alkotmány tartalmát is alapvetően köztársaságiként
jellemzik, noha Nagy-Britannia államformája kétségtelenül királyság. Lásd Adam Tomkins: Our
Republican Constitution. Oxford - Oregon: Hart Publishing, 2005.
31 8 TIZENKETTEDIK FEJEZET
6
Az Európai Unió jelenleg éppen az államszövetség és a szövetségi állam („Európai Egyesült Államok”) közti
mezőben van; élesen vitatott jövőjét az dönti el, hogy innen merre halad tovább.
7
Hans Kelsen: Az államelmélet alapvonalai. (Fordította: Moór Gv.) Miskolc: Bíbor, 1997, 93. o.
AZ ÁLLAMOK OSZTÁLYOZÁSA 31 9
Az állam fogalmán belül különbséget lehet és kell tenni a maiestas (főhatalom) és a gubernatio (a
főhatalomnak alávetett, abból eredő kormányzat) között. A főhatalom letéteményesére utaló
maiestas (szuverenitás) és az annak gyakorlójára utaló gubernatio (kormányzat) áll mai állam-
felfogásunk középpontjában is, kiegészülve azzal a területtel és azzal a népességgel, amely felett ez a
hatalom gyakorolható. A gubematio-bó\ származik a ‘gubernátor’ vág}' ‘govemor’ - ^kormányzó’ - szó, a
más nevében, más helyetteseként gyakorolt hatalom vagy hatalmi képviselő megnevez é-
320 TIZENKETTEDIK FEJEZET
l)
Megjegyzésre érdemes, hogy az államelméletben vita tárgyát képezi, hogy az uralkodó, illetve az államelnök a
végrehajtó hatalom tényleges feje-e, sőt hogy egyáltalán része-e a végrehajtó hatalomnak - vagy pedig a
hatalommegosztás fölött és azon kívül jelölhető ki a szerepe.
AZ ÁLLAMOK OSZTÁLYOZÁSA 321
két vagy az egész kormányt, de fordítva: a köztársasági elnököt (vagy a királyt) sok helyen
megilleti a parlament feloszlatásának joga, vagy a törvények kihirdetésének, illetve
visszatartásának joga (vétójog). Ugyanez igaz a második előfeltételre, a funkcionális
specializálódásra is. A kormány sehol a világon nem csak egyedi döntéseket hoz, mindenütt
van rendeletalkotási joga, s ugyanígy a parlament is — noha ritkábban — kivizsgál és eldönt
egyedi ügyeket, gondoskodik törvényei végrehajtásáról stb.
(l.a.a) Történelmileg az első hatalommegosztási rendszer nyilván az ókori demokráciákban
alakult ki, ahol a különböző tisztségviselők, a népgyűlés, a szenátus, a bíróságok elég
határozottan körülírt jogkörökkel rendelkeztek, sőt egymással szemben is voltak eszközeik
(pl. a római intercessio intézménye). Minthogy azonban ezek esetében a „hatalommegosztás”
nem hatalmi ágak, hanem hatalmi tényezők között alakult ki, valójában csak hatalmi
munkamegosztásról beszélhetünk. A hatalommegosztást csak a többször „átstilizáláson”
átmenő gyakorlati és elméleti minták értelmében előlegezik meg, ahogyan azt előrebo-
csátottuk.
(l.a.b) Az igazi hatalommegosztási rendszer felé vezető első lépés az alkotmányos
monarchia. Itt a királyi hatalom gyengítésére létrejön egy parlament, amelyet azonban
kezdeti gyengesége miatt állandóan védeni kell a királyi túlkapások ellen: így születik meg az
a rendszer, amelyben csaknem befolyásolási eszközök nélkül áll egymással szemben a
törvényhozó és a végrehajtó hatalom. Ez úgy volt lehetséges, hogy a kormány mindennapi
működtetéséhez nem volt szükség parlamenti jóváhagyásra. A parlament ugyan fontos, de
kivételes alkalmakkor — az adóztatásnál és a hadügyeknél — kellett, hogy hozzájáruljon a
kormány tevékenységéhez. Az alkotmányos monarchia egy történelmileg jól kö-
rülhatárolható korszak terméke, átmenetet jelent az abszolút monarchia és a parlamentáris
demokrácia között a legtöbb európai országban. Mint ahogy az államforma szerinti tipológia
történeti tárgyalásánál már említettük, ez a kormányzati rendszer akkor szorult háttérbe,
amikor a kormány már nem az uralkodónak, hanem egyre inkább a parlamentnek tartozott
felelősséggel. Ez a folyamat először Nagy-Britanniában, a 18. században ment végbe, s ennek
során az alkotmányos monarchia fokozatosan parlamentáris monarchiává alakult át.
