Professional Documents
Culture Documents
الأوراق التجـــــــــــارية
الأوراق التجـــــــــــارية
واالجتماعية ـ سال ـ
ذ :حســـــــن
رقيــــــب.
1
المقدمــــــة .
أوال :ظهور األوراقـ التجارية .
12
الكمبيالة ورقة تجاريــة تحــرر وفقــا للشــكل الــذي حــدده
القــانون ،تتضــمن أمــرا صــادرا من منشــئها -ويســمى
الساحب -إلى شخص أخر -يسمى المسحوب عليه -بــأن
يدفع مبلغا معينا من النقود بمجرد اإلطالع أو في تاريخ
معين أو قابـــل للتعـــيين ،ألمـــر شـــخص ثـــالث يـــدعى
(( المستفيد)).
و تعتبر الكمبيالة عمال تجاريا بالنسبة لجميع المــوقعين
عليها كيفما كانت صفة العمل الــذي ســحبت من أجلــه ،
سواء كان عمال تجاريا أو مدنيا ،و قد أكد على الصــفة
التجاريـــة للكمبيالـــة المشـــرع نفس ــه في الم ــادة 9من
مدونــة التجــارة الــتي اعتــبرت عمال تجاريــا الكمبيالــة
المشرع بصرف النظــر عن مقتضــيات المــادتين 6و 7
من نفس المدونة .
و تهـــدف الكمبيالـــة عنـــد إنشـــائها إلى وفـــاء ديـــنين
مفترضـــين ،أولهمـــا يمثـــل في كـــون الســـاحب دائنـــا
للمسحوب عليــه فيصــدر األولـ أمــرا للثــاني بــدفع مبلــغ
الكمبيالة الذي يمثل ذلك الــدين ،و يتجلى الــدين الثــاني
في كون المســتفيد دائنـا للســاحب بمبلــغ الكمبيالــة بنــاء
13
على عالقــة تربطهمــا ،فســحبت هــذه الكمبيالــة إلنهــاء
ذلك الدين .
و من خالل البيانات اإللزامية للكمبيالة التي نص عليها
المشرع ،يمكن إيراد الصيغة التالية للكمبيالة :
14
الفرع الثانـــــــــي :
وظائف الكمبيالة :
18
تخضـــع الكمبيالـــة باعتبارهـــا من التصـــرفات اإلرادة
المنفردة لألحكام العامة للعقد ،وعليه البــد إلنشــائها من
توافر الشروط الموضوعية و هي :األهلية و الرضــى و
المحــل و الســبب ،ولمــا كــانت هــذه الشــروط تــدرس
بتفصــيل في مــواد مدنيــة فإننــا سنقتصــر على الجــوانب
التي لها عالقة بهذه الورقة التجارية .
أوال :األهلية :
يشترط في الساحب و غيره من الملتزمين بالكمبيالة أن
يكونـــوا متمتعين باألهليـــة التجاري ــة ألن الكمبيال ــة من
األعمال التجارية كما سبق القول ،ويكــون الشــخص ذا
أهليـــة للقيـــام باألعمـــال التجاريـــة و بالتـــالي لإللـــتزام
بالكمبيالة إدا بلغ سن الرشد القانوني وهو ثمانية عشر
سنة شمسية كاملة ولم يصب بأي عارض من عوارض
األهلية ،فمــتى كــان الشــخص فاقــدا لألهليــة لصــغر في
الســن أو جنــون فــإن إلتزامــه بالكمبيالــة يكــزن بــاطال ،
وتبقى في هــذه الحالــة إلتزامــات األشــخاص اآلخــرين
الموقعين على الكمبيالة صحيحة .أما القاصر وهو الذي
لم يبلــغ ســن الرشــد القــانوني فال يجــوز لــه اإللــتزام
بالكمبيالة ،و تعتبر الكمبيالــة الموقعــة من طرفــه باطلــة
19
بالنسبة إليه لكن األطراف اآلخرين قيهــا يحتفظــون بمــا
لهم من حقـــوق بمقتضـــى القـــانون العـــادي ،غـــير أن
القاصر المأذون له باإلتجار يكون في حكم الراشد وذلك
في حدود ما أدن له القيــام بــه من أعمــال تجاريــة ،فــإذا
كــانت الكمبيالــة ممــا يلــتزم بــه القاصــر بالنســبة لتلــك
األعمال التجاريــة المــأذون لــه القيــام بهــا كــان إلنزامــه
صحيحا و ال يسوغ له البطالن .
ثانيا :الرضى :
يشــترط أن تتجــه إرادة الســاحب و غــيره من المــوقعين
إلى االلــتزام بالكمبيالــة ،وتكــون تلــك اإلرادة ســليمة
خاليــة من عيب الرضــى كالغلــط و التــدليس و الغبن و
اإلكراهـ .
ثالثا :المحل :
المحـــل في الكمبيالـــة و غيرهـــا من األوراق التجاريـــة
واحد ال يتغير و هو أداء مبلغ معين من النقود.وهذا مــا
يميز األوراقـ التجارية مثال عن إيصاالت إيداع البضائع
في المخــازن العموميــة و بطاقــات الرهـــن -كمــا ســبق
ذكره -فهذه األوراقـ يكون محلها بضاعة.
20
رابعا :السبب :
السبب هو الدافع الذي من أجله حررت الكمبيالة ،وهــو
يشكل العالقة بين الساحب و المستفيد تلك العالقة الــتي
جعلت األول يسحب كمبيالة بصفته مــدينا لفائــدة الثــاني
بصفته دائنا.ولم يلزم المشرع بذكر السبب في الكمبيالة
خالفا لما قضت بــه القواعــد العامــة في الســبب ،و ذلــك
أخدا بقــانون جــنيف الموحــد الــذي لم يجعــل الســبب من
البيانات اإللزاميــة في الكمبيالــة .غــير أنــه إذا أدرج في
الكمبيالة يتعين أن يكون مشروعا و إال كــانت الكمبيالــة
باطلة بالنسبة لإلطراف الذين يربطهم ذلك السبب.
الفرع الثــــــــاني
الشروطـ الشكلية إلنشاء الكمبيالة
إلى جانب الشروط الموضوعية السابقة يشترط إلنشــاء
الكمبيالة صحيحة أن تتوفر فيها شــروط شــكلية ،تجعــل
منها ورقة تجارية خاضــعة لقــانون الصــرف و صــالحة
األداء و ظيفتهــا األساســية في الحيــاة التجاريــة كــأداة
إئتمان .وتتمثل هذه الشروط الشكلية في ضرورة كتابة
الكمبيالة (أوال) ،وفي الضرورة ذكر البيانات اإللزاميــة
التي نص عليهــا القــانون (ثانيــا) ،و يــترتب عن تخلــف
21
هــذه البيانــات أثــار قانونيــة ( ثالثــا) ،و يمكن ألطــراف
الكمبيالة تضـمين هـذه األخـيرة مـا شـاءوا من البيانـات
االختيارية حسب اتفاقهم (رابعا) .
أوال :الكتابة :
سبق تعريف الكمبيالة بأنهــا ورقــة تجاريــة تحــرر وفــق
بيانات حددها القــانون .فمن خالل هــذا التعريــف يتضــح
أن تحــرر الكمبيالــة شــرط أساســي لوجودهــا فال بــد من
كتابة البيانات اإللزامية في الكمبيالة حتى يمكن اإللتزام
الصرفي و يمكن االحتجاج بها.
ولمـــا كـــانت الكمبيالـــة تتـــداول كغيرهـــا من األوراقـ
التجارية عن طريق التظهير أو المناولة اليدويــة ،فــإن
التـــداول ال يمكن أن يتم إال إذا تعلـــق األمـــر بكمبيالـــة
مكتوبة في محرر ،فهذا المحــررـ فقــط هــو الــذي يصــح
تداولــه عن طريــق التطهــير .فالكتابــة إذن ال يقتصــر
دورها على أن تكون مجــرد أداة إلثبــات عالقــة قانونيــة
بـــل هي شـــكل جـــوهري لإللـــتزلم ،فال يجـــوز إثبـــات
الكمبيالة بغير الكتابة كالشهادة أو اإلقرارـ أو اليمين.
ثانيا :البيانات اإللزامية:
22
حـــدد المشـــرع في المـــادة 159من مدونـــة التجـــارة
البيانات اإللزامية للكمبيالة على الشكل التالي :
تســمية (الكمبيالــة) مدرجــة في نص الســند ذاتــه و
باللغة المستعملة للتحـرير.
األمر الناجز بأداء مبلغ معين.
إسم من يلزمه الوفاء (المسحوب عليه).
تاريخ االستحقاق .
مكان الوفاء .
إســم من يجب الوفاء له أو ألمره .
تاريخ و مكان إنشاء الكمبيالة .
إســـم و توقيع من أصدر الكمبيالة (الساحب ).
29
الفرع الثالــث
تعدد النظائر و النسخ في الكمبيالة .
33
هذا وتقبــل النســخة التــداول بطريــق التظهــير كمــا تقبــل
الضــــــمان اإلحتيــــــاطي شــــــأنها شــــــأن الكمبيالــــــة
األصلية.ويكون لهذه النسخة ما لألصــل من أحكــام ،بــل
أكثر من ذلك قــد يكــون التطهــير مقتصــرا على النســخة
دون األصل وذلك في الحالة التي يكتب فيها على األصل
عبــارة " اليصــلح التظهــير من اآلن فصــاعدا إال على
النســخة " أو أيــة عبــارة أخــرى مماثلــة لهــا ،و بــترتب
على إيـــراد هـــذه العبـــارة أن كـــل تظهـــير يحـــرر على
الكمبيالة األصلية يعتبر باطال.
الفصل الثالث
تداول الكمبيالة
( التظهيــــر )
ستتناول الدراسة في هذا الفصل ثالثة مواضــيع ،أولهــا
تعريــف التظهــير و تميــيزه عن حوالــة الحــق (المبحث
األول) ،وثانيهــا شــروط التظهــير و أشــكاله (المبحث
الثاني ) ،وثالثها أنواع الثظهيـــر( المبحث الثالث).
المبحث الثالـــث
أنواع التظهيـــــر
تتعدد أنــواع التظهــير بحســب الهــدف الــذي يسـعى إليــه
المظهــر من تظهــيره للكمبيالــة ،فقــد يكــون هدفــه نقــل
ملكيتهــا إلى المظهــر إليــه ،و هــذا مــا يســمى بــالتظهير
الناقل للكمبيالة.
39
وقــد يكــون هدفــه رهن الكمبيالــة من أجــل ضــمان دين
عليه و هذا ما يطلق عليه التظهير التأميني .و فيما يلي
بيان لكل نوع من هذه األنواع الثالثة :
أوال :التظهير الناقل للملكية :
التظهير الناقل للملكية أو التظهير التــام هــو الــذي تنقــل
بمقتضاه ملكية الكمبيالة من المنظهــر إلى مظهــر إليــه.
وهذا النوع من التظهير ينقل جميع الحقوق الناتجة عن
الكمبيالة إلى المستفيد المظهــر إليــه ،ولهــذا يعتـبر أهم
أنواع التظهير و أكثرها شيوعا .
و يشترط لصحة التظهير الناقــل للملكيــة أن تتــوفر فيــه
شروط موضوعية و أخرى.
من الحامل الشرعي سواء كــان مســتفيدا أوال أو مظهــر
إليه .فإدا إنتقلت الكمبيالة بطريق غير شرعي كسرقتها
أو تزويرها كان تظهيرها بعد ذلك باطال.
و تتمثل الشروط الموضوعية أيضــا في ضــرورة تــوافرـ
الرضا و األهلية و المحــل و الســبب في التظهــير الناقــل
للملكية .مع اإلشارة إلى أن األهليــة هنــا يجب أن تكــون
تجارية ألن اإللتزام بالكمبيالة من األعمال التجارية.
