Warsztat: Pan Daniel Jażdżewski („DJ”)

Temat:
Podwykonawstwo, a zakład podatkowy w Holandii

Data: 13.03.2024 r. – 12:00

Spotkanie: online

I. STAN FAKTYCZNY

A. Wiadomość

Witam. Prowadzę Polską spółkę, która za pośrednictwem podwykonawców wykonuje prace na terenie Holandii.
Chciałbym otrzymać informację czy jestem zobligowany do odprowadzania podatków w Holandii.

B. Dodatkowe informacje

Brak

C. Pytania doprecyzowujące

Prosiłbym zatem o pogłębiony opis w jakiej formie współpracuje Pan z wykonawcami, na jakiej podstawie
Państwo ze sobą współpracujecie, jak wygląda zlecanie zadań, co dokładnie wykonują podwykonawcy na
terenie Holandii i czy pańska spółka jest jakoś fizycznie zaangażowana w te usługi za granicą.

D. Odpowiedź klienta

Spółka Yacht Service posiada kontrakty ze stoczniami w Holandii, które sporządzone są na budowę kadłuba
statku (nie na prace spawalnicze/monterskie) w kontrakcie zapisany jest konkretny nr budowy (nazwa) statku,
miałem trochę nadzieję, że tym posunięciem przybliżę się do zaliczenia jako plac budowy na którym mogę
pracować do 12 miesięcy nie tworząc zakładu pracy.
Kontrakty podpisuję na okres ok 6-8 miesięcy. Jest tam również zapis że prace będą wykonywane w miejscu
wyznaczonym przez klienta bez określenia adresu. W załączniku przesyłam przykładowy kontrakt z jedną
stocznią.

Faktury wystawiamy po każdym przepracowanym tygodniu za sumę godzin przepracowanych przez wszystkich
podwykonawców spółki Yacht Service na danym zleceniu.

Panasiuk & Partners sp.k., ul. Nowogrodzka 18/5, 00-511 Warszawa, Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy w Warszawie,
XII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego KRS 0000465801, NIP 7010384537
Współpracuję tylko z podwykonawcami, spółka nie zatrudnia nikogo.

Spółka wynajmuje mieszkanie w Holandii, z którego korzystają podwykonawcy (mam na to umowy) lecz nie
zgłosiłem faktu wynajmowania mieszkania przez spółkę do tutejszego urzędu.

Kontrakty z podwykonawcami są sporządzone w tej samej formie jak z klientem końcowym, tzn. na określony
czas na budowę określonej jednostki. (również przesyłam wzór takiego kontraktu z moją jdg).

Każdy z podwykonawców rejestrowany jest do Posted Workers. Podwykonawcy budują, spawają oraz szlifują
statki. Przebywamy dłużej niż pół roku na terenie Holandii.

E. Komentarz
Brak

II. OCZEKIWANY CEL

Na spotkaniu musimy ustalić, czy podwykonawstwo determinuje u DJ powstanie zakładu na terenie Holandii i w
związku z tym implikuje obowiązek podatkowy w tym kraju. Należy przeanalizować treść wyjaśnień klienta i
uszczegółowić niuanse, aby odpowiedzieć na pytanie czy w Holandii ma on zakład.

III. KONKLUZJA

Biorąc pod uwagę odpowiedzialność, ryzyko gospodarcze spółki DJ, a także kwestie logistyczne (zapewnianie
mieszkań podwykonawcom, nadzorowanie projektów) istnieje duże prawdopodobieństwo, że w Holandii
posiada on zakład podatkowy i będzie zobowiązany do zapłaty podatku od uzyskiwanych tam dochodów.

IV. PRZYGOTOWANIE MERYTORYCZNE

A. Ogólne pojęcie zakładu

Zakład - funkcjonalnie odrębna jednostka położona w innym państwie niż przedsiębiorstwo macierzyste i
traktowana jak odrębne przedsiębiorstwo. Posiada on odrębny kapitał, odrębne aktywa i osobno od
przedsiębiorstwa macierzystego ponosi koszty i ryzyko. Zakład i przedsiębiorstwo macierzyste traktowane są
jako niezależne, lecz powiązane kapitałowo przedsiębiorstwa.

