‫‪Par: Dr SIMOU OUAISS‬‬

‫‪Secane :1‬‬

‫‪DROIT DE LA FAMILLE‬‬

‫تعريف مدونة األحوال الشخصية‪ :‬قبل صدورها سنة ‪1957‬م كانت هناك النزاعات والقضايا لهذا فمدونة األحوال الشخصية هي أكثر ارتباطا‬
‫بحياة الفرد وأكثرها تأثيرا في وضعيته االجتماعية بل حتى االقتصادية ‪.‬‬
‫_ومن ناحية أخرى فإن مادة األحوال الشخصية تقع في مفترق الطرق بين أحكام الفقه اإلسالمي ومقتضيات القانون الوضعي‪ .‬فهي قد اشتقت‬
‫من األول جوهرها ومادتها ومن الثاني شكلها وطرق صياغتها‪.‬‬
‫‪--‬ولعل مما يزيد في أهميتها أنها ترتبط بواقع يتغير باستمرار وبكيفية تفوق في بعض األحيان كل تصور في وقت تسمو فيه العديد من أحكامها‬
‫عن كل تغيير‪.‬‬

‫❖ مثال‪ :‬المرأة التي أصبحت في السنوات الماضية محال للدراسة سواء على المستوى القانوني أو االجتماعي أو االقتصادي‪ ،‬وخاصة بعد‬
‫االعتراف لها على الصعيد الدستوري بالمساواة الكاملة مع الرجل‪ .‬وقد ساعد هذا التغير في عوامل عديدة أهمها وعي المرأة بوضعيتها‬
‫داخل المجتمع‪ ،‬إذ اصبحت تحتل مكانة أرقى في كل الدرجات وزادها قوة تكتلها في جمعيات نسوية مختلفة األهداف‪.‬‬

‫في الوقت الراهن‪ :‬األسرة عبارة عن مؤسسة يؤطرها القانون (باإلنشاء=الزواج أو باإلنهاء=الطالق) وينضم مختلف العالقات التي تتبلور في‬
‫إطارها‪.‬‬
‫*التعريف بموضوعات االسرة‬
‫ويتمثل القانون من حيث مفهومه العام والشامل في مجموعة القواعد االجتماعية الملزمة التي تنضم العالقات التي تنشأ بين األفراد‪ .‬والقانون‬
‫بمفهومه هذا قد يجد مصادره األصلية في التشريع أو العرف أو مبادئ الفقه اإلسالمي‪ ،‬أو في مصادره اخرى كاالجتهاد القضائي‪.‬‬
‫_والقانون من حيث طبيعة العالقات التي ينظمها إما قانون*عام أو قانون *خاص على اإلطالق ‪.‬‬
‫وتهتم قواعد القانون المدني عموما بتنظيم العالقات الخاصة التي تنشأ بين األفراد أو بينهم‪( ،‬كالقانون التجاري والقانون االجتماعي مثال)‪.‬‬
‫االنتقال من نظام االحوال الشخصية الى نظام االسرة على اعتبار ان موضوعات االسرة تتعلق‪ :‬بالزواج‪ ،‬الطالق‪ ،‬النيابة الشرعية‪ ،‬الميراث‪ ،‬الوالدة‬
‫ونتائجها‬

‫تعريف مدونة األسرة‪ :‬ففي قانون األسرة األمر عام يعني أنها ال تتعلق بمسألة الزواج والطالق فقط بل األسرة بكافة أفرادها ويعالج موضوع‬
‫الحالة المدنية وإثبات النسب ‪...‬‬
‫مدونة األسرة قانون وضعته لجنة استشارية مكونة من عدد كبير من العلماء والفقهاء‪ ,..‬فمدونة األسرة تتكون من ‪ 400‬مادة مقسمة في ‪7‬‬
‫كتب‪:‬‬
‫زواج‬ ‫•‬
‫انحالل ميثاق الزوجية وأثاره‬ ‫•‬
‫االهية والنيابة الشرعية‬ ‫•‬
‫الوالدة ونتائجها‬ ‫•‬
‫الوصية‬ ‫•‬
‫الميراث‬ ‫•‬
‫أحكام انتقالية وختامية‬ ‫•‬
‫فكل هذا من أجل الحفاظ على كيان األسرة كاملة‪.‬‬

