‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬

‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫التوثيق الرسمي االلكتروني للتصرفات الواردة على عقار أو حقوق عقارية ما بين المنع واإلقرار‬

‫"دراسة مقارنة"‬
‫‪The Official Electronic Authentication of Real Estate or Property Rights‬‬
‫‪Transactions between Prohibition and Approval‬‬
‫"‪"A Comparative Study‬‬
‫د‪ /‬باهة فاطمة‪ ،‬جامعة إبن خلدون تيارت‬
‫‪FATMA.BAHA@univ-tiaret.dz‬‬
‫تاريخ القبول‪9300/30/03 :‬‬ ‫تاريخ اإلرسال‪9302/09/01 :‬‬

‫الملخص‪:‬‬

‫إن التوثيق الرسمي للكتابة االلكترونية المنصبة على عقار أو حقوق عقارية شهد نوع من التباين على مستوى التشريعات‬
‫الدولية االقليمية والوطنية المقارنة‪ ،‬بين من منعته بموجب نصوص صريحة تقر بعدم كفايته الستيفاء الشكلية المطلوبة قانوناً في‬
‫التصرفات العقارية‪ ،‬وأخرى أقرت به مع تنظيم شروطه القانونية والتقنية لالعتداد به ومنحه الحجية القانونية في االثبات‪.‬‬

‫الكلمات المفتاحية‪:‬‬

‫الكتابة الرسمية االلكترونية‪ .‬عقار‪.‬حقوق عقارية‪ .‬اإلثبات‬

‫‪Abstract:‬‬
‫‪The electronic notarial writing relating to the building or land rights has had divergences in‬‬
‫‪international and national legislation in comparative law. There are those who have forbidden this‬‬
‫‪writing with the virtues of the clear texts by considering it insufficient as to the required conditions.‬‬
‫‪by the acts relating to the buildings and others which admitted it with the organization of its‬‬
‫‪conditions to give it an evidential value in evidence.‬‬
‫‪Keywords:‬‬
‫‪Electronic Official Writing. Immovable. Land Rights. Proof.‬‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪154‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫مقدمة‪:‬‬

‫نجم عن التطور التقني المعلوماتي لوسائل االتصال وتكنولوجيا المعلومات الذي شهده العالم‪،‬‬
‫ظهور نوع جديد من التصرفات القانونية المنصبة على العقارات أو على حقوق عقارية التي تبرم عن بعد‬
‫والتي ال تتسم بالحضور المادي ألطرافها في لحظة تبادل الرضاء بينهم‪ ،‬وهذا النوع من التصرفات فرض‬
‫إلبرامه واثباته ضرورة مواكبة قانون االثبات له وذلك بتطوير المفهوم السائد للتوثيق الرسمي الورقي وذلك‬
‫بالسماح بإمكانية االعتداد بنوع مستحدث من التوثيق الرسمي المتخذ للشكل االلكتروني على دعامات‬
‫غير ملموسة متسمة بالطابع الالمادي‪ ،‬والذي اختلقت االتجاهات التشريعية المقارنة اإلقليمية منها‬
‫والوطنية حول مسألة االعتراف به فيما بين منعه واإلقرار به‪.‬‬

‫ولذلك يثور التساؤل في هذا الصدد حول مدى االقرار التشريعي للتوثيق الرسمي المتخذ للشكل‬
‫اإللكتروني إلثبات التصرفات القانونية الواردة على عقار أو حقوق عقارية والتي تشترط فيها أغلب قواعد‬
‫االثبات العامة المقارنة ضرورة أن تكون مثبتة بالشكل الرسمي؟‪ ،‬وما موقف التشريع الجزائري من ذلك؟‪،‬‬
‫وفي حالة ما إذا تّم إق ارره تشريعياً فما مدى استجابته للشروط الالزمة لتوافر صفة الرسمية والتي أقرتها‬
‫القواعد العامة لإلثبات‪ ،‬وما مقدار الحجية القانونية الممنوحة له في اثبات التصرفات العقارية‪ ،‬وفي حالة‬
‫التنازع بين نوعي التوثيق الرسمي االلكتروني والورقي أيهما أكثر ترجيحاً؟ وما مقدار السلطة التقديرية‬
‫الممنوحة للقاضي في الترجيح بينهما؟‪ ،‬وهو ما سيتم محاولة االجابة عليه من خالل هذا البحث‪.‬‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪155‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫المبحث األول‪ :‬مدى االقرار التشريعي للتوثيق الرسمي االلكتروني للتصرفات العقارية‬