Określenie zakład obejmuje w szczególności:

 siedzibę zarządu,
 filię,

Panasiuk & Partners sp.k., ul. Nowogrodzka 18/5, 00-511 Warszawa, Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy w Warszawie,
XII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego KRS 0000465801, NIP 7010384537
  biuro,
 zakład fabryczny,
 warsztat,
 kopalnię,
 źródło ropy naftowej lub gazu,
 kamieniołom albo każde inne miejsce wydobywania zasobów naturalnych.

Szczególnymi rodzajami zakładu są zakład typu budowlanego i zakład typu agencyjnego.

Pierwszy z nich może zostać ukonstytuowany - zgodnie z testem czasu realizacji inwestycji - gdy plac budowy,
prace budowlane lub instalacyjne trwają dłużej niż 12 miesięcy.

Zakład typu agencyjnego może powstać, jeżeli dana osoba (agent) działa w państwie w imieniu przedsiębiorstwa
(nierezydenta) i zwyczajowo zawiera umowy lub zwyczajowo odgrywa istotną rolę prowadzącą do zawarcia
umów w imieniu przedsiębiorstwa, a także gdy umowy te dotyczą majątku przedsiębiorstwa lub świadczenia
usług przez to przedsiębiorstwo.

B. Polsko-holenderska umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania

Umowa polsko-holenderska nie zawiera żadnych wyjątkowych postanowień dotyczących definicji zakładu. Z
początkiem 2023 r. wszedł w życiu protokół zmieniający umowę pomiędzy Polską i Holandią, w którym treść
dostosowana została do MLI. Doprecyzowana została definicja zakładu i wyjątki, kiedy działalność nie jest
uznawana za zakład. Poniżej treść art. 5 umowy POL-HOL.

Artykuł 5

Zakład

1. W rozumieniu niniejszej konwencji, określenie "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie lub
częściowo prowadzona jest działalność gospodarcza przedsiębiorstwa.

2. Określenie "zakład" obejmuje w szczególności:

a) miejsce zarządu,
b) filię,
c) biuro,
d) fabrykę,

Panasiuk & Partners sp.k., ul. Nowogrodzka 18/5, 00-511 Warszawa, Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy w Warszawie,
XII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego KRS 0000465801, NIP 7010384537
e) warsztat i
f) kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu ziemnego, kamieniołom albo inne miejsce wydobywania zasobów
naturalnych.

3. Plac budowy lub prace budowlane albo instalacyjne stanowią zakład tylko wtedy, gdy trwają one dłużej niż
dwanaście miesięcy.

4. Bez względu na poprzednie postanowienia niniejszego artykułu uważa się, że określenie "zakład" nie
obejmuje:

a) użytkowania placówek, które służą wyłącznie do składowania, wystawiania lub dostawy dóbr lub
towarów należących do przedsiębiorstwa;

b) utrzymywania zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa, wyłącznie w celu

składowania, wystawiania lub dostawy;

c) utrzymywania zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa, wyłącznie w celu

przetworzenia przez inne przedsiębiorstwo;

d) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu zakupu dóbr lub towarów, albo zbierania informacji dla
przedsiębiorstwa;

e) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu prowadzenia dla przedsiębiorstwa jakiejkolwiek innej
działalności;

f) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu łącznego prowadzenia którejkolwiek z form działalności,
o jakich mowa w literach a) do e)

pod warunkiem, że ta działalność, lub w przypadku, o którym mowa w literze f), całkowita działalność stałej
placówki, ma charakter przygotowawczy lub pomocniczy.