40
أما الشروط الشــكلية ،فتتمثــل في الكتابــة حيث يشــترط
في صــحة التظهــير الناقــل للملكيــة أن يتم عن طريــق
التوقيع ،سواء أضيفت إليــه عبــارة تفيــد التظهــير أو لم
تضف إليه .فالتظهير ال يمكن إثباته بطرق إثبات أخــرى
غير الكتابة كيفما كان الشكل الذي يتخــذه ،ســواء كــان
تظهيراإسميا أو على بياض أو للحامل.
و إذا كان التوقيع هو الشرط الشكلي الوحيد الــذي ألــزم
المشــرع تحققــه لصــحة التظهــير ،فإنــه ليس هنــاك مــا
يمنع التظهــير من أن يتضــمن بيانــات إختياريــة ،كبيــان
وصول القيمة ،وبيان مكــان التظهــير تاريخــه ،و شــرط
الرجوع بال مصاريف وشرط ليست ألمــر ،وشــرط عــدم
الضمان ،وغيرها من الشروط اإلختيارية .
ويرتب التظهير الناقل بعض اآلثار تتمثل في :
1ــ إنتقال الحقوق الناشئة عن الكمبيالــة ،بإعتبــار أن
التظهير الناقل للملكية ينقــل جميـع الحقــوق الناتجـة عم
الكمبيالة ،و أهم هذه الحقوق ملكية الكمبيالة .
2ـــــ ضـــمان القبـــول و الوفـــاء ،حيث يل ــتزم المظهـــر
تظهيرا ناقال للملكية بضمان القبول و الوفاء بالتضــامن
مـــع بقيـــة المـــوقعين على الكمبيالـــة من ســـاحبين و
41
مظهـــرين و ضـــامنين إحتيـــاطيين و المســـحوب عليـــه
القابل .غير أم هذا اإللــزام قــد يــرد عليــه إســتثناء وهــو
جوازـ تحلل المظهر من ضمان القبول و الوفاء إذا أورد
شرطا عند التظهير الكمبيالة.
3ـــ مبــدأ عــدم التمســك بالــدفوع ،أو مــا يســمى أيضــا
تظهير الدفوع أو عدم سريان الدفوع،ذلك أنـه ال يسـوغ
للمــدين بالكمبيالــة أن يتمسـك ضـد الحامــل حســن النيــة
بالدفوع التي كان بمقدورهـ أن يتمســك بهــا في مواجهــة
الســــاحب أو أي موقــــع ســــابق بنــــاء على العالقــــات
الشخصـــية الـــتي ترتبـــط بأحـــد هـــؤالء كـــأن يتمســـك
المســحوب عليــه القابــل ضــد الحامــل حســن النيــة بعــدم
وجــود مقابــل الوفــاء الــذي يمكن أن يتمســك بــه ضــد
الساحب ،أو أن يدفع بانقضــاء االلــتزام بالمقاصــة الــتي
تثبت له إزاء الساحب أو إزاء حامل سابق.إال أن قاعدة
عدم التمسك بالدفوع هذه اليمكن إعمالهــا على إطالقهــا
إذ أن هنـــاك من الـــدفوع مـــا يمكن االحتجـــاج بـــه في
مواجهــة الحامــل و لــو كــان حســن النيــة ،و هي الــدفع
بإهمـــال أحـــد البيانـــات اإللزاميـــة،و الـــدفع بانعـــدام أو
نقصـــان األهليــة ،و الــدفع بتخلــف الرضــا ـ ـ و الــدفع
ـرط عــدم ضــمان القبــول أو بــورود شــرط الكمبيالــة شـ
42
الوفاء الذي يستطيع أن بورده في الكمبيالــة ،ويســتطيع
تبعا لذلك أن يتمسك به حتى في مواجهة الحامــل حســن
النيـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــة.
ثانيا :التظهيـــر التو كيلي :
هو توكيل المظهر إليــه ليتــولى تحصــيل مبلــغ الكمبيالــة
عند االستحقاق ،أو القيام بإجراءات قانونية للمحافظــة
على حقوق المالــك ،كتقــديم االحتجــاج و الرجــوع على
موقعي الكمبيالة.
1ــ شروطـ التظهير التوكيلي :يشترط لصحته أن تتوفر
شــــروط شــــكلية و أخــــرى موضــــوعية .فالشــــروط
الموضــوعية التختلــف عن تلــك المتطلبــة في التظهــير
الناقــل للملكيــة ،باســثتناء مــا يتعلــق باألهليــة حيث ال
يشــترط في المظهــر توكيليــا أن يكــون متمنعــا باألهليــة
التجاريــة ألن المظهــر هنــا ال يلــتزم و ‘نمــا يكلــف إليــه
ياســتخالص مبلــغ الكمبيالــة ،أمــا المظهــر إليــه تظهــيرا
توكيليا فيكفي أن يكون مميزا ،إذا التشترط فيه األهليــة
معينة طبقا للمبدأ الــواردـ في الفصــل 880من القــانون
اإللتزامات و العقود.
43
أمــا الشــروط الشــكلية فتتمثــل في ضــرورة التنصــيص
كتابـــة و صـــراحة على أن التظهـــير التـــوكيلي و ذلـــك
باســـتعمال عبـــارة تـــدل عليـــه مـــع التوقيـــع ،كعبـــارة
((التظهير للتوكيل)) أو القيمة للتحصيل)) أو غير ذلــك.
فإذا لم ينص صراحة على أن التظهير للتوكيل أو كــانت
العبــارة المســتعملة غــير واضــحة في الداللــة على أن
التظهير للتوكيـل فـإن التظهـير يكـون نـاقال للملكيـة ألن
هذا هو األصـــل.
2ــ أثار التظهير التوكيلي :بخصوص هذه اآلثار نميز
بين عالقة المظهــر بــالمظهر إليــه ،و عالقــة المظهــر و
المظهر إليه بـالغير .فبالنسـبة لعالقـة المظهـر بـالمظهر
إليه تنتج ثالثة أثار :
أ ــــ يســتطيع المظهــر إليــه ممارســة جميــع الحقــوق
المتفرعــة عن الكمبيالــة ،ويعين عليــه بالخصــوص أن
يقــدم الكمبيالــة للقبــول و الوفــاء و أن يقــدم االحتجــاج
ويمــارس حــق الرجــوع على الملــتزمين و يقيم دعــاوي
أمام القضاء.
44
ب ــ يلزم المظهر إليه بتنفيذ المهمة التي كلف بها ،وال
يسوغ له أن يجري أي عمل يتجاوز حدود تلــك المهمــة
وغال ترتبت عليه المسؤولية.
ج ــ تحكم عالقة المظهر إليه بالمظهر مهمتــه أو عزلــه
ــ ويتم هذا العزل بشطب التظهير التوكيلي ــ أو بتنازلــه
عن التوكيــل أو بموتــه .إال أنــه خالفــا ألحكــام الوكالــة
العادية ف‘ن التظهير التــوكيلي ال ينتهي بوفــاة المظهــر
الموكل أو بفقدانه ألهليته.
أما بالنسبة لعالقة المظهر والمظهر إليه بالغير فإن أثار
تظهير توكيلي تنحصر في أثرين اثنين:
أ .بإمكان المسحوب علبــة وكــل ملــتزم بالكمبيالــة أن
تمســك في مواجهــة المظهــر إليــه الوكيــل بالــدفوع
الشخصية التي كان بإمكانه التمسك بها ضد مظهر
الموكل .أما الدفوع الشخصية الناتجــة عن العالقــة
بين المظهر إليه والغير فإن هذا الغــير ســواء كــان
مسحوبا عليه أو ملتزم آخر ال يستطيع التمسك بها
في مواجهة المظهر إليــه الوكيــل ،ألن هــذا األخــير
مـــا هـــو إال نـــائب أو وكيـــل وليس مالكـــا قانونيـــا
للكمبيالة.
45
ب .إذا وقــع المظهــر الموكــل في تســوية أو تصــفية
قضــائية فإنــه يمنــع على المســحوب عليــه أو أي
ملتزم آخر أداء قيمة الكمبيالة للمظهر إليه الوكيل.
كمــا يكــون من حــق "الســنديك" اإلعــتراض على
األداء من المظهـرـ إليــه الوكيــل ،ألن هــذا الســنديك
هو المؤهل قانونا للمطالبــة بقيمــة الكمبيالــة نيابــة
المظهر الموكل.
ثالثا :التظهير التأميني:
يقصـــد بـــالتظهير التـــأميني للكمبيالـــة التظهـــير الـــذي
بمقتضاه يرهن المبلغ الثابت في الكمبيالـة ضـمانا لـدين
المظهر إليه في ذمة المظهر ،فيكون المظهر إليه دائمــا
مرتهنـــا ومظهـــرـ مـــدينا راهنـــا .والواقـــعـ أن التظهـــير
التأميني ما هو إال إحدى طريقتين لرهن الكمبيالــة ،أمــا
الطريقــة األخــرى فهي الــرهن الحيــازي الــذي نظمتــه
الفصــول من 1184إلى 1240من قــانون االلتزامــات
والعقــود ،مــع مراعــاة مقتضــيات المــواد من 338إلى
340من مدونة التجارة ويشترط في التظهـير التـأميني
شــــروط موضــــوعية وأخــــرى شــــكلية ،فالشــــروط
الموضــوعية هي نفســها المتطلبــة في التظهــير الناقــل
للملكية بما في ذلك ضرورة توافر األهليــة التجاريــة في
46
التظهير التأميني ،ألن هذا التظهير يرتب حقوقا للمظهر
إليه على الكمبيالة ،منها استيفاء مبلغ الكمبيالــة إذ لم
يوفي المدين بالدين في اجله.
أما الشروط الشــكلية فتتمثــل في الكتابــة و ذلــك بوضــع
التوقيع مع عبارة تدل صــراحة على التظهــير التــأميني،
كعبارة (مبلغ على وجــه الضــمان) أو (مبلــغ على وجــه
الرهن) أو أية عبارة تفيد الرهن.
1ـ يجوز للمظهر إليه تظهيرا تأمينيا أن يمــارس جميــع
الحقوق المتفرعة عن الكمبيالة.
2ـ ـ ال يجــوز للمظهــر غليــه تظهــيرا تأمينيــا أن يظهــر
الكمبيالة من جديد تظهيرا ناقال للملكيــة ،بـل يملـك فقـط
إمكانية تظهيرها تظهيرا توكيليا.
3ـ ـ تلعب قاعــدة عــدم التمســك بالــدفوع دورا هامــا في
التظهير التأميني تماما كما هو الحال في التظهير الناقل
للملكية ،و خالفا لما رأينــاه في التظهــير التــوكيلي حيث
ال يسوغ للملتزمين بالكمبيالة أن يتمسكوا ضــد المظهــر
إليـــه تظهـــيرا تأمينيـــا بالـــدفوع المبنيـــة على عالقتهم
الشخصية مع المظهر ما لم يكن المظهــر إليــه قــد قصــد
بتلقيــه الكمبيالــة اإلضــرارـ بالمــدين عنــدما ظهــرت إليــه
الكمبيالـة تظهـيرا تأمينيـا ،فـإذا تـوفر هـذا القصـد أمكن
47
للمدين أن يثــير في مواجهــة الحامــل الــدفوع الــتي كــان
من حقه أن يثيرها في مواجهة المظهر
الفصل الرابع
ضمانات الوفاء بالكمبيالة
يمكن حصر أهم ضمانات الوفاء بالكمبيالة في ما يلي:
مقابــــل الوفــــاء (المبحث األول) و القبــــول ( المبحث
الثاني) وتضامن الموقعين ( المبحث الثالث) و الضــمان
االحتياطي ( المبحث الرابع).
المبحث األولـ
مقابل الكمبيالة.