(l.a.c) A hatalmakat elkülönítő kormányzati berendezkedés harmadik formája az ún.
prezjdenciális rendszer, mely az Amerikai Egyesült Államokban alakult ki, szintén egy sor
speciális történelmi tényező hatására. A törvényhozó hatalom mellett azonban itt egy, a nép
által (elektorok útján) választott, igen széles jogkörökkel rendelkező elnök áll. A nép általi
választás az amerikai elnöknek igen erős legitimációt ad. Az is erősíti az elnök pozícióját,
hogy a törvényhozó hatalom sem őt, sem az általa kinevezett minisztereket nem mozdíthatja
el bizalmatlansági szavazás útján. Az éles elkülönítésből azonban az is következik, hogy
gyakran az elnök nem képes azoknak a törvényeknek a megszavaztatásá- ra, amelyekre
programjának érvényesítéséhez szükség lenne. így patthelyzet alakulhat ki a két egyformán
erős legitimációval rendelkező, de egymással
322 TIZENKETTEDIK FEJEZET
szemben tehetetlen hatalmi ág között. 10 Természetesen az elkülönülés itt sem teljes, hiszen
pl. az elnöknek a törvények kihirdetése előtt vétójoga van, vagy az elnök vád alá helyezhető
(impeachment), azonban elmondhatjuk, hogy a hatalmak elkülönítésének ma is létező, az
elméleti modell végpontjához legjobban közelítő rendszere az amerikai. Az Egyesült Államok
mintája különösen Latin- Amerikában talált követésre, ott találhatjuk a legtöbb
prezidenciális rendszerű államot. Érdemes ehhez azt is hozzátennünk, hogy a prezidenciális
rendszerek máshol nem bizonyultak olyan stabilnak mint az Egyesült Államokban. A tör-
vényhozó és a végrehajtó között óhatatlanul bekövetkező patthelyzet ugyanis gyakran abba
az irányba sodorja a rendszert, hogy tovább erősítse, vagy kivételes hatalommal ruházza fel a
végrehajtó hatalom gyakorlóját.
(1 .a.d) Létezik egy olyan kormányforma, amely átvezet a parlamentáris rendszerekhez,
hiszen a prezidenciális és a parlamentáris kormányformák között elhelyezkedő önálló típus:
ez az ún. fél-pre%idenciális kormányforma. Ennek lényege, hogy a nép által választott, erős
legitimációjú államfő hatalma jóval túlmutat a ceremoniális funkción, de az elnök a
végrehajtó hatalom funkcióin osztozik a miniszterelnökkel, akit viszont a prezidenciális
rendszerektől eltérően, a parlament is elmozdíthat bizalmatlansági indítvánnyal. Erre a
berendezkedésre nyújt példát a weimari köztársaság (1919-1933), ahol az erős
felhatalmazással rendelkező köztársasági elnök például a parlament bizalmának meglététől
függetienül is elmozdíthatta a minisztereket, s így hatalma jóval erősebb volt a parlamentáris
rendszerben megszokottnál. Manapság pedig az 1958-ban kialakított francia közjogi
konstrukciót tekinthetjük e típus legismertebb példájának, ahol a köz- társasági elnök szerepe
jóval túlmutat a szimbolikus funkciók betöltésén. A fél- prezidenciális kormányforma
különösen az egykori Szovjetúnió utódállamaiban (például Beloruszia, Oroszország, Ukrajna)
vált népszerűvé, de ezt a megoldást vette át a rendszerváltáskor Lengyelország és Románia is.