‫‪1‬‬
 ‫‪Par: Dr SIMOU OUAISS‬‬

‫‪Secane :1‬‬

‫*التوجهات العامة لمدونة األسرة‪:‬‬

‫راهن المشرع المغربي من خالل مدونة األسرة على احترام المبدأ الدستوري الذي يجعل الرجل والمرأة سواسية أمام القانون‪ ،‬باإلضافة إلى‬
‫مختلف االتفاقيات الدولية التي تكرس تلك المساواة وتحرم أشكال العنف والتمييز ضد النساء‪ ،‬باالنسجام مع الحديث النبوي الشريف *النساء‬
‫شقائق الرجال * في األحكام‪ ،‬ومع االهتمام الكبير بحقوق الطفل‪.‬‬
‫وبالقراءة المتأنية لمدونة األسرة يتضح لنا وبقوة أننا أمام مدونة تختلف في بعض جوانبها جوهريا عن مدونة األحوال الشخصية الملغاة‪ ،‬مع‬
‫اإلشارة على أن هناك أحكاما كثيرة لم يمسها أي تغيير‪ ،‬وهناك أحكام مسها بعض التغيير‪ ،‬وهناك بعض األحكام الجديدة التي ضم أهمها بالكتاب‬
‫الخاص بالزواج "والكتاب الخاص بانحالل ميثاق الزوجية‪ ،‬إضافة على التغييرات التي طالت الصياغة واإلجراءات‪ .‬وتجب اإلشارة على أن‬
‫أغلب التعديالت التي عرفتها مدونة األسرة هي أحكام ذات طبيعة اجتهادية‪ ،‬تبنى في جزئها األكبر على المصلحة‪ ،‬والمصلحة مناط لألحكام‬
‫في الشريعة اإلسالمية‪.‬‬
‫❖ ‪ 1‬الصياغة‪:‬‬
‫صيغت المدونة بأسلوب عصري بسيط‪ ،‬بعيدا كل البعد عن بعض المصطلحات المعقدة فقهيا بكيفية تجعل قراءتها في متناول القارئ العادي‬
‫ولو كان غير متخصص في المادة القانونية‪.‬‬

‫❖ ‪ 2‬مركز القضاء‪:‬‬
‫نضرا ألهمية مدونة األسرة‪ ،‬وارتباطها بمصالح أساسية داخل المجتمع واتصالها العميق بفكرة النظام العام‪ ،‬تقرر أن تطبق تحت إشراف‬
‫ومراقبة القضاءين سواء الواقف أم الجالس‪.‬‬

‫‪ o‬القضاء الواقف‪ :‬يقصد بذلك الذي يعمل في إطار النيابة العامة‪ ،‬حيث تعتبر طرفا أصليا في جميع القضايا التي ترمي إلى تطبيق‬
‫نصوص مدونة األسرة بحيث تسمح لها أيضا العديد من النصوص أن تلعب دورا كبيرا حيث‪ :‬البحث عن عنوان أحد الزوجين أو رد‬
‫من طرد من بيت الزوجية أو القيام بتبليغ الجهات المعنية كمقرر منع السفر المحضون إلى الخارج‪ ..‬وحتى تقوم بهذا الدور األساسي‬
‫يجب أن تتوفر على العدد الكافي من األطر الملمة بقواعد الفقه اإلسالمي‪ .‬على جانب مما يفرضه تكوينها القانوني األصلي‪.‬‬

‫‪ o‬القضاء الجالس‪ :‬المكلف بإصدار األحكام التي تفصل في مختلف النزاعات التي تعرض على المحاكم‪ .‬أسندت مدونة األسرة لقضاء‬
‫الحكم اختصاصات واسعة جديدة إضافة إلى اختصاصات أخرى كانت مسندة في إطار مدونة األحوال الشخصية لقضاة التوثيق أو‬
‫للقاضي المكلف بشؤون القاصرين‪.‬‬