50
مقابــل الوفــاء أو عــدم وجــوده هي بتــاريخ إســتحقاق
الكمبيالة و ليس قبله أو بعــده،فــإذا كــان الســاحب دائنــا
للمســحوب عليــه في هــذا التــاريخ كــان مقابــل الوفــاء
موجودا،أما إذا كان دائنا له في تــاريخ إنشــاء الكمبيالــة
أو في تاريخ تاريخ سابق على اإلســتحقاق الكمبيالــة ثم
زال الــدين قبــل اإلســتحقاق ‘تــبر مقابــل الوفــاء غــير
موجـــود ،ونفس الحكم إدا لم يصـــبح الســـاحب دائنـــا
للمســـــحوب عليـــــه إال بعـــــد ميعـــــاد اإلســـــتحقاق .
3ــ يجب أن يكون مقابل الوفاء مبلغا من النقود :
فما دام مبلغ الكمبيالة يكون مساويا لمبلغ الدين ويكون
دائما نقـدا وحـتى يتسـاوى معـه مقابـل الوفـاء ال بـد أن
يمثل هذا األخير أيضا مبلغــا من النقــود،ســواءـ كــان في
أصله دينا بمبلـغ من النقــود كمــا لـو كـان مصــدره عقـد
قرض ،أو كان على شكل بضاعة حيث النتيجــة واحــدة
إذ يتم تقويم هذه البضاعة بمبلغ النقود.
4ــ ـ يجب أن يكــون مقابــل الوفــاء مســاويا على األق ـلـ
لمبلــغ الكمبيالــة :فال يوجــد مقابــل الوفــاء إذا كــان دين
الساحب على المســحوب عليــه أقــل من مبلــغ الكمبيالــة
عند إستحقاقها.فمقابل الوفاء الناقص أو النســبي يعتــبر
51
في حكم عدم وجود مقابل الوفاء ،إال أن المشــرع أجــاز
له في هذه الحالة قبول الكمبيالة قبوال جزئيــا في حــدود
ما لديه من مقابل الوفاء.
ثالثا :إثبات وجود مقابل الوفاء.
يستطيع كل من الساحب و الحامــل إثبــات وجــود مقابــل
الوفــاء ،فالســاحب تتحقــق مصــلحته فب القيــام بهــذا
اإلثبات إما لمواجهة المسحوب عليه عنــدما يــدعي هــذا
األخــير أنــه أدى مبلــغ الكمبيالــة دون ان يتلــق مقابــل
الوفــاء من الســاحب ،وإمــا لمواجهــة الحامــل المهمــل
عندما يرجع هــذا ألخــير على الســاحب بقيمــة الكمبيالــة
أمــا الحامــل فتتحقــق مصــلحته في إثبــات وجــود مقابــل
الوفاء إذا ادعى المسحوب عليه الذي لم يقبــل الكمبيلــة
عـــدم وجـــوده ،ألن الحامـــل ال يســـتطيع الرجـــوع على
المسحوب عليــه الــذي رفض قبــل الكمبيالــة إال إذا أثبت
أن هذا األخير قذ تلقى مقابل الوفاء.
غــير أنــه يتعين اإلشــارة في هــذا الصــدد إلى ان عبء
إثبــات مقابــل الوفــاء يقــع على الطــرف الــذي يــدعي
وجــوده ،و ذلــك تطبيقــا للقواعــد العامــة ،كمــا يتعين
اإلشارةـ إلى ان قبــول المســحوب عليــه للكمبيالــة يعتــبر
52
قرينة على وجود مقابل الوفاء ،لكن هذه القرينــة تعتــبر
قاطعة فقط في العالقة ما بين المسحوب عليه و الحامل
بحيث ال يســتطيع المســحوب عليــه القابــل إنكــار وجــود
مقابل الوفاء.
المبحث الثاني
القبـــول
أوال :مفهوم القبول:
القبول هو التزام المسحوب عليــه بــدفع قيمــة الكمبيالــة
في ميعــاد االســتحقاق ويتم القبــول بتوقيــع المســحوب
عليه ،وبمجرد هذا التوقيع يصبح ملتزما التزاما صرفيا
في مواجهة الحامل.
وال يعتبر المسحوب عليه ملزما بالتوقيع على الكمبيالة
بــالقبول فهــو االصــل أجنــبي عنهــا ألنــه قــد ال يعلم أن
الكمبيالة سحبت عليه فكيـف يلـزم بالوفـاء؟ ،وحـتى لـو
كــان لديــه مقابــل الوفــاء قــد يفضــل تســوية دينــه مــع
الساحب مباشرة دون ان يخضع ألحكا القانون الصرفي
المعقد و خاصة منها قاعدة عدم التمســك بالــدفوع ،أمــا
إذا وقــع المســحوب عليــه بــالقبول فإنــه يصــبح مــدينا
53
رئيسيا في الكمبيالة ويلتزم التزاما صــرفيا في مواجهــة
الحامل بأداء مبلغ الكمبيالة في تاريخ االستحقاق سواء
كان لديه مقابل الوفاء أو لم يكن.
وإذا كــان المشــرع قــد أعطى الخيــار لحامــل االكمبيالــة
بتقديمها للقبول أو عدم تقديمها فإن هذا األخير مع ذلك
قد يلتزم بتقــديم الكمبيالــة للقبــول و قــد يمنــع مــع ذلــك،
فأمــا الــتزام الحامــل بتقــديم الكمبيالــة للقبــول فيتم في
حالتين :االولى :عندما يشترط الساحب تقــديم الكمبيالــة
للقبــول ،وهــذا الشــرط يعــرف بشــرط التقــديم اإللــزامي
للقبــول وهــو من البيانـات االختياريـة .والثانيــة :عنـدما
تكــون الكمبيالــة مســتحقة األداء بعــد مــدة من اإلطالع
حيث يلزم الحامل بتقديمها للقبــول داخــل اجــل ســنة من
تاريخ سحبها ،وأما التزام الحامل بعــدم تقــديم الكمبيالــة
للقبول فيتم في الحالة التي تتضمن الكمبيالة شرط عــدم
التقــديم للقبــول وهــو أيضــا من البيانــات االختياريــة في
الكمبيالة.
ثانيا :شروط القبول:
يشــترط في القبــول مــا يشــترط في إنشــاء الكمبيالــة و
تظهيرها من شروط موضوعية و أخرى شكلية.
54
الشروطـ الموضــوعية :يجب أن يكــون قبــول المســحوب
عليه صحيحا خاليا من عيــوب الرضــا ،و أن يصــدر من
شخص متمتــع باألهليــة التجاريــة باعتبــار القبــول عمال
تجاريا ،وأن يكون للقبــول محال و هــو مبلــغ الكمبيالــة،
غير انه يجـوز للمسـحوب عليـه أن يقصـر القبـول على
جزء من مبلغ الكمبيالة وهذا مايسمى بالقبول الجــزئي،
و أخــيرا ان يكــون للقبــول ســبب وهــو إرادة المســحوب
عليه بدفع قيمة الكمبيالة باعتباره مــدينا للســاحب بتلــك
القيمة.
الشروطـ الشكلية :تتمثل هذه الشروط فيما يلي:
أ ـ الكتابة :حيث يشترط العتبار القبول صحيحا أن يــرد
كتابة ،ويكون القبول مكتوبا إذا وقع المسحوب عليــه و
أضاف إلى توقيعه لفظا يدل على القبول مثل ( مقبــول )
أو ( سأدفع ) أو ( نظرا للدفع ) أو أي لفــظ يفيــد معــنى
القبول.
ب ـ تاريخ القبول :ال يعتبر تاريخ القبول شــرطا إلزاميــا
في جميع انواع الكمبيــاالت بــل يعتــبر كــذلك في بعضــها
فقط ،وهكذا يلزم تاريخ القبــول في الكمبيالــة المســتحقة
بعــد مــدة من الغطالع او في الكمبيالــة الــتي اتفــق على
55
تقديمها داخل اجل معين ،أما غير هذه الكمبياالت فليس
هناك ما يلزم تاريخ قبولها.
ج ـ وجوب كــون القبــول نــاجزا :يجب أن يكــون القبــول
ناجزا زهذا يعني عدم جــواز تطــبيق القبــول على شــرط
واقــف أو فاســخ ،كــأن يقبــل المســحوب عليــه الكمبيالــة
على شـــرط أن يتلقى مقابـــل الوفـــاء أو على شـــرط أن
تروقه البضاعة التي أرســلت إليهمن الســاحب ،ويلحــق
بالقبول غير الناجز القبــول المعــدل ،وهــو القبــول الــذي
يعدل مقتضاه المسحوب عليه بيانا من البيانات الــواردةـ
في الكمبيالة كأن يعدل تــاريخ أو مكــان الوفــاء أو يعــدل
مبلغ الكمبيالة أو يعدل تارخ االستحقاق أو غير ذلك.
ثالثا :أثار القبول:
يترتب على القبول اثار قانونيــة ســواء بالنســبة للعالقــة
بين المسحوب عليه أو الســاحب أو المســحوب عليــه و
الحامل و الساحب والمظهر.ـ
اثـــار القبـــول بالنســـبة للعالقـــة بين المســـحوب عليـــه
والســاحب :يلــتزم المســحوب عليــه القابــل بــأداء مبلــغ
الكمبيالة للحامل عنــد حلــول تــاريخ االســتحقاق ،ســواء
تلقى من الساحب مقابل الوفاء أو لم يتلقــه ،ألن القبــول
56
قطعي ،ولــــذلك إلإن المســــحوب عليــــه لن يتعــــرض
للمسؤولية عن عدم وفائه في تاريخ االســتحقاق ويلــزم
بالتعويض قبل
57
االستحقاق فقط ،أما إذا حل ميعــاد ولم يــؤد المســحوب
عليه جــاز للحامــل الرجــوع على الســاحب و المظهــرين
ألداء مبلغ الكمبيالة.
المبحث الثالث
تضامن الموقعين
أوال :مفهوم تضامن الموقعين:
يقصد بتضــامن المــوقعين أو التضــامن الصــرفي في ان
جميع الموقعين على الكمبيالــة يلــتزمون بــأداء قيمتهــا
بصفة منفردة أو جماعية ،مع بقاء االختيار للحامــل في
58
مطالبــة من يشــاء منهم دون ان يكــون ملزمــا باتبــاع
الترتيب الذي صدر به التزامهم وهذا من شانه أن يمكن
الحامل من الرجوع على الموقع الــذي يكــون اقــدرـ على
وفاء مبلغ الكمبيالة ،خصوصا إذا كان ذلك الموقـع بنكـا
مثال ،وهذا مايضــفي على تضــامن المــوقعين أهميــة في
الحياة التجارية.
ثانيا :نطاق تضامن الموقعين:
يشمل التضامن الصرفي جميع الموقعين على الكمبيالــة
وهم الســاحب والمســحوب عليــه القابــل و المظهــرون
والضــامنون االحتيــاطيون ،امــا المســحوب عليــه غــير
القابــل فال يكــون متضــامنا في الكمبيالــة ألنــه ال يلــتزم
صرفيا مادام لم يقبل الكمبيالة.
ثالثا :اثار تضامن الموقعين:
يرتب تضـامن المــوقعين اثـار سـواء في عالقــة الحامــل
بالمظهرين أو في عالقة الموقعين فيما بينهم.
1ـ عالقة الحامل بالمظهرين :يستطيع الحامــل الرجــوع
على جميـــع الملـــتزمين بالكمبيالـــة وأن يقيم الـــدعوى
عليهم جميعــا أو منفــردين دون ان يكــون ملزمــا باتبــاع
59
الترتيب الذي صدر به الــتزامهم ،كمــا أن إقامــة الحامــل
الدعوى على أحد الملتزمين ال يمنعه من إقامة الدعوى
على باقي الملتزمين من سواء جــاءوا في الــترتيب قبــل
الذي أقيمت عليه الدعوى او بعده.