(l.b) A hatalommegosztást elfogadó rendszerek közül számunkra ismerősebbek a hatalmak
együttműködésének rendszereiként jellemezhető kormányzati típusok. Szokták ezeket parlamentáris
rendszereknek is nevezni, s ma a legtöbb alkotmányos berendezkedés ehhez a típushoz áll a
legközelebb.
jellemzői: az uralkodói funkciók korábbi teljessége, szemben a prezidenciális rendszerrel,
kétfelé oszlik. Az államfő vagy az uralkodó gyakorolja a ceremoniális funkciókat, a kormány
pedig a tényleges irányító funkciót. Az államfő (az uralkodó) e rendszerekben általában
gyenge, nem játszik komoly politikai szerepet, inkább szimbolikus, alkotmánytechnikai
funkciókat tölt be. (Aláír bizonyos parlamenti és miniszterelnöki határozatokat, de ha
például ő nevez ki bizonyos tisztségviselőket, azokhoz miniszteri ellenjegyzés kell: ez azért
van, mert az államfőt - szemben a miniszterekkel — sem büntetőjogilag, sem politikailag
nem, vagy csak igen körülményesen lehet felelősségre vonni).
10
Juan J. Linz: ‘The Perils of Presidentialism.’ 1 Journal of Democracy (1990) 51, 62-66. o.
AZ ÁLLAMOK OSZTÁLYOZÁSA 323
12 Lásd Péteri Zoltán: Az államok rendszerezése.’ In: Takács Péter (szerk.): Államelmélet. Miskolc:
Bíbor Kiadó, 1997, 115. o.
13 A pártrendszerek részletes tipológiájával a politikai szociológia tananyaga foglalkozik beha-
azonban részben történeti, részben extrém kivételes előfordulása miatt nem valódi lehetőség.
326 TIZENKETTEDIK FEJEZET
sohasem érthetőek meg: ezekben ugyanis nagyon gyakran van írott alkotmány, s ez olykor
formálisan nem is kifogásolható. Vannak elkülönült bírói, közigazgatási szervek is, s ülésezik
a parlament. Azonban a párt szervei központi és helyi szinteken is irányítják a törvényhozó,
végrehajtó és bírói szerveket egyaránt. A hatalommegosztás így egyszerű munkamegosztássá
degradálódik. Az általános választások rituális funkciót kapnak: nincs kik közül választani.
Az egy- pártrendszer persze nemcsak a kommunista országokra volt jellemző: a fasizmust, s
különösen az olasz fasiszta államot és a nácizmust is jellemezte. Az egypártrendszereket még
e tényezők alapján is nehéz megérteni és modellezni: igazi megértésükhöz a történelmi
háttéren kívül beszélnünk kellene még a hivatalos ideológia, a tömegkommunikáció, a
gazdasági tervezés, a fegyveres testületek és számos más tényező szerepéről is.
(1) A következő típusban, a hegemón egypártrendszerben formailag ugyan több párt
létezik, de a pártok közötti versenyt erősen korlátozzák. Ez a berendezkedés jellemezte
hosszú ideig Latin-Amérika számos országát, , vagy annak idején egyes szocialista országokat
is, (pl. Lengyelországot vág}' az NDK-t), amelyekben formálisan több párt is működhetett,
valójában azonban egypártrendszer volt. Gyakran előfordul, hogy az ilyen pártrendszerekben
a hegemón szerepet betöltő párton belül is megfigyelhető a különböző platformok és frakciók
közötti versengés, azaz a politikai verseny itt nem hiányzik teljesen, hanem részben a
hegemón párton belül, és nem a pártok között folyik.
(2) A nem versengő és versengő rendszerek közötti átmenetként is felfoghatjuk a
domináns pártrendszereket, amelyekben a pártok közötti versenyt nem korlátozzák
adminisztratív eszközökkel, de valamilyen oknál fogva az egyik párt döntő befolyást szerez az
adott pártrendszerben. Arra nézve, hogy mi minősül döntő befolyásnak, többféle kritérium
felhasználható. Ilyen lehet például a megszerzett szavazatok aránya, a kormányzati
pozícióban eltöltött egymást követő ciklusok száma, vág}' a domináns pártnak az őt követő
pártok támogatottságától mért távolsága. A magyar történelemből vett példát használva, ilyen
pártrendszer jellemezte hazánkat a dualizmus idején, Tisza Kálmán kormányzása alatt.