‫إن التوثيق الرسمي وفقاً للقواعد العامة في اإلثبات هي ما يوثق فيه موظف أو ضابط عمومي أو‬
‫شخص مكلف بخدمة عامة ما تم لديه أو تلقاه من ذوي الشأن وذلك طبقا لألشكال القانونية وفي حدود‬
‫سلطته واختصاصه‪ ،1‬ويعد التوثيق الرسمي بهذه المواصفات أهم شرط شكلي في النعقاد التصرفات‬
‫القانونية العقارية تحت طائلة بطالنها‪ .2‬إالّ ّأنه ومنذ بداية االعتراف باإلثبات االلكتروني ثار التساؤل‬
‫حول مدى امكانية التوثيق الرسمي في الشكل االلكتروني لهذا النوع من التصرفات القانونية‪ ،‬وما مدى‬
‫تحقيق هذا النوع من التوثيق الرسمي االلكتروني لوظائف التوثيق الرسمي الورقي من اثبات التعبير‬
‫الصريح ع ن ارادة المتعاقدين‪ ،‬ومن استيفاء الشرط الشكلي الرسمي النعقاد التصرفات القانونية الواردة‬
‫على عقار أو حقوق عقارية‪ ،‬ما هي أهم الشروط الالزمة لتوافر صفة الرسمية فيه‪ ،‬حتى يكون من‬
‫الممكن أن تمنح له ذات القيمة القانونية الممنوحة للتوثيق الرسمي الورقي‪.‬‬

‫وفي هذا االط ار تبنت التشريعات االقليمية والوطنية المقارنة موقفين متباينين ومتناقضين من هذه‬
‫المسألة‪ ،‬فمنها من استثنت بنصوص صريحة التصرفات العقارية من نطاق التصرفات القانونية المسموح‬
‫بإثباتها بالكتابة في الشكل االلكتروني‪ ،‬وأخرى من سمحت صراحة بإمكانية توثيق التصرفات العقارية‬
‫رسمياً بالشكل االلكتروني وذك بتوافر ضوابط وشروط محددة سلفاً‪ ،‬ومنحت له ذات الحجية القانونية‬
‫الممنوحة للتوثيق الرسمي الورقي للتصرفات العقارية‪.‬‬

‫‪ -1‬المادة (‪ )423‬من القانون المدني الجزائري‪ ،‬ويقابلها في القانون المدني المصري المادة (‪ ،)493‬وفي القانون المدني الفرنسي‬
‫المادة (‪ )9439‬وفي التشريع المغربي المادة (‪ )394‬من ظهير االلتزامات والعقود المغربي‪.‬‬
‫‪ -2‬يرجى االطالع على نص المادة (‪ 324‬مكرر‪ )9‬من القانون المدني الجزائري‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪156‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫المطلب األول‪ :‬االتجاه التشريعي المكرس لمبدأ عدم كفاية التوثيق االلكتروني الستيفاء الشكلية‬

‫المطلوبة قانوناً في التصرفات العقارية‬

‫بعض التشريعات المقارنة بالرغم من اقرارها بإمكانية استيفاء الكتابة االلكترونية للشكل المطلوب‬

‫النعقاد بعض التصرفات القانونية تطبيقاً لمبدأ االعتراف بالشكلية االلكترونية الذي تّم تكريسه دولياً‬
‫واقليمياً‪ ،1‬ووطنياً‪ ،2‬إالّ ّأنها لم ترد تطبيق هذا المبدأ على جميع التصرفات القانونية بصفة مطلقة‪ ،‬حيث‬
‫فضلت أن يتم إبرام بعضها في الشكل التقليدي دون الشكل اإللكتروني‪ ،‬ومن بينها التصرفات المنشئة أو‬
‫الناقلة لحقوق الملكية العقارية‪ ،‬فنجد التوجيه األوربي الصادر في ‪ 4‬جوان ‪ 2333‬بشأن التجارة‬
‫االلكترونية في مادته (‪ )2/39‬قد قرر أنه‪ ":‬ال ينطبق هذا التوجيه على العقود المنشئة أو الناقلة لحقوق‬