5. Ustęp 4 nie będzie miał zastosowania w odniesieniu do stałej placówki, która jest używana lub utrzymywana
przez przedsiębiorstwo, jeżeli to samo przedsiębiorstwo lub przedsiębiorstwo ściśle z nim powiązane wykonuje
działalność gospodarczą w tym samym miejscu lub w innym miejscu w tym samym Umawiającym się Państwie
i:

a) to miejsce lub to drugie miejsce stanowi zakład tego przedsiębiorstwa lub zakład przedsiębiorstwa ściśle
powiązanego, zgodnie z postanowieniami niniejszego artykułu, lub

Panasiuk & Partners sp.k., ul. Nowogrodzka 18/5, 00-511 Warszawa, Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy w Warszawie,
XII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego KRS 0000465801, NIP 7010384537
b) całkowita działalność wynikająca z łącznego prowadzenia działalności przez dwa przedsiębiorstwa w tym
samym miejscu lub przez to samo przedsiębiorstwo lub przez przedsiębiorstwa ściśle ze sobą powiązane
w dwóch miejscach, nie ma charakteru przygotowawczego lub pomocniczego,

pod warunkiem, że działalność gospodarcza prowadzona przez dwa przedsiębiorstwa w tym samym miejscu lub
przez to samo przedsiębiorstwo lub przez przedsiębiorstwa ściśle ze sobą powiązane w dwóch miejscach stanowi
uzupełniające działania będące częścią spójnych operacji gospodarczych.

6. Bez względu na postanowienia ustępów 1 i 2, ale z zastrzeżeniem postanowień ustępu 7, jeżeli osoba
podejmuje w Umawiającym się Państwie czynności na rzecz przedsiębiorstwa oraz podejmując te czynności
zwyczajowo zawiera umowy lub zwyczajowo odgrywa główną rolę w doprowadzaniu do zawarcia umów, które
są rutynowo zawierane bez istotnych zmian przez to przedsiębiorstwo, a takie umowy są zawierane:

a) w imieniu tego przedsiębiorstwa, lub

b) w celu przeniesienia prawa własności lub w celu przyznania prawa do użytkowania majątku posiadanego
przez to przedsiębiorstwo, lub w stosunku do którego przedsiębiorstwo posiada prawo do jego użytkowania,
lub

c) w celu świadczenia usług przez to przedsiębiorstwo,

to przedsiębiorstwo będzie uważane za posiadające zakład w tym Państwie, w związku z jakimikolwiek

czynnościami, które są podejmowane przez taką osobę dla tego przedsiębiorstwa, chyba że czynności
podejmowane przez taką osobę są ograniczone do czynności wymienionych w ustępie 4, które gdyby były
dokonywane za pośrednictwem stałej placówki (innej niż stała placówka, do której miałby zastosowanie ustęp
5), co nie pozwalałoby na uznanie tej stałej placówki za stanowiącą zakład zgodnie z przepisami tego ustępu.

7. Ustęp 6 nie będzie miał zastosowania w przypadku, gdy osoba działająca w Umawiającym się Państwie
na rzecz przedsiębiorstwa drugiego Umawiającego się Państwa prowadzi działalność gospodarczą w pierwszym
wymienionym Państwie jako niezależny przedstawiciel i działa w zakresie swojej zwykłej działalności dla tego
przedsiębiorstwa. W przypadku jednak gdy osoba działa wyłącznie lub prawie wyłącznie w imieniu jednego lub
większej liczby przedsiębiorstw, z którymi jest ściśle powiązana, osoba ta nie będzie uważana za niezależnego
przedstawiciela w rozumieniu niniejszego ustępu, w odniesieniu do każdego takiego przedsiębiorstwa.