VERSENGŐ PÁRTRENDSZEREK KÖRE • A versengő pártrendszerek sokkal nagyobb
változatosságot mutatnak. Közös jellemzőjük, hogy több párt működik bennük, melyek közül
egyik sem tör teljes hatalomra, s a pártok között valódi verseny folyik a hatalom
megszerzéséért. A versengő pártrendszereknek érdemes három főbb típusát
megkülönböztetni.
(1) A kétpártrendszerbeví két nagy párt gyűjti be a szavazatok nagy többségét; közülük a
győztes egyedül képes kormányt alakítani, a vesztes pártnak pedig reális esélye van arra,
hogy a következő választásokon legyőzze a kormányon lévő pártot. Mint a fenti
meghatározás is mutatja, annak eldöntése, hogy egy pártrendszer az itt vizsgált típusba
tartozik-e, nem egyszerű számszaki kérdés, hiszen nincs arra egzakt mércénk, hogy a két
nagy párt valóban a szavazatok
AZ ÁLLAMOK OSZTÁLYOZÁSA 327
nagy többségét szerezte-e meg, sem arra, hogy a vesztes pártnak reális esélye van-e a hatalom
megszerzésére a következő választásokon. A kétpártrendszer klasszikus példája az Egyesült
Államok. Mivel az egyszerű többségi választási rendszer — ahol csak egyéni
választókerületek vannak, s minden egyes mandátumot a legtöbb szavazatot szerző jelölt kap
— erősen favorizálja a nagy pártokat, így az ilyen választójogi rendszer sokkal gyakrabban
produkál kétpártrend- szert mint az arányos választási rendszer különböző formái, de ez
közel sem törvényszerű. A tradicionálisan kétpártrendszerűként jellemezhető Nagy-
Britanniában például e sorok írásakor éppen koalíciós kormányzás van, ami nem
egyeztethető össze a kétpártrendszer fenti definíciójával.
(2) A mérsékelt többpártrendszerben viszonylag kevés, jellemzően 3-6 párt van, a pártok
közötti ellentét és polarizáció kismértékű, a győztes párt általában koalícióra kényszerül, s a
két legnagyobb párt nem szerzi meg a szavazatok nagy többségét. A kétpártrendszer a
koalícióalkotás szükségtelensége miatt általában igen stabil kormányzást tesz lehetővé. A
kormányfő éppen ezért szinte teljes mértékben ki tudja használni a számára közjogilag
rendelkezésre álló cselekvési lehetőségeket. Ezzel szemben a mérsékelt többpártrendszer a
koalíciós kényszer miatt gyengíti a kormányfő hatalmi pozícióját: a közjogilag lehetséges
döntés ugyanis politikai értelemben nem mindig reális, mert megbukhat a koalíciós
szerződésen vagy a koalíciós partner ellenállásán. Ilyen pártrendszer jellemzi a kontinentális
Európa legtöbb országát, köztük Németországot, Ausztriát, Belgiumot, Svédországot, vagy
éppen a Magyarországot.
(3) A polarizált többpártrendszerben jellemzően hatnál több párt van, a pártok közötti
ideológiai távolság nagy, ezért a pártok közötti koalíciós hajlandóság kicsi, s előfordulnak a
politikai rendszert alapjaiban megkérdőjelező pártok. Ilyen pártrendszer jellemezte a
weimari köztársaságot, a második spanyol köztársaságot, vagy Franciaországot, Olaszországot
és Finnországot. Amíg azonban az első két esetben a politikai paletta közepén álló
centrumpártok nem tudtak hatékony kormányzást kialakítani, addig a francia, finn vagy
olasz politikai rendszerben e pártok képesek voltak erre. Ebből többen azt a következtetést
vonták le, hogy a mérsékelt és a polarizált többpártrendszerek között csaknem leheteden
valódi elvi határvonalat megvonni.
A KORMÁNYFORMA ÉS A PÁRTSZERKEZET ÖSSZEFÜGGÉSEI KÖRE • Az állam
milyenségét befolyásoló politikai tényezők közül azért emeltük ki a pártszerkezetet, mert azt
reméltük, hogy ezáltal láthatóvá válik néhány olyan összefüggés, melyet a jogi—szervezeti
szempontú elemzés és tipológia nem képes megvilágítani. A jogi—szervezeti és a politikai
tagoltság azonban nem egymástól függetlenül fejti ki hatását. A következőkben a
pártszerkezet és a*kormányforma néhány összefüggését kívánjuk bemutatni, elsősorban a
versengő pártrendszerrel jellemezhető nyugati demokráciákra összpontosítva figyelmünket.