‫‪1‬‬
‫نص في مادته السادسة على أنه‪ -9 » :‬عندما يشترط‬ ‫‪ -‬ومنها قانون األونسترال النموذجي للتجارة االلكترونية لعام ‪ 9993‬الذي ّ‬
‫القانون أن تكون المعلومات مكتوبة‪ ،‬تستوفي رسالة البيانات ذلك الشرط إذا تيسر االطالع على البيانات الواردة فيها على نحو يتيح‬
‫استخدامها بالرجوع اليها الحقاً ‪ -2.‬وتسري أحكام الفقرة (‪ )9‬سواء اتخذ الشرط المنصوص عليه فيها شكل التزام أو أكتفي في‬
‫القانون بمجرد النص على العواقب التي تترتب إذا لم تكن المعلومات مكتوبة‪ ،«...‬ينظر دليل تشريع قانون األونسترال النموذجي‬
‫للتجارة االلكترونية عام ‪ ،9993‬الصادر بقرار الجمعية العامة رقم ‪ 932/19‬في ‪ 93‬ديسمبر ‪ ،9993‬منشورات االمم المتحدة‪،‬‬
‫نيويورك‪ ،2333 ،‬ص ‪.41‬‬
‫‪ -22‬العديد من التشريعات العربية واألوروبية قد اعترفت صراحة في نصوصها بالشكلية االلكترونية وذلك بإجازتها المكانية استيفاء‬
‫الكتابة االلكترونية لالشتراط القانوني للكتابة في بعض التصرفات القانونية التي تتطلب شكلية معينة‪ ،‬ينظر في ذلك نص المادة‬
‫(‪ )30‬من قانون المعامالت والتجارة االلكترونية االتحادي االماراتي رقم ‪ 39‬لسنة ‪ ،2333‬والمادة ‪ 33‬من قانون المعامالت‬
‫االلكترونية األردني رقم (‪ )91‬لعام ‪ ،2391‬والمادة (‪ )31‬من قانون المعامالت االلكترونية رقم ‪ 24‬لسنة ‪ ،2332‬والمادة ‪ 32‬من‬
‫القانون رقم ‪ 14.31‬المتعلق بالتبادل اإللكتروني للمعطيات القانونية المغربي‪ ،...‬ومن بين التشريعات األوروبية كذلك يمكن‬
‫االستناد على نص المادة ‪ 1174‬من القانون المدني الفرنسي والتي تنص على أنه‪ ":‬عندما تكون الكتابة متطلبة لصحة عقد‪ ،‬فإنه‬
‫يكون باالمكان انشائه وحفظه في الشكل االلكتروني مع ضرورة احترام الشروط المنصوص عليها في المواد ‪ 9433‬و‪ 9430‬والتين‬
‫تتعلقا بشروط الكتابة والتوقيع في شكلهما االلكتروني حتى يعتد بهما كدليلي اثبات أمام القضاء‪ ،‬كما أنه يطبق ذات الحكم في حالة‬
‫تطلب العقد الرسمي في االثبات ولكن مع وجوب احترام الشروط الواردة في المادة ‪ 9439‬المتعلقة بالعقد الرسمي‪ ،‬كما أضافت‬
‫المادة ‪ 1174‬بأنه عندما يكون مطلوب تأشير كتابي ما بيد الملتزم نفسه ‪ ، de la main même‬فإن هذا األخير يستطيع وضعه‬
‫في الشكل االلكتروني‪ ،‬اذا كانت شروط وضعه من شأنها ضمان تنفيذه بواسطته شخصياً ‪.par lui-même‬ينظر‪:‬‬
‫‪code civil français Modifié par Ordonnance n° 2016-131 du 10 février 2016 portant réforme du‬‬
‫‪droit des contrats, du régime général et de la preuve des obligations, JORF n°0035 du 11 février‬‬
‫‪2016, texte n° 26.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪157‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫الملكية العقارية فيما عدا حقوق اإليجار‪ ،‬والعقود التي تتطلب تدخالً من المحاكم والسلطات العامة أو‬
‫المهن التي تمارس سلطة عامة‪ ،‬وعقود التأمينات والضمانات المقدمة من أشخاص للتصرف فيها‬
‫ألغراض ال تدخل في اطار نشاطهم المهني أو التجاري‪ ،‬والعقود المتعلقة بقانون األسرة أو قانون‬
‫المواريث مثل عقود الوصية والهبة والزواج واشهار الطالق والتبني‪.1‬‬