8. Dla celów niniejszego artykułu uważa się, że osoba lub przedsiębiorstwo są ściśle powiązane
z przedsiębiorstwem jeżeli, na podstawie wszystkich mających znaczenie faktów i okoliczności, jedno kontroluje
drugie lub oba podmioty są kontrolowane przez te same osoby lub przedsiębiorstwa. W każdym przypadku,

Panasiuk & Partners sp.k., ul. Nowogrodzka 18/5, 00-511 Warszawa, Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy w Warszawie,
XII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego KRS 0000465801, NIP 7010384537
osoba lub przedsiębiorstwo będą uważane za ściśle powiązane z przedsiębiorstwem, jeżeli posiadają one
bezpośrednio lub pośrednio więcej niż 50% rzeczywistych praw w drugim (lub w przypadku spółki, więcej niż
50% łącznej liczby praw głosu oraz wartości udziałów lub akcji lub rzeczywistych praw udziałowych w spółce),
lub jeżeli inna osoba lub przedsiębiorstwo posiada bezpośrednio lub pośrednio więcej niż 50% rzeczywistych
praw w danym podmiocie (lub w przypadku spółki, więcej niż 50% łącznej liczby praw głosu oraz wartości
udziałów lub akcji lub rzeczywistych praw udziałowych w spółce) w danej osobie i w danym przedsiębiorstwie
lub w obu przedsiębiorstwach.

9. Fakt, że spółka mająca siedzibę w Umawiającym się Państwie kontroluje lub jest kontrolowana przez spółkę,
która ma siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie albo która prowadzi działalność gospodarczą w tym
drugim Państwie (przez posiadany tam zakład albo w inny sposób), nie wystarcza, aby którąkolwiek z tych
spółek uważać za zakład drugiej spółki.

C. Podwykonawstwo, a zakład

Należy ocenić, kiedy działalność przez podwykonawców ukonstytuuje nam zakład podatkowy.

Stwierdzić należy, że fizyczna obecność pracowników przedsiębiorstwa nie jest przesłanką konieczną do
ukonstytuowania zakładu podatkowego. Przymiot prowadzenia działalności gospodarczej należy bowiem
przypisać temu podmiotowi, który ponosi odpowiedzialność prawną i finansową za rezultat tej działalności.

Komentarz do Konwencji Modelowej OECD wskazuje, że działalność gospodarcza może być wykonywana nie
tylko przez personel podmiotu, ale też inne osoby otrzymujące instrukcje od przedsiębiorstwa (osoby zależne).

W przypadku DJ trzeba zatem zbadać 3 elementy:

1) kto odpowiedzialność wobec osób trzecich za rezultat czynności oraz ich wykonywanie;

2) pod czyim kierownictwem wykonywane są czynności oraz kto wskazuje miejsce i czas ich wykonywania;

3) kto ponosi ryzyko działalności gospodarczej.

Jeżeli czynności są wykonywane przez podwykonawców, ale odpowiedzialność za ich wykonywanie oraz
ryzyko z nimi związane będą dotyczyły DJ (jego spółki), a ponadto wykonywane są pod kierownictwem DJ i to
on wskazuje miejsce i czas ich wykonywania, to działalność podwykonawców spowoduje powstanie zakładu
podatkowego.

Nie zmienia tej klasyfikacji sposób prowadzenia tej działalności ani charakter stosunku prawnego między
osobami fizycznie wykonującymi prace za granicą. Kluczowe jest to, na kim w związku z prowadzoną
działalnością ciąży odpowiedzialność wobec osób trzecich, kto tą działalnością rzeczywiście kieruje oraz ponosi
ryzyko gospodarcze z tego tytułu. Dla faktu powstania zakładu podatkowego bez znaczenia jest to, czy prace są

Panasiuk & Partners sp.k., ul. Nowogrodzka 18/5, 00-511 Warszawa, Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy w Warszawie,
XII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego KRS 0000465801, NIP 7010384537
wykonywane przez pracowników przedsiębiorcy czy przez podwykonawców. Podwykonawcy ci są bowiem
związani poleceniami i instrukcjami wydawanymi przez podmiot zobowiązany do realizacji inwestycji. Są to
więc podmioty w tym kontekście – tj. w kontekście realizacji konkretnych prac zleconych przez wykonawcę
głównego – zależne od przedsiębiorstwa.

Panasiuk & Partners sp.k., ul. Nowogrodzka 18/5, 00-511 Warszawa, Sąd Rejonowy dla m. st. Warszawy w Warszawie,
XII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego KRS 0000465801, NIP 7010384537