(1) A kormányzás stabilitása szempontjából az egyik legveszélyesebb kombináció,
amikor polarizált többpártrendszer találkozik olyan kormányformával,
328 TIZENKETTEDIK FEJEZET
• • • • • • • • • • ajánlott irodalom • • • • • • • • » •
DUVERGER, Maurice: „Állam és kormányzat.” In: Takács Péter (Szerk.): Allam- tan. írások a XX.
századi általános államtudomány köréből. Budapest: Szent István, 2003.
JELLINEK, Georg: Allgemeine Staatslehre. Berlin: Julius Springer, 1920, 661-736. o.
NAWIASKY, H.: Staatstypen dér Gegenwart. St. Gallen, 1934.
PÉTERI Zoltán: Az államforma fogalmáról.’ In: A^Allam- és Jogtudományi Intézet Értesítője. 1961/3.
szám, 291-322. o.
POKOL Béla — BIHARI Mihály: Összehasonlító alkotmányjog. Budapest: Tankönyv- kiadó, 1984.
Staatslexikon. (7., átdolgozott kiadás) Freiburg: Verlag Herder, IV. kötet (1982) 766—772. o. és
V. kötet (1989) 134-170. o. [>>Kegientng«, »Staat« címszavak.)
Anyagi jogerő: azt jelenti, hogy a jogerős ítélet igazságtartalmát már nem lehet
megkérdőjelezni, azt bizonyítottnak kell tekinteni. (182)
Anyagi jogforrás: a jogalkotásra, azaz hivatalos, általános és kötelező magatartási minták
tételezésére felhatalmazott állami szervek. (67)
Aszimmetrikus jogviszony: olyan jogviszony, melyben a jogviszony alanyainak jogai és
kötelezettségei nincsenek egyensúlyban, valamelyik félnek többletjogosítványai vannak.
Ilyenek a közjogi jogviszonyok (206)
Axiológiai hézag: —»Joghézag
Belső jog: egy állam jogrendszere; az államon belül alkalmazandó jogszabályok összessége.
(117)
Belső szuverenitás: egy meghatározott terület (államterület) és annak népessége fölött
megszerveződő és érvényesülő főhatalom. (293)
Büntetőjog: azon jogszabályok összességét magába foglaló jogág, melyek meghatározzák, hogy
mely cselekmények képeznek bűncselekményt, melyek a büntetőjogi felelősségre vonás
feltételei, és a bűncselekmény elkövetésének jogkövetkezményei. (122)
Bürokratikus szervezet: olyan formális szervezet, amely előre meghatározott szabályok
alapján, racionálisan, folyamatosan és üzemszerűen, s ezért kiemelkedő hatékonysággal
működik. (281)
Címzett: azon személyek összessége, akikre vonatkozóan egy' norma előírást tartalmaz. (97)
Common law: tágabban: jogcsalád, az angol-amerikai és a hatásukra kialakult jogrendszerek
összessége; szűkebben: az angol jog történetileg első, eredeti része, az „emberemlékezet
óta” fennálló és a bíróságok által megállapított és a precedensekben rögzített jog. (156)
Cselekvőképesség: a jogalanynak az a képessége, melynek révén saját cselekedeteivel
szerezhet jogokat és vállalhat kötelezettségeket. (213)
Demokrácia: azon követelmény, hogy az állam törvényeit megalkotó testület tagjainak
kiválasztásában mindazok dönthessenek, akik a politikai közösség tagjai (vagyis akiket a
megalkotandó normák kötelezni fognak); a választójogot pedig csak rendkívül indokolt
esetben lehessen megtagadni az állampolgároktól. (240)
Diszpozíció: a hipotézis megvalósulása esetén tanúsítandó magatartás megfogalmazása. (98)
Diszpozitív diszpozíció: a diszpozíció azon típusa, melyben a jogalkotó meghatározott
keretek között szabad választást biztosít a címzetteknek, de a határok túllépését már
jogellenesnek minősíti. (98)
Doktorok: jogi tudásukat az egyetemen megszerzett jogászok, akik a jogászság „elitjeként” a
kancelláriai, politikusi, diplomata, egyházi és világi tisztségeket töltötték be a középkori
Magyarországon. (51)
Domináns pártrendszer: átmeneti pártrendszer-típus a centralista és a pluralista rendszerek
között, melynek lényege, hogy a választásokon szabadon in
FOGALOMTÁR 333
dúlhat több párt, be is kerülhet a parlamentbe, azonban a domináns párton kívül másnak
nincs lehetősége a politikai irányvonal befolyásolására. (326) EGK: Európai Gazdasági