‫أن المشرع االوروبي قد استثنى العديد من التصرفات القانونية من‬

‫ويبدوا جلياً من هذه المادة ّ‬
‫امكانية توثيقها بالشكل االلكتروني‪ ،‬ومنها عقود التأمينات والضمانات المقدمة من أشخاص للتصرف فيها‬
‫ألغراض ال تدخل في اطار نشاطهم المهني أو التجاري‪ ،‬والعقود المتعلقة بقانون األسرة أو قانون‬
‫المواريث مثل عقود الوصية والهبة والزواج واشهار الطالق والتبني‪ ،‬وما يهم من أمرها كذلك ّأنه استثنى‬
‫أيضاً العقود التي تتطلب تدخالً من المحاكم والسلطات العامة أو المهن التي تمارس سلطة عامة ومنها‬
‫على وجه المثال العقود التي تتطلب تدخالً من الموظفين العامين الممنوحين من طرف دولهم سلطات‬
‫عامة إلسباغ صفة الرسمية على العقود مثل العقود المبرمة من طرف المحضرين القضائيين والموثقين‬
‫أن المشرع االوروبي استثنى كذلك بشكل صريح العقود المنشئة أو الناقلة لحقوق الملكية‬
‫وغيرهم‪ ،‬كما ّ‬
‫العقارية فيما عدا العقود المنشئة أو الناقلة لحقوق إيجارها‪.‬‬

‫وقد تبنت بعض التشريعات العربية اتجاه وموقف التوجيه االوروبي السالف الذكر من حيث استبعاد‬
‫التصرفات القانونية الواردة على العقار أو على الحقوق العقارية من إمكانية توثيقها الرسمي بالشكل‬
‫االلكتروني‪ ،‬ومنها قانون المعامالت اإللكترونية االردني رقم ‪ 91‬لسنة ‪ ، 2391‬والذي نظم هذه المسألة‬
‫في المادة (‪/4‬ب ) منه والتي تنص على أنه‪ ":‬ال تسري أحكام هذا القانون على ما يلي ما لم ينص أي‬
‫قانون آخر على خالف ذلك‪ 1-:‬إنشاء الوصية والوقف وتعديلهم ــا‪ -2 .‬معامالت التصرف في األموال‬
‫غير المنقولة واألموال المنقولة التي تتطلب التشريعات تسجيلها بما في ذلك الوكاالت المتعلقة بها‬
‫‪1‬‬
‫‪- voir l’article 9/2 du directive 2000/31/CE du Parlement européen et du Conseil du 8 juin 2000‬‬
‫‪relative à certains aspects juridiques des services de la société de l'information, et notamment du‬‬
‫‪commerce électronique, dans le marché intérieur «directive sur le commerce électronique» journal‬‬
‫‪officiel n° L 178 du 17/07/2000 p. 01 – 16.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪158‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫وسندات ملكيتها وانشاء الحقوق العينية عليها بإستثناء عقود اإليجار الخاصة بهذه األموال‪-4 .‬‬
‫الوكاالت والمعامالت المتعلقة باألحوال الشخصية‪ -3 .1‬اإلشعارات المتعلقة بإلغاء أو فسخ عقود خدمات‬
‫المياه والكهرباء والتأمين الصحي والتأمين على الحياة‪ -1 .‬لوائح الدعاوى والمرافعات واشعارات التبليغ‬
‫القضائية وق اررات المحاكم‪ -3 .‬األوراق الماليــة باستثناء ما تنص عليه تعليمات خاصة تصدر عـن‬
‫الجهات المختصة استنادا لقانون األوراق المالية أو أي تشريع آخر"‪.‬‬

‫بأن المشرع االردني اتخذ ذات موقف المشرع االوروبي السالف الذكر‪،‬‬
‫ومن خالل هذه المادة يتبين ّ‬
‫من حيث استثناءه للعديد من التصرفات القانونية من امكانية ابرامها بالشكل االلكتروني‪ ،‬ومن بينها على‬
‫وجه الخصوص معامالت التصرف في األموال غير المنقولة (ومنها العقارات) والتي تتطلب التشريعات‬
‫تسجيلها بما في ذلك الوكاالت المتعلقة بها وسندات ملكيتها وانشاء الحقوق العينية عليها بإستثناء عقود‬
‫اإليجار الخاصة بهذه األموال‪.‬‬

‫كما استثنى كذلك المشرع البحريني في قانون المعامالت االلكترونية رقم (‪ )24‬لسنة ‪،2332‬‬
‫بعض التصرفات القانونية في المادة (‪ )2/32‬حيث تنص على أنه ‪ ":‬تسري أحكام هذا القانون على‬
‫السجالت والتوقيعات اإللكترونية‪ ،‬ويستثني من أحكام هذا القانون ما يلي‪ :-‬أ ‪-‬كافة المسائل التي ينعقد‬
‫االختصاص بشأنها للمحاكم الشرعية طبقاً ألحكام المرسوم بقانون رقم (‪ )94‬لسنة ‪ 9909‬بشأن تنظيم‬