2ـ عالقة المــوقعين فيمــا بينهم :إذا أدى احــد المــوقعين
مبلغ الكمبيالـة للحامــل فإنـه يحــل محــل هــذا األخـير في
المطالبة بذلك المبلــغ من المــوقعين الســابقين لــه ،فهــو
يتمتع بنفس الحق الــذي يتمتـع بـه الحامـل في الرجـوع
على الموقعين ،ومعنى ذلك أنه يستطيع الرجــوع عليهم
فرادى أو مجتعين دون ان يكون هو أيضا ملزما باتبــاع
الترتيب الذي صــدر بــه الــتزتمهم ،ألن هــذا الحــق مقيــد
يقيد وهو اقتصار الرجوع على الموقعين السابقين فقــط
وليس على المــوقعين الالحقين لــه ،ألن الموقــع الــذي
أدى مبلغ الكمبيالة ال يكون دينه مضمونا إال من طــرف
المــوقعين الســابقين لــه ،أمــا الموقعــون الالحقــون فال
يضمنون له الدين بل يكون هو ضمانا لهم.
المبحث الرابع
الضمان االحتياطي
مفهوم الضمان االحتياطي:
60
الضمان االحتياطي هو كفالة صرفية لكــل الــدين الثــابت
في االكمبيالــة أو لجــزء منــه يقــدما شــخص أجنــبي عن
الكمبيالة أو حتى أحد المــوقعين عليهــا ،و يعــرف مقــدم
هذه الكفالة بالضامن االحتياطي.
ويجوز لكل شخص سواء كــان اجنبيــا عن الكمبيالــة او
أحد الموقعين عليها ان يكون ضامنا احتياطيــا ،شــريطة
أن تكون له األهلية التجارية ألنه يلتزم بالكمبيالــة وهــو
عمــل تجــاري ،كمــا يجــوز تقــديم الضــمان االحتيــاطي
لمصلحة أي موقع على الكمبيالة ســواء كــان ســاحبا او
مظهــرا أو مســحوبا عليــه القابــل ،شــرط أن يتم تعــيين
الطرف الذي قدم الضمان االحتياطي لمصــلحته ،فــإذا لم
يعين كـــان الضـــمان االحتيـــاطي لمصـــلحة الســـاحب و
بالتــالي لمصــلحة جميــع المــوقعين ألن الســاحب ضـامن
لهؤالء جميعا.
ثانيا :الشروط الشكلية للضمان االحتياطي:
يلزم كتابة الضمان االحتيــاطي على الكمببيالــة ذاتهــا او
على ورقة متصلة بها أو على ورقة مستقلة شريطة أن
يذكر فيها مكان صدورها وتعبر عن الضمان االحتيـاطي
61
بعبارة ( على ســبيل الضــمان االحتيــاطي) أو أي عبــارة
أخرى مماثلة لها ،مع وضع توقيع الضامن االحتياطي.
غير ان كتابة عبارة تدل على الضمان االحتياطي ليست
إلزاميــة ،و إذ يمكن االكتفــاء بــالتوقيع مجــردا عن تلــك
العبــارة إال أن ذلــك مشــروط بشــرطين :أولهمــا أن ال
يكــون الضــامن االحتيــاطي هــو الســاحب أو المســحوب
عليــه ،إذ في هــذه الحالــة يجب أن يصــاحبها توقيعهمــا
بعبــارة تفيــد الضــمان االحتيــاطي ،ألن توقيــع الســاحب
يعتبر من البيانات اإللزامية في الكمبيالة ،وهو يعني أن
الساحب ملــزم بضــمان قبــول الكمبيالــة ووفــاء مبلغهــا،
وليس من الفائدة في شيء أن يكــون ضــامنا احتياطيــا،
أما المســحوب عليــه فــإن توقيعــه المجــرد يفـترض فيــه
قبول للكمبيالة وال يعتبر ضـامنا احتياطيـا إال إذا أضــاف
إليه عبارة تفيد ذلك.
والشــرط الثــاني هــو ان التوقيــع المجــرد ال يعتــد بــه
كضمان احتياطي إال إذا وضع على وجه الكمبيالــة ،أمــا
إذا وضع على ظهر الكمبيالة فإنه إما أن يعتــبر تظهــيرا
إذا كان يدخل ضــمن سلســلة التظهــيرات أو أن ال تكــون
له أي قيمة صرفية.
62
ثالثا :اثار الضمان االحتياطي:
يــرتب الضــمان االحتيــاطي اثــار ســواء بالنســبة لعالقــة
الضـــامن االحتيـــاطي بالحامـــل ،أو لعالقـــة الضـــامن
االحتيـــاطي بـــالملتزم المضـــمون ،أو لعالقـــة الضـــامن
االحتياطي بباقي الملتزمين:
1ـ عالقة الضامن االحتيــاطي بالحامــل :يكــون الضــامن
االحتيـاطي ماتزمـا اتجـاه الحامـل كمـا كـان عليـه األمـر
بالنســبة للمضــمون ،وعليــه يســتطيع الحامــل الرجــوع
على الضامن االحتياطي ليطالبه باألداء باعتباره ضــامنا
ألحــد المــوقعين ،وال يســتطيع الضــامن االحتيــاطي أن
يتمسك في مواجهة الحامل بحــق التجريــد ،أي مطالبتــه
باقتضاء الدين أوال من المضمون حــتى ولــو كــان هــذا
األخير موسرا ،كما ال يستطيع التمسك ضد الحامل بحق
التقسيم عنــد تعــدد الضــامنين االحتيــاطيين ،أي توزيــع
الدين على هؤالء ألن التزام الضــامن االحتيــاطي الــتزام
صــرفي مســتقل ،غــير أن الضــامن اإلحتيــاطي ال يكــون
ملتزمــا إال في حــدود إلــتزام الخص المضــمون دون أن
يتجاوزه.ـ
63
2ــــ عالقــة الضــامن اإلحتيــاطي بــالملتزم المضــمون
:يشبه الضامن اإلحتياطي الكفيل المتضامن و لذلك فإنه
يملــك حــق الرجــوع على الملــتزم المضــمون بمــا أداه
لحامل الكمبيالة.وهذا ما نص عليه المشرع صراحة في
الفقرةـ األخيرة من المادة 180من مدونة التجارة الــتي
جــاء فيهــا ( يكتســب الضــامن اإلحتيــاطي عنــد وفائــه
للكمبيالة الحقوق الناشئة عنها إتجاه المضمون و تجــاه
األشخاص الملزمين نحو هذا األخير بموجب الكمبيالــة)
3ــ عالقة الضــامن اإلحتيــاطي ببــاقي الملتزميـــــن :إن
إعتبــار الضــمان اإلحتيــاطي أشــبه بكفالــة يعطى أيضــا
للضــامن إمكانيــة الرجــوع على جميــع المــوقعين على
الكمبيالــة الــذين يلــتزمون بــاألداء تجــاه المضــمون ألن
الضامن اإلحتياطي إنمــا حــل محــل الشــخص المضــمون
،ولما كان الضمان اإلحتياطي إلتزاما صرفيا مجردا فإنه
يخضع لمبدأ إســتغالل التوقيعــات أو مبــدأ عــدم التمســك
بالدفوع ــ الذي درسناه سابقا ــ وهــذا مــا أكدتــه الفقــرة
الثامنة من المــادة 180من مدونــة التجــارة حيث جــاء
فيها (:يكون تعهد الضامن صحيحا ولو كــان اإللــتزام
المضمون باطال ألي سبب كان غــير العيب في الشــكل).
وهكـــذا اليســـتطيع الضـــامن االحتيـــاطي التمســـك في
64
مواجهة الملتزمين اآلخرين ببطالن اإللتزام المضمون ،
كأن بكون هذا اإللتزام صادرا من قاصر أو يشوبه عيب
من عيـــوب الرضـــا أو كـــأن يكـــون توقيـــع المضـــمون
مزورا،ـ مالم بتعلق سبب البطالن بعيب في الشــكل حيث
يحــق الضــامن اإلحتيــاطي التمســك بهــذا العيب و الــدفع
بأن الكمبيالة باطلة ،و بالتالي اليعتبر الضــمان في هــذه
الحالة ضمانا إحتياطيا خاضعا لإللتزام الصرفــــي.
الفصـــل الخامــــس
الوفاء بالكمبيالـــة
المبحـــث األول
ميعاد اإلستحقــــاق
أوال :تعريـــف ميعاد اإلستحقـــــاق و أهميته :
65
يلــزم تقديــــم الكمبيالــة في ميعــاد إســتتحقاقها ســواء تم
تــــداولها أم بقيت في يــــد المســــتفيد األول .و ميعــــاد
اإلســتحقاق هــو اليــوم الــذي يســتحق فيــه األداء مبلــغ
الكمبيالــة أي اليــوم الــذي يحــل فيــه تنفيـــــذ اإللــتزام
الصرفي .
ولتحديد ميعاد اإلستحقاق أهميــة بالغــة من عــدة وجــوه
أهمهـــا :أن التجـــار عـــادة مـــا يعتمـــدون عليـــه في
إســتخالص ديــونهم أو الوفــاء بهــا ويؤسســون عليــه
إلتزاماتهم ،و غالبا ما ترتبك تجارتهم إذا لم يتم الوفاء
في ميعــاد اإلســتحقاق كمــا أنــه في هــذا الميعــاد يلــزم
الحامل بتقديم الكمبيالة للمسحوب عليه قصــد الوفــاء و
إال أصبح الحامل مهمال و خســر حقــه في الرجــوع على
أغلب الموقعين .و أنه بمقتضى ميعاد اإلســتحقاق يبــدأ
الســريان في مواعيــد الرجــوع على المــوقعين في حالــة
عدم وفاء الكمبيالة.
ثانيا :تحديــد ميعاد اإلستحقاق :
طبقا لمقتضــيات المــادة 181من مدونــة التجــارة يمكن
ســـحب الكمبيالـــة بأحـــد مواعيـــد اإلســـتحقاق األربعـــة
اآلتيــــــــــة:
66
1ــ بمجرد اإلطالع.
2ــ بعد مدة من اإلطالع .
3ــ بعد مدة من تاريخ تحرير الكمبيالة .
4ــ في تاريخ معيـــن.
و هــذه المواعيــد األربعــة واردة في النص على ســبيل
الحصر ،إذ منع المشرع إضافة ميعــاد أخــر إعتــبر ذلــك
باطلة الكمبيالة التي تتضمن مواعيد متعاقبة.
ثالثا :كيفية إحتساب مواعيد اإلستحقاق .
بينت المادتان 182و 183من مدونــة التجــارة كيفيــة
إحتساب مواعيــد اإلســتحقاق في مجموعــة من القواعــد
يمكن إجمالها في ما يلي :
1ــ تكــون الكمبيالــة المســتحقة الوفــاء بمجــرد اإلطالع
واجبة الوفاء عنــد تقــديمها ،و يجب تقــديمها في ظــرف
سنة من تــاريخ تحريرهــا ،ويجــوز للســاحب أن ينقص
من هــذا األجــل أو يزيــد فيــه و يجــوز للمظهــرين أن
ينقصوا من هذه اآلجال.
2ـــ يحســب تــاريخ اإلســتحقاق الكمبيالــة بعــد مــدة من
القبول أو من يوم اإلحتجاج.67
اإلطالع إبتداء من يوم
3ــ إن الكمبيالة المستحقة بعد شهر أو عدة أشــهر من
تاريخهــا ،أو من تــاريخ اإلطالع ،يقــع إســتحقاقها في
مثل هذا التاريخ من الشهر الذي يجب فيه الوفاء ،فإذا
لم يوجد التاريخ المقابل لــذلك التــاريخ وقــع اإلســتحقاق
في اليوم األخير من ذلك الشهر.
4ــ إدا سحبت الكمبيالة لشهر ونصف أو لعدة أشهر و
نصــف شـــهر من تاريخهـــا ،أو من من تــاريخ اإلطالع
وجب بدء الحساب بالشهور الكاملة.
5ــ ـ إذا كــان اإلســتحقاق واقعــا في أول الشــهر أو في
نصــفه أو في أخرهـ ـ فإنــه يفهم من هــذا التعبــير اليــوم
األولـ أو اليـــوم الخـــامس عشـــر أو اليـــوم األخـــير من
الشهر.ـ
6ــ التعني عبارة (ثمانية أيام ) أو (خمسة عشر يوما)
أسبوعا أو أسبوعين و إنما ثمانية أيام أو خمسة عشــر
يوما بالفعل ،وتعني عبارة (نصف شــهر) خمســة عشــر
يوما.
