‫מדינת ישראל‬

‫משרד המשפטים‬

‫המשנה ליועץ המשפטי לממשלה (ציבורי‪-‬חוקתי)‬

‫ירושלים‪ ,‬ו' אדר תשפ"א‬
‫‪ 18‬פברואר ‪2021‬‬

‫לכבוד‬
‫עו"ד אלעד כהנא‪ ,‬קו לעובד‬
‫עו"ד גיל גן‪-‬מור‪ ,‬האגודה לזכויות האזרח בישראל‬
‫באמצעות דוא"ל‪aelad@kavlaoved.org.il :‬‬

‫שלום רב‪,‬‬

‫הנדון‪ :‬מכתבכם בנושא "פרסום חוות דעת ביחס לדרישות לא חוקיות‬

‫של מעסיקים מעובדיהם ביחס לחיסון"‬
‫סימוכין‪ :‬מכתבכם מיום ‪11.2.2020‬‬

‫במענה למכתבכם שבסמך‪ ,‬אבקש להשיבכם כדלקמן‪:‬‬

‫בפנייתכם ציינתם כי קיימות תלונות רבות מצד עובדים על דרישות של מעסיקים במגזר‬ ‫א‪.‬‬
‫הפרטי להתחסנות‪ ,‬וכן איום בסנקציות בנוגע להמשך עבודתם או שיבוצם בעבודה‪ .‬זאת‪,‬‬
‫כך צוין‪ ,‬בין היתר בענפים בהם מועסקים עובדים מוחלשים או עובדים שאינם מאורגנים‪.‬‬
‫על כן‪ ,‬ביקשתם כי יובהר שחל איסור על מעסיקים לדרוש מעובדיהם לשתף אותם‬
‫בהחלטות שקיבלו ביחס להתחסנות‪ ,‬לחייבם להתחסן‪ ,‬לאיים בפגיעה בפרנסתם אם לא‬
‫יתחסנו‪ ,‬וכן כי חל איסור על פיטורי עובד או כל פגיעה אחרת בפרנסתו עקב סירובו‬
‫להתחסן‪.‬‬
‫לאחרונה נדרשנו לטענות בדבר חיוב מורים ועובדי הוראה להתחסן וכן בדבר הגבלת‬ ‫ב‪.‬‬
‫כניסתם של עובדים שלא התחסנו למוסדות חינוך‪ .‬במסגרת מענה שהוצאנו בענין זה‪,‬‬
‫הובהר כי המגבלות המשמעותיות המוטלות על הציבור בשל מגפת הקורונה‪ ,‬ובכלל זה על‬
‫מקומות עבודה ומוסדות חינוך‪ ,‬מוטלות מכוח חוק סמכויות מיוחדות להתמודדות עם נגיף‬
‫הקורונה החדש (הוראת שעה)‪ ,‬התש"ף‪"( 2020-‬חוק הסמכויות")‪ .‬החוק הסמיך את‬
‫הממשלה להטיל מגבלות בהקשר זה [תוך מתן אפשרות להסמכת קבינט הקורונה במקרים‬
‫מסוימים]‪ ,‬וזאת בכפוף לפיקוח פרלמנטרי של הכנסת‪ ,‬כפי שהוסדר בחוק‪ .‬כך למשל‪ ,‬החוק‬
‫מסמיך לקבוע הגבלות שונות בתחומים שונים כגון תנועה‪ ,‬עבודה‪ ,‬תחבורה ועוד‪.‬‬
‫עוד הובהר במענה‪ ,‬כי נושא קביעת מגבלות על מורים וצוותי הוראה שלא התחסנו מצוי‬
‫בדיונים על‪-‬ידי גורמי המדיניות והמקצוע הרלבנטיים‪ ,‬וכי הובהר על‪-‬ידינו מספר פעמים‪,‬‬
‫כי ככל שיבקשו לקדם זאת‪ ,‬הרי שמאחר שמדובר בהגבלות רוחביות לגבי עובדים במערכת‬
‫החינוך‪ ,‬הדבר טעון הסדר חקיקתי בחקיקה ראשית [מצ"ב תשובתנו בענין לנוחותכם]‪.‬‬
‫ג‪ .‬מבלי לגרוע מהאמור‪ ,‬ברי כי במישור יחסי העבודה גם במגזר הפרטי עולות שאלות כבדות‬
‫משקל בהקשרים אלו ובכללן – האם רשאי מעסיק מסוים לקבוע בנסיבות מסוימות כי‬
‫_______________________________________________‬
‫רח' צלאח א‪-‬דין ‪ 29‬ת"ד ‪ 1087‬י‪-‬ם מיקוד ‪ 9149001‬טלפון‪ 073-3925001 :‬פקס‪02-6276114 :‬‬