‫‪ -1‬استثناء المعامالت المتعلقة باألحوال الشخصية ومنها المتعلقة بالزواج‪ ،‬والطالق‪ ،‬واإلرث‪ ،‬والحالة المدنية‪ ،‬والنسب‪ ،‬والوصية‪،‬‬
‫وغيرها‪ ، ...‬له ارتباط وثيق بأحكام الشريعة وأعراف المجتمع‪ ،‬والتي تعتبر من صميم النظام العام ولذلك ال يمكن تصور ابرامها‬
‫فإن البعض يرى امكانية ابرام عقد الزواج‬
‫إلكترونيا‪ ،‬باالضافة إلى أن التعاقد فيها يقتضي الحضور الفعلي للمتعاقدين‪ ،‬ومع ذلك ّ‬
‫بالبريد االلكتروني في القانون الجزائري بعد ان ساوى المشرع الجزائري بين حجية الكتابة في الشكل اإللكتروني والكتابة على الورق‪،‬‬
‫وذلك ألن المشرع نص في المادة ) ‪ ( 10‬من قانون األسرة الجزائري أن األصل في التعبير عن صيغة عقد الزواج تكون باللفظ‪،‬‬
‫استثناء يجوز من العاجز اإليجاب و القبول بكل ما يفيد معنى النكاح كالكتابة و اإلشارة‪ ،‬وبما ان المشرع لم يحدد المقصود من‬
‫ً‬ ‫و‬
‫العجز فيعتبر الفقه بأن العجز بمفهومه الواسع يقصد به العجز عن النطق أو تعذر حضور مجلس العقد وهو األمر الذي يرى فيه‬
‫بعض الفقه االسالمي جواز انعقاد الزواج بالكتابة ولكن مع األخذ بالشروط التي اعتمدها الفقهاء في ذلك‪ ،‬لما في ذلك من تيسير‬
‫على الناس ومراعاة لظروفهم وأحوالهم ‪.‬عبد الرحيم صالحي‪ ،‬انعقاد الزواج بالبريد االلكتروني دراسة مقارنة بين الفقه االسالمي‬
‫والقانون الجزائري‪ ،‬دفاتر السياسة والقانون‪ ،‬العدد السابع‪ ،‬جوان ‪ ،2392‬ص ‪ 993‬و‪.991‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪159‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫القضاء وتعديالته‪ .‬ب‪ -‬مسائل األحوال الشخصية لغير المسلمين مثل الزواج والطالق والحضانة‬
‫والتبني والميراث وانشاء الوصايا وتعديلها‪ .‬ج‪ -‬المعامــالت والتصـرفات التي يشتـرط القانـون لالعتداد بها‬
‫أن تكون مثبتة في محررات رسمية‪ .‬د‪ -‬السندات القابلة للتداول‪ .‬هـ ‪ -‬سندات الملكية‪ ،‬فيما عدا تلك‬
‫‪1‬‬
‫المنصوص عليها في المادة (‪ )23‬من هذا القانون"‪.‬‬

‫أن المشرع البحريني من خالل هذه المادة لم يسري على خطى واتجاه الموقف التشريعي‬
‫ويبدو ّ‬
‫االوروبي بمطلقه‪ ،‬والذي يقضي باستبعاد العقود المنشئة والناقلة لحقوق الملكية العقارية من نطاق‬
‫االعتداد بالكتابة االلكترونية إلبرامها واثباتها فيما عدا العقود المنشئة والناقلة لحقوق ايجارها‪ ،‬بينما نجد‬
‫بأن المشرع البحريني قد استثنى جميع المعامــالت والتصـرفات التي يشتـرط القانـون لالعتداد بها أن تكون‬
‫ّ‬
‫مثبتة في محررات رسمية‪ ،‬وكذلك العقود المنشئة والناقلة لملكية األموال الغير المنقولة بما فيها كذلك‬
‫العقود المنشئة والناقلة لحقوق ايجارها‪.‬‬