7ــ إذا كانت الكمبيالة مستحقة الوفــاء في يــوم معين ،
و كانت اليومية المعمــول بهــا في مكــان الوفــاء تختلــف
68
عن اليوميــة المعمــول بهــا في مكــان اإلصــدارـ أعتــبر
تاريخ االستحقاق معينا وفقا ليومية مكان الوفاء.
المبحث الثاني
الوفــــــاء.
تعتبر تقديم الكمبيالة للوفاء ضــروريا لممارســة الحامـل
حقــه في إســتيفاء مبلــغ الكمبيالــة .وال يلــزم المســحوب
عليه بالتوجه إلى الحامل بقصد الوفاء ـ ألنــه ال يعــرف
بالضبط الشــخص الــذي ألت إ ليــه الكمبيالــة ،ألنهــا قــد
تتداول بين عدد كبير من األشخاصـ ،لــذلك فــإن الحامــل
هــو الملــزم بالســعي لــدى المســحوب عليــه من أجــل
مطالبتــه بوفــاء قيمــة الكمبيالــة ،فالــدين في الكمبيالــة
مطلوب ال محمول
أوال :شروطـ الوفــــاء.
1ـــ ميعــاد الوفــاء :لمــل كــان الــدين يطلب و ال يحمــل
فإنــه يتعين على حامــل الكمبيالــة المســتحقة الوفــاء في
تاريخ معين أو بعدة مدة من تحريرهــا أو بعــد بعــد مــدة
69
من تاريخ اإلطالع ،أن بقدمها للوفاء إما في يــوم ذاتــه
أو في أحد.أيام العمل الخمسة المالية له.
2ــــ مكـــــــان الوفـــــــاء :يجب على حامــل الكمبيالــة
بمجــرد اإلطالع فإنهــا تكــون مســتحقة الوفــاء بمجــرد
تقــديمها لألداء ،شــرط أن يتم ذلــك خالل ســنة واحــدة
دون غــيره من األمكنــة .أمــا إذ لم يــذكر في الكمبيالــة
مكان الوفاء فإن الحامــل يســتفيد من اإلســتثناءات الــتي
نص عليها المشرع و التي سبق بيانها ،حيث يســتطيع
التوجه إلى المكان المبين بجانب إسم المســحوب علبــه،
فإن لم يتعين هذا المكان في الكمبيالــة يســتطيع التوجــه
إلى المكان الذي يزاول فيه المســحوب عليــه نشــاطه أو
موطنه.
وقد يكون مكان الوفاء هو المكان الذي يختاره الساحب
للوفاء عندما يورد شرطا بدلك في الكمبيالــة ،وهــو مــا
يســمى "بشــرط المحــل المختــار" فيتعين على الحامــل
تسليم مبلغ الكمبيالة من صاحب هدا المحل المختار.
3ـــ من يلـزم بـأداء قيمـة الكمبيالـة و لمن يتم األداء :
يلزم بأداء مبلغ الكمبيالة المســحوب عليــه أو الشــخص
المختار ،و إذا عين موف إحتيــاطي و رفض المســحوب
70
عليــــه الوفــــاء وجب تقــــديم الكمبيالــــة إلى المــــوفي
اإلحتيــاطي بقصــد األداءـ ،كمــا يلــتزم بالوفــاء كــل من
الســـاحب و المظهـــرين و بقيـــة الملـــزمين إد لم يـــوف
المسحوب عليه مبلغ الكمبيالة في ميعاد اإلستحقاق.
و يجب تقــديم مبلــغ الكمبيالــة إلى الحامــل الشــرعي أو
نائبه ،فالحامل الشرعي هة الذي توجد الكمبيالة ماديــا
في يـده و تكـون قـد إنتقلت إليـه بسلسـلة متواصـلة من
الظهــيرات ،أو هــة حامــل الكمبيالــة عنــدما تكــون هــذه
األخيرة مظهرة لحامله أو على بيــاض .و نــائب الحامــل
الشرعي قد يكون وكيال أو مظهرا إليه تظهيرا توكيليا .
ويلوم الشخص الذي يطلب منه وفاء قيمة الكمبيالــة أن
يتأكــد من أنــه يــؤدي المبلــغ للحامــل الشــرعي ،و ذلــك
بـالتثبيت من سـالمة الشـكل الـذي وصـلت لـه الكمبيالـة
ومن تسلسل التظهيرات.
4ــ ـ التعــرض للوفــاء :يلــزم المــدين بالكمبيالــة بــأداء
قيمتها حــتى ولــو كــان هنــاك تعــرض في األداء ،وذلــك
من أجل دعم الثقة في الكمبيالة باعتبارها أداة إئتمــان ،
و دفــع المعارضــة التعســفية أو الكيديــة الــتي تزعــزع
اإلئتمان .إال أن المشرع مع دلك أجاز في حالتين إثنين
71
فقط قبول المعارضة في األداء و بالتالي إمتنــاع المــدين
بالكمبيالة من سداد قيمتها إذا وجدت إحــدى الحــالتين و
همــا :حالــة الضــياع الكمبيالــة أو ســرقتها ،أو حالــة
التسوية أو التصفية القضائية للحامل.
5ــ الوفــــاء الجزئـــي :ال يلزم المســحوب عليــه أداء
كل مبلغ الكمبيالة ،بل يحق له أداء جزئي منه فقط .و
اليجوز للحامل أن يمتنع من قبول وفاء ذلك الجــزء ،و
إنما يبقى من حقه الرجوع على الموقعين اآلخــرين بمــا
تبقى من مبلــغ الكمبيالــة بعــد إقامــة إحتجــاج بــالمبلغ
الباقي ،حيث ال تبرأ ذمة هؤالء الموقعين إال من الجــزء
الذي تم أداؤه.
ثانيا :إثبات الوفـــاء :
يتم إثبات وفاء الكمبيالة بتســليم المبلــغ المــدين مكتوبــا
فيها ما يفيد الوفاء ،و تتم الكتابة بتوقيــع الحامــل على
الكمبيالـــة بالمخالصـــة .و يبقى توقيـــع الحامـــل على
الكمبيالة بالوفــاء ضــروريا إلثبــات الوفــاء في مواجهــة
الحامل حسن النية ،ولو كان الوفاء جزئيا ،إذ أنــه في
هذه الحالة األخــيرة قــد يطلب المســحوب عليــه تســليمه
توصيال بما يفيد الوفاء الجــزئي ،غــير أن ذلــك اليكفي
72
لموجهــة الحامــل حســن النيــة بــل ال من ذكــر الوفــاء
الجزئي على الكمبيالة.
غير أن التوقيــع على الكمبيالــة بمــا يفيــد الوفــاء تســليم
توصــيل الوفــاء في حالــة الوفــاء الجــزئي ال يشــكالن
الوســــيلتين الوحيــــدتين إلثبــــات الوفــــاء ،بــــل يمكن
للمسحوب عليــه أن يثبت الوفــاء بجميــع طــرق اإلثبــات
المقررةـ في الميدان التجاري.
ثالثا أثار الوفاء :
يرتب الوفاء أثار يمكن إجمالها فيما يلي :
1ــ إذا أدى المسحوب عليه مبلغ الكمبيالة ،فإن ذمتــه
و ذمة جميع الضامنين تــبرأ من الــدين ،باســتثناء ذمــة
الساحب التي ال تبرأ في مواجهة المسحوب عليه إال إذا
كان قد قدم له مقابل للوفاء .ة لهذا يســتطيع المســحوب
عليـــه في حالـــة األداء على المكشـــوف الرجـــوع على
الساحب بما أداه.ـ
2ــ إذا أدى الساحب مبلغ الكمبيالة برئت ذمتــه و ذمــة
جميع الملتزمين ،ألن الساحب الضامن لهؤالء جميعــا،
73
و اليبقى للســـاحب في هـــذه الحالـــة إال الرجـــوع على
المسحوب عليه إذا كان قد وفر له مقابل الوفاء.
3ــ إذا أدى أحــد المظهــرين مبلــغ الكمبيالــة فــإن ذمتــه
تبرأ من الــدين و كــذلك ذمــة الملـتزمين الــدين يضـمنهم
هذا المظهر ،أما الملتزمون الذين يضمنون ذلك المظهر
فال تبرأ ذمتهم .و يترتب على ذلك أن المظهــر المــوفي
يستطيع الرجوع على هؤالء الملتزمين الضامنين .
4ـــ إذا أدى أحــد الضــامنين االحتيــاطيين فــإن ذمتــه و
ذمـــة الملـــتزمين تـــبرأ ،مـــا عـــدا ذمـــة المضـــمون و
الملــتزمين الســابقين لهــذا المضــمون ،حيث يســتطيع
الضمن االحتياطي الموفي الرجوع عليهم.
و تجدر اإلشــارةـ إلى أنــه إذا كــانت الكمبيالــة تنقضــي و
تخرج من الحياة الصــرفية بمجــرد وفائهــا ،فــإن ذلــك ال
يتم إال إذا أدى المسحوب عليه أو الساحب مبلغها ،ألن
ذلــك األداء يــبرئ ذمــة جميــع الملــتزمين ،في حين أن
األداء من طـــرف أحـــد المظهـــرين أو أحـــد الضـــامنين
اإلحتييــاطيين ال ينتج عنــه انتهــاء الكمبيالــة مــا دامت
هناك إمكانية الرجوع على بعض الملتزمين ،فتبقى في
هذه الحالة و وظيفة الكمبيالة الصرفية مســتمرة إلى أن
74
يتم األداء بمقتضــاه تــبرأ ذمــة الجميــع ،إمــا من طــرف
الساحب أو المسحوب عليه القابل للكمبيالة.
الفصـــــــل السادس
الرجوع على الموقعين
ســنتناول بالدراســة في هــذا الفصــل حــاالت الرجــوع و
كيفيــة ممارســته ( المبحث األول) ثم الشــروطـ الشــكلية
للرجوع (المبحث الثاني) و أخيرا سقوط حق الرجوع (
المبحث الثالث).
المبحث األولـ
حاالت الرجوع و كيفية ممارسته
76
هذا األسلوب نفسه الموقع الــذي أذى مبلــغ الكمبيالــة و
ذلك عند رجوعه على من سبقه من الموقعين .
2ــ المطالبــة القضــائية :يســتطيع الحامــل أن يمــارس
حقــه في الرجــوع على المــوقعين بالوفــاء عن طريــق
المطالبــة القضــائية ،ســواء لجــأ إلى المطالبــة الوديــة و
فشــل في ذلــك أم لم يلجــأ إليهــا أصــال ،ألنــه غــير ملــزم
باللجوء إلى المطالبة الودية ،إذ يمكنه مباشــرة ســلوك
طريق المطالبة القضائية.
و تتم المطالبــة القضــائية بإقامــة الحامــل دعــوى أمــام
القضاء يطالب فيها أحد الملتزمين أو أكثر بــاألداء بنــاء
على المســؤولية التضــامنية للمــوقعين ،و يملــك حــق
إقامة الدعوى أيضا الملتزم الذي أدى مبلــغ الكمبيالــة و
ذلك في مواجهة الملتزمين السابقين له.
3ــ الحجــز التحفظي :قــد يــرغب الحامــل ،الــذي ســلك
طريق المطالبة القضائية في المحافظـة على المـدين في
الكمبيالة حيى يصدر القضاء حكمه ،فيلجأ إلى إستئدان
القاضي إلقامة حجز تحفظي على تلك األمــوال ،بشــرط
أن يكون قد نظم إحتجاج عــدم الوفــاء .ويمــارس الحــق
نفســه كــل موقــع أدى مبلــغ الكمبيالــة إذا أقــام الــدعوى
77
على أحـــد الملـــتزمين الســـابقين لـــه .ويصـــدر الحكم
القضـــائي في شـــكل بنـــاء على طلب طبقـــا لمقتضـــيات
المادة 208من مدونة التجارة.