Közösség (European Economic Community) az EU egyik alapító közössége, amelyet 1957-ben
hoztak létre a római szerződéssel. Célja az európai gazdasági integráció fejlesztése,
melynek érdekében vámuniót vezetett be a tagországok között. (167)
Egyenes szándék: egyenes szándékkal követi el a bűncselekményt, aki magatartásának
következményeit előre látja és kívánja. (223)
Egységes szerkezetbe foglalás: azofios életviszonyokra vonatkozó, de a jogforrási
hierarchiában különböző szinteken elhelyezkedő jogszabályok egymás mellé szerkesztése
és ilyen formában való közzététele a jogalkalmazás megkönnyítése céljából. (103)
EK: Európai Közösség (European Community) az ÉSZAK, az Euratom és az EGK egyesüléséből
1967-ben létrejött társulás önálló szervekkel (Parlament, Bizottság, Tanács, Bíróság)
rendelkező szupranacionális szervezet. (167) Eljárási jog: a jogérvényesítés és a
kötelezettségteljesítés rendjét szabályozó jogág(ak) szabályainak összessége. Fő fajtái: a
büntető, a polgári és az állam- igazgatási eljárási jog. (187)
Elméleti tudomány: a tárgyáról tudományos módszerekkel elért, igazságigényt támasztó
állítások szervezett rendszerét dolgozza ki; azt mondja meg, mi a% iga^ ~ pl- a nyelvelmélet.
(27)
Elméleti jogtudományok: jog felé tisztán elméleti érdeklődéssel forduló, azaz tudományosan
megalapozottan igaz állítások rendszerének megfogalmazására törekvő jogtudományok,
pl. jogi ontológia, episztemológia vagy metodológia. (33)
Előíró (vagy normatív) tudomány: a tárgyáról tudományos módszerekkel alátámasztott, a
tapasztalattól függeden (a priori) előíró állítások szervezett rendszerét dolgozza ki; pl. a
helyes beszéd szabályait összefoglaló grammatika. (26)
Equity: A common law mellett a második jogtest a common law jogcsaládban, mely a kancellária
általi méltányossági joggyakorlatból keletkezett. A méltányosság eljárásjogi funkciót
töltött be, ugyanis akkor került az ügy a kancelláriához, ha nem volt megfelelő writTCz
adott ügyre, de jogos érdek fűződött a perindításhoz. (157)
Eshetőleges szándék: eshetőleges szándékkal követi el a bűncselekményt, aki magatartásának
következményeit nem kívánja, de azokba belenyugszik. (223) Esküdtszéki (jury) rendszer: a
társasbíráskodás azon változata, amelyben a döntést ténykérdésben a (jellemzően tizenkét
főnyi) esküdtszék, jogkérdésben a szakbíró hozza meg. (209)
ÉSZAK (Montánunió): Európai Szén- és Acélközösség (European Coal and Steel Cofnmunity) az EU
egyik alapító közössége, amelyet 1951-ben a párizsi szerződéssel hoztak létre a
tagországok szén- és acéliparának egységes, nem
334 FOGALOMTÁR
Hanyagság: hanyag gondatlanságból követi el a bűncselekményt, aki azért nem látja előre
magatartásának lehetséges következményeit, mert a tőle elvárható figyelmet vagy
körültekintést elmulasztotta tanúsítani. (225) Hatalommegosztás: Montesquieu A törvények
szelleméről c. művében kidolgozott elmélet, mely szerint ahhoz, hogy az önkényuralmi
hatalomgyakorlást meg lehessen előzni, és ezáltal az egyéni szabadságot biztosítani
lehessen, a törvényhozás, a végrehajtás és a bíráskodás hatalmi ágait mind szervezetileg,
mind személyileg el kell választani egymástól. (261)
Hatáskör: a különböző típusú (bírósági vagy hatósági jogalkalmazó) állami szervek döntési,
intézkedési jogának körét, vagyis az ügyek elosztásának elvét jelenti a hierarchikus
szintek között. (278)
Hatóság: olyan közigazgatási szerv, mely egyszerre jogosult és kötelezett a hatáskörébe utalt
ügyekben illetékségi területén belül közhatalom birtokában egyedi ügyekben eljárni, és
kötelező erejű döntést hozni. 187)
Hatósági jogalkalmazás: jogalkalmazási típus, mely során az arra feljogosított közigazgatási
szerv részletesen szabályozott eljárás keretei között rajta kívül álló személyek vág)?