‫وكذلك الحال بالنسبة للقانون االتحادي االماراتي رقم ‪ 9‬لسنة ‪ 2333‬في شأن المعامالت والتجارة‬
‫نص في المادة (‪ )2/32‬منه على أنه‪ ":‬يسري هذا القانون على السجالت والمستندات‬
‫اإللكترونية الذي ّ‬
‫والتوقيعات االلكترونية ذات العالقة بالمعامالت والتجارة االلكترونية‪ ،‬ويستثنى من أحكامه ما يأتي‪ :‬أ‪-‬‬
‫المعامالت والمسائل المتعلقة باألحوال الشخصية كالزواج والطالق والوصايا‪.‬ب‪ -‬سندات ملكية األموال‬
‫غير المنقولة‪.‬ج‪ -‬السندات القابلة للتداول‪.‬د‪ -‬المعامالت التي تتعلق ببيع وشراء األموال غير المنقولة‬
‫والتصرف فيها وتأجيرها لمدد تزيد على عشر سنوات وتسجيل أية حقوق أخرى متعلقة بها‪.‬ه‪ -‬أي مستند‬
‫يتطلب القانون تصديقه أمام الكاتب العدل‪.‬و‪ -‬أية مستندات أو معامالت أخرى يتم استثناؤها بنص‬
‫قانوني خاص ‪ .3-‬لمجلس الوزراء‪ ،‬بقرار يصدره أن يضيف أية معامالت أو مسائل أخرى لما هو وارد‬
‫في البنود السابقة من الفقرة (‪ )2‬من هذه المادة‪ ،‬أو أن يحذف منها أو يعدل فيها"‪.‬‬

‫‪ -1‬وتخص المادة ‪ 23‬من هذا القانون عقود نقل ملكية البضائع والتي لم يستثنيها المشرع البحريني من نطاق االعتداد بالكتابة‬
‫االلكترونية في ابرامها واثباتها‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪160‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫وموقف المشرع االتحادي االماراتي ال يختلف كثي اًر عن موقف المشرع البحريني من حيث استبعاد‬
‫سندات ملكية األموال غير المنقولة وكذلك المعامالت التي تتعلق ببيع وشراء األموال غير المنقولة‬
‫والتصرف فيها وتسجيل أية حقوق أخرى متعلقة بها‪ ،‬أماّ بالنسبة للعقود المنشئة والناقلة لحقوق ايجار‬
‫فإن‬
‫األموال الغير المنقولة فلم يستثني منها إالّ التي تزيد مدد تأجيرها عن عشر سنوات‪ ،‬وبمعنى مخالف ّ‬
‫العقود المنشئة والناقلة لحقوق ايجار األموال الغير المنقولة والتي تقل ممد تأجيرها عن عشر سنوات غير‬
‫مستثناة من نطاق إمكانية ابرامها بالشكل االلكتروني ومن ثمة إمكانية توثيقها الرسمي االلكتروني‪.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬االتجاه التشريعي المكرس لمبدأ االعتراف بالتوثيق الرسمي االلكتروني للتصرفات‬

‫العقارية‬

‫بالرغم من ترخيص التوجيه األوروبي رقم ‪ 2333-49‬الصادر بتاريخ ‪ 34‬جوان ‪ 2333‬المتعلق‬

‫بالتجارة االلكترونية للدول األعضاء أن تستثني من امكانية ابرام التصرفات القانونية بالشكل االلكتروني‬
‫بعض التصرفات القانونية التي يتطلب قانونها الداخلي ضرورة ابرامها عن طريق تدخل سلطات عامة او‬
‫مهنيين يمارسون سلطة عامة‪ ،‬إالّ أن المشرع الفرنسي فضل عدم مسايرة هذا االتجاه بمطلقه‪ ،1‬وكان من‬
‫أول التشريعات التي تبنت امكانية التوثيق الرسمي االلكتروني للتصرفات العقارية‪ ،‬وذلك من خالل المادة‬

‫‪11‬‬
‫إن ا لقانون المدني الفرنسي تبنى نفس توجه التوجيه االوروبي من حيث استبعاد بعض التصرفات القانونية من نطاق االعتداد‬
‫‪ّ -‬‬
‫بالكتابة في الشكل االلكتروني في ابرامها‪ ،‬وذلك من خالل المادة ‪ 1175‬التي حضرت ابرام العقود العرفية المتعلقة بقانون االسرة‬
‫والمواريث‪ ،‬والعقود العرفية المتعلقة بالتأمينات الشخصية أو العينية‪ ،‬ذات الطبيعة المدنية أو التجارية إالّ اذا كانت ابرمت من طرف‬
‫أن المشرع الفرنسي لم يحضر العقود المنشئة أو الناقلة لحقوق الملكية العقارية ماعدا حقوق االيجار‬
‫شخص لحاجات مهنته‪ ،‬إالّ ّ‬
‫مثلما فعل التوجيه االوروبي‪ ،‬ويبدو من نص المادة السالف الذكر أنه يتعلق فقط بالعقود العرفية دون العقود الرسمية‪ ،‬وذلك ألن‬
‫المشرع الفرنسي قد خص العقود الرسمية بنص خاص هو المادة ‪ 1369‬من القانون المدني الفرنسي التي تتيح امكانية انشاء العقود‬
‫الرسمية في الشكل االلكتروني بعد استيفاء الشروط التي يحددها المرسوم الصادر عن مجلس الدولة‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪161‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫‪ 9439‬من القانون المدني التي نصت على امكانية انشاء محرر رسمي على دعامة الكترونية‪ ،‬واالعتداد‬
‫به في اإلثبات اذا ما توافرت في اعداده وحفظه الشروط المحددة من مرسوم صادر عن مجلس الدولة‪.1‬‬