4ــ كمبيالــة الرجــوع :قــد ال يــرغب الحامــل في ســلوك
طريق المطالبــة الوديــة أو المطالبــة القضــائية للرجــوع
على المــوقعين ،و إنمــا يكتفي بســحب كمبيالــة جديــدة
على الموقــع الــذي يــود الرجــوع عليــه ،طبقــا للشــروط
التي حددها القانون ،و يضمنها مبلغ الكمبيالة األصلية
مضـــافا إليـــه المصـــاريف و الرســـوم طبقـــا لمـــا هـــو
منصوص عليه في مدونة التجارة .
المبحـــث الثـــاني
الشروطـ الشكلـــية للرجـــوع
يشــترط لرجــوع الحامــل على الملــتزمين في الكمبيالــة
شـــرطان أساســـيان :أولهمـــا اإلحتجـــاج ،و ثانيهمـــا
اإلعالم .
أوال :اإلحتجاج :
78
إذا كـــان من حـــق الحامـــل أن يرجـــع على الملـــتزمين
بالكمبيالة إما بسبب عدم قبولها أو عدم وفائهــا ،ســواء
عنــد اإلســتحقاق أو قبلــه ،فــإن حقــه هــذا مقيــد بشــرط
تقديم إحتجاج أي عــدم القبــول أو إحتجــاج عــدم الوفــاء
حسب األحوال.و اليعني أي إجراء يقوم بــه الحامــل عن
إقامــة اإلحتجــاج إال في ضــياع الكمبيالــة أو ســرقتها ،
حيث يجـــوز لـــه إستصـــدار أمـــر بالوفـــاء من رئيس
المحكمة يعد إثبات ملكية الكمبيالة و تقديم الكفالة طبقــا
لمـــا نصـــت عليـــه المادتـــان 190و 192من مدونـــة
التجارة.
فإدا لم يقدم الحامل اإلحتجــاج كــان مهمال و خســر حقــه
في الرجـــوع على الملـــتزمين بالكمبيالـــة ،مـــالم يكن
الحامل قد سبق أن قدم إحتجاج عدم القبــول ،أو تكــون
الكمبيالــة متضــمنة شــرط الرجــوع بال مصــاريف ،أو
يكون المسحوب عليــه أو الســاحب في حالــة تســوية أو
تصفية قضائية ،أو يكــون ســبب عــدم تقــديم اإلحتجــاج
ناتجا عن قوة قاهلرة ،ففب هذه الحاالت اإلستثنائية إذا
يعفى الحامل من تقديم اإلحتجاج .
79
و يتم تحريــر إحتجــاج عــدم القبــول أو عــدم الوفــاء من
طــرف مــأمولر الكتابــة الضــبط بالمحكمــة الــتي يوجــد
بدائرتها مــوطن المســحوب عليــه أو مــوطن المســحوب
عليه أو موطن الشخص الذي يطالب بالوفاء .
و يجب أن يتضـــمن محـــرر اإلحتجـــاج النص الحـــرفي
للكمبيالــة و القبــول و التظهــيرات و البيانــات المــذكورة
فيهــا و اإلنــذار بوفــاء لقيمــة الكمبيالــة وين اإلحتجــاج
أيضا حضور أو غيــاب الملــزم بالوفــاء و أســباب رفض
الوفاء و العجز عن التوقيع أ رفضه .
ثانــــــيا :اإلعالم :
إشترط المشرع لصحة الرجوع على الموقعين ضــرورة
توجيه إعالم لهؤالء إلى جانب تقديم اإلحتجاج ،و ذلــك
مراعــاة لمصــلحة المــوقعين على الكمبيالــة الــذين من
المفيد لهم التعرف على حقيقة األمر عنــد رفض القبــول
أو األداء ،نظــرا إلحتمــال الرجــوع عليهم منفــردين أو
مجتمعين ،و ذلــك لمواجهــة هــذا الــرفضـ بمــا يحــافض
على مصـلحتهم و صـمعتهم الجاريـة الخاصـة .ويكـون
لكــل موقــع على الكمبيالــة بعــد إعالمــه حــق المطالبــة
80
بتسليم الكمبيالة مع اإلحتجاج و ذلــك مقابــل األداء عنــد
التسليم .
ولم يحدد المشرع طريقــة معينــة لتوجيــه اإلعالم إال في
حالة واحدة وهي الحالة التي يوجه فيهـا العـون التبليـغ
لإلعالم إلى الســاحب ،حيث يتعين توجيــه هــذا اإلعالم
بالبريد المضمون ،أما في غــير هــذه الحالــة فيكفي من
كان عليه أن يوجه اإلعالم تزجيهه بأية طريقة كــانت و
لو بمجرد إرجاع الكمبيالة.
و قد حددت المادة 199من مدونة التجارة المــدد الــتي
يجب فيهــا مراعاتهــا في توجيــه اإلعالم ،ة هكــذا يجب
على الحامــل أن يوجــه اإلعالم من ظهــر لــه الكمبيالــة
داخل ستث أيام العمل التي تلي يوم إقامــة اإلحتجــاج أو
يــوم التقــديم في حالــة إشــتراط الرجـوع بال مصــاريف .
ويجب على العــون التبليــغ إذا كــانت الكمبيالــة تتضــمن
إســم الســاحب و موطنـه أن يشــعر هــذا األخــير بأسـباب
رفض الوفاء بالبريد المضمون داخــل ثالثــة أيــام العمــل
الموالية ليوم إقامة اإلحتجاج كمــا يجب على كــل مظهــر
داخل ثالثة أيام العمـــل.
81
المواليـــة ليـــوم تلقيـــه اإلعالم أن يعلم من ظهـــر إليـــه
الكمبيالة ،و أن يعين أســماء الــذين وجهــوا اإلعالمــات
السابقة و موطنهم ،و هكذا بالتتابع حتى الوصــول إلى
الساحب ،و يســري أجــل الثالثــة أيــام إبتــداء من تســلم
اإلعالم.
و تجـــدر اإلشـــارةـ إلى أنـــه يـــترتب على من لم يوجـــه
اإلعالم داخل األجال المشـار إليهـا أنفـا سـقوط حقـه في
اللرجوع ،و لكنه يكون مســؤوال إن إقتضــى الحــال عن
الضرر الذي تسبب فيه إهماله.
المبحث الثالث
سقوط حق الرجوع على الموقعيـــــــــن
يسقط حق الحامل في الرجوع على الموقعين ،مــا عــدا
المسحوب عليه القابـل و السـاحب الـذي لم يقـدم مقابـل
الوفاء ،عند إهماله إتخاد اإلجراءات القانونية لللرجــوع
على المظهــرين ،أو عنــد مــرورـ مــدة التقــادم دون أن
يمارس حقه في الرجوع.ـ
أوال :سقوط حق الرجوع بسبب اإلهمال :
82
إدا أهمــل الحامــل إتخــاذ اإلجــراءاتـ القانونيــة للرجــوع
ســقط حقــه في الرجــوع على المظهــرين و الســاحب و
بقيــة الملــتزمين ،باســتثناء المشــحوب عليــه القابــل و
الســاحب ،مــا لم يثبت هــذا األخــير مقابــل الوفــاء لــدى
المســحوب عليــه في تــاريخ اإلســتحقاق ،و في هــذه
الحالة ال يبقى للحامل حــق المتابعــة إال ضــد المســحوب
عليه .
و يقتصر سقوط الحق على الحامل وحــده ،أمــا المظهـرـ
فال يســقط حقــه في الرجــوع على الملــتزمين الســابقين
ألنــه ليس ملزمــا بإتبــاع نفس اإلجــراءاتـ الــتي يتبعهــا
الحامل للمحافظة على حقه في الرجوع ،بل مســؤوليته
فقــط عن تعــويض الضــرر الــذي يــترتب على إهمالــه
ســـقوط حقـــه في الرجـــوع ،بـــل مس ــؤوليته فق ــط عن
تعــويض الضــرر إن إقتضــى الحــال ،طبقــا لمقتضــيات
المادة 199من مدونة التجارة.
و هناك أربعة أسباب يسقط بها حق الحامل في الرجوع
على الموقعين و هـــــــي :
1ــ عند تقــديم الكمبيالــة المســتحقة بمجــرد اإلطالع أو
بعد مدة من اإلطالع داخل األجــل المحــددة لهــا قانونــا و
83
هــو ســنة من تــاريخ إنشــائها،مــا لم يطــل هــذه المــدة
الساحب أو يقصرها و ما لم يقصرها المظهر.ـ
2ــ عنــد عــدم إقامــة اإلحتجــاج بســبب عــدم القبــول أو
عــدم الوفــاء خالل المــدد المحــددة قانونــا ،و فــق مــا
درسناه أنفا في اإلحتجاج.
3ـــ عنــد تقــديم الكمبيالــة للوفــاء مــتى كــانت متضــمنة
شرط الرجوع بال مصاريف ،ألن الشرط ال يعفي الحامل
من تقديم الكمبيالة عند إستحقاقها .
4ــ عند عدم تقديم الكمبيالة للقبول ضمن األجــل الــذي
حدده الساحب ،حيث يسقط حقه بالمتابعة ســواء بســبب
عـــدم القبـــول أو عـــدم الوفـــاء مـــا لم يتـــبين من نص
اإلشتراطـ أن الساحب لم يقصد سوى التــبرؤ من ضــمان
الوفـــــــــاء.
ثانيا :سقوط حق الرجوع بالتقادم :
إن مــا تتمــيز بــه الحيــاة التجاريــة من الســرعة يتطلب
إنجاز العمليات التجاريــة في أقــرب وقت حــتى ال يرهــق
كاهل التجار باإللتزامات متعددة تطــول مــدتها ،ممــا قــد
ينعكس سلبا على التعامل بالكمبيالــة باعتبارهــا أهم أداة
84
للتعامل التجــاري ،حيث سيصــيب التعامــل بهــا شــئ من
اإلبطـــال و يســـبب عراقيـــل في تـــداولها .لـــذلك أوجـــد
المشــرع مــددا أخــرى للتقــادم الكمبيالــة تقــل عن المــدة
العاديــة للتقــادم ،وتتمثــل هــذه المــدد في ثالثــة نص
عليها المشرع في المادة 228من مدونة التجــارة على
النحـــــو التالي :
1ــ تتقادم جميــع الــدعاوي الناتجــة عن الكمبيالــة ضــد
المسحوب عليه القابل بمضــي ثالث ســنوات إبتــداء من
تاريخ اإلستحقاق.ـ
2ــ تتقادم الدعاوي الحامل على المظهـرين و السـاحب
بمضي سنة واحدة إبتداء من تــاريخ اإلحتجــاج المحــرر
ضمن األجل القانوني أو من تاريخ اإلستحقاق في حالــة
إشتراط الرجوع بدون مصاريف.
3ــ ـ تتقــادم الــدعاوي المظهــرين بعضــهم في مواجهــة
البعض األخرـ و ضد الساحب بمضي ستة أشــهرـ إبتــداء
من يوم قيام المظهر برد مبلغ الكمبيالة أو من يوم رفع
الدعاوي ضده.
85
الفصل الثانـــي
السند ألمـــــــــر
نظم المشــرع أحكــام الســند ألمــر في القســم الثــاني من
الكتــاب الثــالث من مدونــة التجــارة المتعلــق بــاألوراق
التجاريــة ،وخاصـة لهـذه الورقـةـ التجاريـة ســبع مـواد
فقــط هي المــواد من 232إلى .238و الســبب في قلــة
هذه المواد مقارنة مع المواد المخصصــة للكمبيالــة هــو
أن المشــــرع إكتفى باإلحالــــة على أحكــــام الكمبيالــــة
بخصوص أغلب األحكام المنضمة للسند ألمر.
و سنتناول في هذا الفصل دراسة مفهــوم لســند ألمــر و
شـــرو طـــه (المبحث األول) ،ثم مـــدى تطـــبيق قواعـــد
الكمبيالة على السند ألمر (المبحث الثاني).