‫=< فقضاء األسرة _قضاء الحكم _ هو الذي يشرف على التعدد ‪ ،‬وهو الذي يحكم بوجود أو عدم وجود العالقة الزوجية في حالة توثيقها ‪،‬‬
‫ويأذن بالطالق بكل أنواعه ‪ ،‬ويجري مسطرة التصالح ‪ ،‬ويحكم بالتطليق بكل أسبابه ‪ ،‬وينضر في دعاوي النسب ‪ ،‬ودعاوي الحضانة والنفقة‬
‫ويحكم ببطالن الزواج وفساده وبوفاة المفقود ‪ ،‬ويحكم بالحجر على القاصر ‪ ،‬ويرفعه عنه‪ ،‬وهو الذي يتولى مراقبة النيابات القانونية‪.‬‬

‫❖ ‪ 3‬المصادر الشرعية‪:‬‬
‫اعتمدت مدونة األسرة في سن أحكامها الموضوعية‪ ،‬مثلها في ذلك مثل مدونة األحوال الشخصية الملغاة‪.‬‬
‫مدونة األسرة تتميز بالبساطة والوضوح فصل ‪ 19‬من الدستور‪.‬‬
‫القواعد العامة‪:‬‬ ‫▪‬

‫‪2‬‬
 ‫‪Par: Dr SIMOU OUAISS‬‬

‫‪Secane :1‬‬

‫فبالذكر أن قاضي األسرة يلتجئ إلى االجتهاد في حالة عدم وجود نص‪ ،‬ومصادر األسرة نوعان هناك مصادر وضعية ومصادر شرعية (القرآن‬
‫والسنة)‪.‬‬

‫قاعدة‪" :‬من ال يختر ال يرجع‪".‬‬ ‫‪-‬‬

‫◀ نظرية الظروف الطارئة اي إحالة مدونة األسرة على العرف (مثال في العراق ابن العم أولى بالزواج من بنت العم‪).‬‬
‫قاعدة‪ :‬الخاص يقيد العام‪.‬‬ ‫‪-‬‬

‫⚠لفرق بين الفصل والمادة‬

‫‪ o‬المادة‪ :‬يكون في موضوع القوانين الخاصة‬

‫‪ o‬الفصل‪ :‬يكون في موضوع القوانين العامة‬

‫⚠الفرق في تداخل نضام الحالة المدنية ونضام األسرة‬

‫‪ ‬نضام الحالة المدنية هو سجل يبين هوية المتعاقد وهو مضبوط ونضام شكلي يساعد مدونة األسرة في تسجيل األطفال‪..‬‬
‫‪ ‬نضام األسرة‪ :‬يرتبط بالوقائع والنزاعات‪.‬‬

‫‪ -‬قاعدة لسناد‪:‬‬
‫معناها تطبيق القانون واجب التطبيق‪ ،‬في حالة تداخل القوانين نطبق القانون واجب التطبيق ويمكن للقاضي ان يستعمل التكييف‪.‬‬
‫التفسير‪ :‬هو شرح نص غامض‪.‬‬

‫❖ األثر المخفف للنظام العام‬

‫هو مجموعة من المبادئ العامة التي تقوم على القيم األخالقية‪ ،‬والذي يتميز باإللزام والقوة‪ .‬مثال كثبوت النسب خارج مؤسسة الزواج تعني أن‬
‫المشرع خفف من األحكام القاسية‪ ،‬فمثال أيضا في حالة الخطبة إذا تم الحمل فيعترف بالولد قانونيا بواسطة الخبرة الطبية‪ .‬فكلمة الفراش تعني‬
‫عقد الزواج أو ميثاق الزواج‪.‬‬

‫مالحظة بسيطة هو أن نسبة مساحة الصلح في قضية الطالق في فرنسا أكبر من مساحة الصلح في الطالق المغربي‪.‬‬