‫وقد صدر تبعاً لذلك المرسومين رقم ‪ 2331-904‬ورقم ‪ 2331-902‬الصادرين في ‪ 93‬اوت‬

‫‪ 2331‬والذين حدد فيهما المشرع الفرنسي شروط انشاء وحفظ الكتابة الرسمية على دعامة الكترونية‬
‫‪2‬‬
‫وصورها بالنسبة للموثقين وللمحضرين القضائيين‪.‬‬

‫وللتوثيق الرسمي االلكتروني في التشريع الفرنسي نوعين‪ ،‬كتابة رسمية على دعامة الكترونية وهي‬
‫التي أشارت اليها المادة ‪ 1369‬من القانون المدني والتي أجازت امكانية تحرير كتابة رسمية عادية‬
‫تستوفي جميع الشروط الالزمة لتوافر صفة الرسمية غاية ما في األمر أ ّنها تحرر على دعامة الكترونية‪،‬‬
‫وبهذا ال يوجد ما يدل على أن الطبيعة االلكترونية للكتابة والتوقيع الذين عليها يمكن أن يتما عن بعد أي‬
‫بدون حضور األطراف‪.3‬‬

‫أما النوع الثاني فيتعلق بوجود كتابة رسمية الكترونية بالمعنى الدقيق‪ ،‬أي ذلك النوع من الكتابة‬
‫ّ‬
‫الذي يتم عن طريق وسيلة الكترونية بين أطراف يوجد كل منهم في مكان مختلف عن اآلخر‪ ،‬وبالتالي ال‬
‫وجود فعلي أو مادي شخصي لألطراف بأنفسهم أو بواسطة من يمثلهم‪ ،‬وهذا النوع من الكتابة الرسمية‬
‫في الشكل االلكتروني أشار اليه المشرع الفرنسي في احكام المادة ‪ 9439‬من القانون المدني والمادة ‪23‬‬

‫‪1‬‬
‫‪- Article 9631 : «L'acte authentique est celui qui a été reçu, avec les solennités requises, par un‬‬
‫‪officier public ayant compétence et qualité pour instrumenter. Il peut être dressé sur support‬‬
‫‪électronique s'il est établi et conservé dans des conditions fixées par décret en Conseil d'État.‬‬
‫‪Lorsqu'il est reçu par un notaire, il est dispensé de toute mention manuscrite exigée par la loi ».‬‬
‫‪2‬‬
‫‪- Décret n° 2005-972 du 10 août 2005 modifiant le décret n° 56-222 du 29 février 1956 pris pour‬‬
‫‪l'application de l'ordonnance du 2 novembre 1945 relative au statut des huissiers de justice, JORF‬‬
‫‪n°186 du 11 août 2005 page 13095 texte n° 33. Et Décret n° 2005-973 du 10 août 2005 modifiant le‬‬
‫‪décret n° 71-941 du 26 novembre 1971 relatif aux actes établis par les notaires, JORF n°186 du 11‬‬
‫‪août 2005 page 13096 texte n° 34.‬‬
‫‪ -3‬عابد فايد عبد الفتاح فايد‪ ،‬الكتابة االلكترونية في القانون المدني" الفكرة والوظائف"‪ ،‬مجلة الدراسات القانونية واالقتصادية‪ ،‬كلية‬
‫الحقوق ‪ ،‬بجامعة حلوان‪ ،‬مصر‪ ،2334 ،‬ص ‪ 999‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪162‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫من المرسوم رقم ‪ 939-09‬المتعلق بالمحررات المنشأة من قبل الموثقين والمعدلة بموجب المادة ‪ 33‬من‬
‫المرسوم رقم ‪.2331-904‬‬