szervek jogait vagy kötelezettségeit érintő döntést hoz, és annak szükség esetén
kényszereszközökkel is érvényt szerez. (188) Hipotézis: azon feltételek tételes
meghatározása, melyek fennállása esetén a norma rendelkezéseit követni kell. (95)
Igazságszolgáltatás: szokásos értelemben vett bíráskodás, ahol a közhatalmi funkcióval
rendelkező bíróság az elé terjesztett (jogvitákban hoz döntést, azaz szolgáltat igazságot.
(277)
Illetékesség: az azonos hatáskörű szervek közül jelöli ki, hogy melyik jogosult és köteles
eljárni. (189)
Indeterminencia-hézag: —»Joghézag
Inkonzisztencia-hézag: —»Joghézag
Inkorporáció: a jogszabályok egyes részeinek, tételeinek hatályon kívül helyezése,
módosítása vagy új szabályozása esetén a változtatások beiktatása egy már meglévő
jogszabályba anélkül, hogy annak eredeti szerkezete megváltozna. (102)
Inszuffiencia-hézag: —»Joghézag
Intézményesültség: három összetevője: (a) a jogi normák jogintézmények köré
csoportosulnak, (b) a jogi normák megalkotása előre meghatározott rendben történik, (c)
a jogi normák alkalmazása, érvényesítése meghatározott eljárási keretek között, szigorúan
rögzített fórumrendszerben zajlik. Ez utóbbi kettőnek a jogbiztonság szempontjából
garanciális szerepe van. (91)
Ius commune: az európai közös jog — a római jogon és kánonjogon alapuló, az egyetemeken
művelt és oktatott jogi szaktudás, amely a jogászi racionalitás bázisát és a jogalkalmazás
segédeszközeként funkcionált a középkorban. (46) Jogág: a társadalmi viszonyok egy
meghatározott körét sajátos eszközökkel és módszerrel szabályozó, többé-kevésbé önálló
jogterület. (112)
336 FOGALOMTÁR
l
(241
Jogcsalád: Azokat a jogrendszereket, amelyek a jogrendszerek meghatározó és nehezen
változó stílusjegyei figyelembe vételével alapvetően összetartoznak, hasonlítanak
egymásra Jogcsaládnak nevezzük. (139)
Jogegységi határozat: a joggyakorlat továbbfejlesztése vagy az egységes ítélkezési gyakorlat
biztosítása érdekében a Kúria által meghozott határozat. (130) Jogfilozófia (vagy
jogbölcselet): szakfilozófia, mert tárgya nem a létező világ egésze, hanem annak csupán
egy szegmense — a jog —, de mégis filozófia, mert tárgyát nem elkülönítetten, hanem az
Univerzum egészébe illeszkedő, s illeszthető részként kezeli. (33)
Jogforrás: az a hely, ahol olyan szabályok keletkezhetnek, melyekre mint jogi szabályokra
lehet hivatkozni, (a) külső az a társadalmi jogképző erő, mely jogot keletkeztet (pl.:
történelem, kultúra, osztályharc); (b) belső a jog keletkezési helyét magán a jogon belüli
jelöli ki; (ba) anyagi a jogalkotási hatáskörrel felruházott állami szerveket; (bb) alaki azok a
tételes jogszabályok, melyek a jogi normák külső megjelenési formáját adják. (65)
Jog határtudományai; azok, amelyek a jogtudományokon kívül más tudománycsoportba is
besorolhatók, minthogy közös a tárgyuk vág}? módszerük.