‫תנאי להמשך העסקתו של עובד יהיה התחסנות; כיצד עובדת היותו של עובד לא מחוסן‬
‫תשפיע על אופן העסקתו; מה המשמעות שלסירוב עובד להתחסן וכיוצ"ב‪.‬‬
‫אלו כמובן שאלות מורכבות שמעוררות מטיבן מתח בין זכות המעסיק לנהל את עסקו‬
‫בהתאם לפררוגטיבה הניהולית הנתונה לו‪ ,‬כמו גם התכלית החשובה של שמירה על בריאות‬
‫העובדים במקום העבודה ומקבלי השירות הבאים בשעריו [בפרט מקבלי שירות שנמצאים‬
‫בקבוצת סיכון שההדבקה בקורונה עלולה לגרום לה נזק בריאותי משמעותי] ‪ -‬לבין זכויות‬
‫הפרט של העובד‪ ,‬הכוללות זכויות יסוד חוקתיות כגון זכות העובד לאוטונומיה על גופו‬
‫וזכותו לפרטיות ביחס למצבו הרפואי‪.‬‬
‫מבלי לקבוע מסמרות כעת בשאלה באילו נסיבות הדבר אפשרי‪ ,‬הרי שנוכח ההיבטים‬ ‫ד‪.‬‬
‫האמורים‪ ,‬לא ניתן לקבוע כבקשתכם איסור גורף על מעסיקים בהקשרים אלו‪ ,‬ובה בעת‬
‫לא ניתן לקבוע דרישה קטגורית וכללית להתחסן בלא בחינה וביסוס של הצדקת הדרישה‪,‬‬
‫ובחינת מידתיותה כנדרש‪ ,‬משמעות הסירוב וכיו"ב; ברי‪ ,‬כי האמור צריך להיבחן בהתאם‬
‫לנסיבות הקונקרטיות של מקום העבודה ואופיו‪ ,‬ובשים לב לשאלת קיומן של חלופות‬
‫פוגעניות פחות שיכולות להגשים את התכלית החשובה של מניעת ההדבקה במקום העבודה‬
‫ושמירה על בריאות הציבור‪.‬‬
‫מכל מקום‪ ,‬הסדרת נושא דרישת התחסנות במקומות עבודה מצויה בימים אלה על סדר‬ ‫ה‪.‬‬
‫יומם של גורמי הממשלה הרלבנטיים בהקשרים שונים ונבחנים יחד עמנו צעדים מתאימים‬
‫להסדרתם לצורך התמודדות עם המשבר‪ .‬במסגרת זו‪ ,‬ומתוך הבנת התכלית החשובה של‬
‫שמירת בריאות הציבור והחזרת המשק לפעילות ‪ -‬תכליות אשר נוגעות בזכויות יסוד‬
‫בסיסיות כמו הזכות לחיים‪ ,‬הזכות לקנין והזכות לחינוך – אף מקודמת על ידי משרד‬
‫הבריאות בשיתוף עמנו חקיקה שתסדיר את הסמכות לדרוש התחסנות מעובדים מסוגים‬
‫שונים‪ ,‬בין היתר ממורים ומצוותי הוראה‪ .‬גיבוש הסדר חקיקתי מעין זה נעשה כמקובל‬
‫תוך בחינה משפטית ועריכת האיזונים הנדרשים בין הצורך בשמירה על בריאות הציבור‬
‫וזכויות הפרט‪.‬‬
‫למותר להזכיר כי היועץ המשפטי לממשלה אינו מנחה את המגזר הפרטי‪ .‬על כן‪ ,‬ומשעה‬ ‫ו‪.‬‬
‫שהיבטים שונים של נושא מורכב זה מוסדרים בימים אלו בהצעת חוק ממשלתית‪ ,‬לא‬
‫מצאנו מקום להוצאת חוות דעת שתקבע איסור גורף בענין‪ ,‬כבקשתכם‪.‬‬

‫ב ב ר כ ה‪,‬‬

‫רז נזרי‪ ,‬עו"ד‬

‫המשנה ליועץ המשפטי לממשלה (ציבורי‪-‬חוקתי)‬

‫העתק‪:‬‬
‫היועץ המשפטי לממשלה‬
‫היועץ המשפטי‪ ,‬משרד הבריאות‬
‫היועצת המשפטית‪ ,‬משרד החינוך‬