‫=<خصوصيات المساطر واإلجراءات‬

‫◀اإلجراءات الشكلية‬
‫⏺ قواعد المسطرة المدنية‬

‫‪ 1‬االختصاص المحلي‪ :‬كقاعدة عامة هو المكان المتواجد فيه المدعى عليه اال ان المرأة تختار مكان الدعوى‪ ،‬هنا تأتي قاعدة حق اختيار‬
‫الزوجة في رفع الدعوى‬
‫‪ 2‬االختصاص النوعي ‪:‬اي ان قضايا االسرة تبث فيها اقسام قضايا األسرة التابعة للمحاكم االبتدائية‬
‫‪ 3‬سرعة المساطر‪ :‬هذه المساطر تكون سريعة في األمور التي تتعلق بمسألة الطالق واإلذن بالزواج‪.‬‬

‫تجذر اإلشارة إلى التفريق بين مصطلح الطالق والتطليق والفسخ‬

‫‪3‬‬
 ‫‪Par: Dr SIMOU OUAISS‬‬
‫الطالق‪ :‬هو اتفاق الزوجين على انهاء العالقة الزوجية‪ ،‬قد يكون اتفاقيا او خلعيا تحت مراقبة القضاء مرورا بمسطرة‬ ‫‪ :1‬‬
‫‪Secane‬‬
‫الصلح‪.‬‬

‫‪ ‬التطليق‪ :‬وهو تطليق يكون بإرادة واحدة سواء من طرف المرأة او الرجل‪ ،‬ويتخذ عدة اشكال كالتطليق بالشقاق لعدم االنفاق‪ ،‬لضرر‬
‫للغيبة‪ ،‬اليالء الهجر ويمر كذلك بمسطرة الصلح‬
‫=<الفسخ يتعلق ببنود العقد من اركان وشروط ‪ ،‬ومثال ذلك وجود مانع من موانع الزواج او الزواج باكراه بمعنى عدم احترام اركان عقد‬
‫الزواج من ايجاب وقبول‪.‬‬
‫سرية المرافعات‪ :‬حفاضا على أسرار األسرة‪ .‬وذلك بإحداث غرفة المشورة‬ ‫‪4‬‬
‫الطعن بالنقض ‪:‬معناه انه يوقف التنفيذ في قضايا االسرة لحماية مصلحة االسرة‬ ‫‪5‬‬
‫الطالق ال يقبل كافة طرق الطعن يقبل االستئناف في قضايا النفقة‬ ‫‪6‬‬
‫البث في التطليق ال يجب ان يتعدى ستة أشهر وفي قضايا النفقة ال يتعدى شهر‪.‬‬ ‫‪7‬‬

‫الزواج ‪:‬هو تراض وترابط شرعي بين رجل وامرأة غايته االحصان والعفاف وانشاء اسرة مستقرة برعاية الزوجان‪( .‬المادة ‪4‬من مدونة‬
‫االسرة)‬
‫الزواج حسب التشريع الجزائري‪ :‬الزواج يتم بين رجل وامرأة على الوجه الشرعي من أهدافه تكوين أسرة أساسها المودة والرحمة‬ ‫‪-‬‬
‫والتعاون واإلحسان مسألة ضرورية الستمرار الحياة الزوجية‪.‬‬

‫◀ اإلحسان هو االحترام المتبادل كعدم الدخول في كلمة تشكك في العالقة الزوجية‪ .‬يجب أن يكون هناك "حب حقيقي وليس حب مصلحة ألن‬
‫ما بني على باطل فهو باطل‪.‬‬

‫◀الجوهر هو القاعدة وليس الشكليات‪ ،‬وكذلك المحافظة على األنساب‪.‬‬

‫الشرع متشوف للحوق األنساب ألنه يفتح دراعيه لألطفال لكي يلحق االبن بأبيه هذا في مدونة األسرة مادة ‪.152‬‬
‫الزواج حسب المشرع القطري‪ :‬هو عقد شرعي بين رجل وامرأة على وجه االستدامة غايته السكن (من السكينة أي الطمأنينة)‬ ‫‪-‬‬

‫قال تعالى “وانكحوا األيامى منكم” األيم هو الرجل غير متزوج أي معنها مخاطبة اولياء االمور أن يتزوجوا اوالدهم وبناتهم‪“ :‬زوجوا أوالدكم‬
‫وبناتكم ويسروا وال تعسروا” أي أن هللا شد وأغلق باب التردد لتبسيط مسألة الزواج‪.‬‬

‫‪4‬‬