المبحث األولـ
مفهوم السند ألمر و شروطه.
أوال :تعريف السند ألمــــــر و صيغته وو ظائفه :
السند ألمــر هــو ورقــة تحــرر وفقــا لبيانــات نص عليهــا
القــانون تتضــمن تعهــدا صــادرا من منشــئة ـــ يقــال لــه
المتعهد أو المحررـ ـــ بــأن يــدفع مبلغــا من النقــود المــر
86
شــخص ثــاني ـ ـ يــدعى المســتفيد أو المتعهــد لــه ــ ـ في
تاريخ ومكان معينين أو قابلين للتعيين.
ويأتي السند ألمر في الصيغة األتية :
87
و يـــؤدي الســـند ألمـــر نفس الوظـــائف الـــتي تؤديهـــا
الكمبيالة ،فهــو أذاة صــرف ووفــاء وإئتمــان .غــير أنــه
يختلــــف عن الكمبيالــــة في أن هــــذه األخــــيرة إزدادت
أهميتها في التجــارة الخارجيــة في حين أن الســند ألمــر
88
التــبرز أهميتــه إال في التجــارة الداخليــة ،فنطاقــه في
التعامل إذا أضيق من نطاق الكمبيالة.
ثانيا :إنشاء السند ألمــــــــــر :
ال بد إلنشاء السند ألمر من توافر شروط موضــوعية و
أخلرى شكلية .
1ــ الشروطـ الموضوعية :ليس هناك تلــك امبــدئيا أي
فرق بين الشروط الموضوعية المتطلبة في السند ألمــر
و متطلبــة في الكمبيالــة ،إســتثناء األهليــة حيث تشــترط
األهلية المدنية في السـند ألمـر إذا يـترتب عن المعاملــة
المدنية ،ولم يكن الملتزم فيها تاجرا ،أمــا في غــير ذلــك
فتشــترط األهليــة التجاريــة كمــا هــو الشــأن بالنســبة
للكمبيالة .
2ــ الشروطـ الشكليــــــة :تتمثــل الشــروطـ الشــكلية في
ضرورة تــوافر الكتابــة ثم البيانــات اإللزاميــة الــتي نص
عليهــا المشــرع في المــادة 232من مدونــة التجــارة ،
وهي األثيــــــــــــة :
89
1ـــ إشــترط الوفــاء ألمــر أو تســمية الســند بأنــه ألمــر
مدرج في الســند ذاتــه و معــبرا عنــه باللغــة المســتعملة
لتحريره.
2ــ وعد التاجر بأداء مبلغ معين.
3ــ تاريخ اإلستحقاق .
4ــ مكان الوفاء.
5ــ إسم من يجب الوفاء له أو ألمره.ـ
6ـــ تاريخ و مكان توقيع السند.
7ــــ إسم و توقيع من صدر عنه السند ( المتعهد).
و كمــا هــو الشــأن بالنســبة للكمبيالــة فــإن عــدم ذكــر
البيانــات اإللزاميــة في الســند ألمــر يــترتب عنــه مبــدئيا
بطالن هــذا الســند ،إال في الحــاالت اإلســتتثنائية ،الــتي
تصــت عليهــا المــادة 233من مدونــة التجــارة ،و هي
األثيــــــــة :
أ ـــــ يعتـــبر الســـند ألمـــر الخـــالي من تعـــيين تـــاريخ
اإلستحقاق مستحقا عند اإلطالع.
90
ب ــــ يعتــبر مكــان إنشــاء الســند ألمــر مكانــا لمــوطن
المتعهــد ،مــا لم يــرد بيــان يخالف ذلــك .وإذا لم يعين
مكان بجانب إسم المتعهد يعتبر مكــان عمــل المتعهــد أو
مكان إقامته مكان للوفاء.
ج ــ ـ إذا لم يعين في الســند ألمــر مكــان إنشــائه أعتــبر
منشئا في المكان المعين بجــانب إســم المتعهــد .وإذا لم
يعين يجانب إسم المتعهد مكان إنشاء السند ألمر أعتــبر
منشئا في موطن المتعهد.
د ــ إذا لم يعين في السند ألمــر التــاريخ المنشــئ لــه في
اليوم الذي سلم فيه المستفيد.
المبحث الثانــــــــي
مدى تطبيق قواعد الكمبيالة على السند ألمر.
يتضح من التعريف السابق للسند ألمر و البيانــات الــتي
ألزم المشرع ذكرها في هذا الســند هنــاك بغض الفــروقـ
بين الكمبيالة و السند ألمر ،وهي أن الكمبيالــة تتضــمن
أمرا صادرا من الساحب إلى المسحوب عليه بأن يــؤدي
مبلــغ من النقــود لمصــلحة المســتفيد.كمــا أن الكمبيالــة
91
تتضــمن عنــد إنشــائها ثالثــة أشــخاص هم الســاحب و
المســحوب عليــه و المستفيدـ ـ في حين أن الســند ألمــر
يتضمن شخصين فقط هما المتعهد و المستفيد.
ورغم وجود هــذه الفــروقـ بين الكمبيالــة و الســند ألمــر
فإنهما يتشابهان في أغلب القواعد و األحكــام ،و يتجلى
ذلك بالخصوص في البيانات اإللزامية لكــل منهمــا.لــذلك
طبق المشــرع على الســند ألمــر نفس القواعــد المطبقــة
على الكمبيالة ،و إستثنى من ذلك القواعــد الــتي تتنــافى
مع السند ألمر وذلك نتيجة لتلك الفروقـ التي ذكرناها و
خاصة منها عدم وجود مسحوب عليه في السند ألمر.
و هكــذا بنــاء على المــادة 234من مدونــة التجــارة،
تطبق على السند ألمر كلما كانت ال تتنافى و طبيعة هذا
السند األحكام المتعلقــة بالكمبيالــة بصــدد التظهــير49(.
ص_)
الفصـــل الثالث
92
الشـــيـــك.
93
وسنتناول دراســة أحكــام الشــيك من خالل ســتة محــاور
وهي :تعريــف الشــيك و بيــان صــيغته و تميــيزه عن
الكمبيالــة ،و إنشــاء الشــيك ،وقواعــد الوفــاء بالشــيك و
ضماناته ،و الرجوع بسبب عدم وفــاء الشــيك ،و أخــيرا
األحكــام الزجريــة للشــيك .وسيخصــص لكــل محــور من
هذه المحاور مبحثا مستقال.
المبحث األولـ
تعريف الشيك و بيان صيغته و تمييزه عن الكمبيالة
أوال :تعريــــف الشيك و بيان صيغته.
المبحــــــث الثانـــــي
إنشاء الشيــــــــــــــك
99
أوال :شروطـ إنشاء الشيك :
إلنشاء الشيك ال بد من توافر شــروط موضــوعية و
أخرى شكلية.
1ــــ الشــروطـ الموضــوعية :و تتمثــل في األهليــة و
الرضى و المحل و السبب ،وهي نفس الشروط الــواجب
توفرها في كل من الكمبيالــة و الســند ألمــر ،مــع إنفــراد
الشــــيك حكم خــــاص في األهليــــة حيث ال تشــــترط في
اإللتزام بالشيك إال األهلية المدنية باعتبــار الشــيك عمال
مدنيا.
2ــ الشروطـ الشكلية :و تتمثــل في الكتابــة الــتي تعتــبر
ضــرورية إلنشــاء الشــيك حيث ال يمكن إثباتــه بوســيلة
أخرى غير الكتابة ،تمتما مثل الكمبيالة و السند ألمــر و
باإلضــافة إلى الكتابــة البــد من تــوفر الشــيك على بيانــا
إلزامية نص عليها المشرع في المادة 239من مدونــة
التجارة وهي اآلتــــــــيـــة :
1ــ ـ تســمية الشــيك مدرجــة في الســند ذاتــه و باللغــة
المستعملة لتحريره .
100
2ــ األمرـ الناجز بأداء مبلغ معين .
3ـ إسم المسحوب عليه
4ـ مكان الوفاء
5ـ تاريخ ومكان إنشاء الشيك
6ـ إسم وتوقيع الساحب
يترب على عدم ذكر بيان من هــذه البيانــات في الشــيك
مبــدئيا البطالن إال أن المشــرع اســتثنى من ذلــك بعض
الحاالت يكون فيها الشيك صحيحا ،و ذلــك في المــادة 2
من مدونة التجارة ،وهي:
أ ــ يعتــبر المكــان المعين بجــانب اســم المســحوب عليــه
مكان الوفاء ما لم يرد في ذلــك خالف ذلــك ،و إذا عينت
عدة أمكنة إلى جانب اسم المسحوب عليه وجب الوفــاء
بالمكــان المعين أوال ،وإذا كــان الشــيك خاليــا من هــذه
البيانــات أو من أي بيــان أخــر وجب الوفــاء في المكــان
الذي توجد به المؤسسة الرئيسية للمسحوب عليه.
ب ـ إذا خال الشيك من بيان مكان إنشــائه ،اعتــبر منشــأ
في مكان المبين بجانب الساحب.
101
وفيما عدا هذين اإلستثنائين يكون الشــيك الــذي ينقصــه
بيان من البيانات اإللزاميــة او بيــان اخــر غــير صــحيح،
كما سبق القــول ،و لكنــه قــد يعتــبر ســندا عاديــا إلثبــات
الدين ،إذا توفرت شروط هــذا الســند ،ونفس هــذا الحكم
يـــترتب على الشـــيك المخـــالف للنمـــاذج المســـلمة من
المؤسسة البنكية.
ثانيا :الشيك المسطر
يمكن لساحب الشيك أو لحامله أن يسطره ،وذلك بوضع
خطين متوازيين على وجه الشــيك ،ويكــون هــذا الشــيك
عامــا أو خاصــا ،فيكــون التســطير عتمــا إذا لم يكن بين
السطرين أي بيان أو عبــارة " مؤسســة بنكيــة" أو أيــة
عبارة أخرى تفيذ هذه المعنى و يكــون التســطير خاصــا
إذا كان بين السطرين اسم مؤسسة بنكية.
ويمكن ان يتحول التسطير العام إلى تسطير خاص ،أمــا
التسطير الخاص فال يجوز ان يتحول غلى تسطير عــام،
ويعتـــبر بـــاطال التشـــطيب على التســـطير او على اســـم
االمؤسســة البنكيــة المعينــة ،حيث يكــون هــذا التشــطيب
الغيا و كأنه لم يكن أصال.
102
ويتميز الشيك المسـطر بـأن المسـتفيد فيـه يكــون معينــا
قانونــا ،ولــذلك ال يمكن دفــع قيمــة الســيك المســطر إال
للمؤسســة البنكيــة أو للزبــون مباشــرة إن كــانت هــذه
المؤسسة البنكية هي المسحوب عليه.
المبحث الثالث
تداول الشيك
سبق القولـ إنه يمكن سحب الشيك للحامل ،وهــذا يعــني
تداوله في هذه الحالة يتم بطريق المداولــة اليدويــة غــر
ان المشرع أجاز أيضا تداول الشيك عن طريق التظهير
إن كـــان إســـميا ،وتظم ذلـــك في المـــواد من 252إلى
263من مدونــة التجــارة وفيمــا يلي ســنعرض بعض
القواعد التي نص عليها المشرع في هذه المواد.
1ــ يكــون الشــيك قــابال للتظهــير ســواء تضــمن عبــارة
"ألمــر" صــراحة او لم يتضــمنها ،أمــا إذا وردت فيــه
عبــارة " ليس ألمــر" أو أيــة عبــارة أخــرى تفيــد هــذا
المعنى كعبــارة "غــير قابــل للتظهــير" فإنــه يكــون غــير
قابل لإلنتقال إال عن طريق الحوالة العادي.
103
2ـ يمكن أن يباشر التظهير ولو لفائدة الساحب او لكــل
ملتزم اخر ،ويمكن لهؤالء األشــخاص أن يظهــرواـ اليــك
من جديد.