(32) _
Joghatás: —►Jogkövetkezmény
Joghézag: a jogrendszer olyan hiányossága, melynek következtében az előre lefektetett jogi
normákból a jogalkalmazó nem tudja a döntést levonni, mert (a) az adott tényállásra
nincs jogi norma (inszuffiencia-hézag), (b) a jog egymásnak ellentmondó szabályokat
tartalmaz (inkonzisztencia-hézag), (c) a jog homályosan szabályoz (indeterminencia-
hézag); (d) a normából levonható döntés az alapvető erkölcsi meggyőződésekke l
ellentétes tartalmú lenne (axiológiai hézag). (131)
Jogi segédtudományok: azok a (joghoz képest) önálló tudományok, amelyek eredményeire a
jogtudomány támaszkodik és felhasználja azokat saját céljai eléréséhez. (32)
FOGALOMTÁR 337
Jogi személy: az alapítóktól független léttel bíró, saját ügyintéző és képviseleti szervvel
rendelkező, meghatározott célra létrehozott, jogalanyisággal felruházott személy- vág}?
dologegyesülés. (212)
Jogi tények: olyan emberi magatartások vagy természeti események, melyek jogviszonyokat
keletkeztetnek, módosítanak vagy szüntetnek meg. (207) Jogintézmény: jogi normák egy
csoportjából felépített olyan normatív séma, mely egy állandósult társadalmi viszonytípust
szabályoz. (111)
Jogképesség: azt jelenti, hogy a jogalanynak jogai és kötelezettségei lehetnek. (212)
Jogkövetés: amikor az emberek — a jogszabályok címzettjei — által tanúsított magatartás
ténylegesen egybeesik a jogilag előírt mintával. Típusai: tudattalan, tudatos és
instrumentális. (175)
Jogkövetkezmény: a jogi norma előírásainak betartása vagy be nem tartása esetén beálló
következmény. Amennyiben a következmény a norma címzettjére nézve előnyös, azt pozitív
jogkövetkezménynek, ha hátrányos, azt szankciónak vagy negatív jogkövetkezménynek
szokás nevezni. (96) Jognyilatkozat: joghatás egyoldalú kiváltására irányuló akaratnyilvánítás.
(208) Jogrendszer: egy állam hatályos jogszabályainak összessége. (110)
Jogszabály: szűkebben értelemben a joganyag részévé tett jogi norma; tágab- ban a normák
egy, a szabályozás tárgya alapján összefüggő és összefoglalt csoportja (egy törvény vagy
rendelet). (93)
Jogszabály érvényessége: azt jelenti, hogy az adott jogszabály képes kötelező erőt kiváltani,
vagyis követésének és alkalmazásának kötelező voltát elfogadtatni. Ez a képesség azt
bizonyítja, hogy a jogi norma normaként, tehát magatartások szabályozójaként létezik.
(104)
Jogszabály hatálya: a hatály az érvényesség terjedelmét (az érvényesség dimenzióit) mutatja
meg, vagyis a jogszabály hatálya arra ad választ, hogy az adott jogszabály (a) mettől-
meddig (időbeli hatály), (b) kikre (személyi hatály), (c) milyen területre kiterjedően (területi hatály),
(d) milyen ügyekre (tárgyi hatály) alkalmazható, s (e) alkalmazásukról mely szervek
kötelesek gondoskodni (szervi hatály). (105)
Jogszabályhely: a jogszabály elemi egysége; egy jogi rendelkezést tartalmazó, logikai egységet
képező mondat. (94)
Jogviszony közvetett tárgya: az a dolog, melyre a közveden tárgy irányul; pl.: egy gépkocsi
(gépkocsi adásvételi szerződés esetén). (213)
Jogviszony közvetlen tárgya: az az emberi magatartás, melyet egy jogviszony szabályoz; pl.:
dolog átadása, szolgáltatás nyújtása. (214)
Jogviszony tartalma: a jogalanyokat a jogviszonyban megillető jogok és az őket terhelő
kötelezettségek összessége. (214)
Jogviszony: jogilag szabályozott társadalmi viszony, vagyis olyan viszony, amelyben a
kölcsönös igazodás értelmét a jogszabály adja meg. (204) Kanonisták: a kánonjog (klerikus)
kutatói és oktatói a középkorban (42)
338 FOGALOMTÁR