3ـ يجب أن يكون التظهير ناجزا ،وكــل شــرط مفيــد لــه
يعتبر كأن لم يكن كما ان التظهير الجزئي يعتبر باطال.
4ـ يعتبر التظهير إلى المسحوب عليه بمثابة مخالصة،
إال إذا كــان المســحوب عليــه عــدة مؤسســات وحصــل
التظهير لفائدة مؤسسة غير التي ســحب عليهــا الشــيك،
أما تظهير المسحوب عليه يعتبر باطال.
5ـ يجب على التظهير أن يقع على الشيك ذاته أو على
ورقة متصلة به ،ويجب أن يوقع عليــه المظهــر ويمكن
أن يتضمن التظهير اسم المظهر إليه أو توقيــع المظهــر
فقط ،وهذا التظهير االخير يعرف بــالتظهير على بيــاض
غــير أنــه ال بــد من التظهــير على بيــاض حــتى يكــون
صحيحا أن يرد على ظهر الشيك أو على ورقــة متصــلة
به.
6ـ يعتر التظهير للحامــل كــالتظهير على بيــاض ،وفي
هذه الحالة يمكن للحامل أن يكتب في البيــاض المــتروك
إما اسمه وإما اسم شخص اخر أو ان يظهر الشيك من
104
جديد بتركــه على بيــاض او يجعلــه اســميا ،أو أن يســلم
الشيك للغير بدون ان يكتب شيئا على البيــاض و بــدون
أن يظهر الشيك.
7ـ يضمن المظهر أداء الشيك ما عدا إذا اشترط خالف
ذلك و يمكن له أن يمنع تظهيرا جديدا و في هذه الحالة
ال يلــزم بالضــمان اتجــاه األشــخاص الــذين يظهــر إليهم
الشيك فيما بعد.
8ـ يعتبر حائز الشيك الحامل الشرعي لــه إذا تبت حقــه
في ذلك بسلسلة من التظهيرات غير منقطعة ،ولــو كــان
التظهـــير األخـــر على بيـــاض وتعتـــبر غـــير موجـــودة
التظهــيرات المشــطب عليهــا ،و إذا كــان التظهــير على
بياض يليه تظهير أخر فـإن موقــع هــذا التظهــير األخـير
يعتــبر كأنــه المالــك الشــرعي للشــيك بمــوجب التظهــير
السابق الذي هو التظهير على بياض.
9ـ تطبق قاعدة عدم التمسك بالدفوع أيضا في الشــيك،
وعليه ال يمكن للمظهرين التمســك في مواجهــة الحامــل
بالدفوع المبنية على عالقتهم الشخصية مع الساحب أو
الحاملين السابقين ،ما لم يكن الحامل قد تعمد عن سوء
نية امتالك الشيك إضراراـ بمدينه.
105
10ـ ـ إلى جــانب تظهــير الشــيك تظهــيرا نــاقال للملكيــة
يمكن أيضــا تظهــيره تظهــيرا توكيليــا وعليــه إذ تضــمن
التظهير عبارة " للتوكيــل" أو " مبلـغ للتحصـيل" أو "
من أجل االستخالص" أو أية عبارة أخــرى تفيــد مجــرد
التوكيل ،جاز للحامل أن يمارس جميع الحقــوق الناتجــة
عن الشــيك ،غــير أنــه ال يجــوز لــه أن يظهــره إال على
سبيل التوكيل.
المبحث الرابع
قواعد الوفاء بالشيك و ضماناته
أوال قواعد الوفاء بالشيك:
تعرضت لقواعد اداء الشيك المــواد من 267إلى 279
من مدونــــة التجــــارة ،ومن خال تلــــك المــــواد يمكن
استخالص القواعد التالية:
1ـ يعتبر الشيك مستحق الوفــاء بمجــرد االطالع ،وكــل
عبارة مخالفة لذلك تعتبر كأنها غير موجودة أما الشــيك
الــذي يعــرض للوفــاء قبــل اليــوم المــبين فيــه كتــاريخ
إلصداره فإنه يكون واجب الدفع في يوم تقديمه.
106
2ـ يجب تقديم الشيك للوفاء في أجل عشرين يوما ،إذا
كان صادرا في المغــرب واجب الــدفع فيــه ،أمــا إذا كــان
صادرا خارج المغرب وواجب األداء في المغرب فيبتغي
تقديمه للوفاء داخــل أجــل ســتين يومــا ،ويبــدأ احتســاب
هـــذه المـــدة من التـــاريخ المـــبين في الشـــيك كتـــاريخ
إصداره.
3ـ ـ يجــوز للمســحوب عليــه في الشــيك أن يطلي وفت
دفعه مبلغه أن يسلم لــه منصوصــا في بأنــه تم وفــاؤه،
وال يجوز للحامل أن يــرفض وفــاء جــزء من الشــيك إذا
ما عرض عليه ،و إذا كان مقابــل الوفــاء أقــل من مبلــغ
الشــيك فإنــه يحــق للحامــل أن يطلب الوفــاء في حــدود
مقابل الوفاء الموجود ،وفي هذه الحالة يحق للمسحوب
عليه المطالبــة بتقييــد ذلــك الوفــاء الجــزئي على الشــيك
وان يسلمه المستفيد وصال بذلك.
4ـ إذا ضاع الشيك جاز لمالكه أن يطالب بوفائــه بنــاءا
على نظير ثان أو ثالث او رابع و هكــذا ...و غــذا عجــز
المالك عن تقديم نظير للشيك جـاز لـه ان يطـالب بوفـاء
الشـــيك الضـــائع أو المســـروق وأن يحصـــل على ذلـــك
107
الوفاء بـأمر من رئيس المحكمــة شـرط ان يثبت ملكيتــه
للشيك بدفاتره و أن يقدم كفالة.
و إذا رفض وفاء الشيك الضائع رغم ما ذكر فإن المالك
يحتفظ بجميع حقوقه في تقديم االحتجاج شــرط ان يقــدم
هـــذا االحتجـــاج على األكـــثر في يـــوم العمـــل المـــوالي
النقضاء أجل التقديم ،إضافة غلى وجــوب تبليــغ اإلعالم
إلى الساحب و المظهرين خالل اآلجال المعينة لذلك.
ثانيا :ضمانات الوفاء بالشيك
تتمثـــل ضـــمانات الوفـــاء بالشـــيك في مفابـــل الوفـــاء،
والتضـــامن ،و الضـــمان االحتيـــاطي ،و اخـــيرا الشـــيك
المعتمد.
1ـ مقابل الوفاء :يعتبر مقابل الوفاء أهم الضمانات في
الشيك ،ألن هذا االخير خالف الكمبيالة يكــون مســتحق
الوفــاء بمجــرد ســحبه ،أي أن ميعــاد االســتحقاق في
الشيك يندمج مع تاريخ السحب ،وهذا على الســاحب إن
يـــوفر مبلـــغ مقابـــل الوفـــاء لـــدى المؤسســـة البنكيـــة
المسحوب عليها قبل تحرير الشيك و أن ال يســحب ذلــك
المبلغ من تلك المؤسسة البنكية المسحوب عليهــا قبــل
تحرير الشيك ومما زاد في أهمية الوفاء كضمان الوفاء
108
بالشيك ان المشرع اعتبر ساحب الشيك ،الذي أغفــل أو
لم يقم بتوفير مقابل الوفــاء ضـد أداء قيمـة الشـيك عنــد
تقديمــه ،مرتكبــا لجريمــة يعــاقب عليهــا القــانون وفقــا
ألحكام المادة 310من مدونة التجارة.
2ـ ـ تضــامن المــوقعين :من ضــمانات الوفــاء بالشــيك
أيضا تطبيق مبدأ تضامن المــوقعين كمــا هــو الشــان في
الكمبيالــة و إن كــان عــدد الملــتزمين بالشــيك عــادة مــا
يكون قليال مقارنة بالكمبيالة ،الن الشــيك باعتبــاره اداة
وفاء وليس أداة ائتمان ال يظهر بــل يقــدم غالبــا للوفــاء
مباشرة بعد سحبه.
3ــــالضمان االحتيـــاطي :خصـــص المشـــرع للضـــمان
االحتيــاطي مــواد مســتقلة وهي من 264إلى 266من
مدونة التجارة ،وقد جاءت هذه المواد بقواعد تشبه مــا
درســناه بخصــوص الضــمان االحتيــاطي في الكمبيالــة
باســتثناء فــارق مهم وهــو ان الضــمان االحتيــاطي في
الشـــيك يمكن تقديمـــه من جميـــع المـــوقعين مـــا عـــدا
المســـحوب عليـــه في حين أنـــه يمكن تقـــديم الضـــمان
االحتيــاطي في الكمبيالــة من جميــع المــوقعين بمن فيهم
المسحوب عليه.
109
و لعل ســبب هــذا التميــيز يعــود إلى رغبــة المشــرع في
إلزام الســاحبين بتوفــير مؤونــة منــذ ســحبهم للشــكليات
بدل سحبها بدون مؤونة اعتمادا على إمكانية الحصــول
على ضمان.
2ـ ـ اإلعالم يجب على الحامــل أن يعلم الشــخص الــذي
ظهر له الشيك والساحب ايضا بعدم األداء داخــل ثمانيــة
أيــام العمــل المواليــة ليــوم إقامــة االحتجــاج ،وفي حالــة
الرجوع بال مصاريف تبـدأ المـدة من يـوم تقــديم الشــيك
لألداء و يجب على أعــوان كتابــة الضــبط أن يشــعروا
الساحب إذا كان الشيك يشير إلى موطنه بأســباب رفض
الوفاء بالبريد المضمون داخل أربعة أيام العمل الموالية
إلقامة االحتجاج ويجب على كل مظهر داخل أربعة أيــام
الموالية أو يــوم تلقيــه اإلعالم أن يعلم بــه من ظهــر لــه
الشــيك و ان يعين األســماء الــذين وجهــوا اإلعالنــات
السابقة و موطنهم و هكــذا بالتتــابع حــتى الوصــول إلى
الساحب و تسري هذه اآلجال ابتــداء من تســلم اإلعالم،
و إذا وجه إعالم إلى أحد موقعي الشيك حسب التفصــيل
السابق وجب توجيه اإلعالم ذاته إلى ضمانه االحتياطي
ضمن األجل نفسه.
110
ثانيا :سقوط حق الرجوع باإلهمال او التقادم:
1ـ سقوط حق الرجوع باإلهمال :األصل أنه يسقط حق
حامل الشيك في الرجوع الصرفي على الملتزمين عندما
يهمــل تقــديم الشــيك للوفــاء خالل المــدة القانونيــة ،أو
يقدمه و لكنه يهمل إقامة االحتجاج بعدم الوفاء غير أن
هناك استثنائين لهذا األصل نصت عليهمــا المــادة 295
من مدونــة التجــارة ،فهــذه المــادة تقضــي في فقرتهــا
الثالثــة بــأن الحامــل يحتفــظ بــالحق في الرجــوع على
الساحب الذي لم يقدم مقابل الوفاء كمــا يحتفــظ بــالحق
في الرجوع على الملــتزمين اآلخــرين الــذين قــد يحصــل
لهم إثراء غير مشروع.
2ـ ـ ســقوط حــق الرجــوع بالتقــادم :يســقط حــق إقامــة
الدعوى الصرفية في الشيك بتقادم قصير حــددت المــادة
295من مدونة التجارة على الشكل التالي:
أ ـ تتقادم دعــوى الحامــل ضــد المظهــرين و الســاحب و
الملتزمين اآلخرين بمضي ستة أشهرـ ابتداءا من تاريخ
انقطاع اجل تقديم الشيك للوفاء.
ب ـــ تتقــادم دعــوى مختلــف الملــتزمين بوفــاء شــيك
بعضهم في مواجهة البعض االخــر بمضــي ســتة اشــهرـ
111
ابتداءا من يوم قيام الملتزم برد مبلغ الشيك أو من يــوم
رفع الدعوى ضده.
112