‫وبالنس بة للتشريع المصري‪ ،‬فقد كان أقل دقة في مسألة اق ارره المكانية انشاء الكتابة الرسمية في‬
‫الشكل االلكتروني‪ ،‬فلم ينص على امكانية انشائها من طرف الموظف العام بموجب نص صريح‪ ،‬غير‬
‫أنه أشار الى حجيتها في اإلثبات اذا ما توافرت فيها الشروط الواردة في المواد ‪ 93‬الى ‪ 90‬من قانون‬
‫التوقيع االلكتروني رقم ‪ 91‬لسنة ‪ ،12333‬وكذلك للضوابط الفنية والتقنية التي حددتها المادة ‪ 94‬من‬
‫الالئحة التنفيذية لقانون التوقيع االلكتروني‪ .‬وهو بذلك لم يضع تنظيم كامل يشمل الكتابة الرسمية‬
‫المتخذة شكالً الكترونياً من حيث بيان جميع االوضاع الشكلية النشاءها وحفظها كما فعل المشرع‬
‫الفرنسي‪.‬‬

‫ونجد كذلك بالنسبة للتشريع المغربي الذي ال يوجد فيه ما يمنع من امكانية التوثيق الرسمي‬
‫االلكتروني للتصرفات العقارية‪ ،2‬خاصة و ّأنه تعرض لشروط إصباغ صفة الرسمية على الكتابة في‬
‫الشكل االلكتروني من خالل الفقرة الثانية من الفصل ‪ 2-417‬من قانون االلتزامات والعقود التي تنص‬

‫‪ -1‬قانون التوقيع اإللكتروني المصري رقم ‪ 91‬لسنة ‪ ،2333‬المنشور في الجريدة الرسمية المصرية الصادرة بتاريخ ‪ 22‬افريل‬
‫‪ ،2333‬عدد ‪.290‬‬
‫‪2‬‬
‫أن المشرع المغربي في معرض تناوله للتصرفات القانونية المستثناة من امكانية ابرامها بالطريق‬
‫‪ -‬وما يدعم هذا الرأي كذلك هو ّ‬
‫االلكتروني لم يذكر التصرفات المنشئة والناقلة للملكية العقارية وال حتى التصرفات المنشئة والناقلة لحقوق ايجارها‪ ،‬حيث نصت‬
‫المادة ‪ 2/ 32‬من القانون رقم ‪ 14.31‬المتعلق بالتبادل اإللكتروني للمعطيات القانونية المغربي الصادر بتاريخ ‪ 43‬نوفمبر‬
‫أن‪ ":‬الوثائق المتعلقة بتطبيق أحكام مدونة األسرة والمحررات العرفية المتعلقة بالضمانات الشخصية أو العينية‪ ،‬ذات‬
‫‪ ،2330‬على ّ‬
‫الطابع المدني أو التجاري ال تخضع ألحكام هذا القانون‪ ،‬ما عدا المحررات المنجزة من لدن شخص ألغراض مهنته"‪ ،‬ويعتبر‬
‫بعض الفقه بأن المشرع المغربي وان كان هدفه حماية الطرف الذي ال إلمام له بتقنيات االتصال والتعاقد الكترونيا‪ ،‬إالّ أنه ما كان‬
‫عليه أن يستثني الضمانات الشخصية أو العينية‪ ،‬في الميدانين المدني والتجاري‪ ،‬وهو يسعى إلى تطبيق القانون ‪ 14.31‬على‬
‫ان المادة ‪ 32‬من قانون ‪ 14.31‬تنص على أن‪":‬تحدد شروط وكيفيات تطبيق أحكام هذا القانون على‬ ‫الحقوق العينية خاصة و ّ‬
‫الحقوق العينية بمرسوم"‪ .‬محمد محروك‪ ،‬خصوصيات التوقيع االلكتروني وحجيته في اإلثبات‪ ،‬المؤتمر العلمي المغاربي األول‬
‫حول المعلوماتية والقانون‪ ،‬المنعقد في ‪ 29-24‬أكتوبر ‪ ،2339‬أكاديمية الدراسات العليا‪ ،‬طرابلس‪ -‬ليبيا‪.‬ص ‪ 49‬و‪.42‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪163‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫على أنه‪ ":‬يتيح التوقيع الضروري إلتمام وثيقة قانونية التعرف على الشخص الموقع ويعبر عن قبوله‬
‫لاللتزامات الناتجة عن الوثيقة المذكورة‪ .‬وتصبح الوثيقة رسمية إذا وضع التوقيع المذكور عليها أمام‬
‫موظف عمومي له صالحية التوثيق"‪ ،‬ويتبين من ظاهر النص أن وضع التوقيع اإللكتروني أمام‬
‫الموظف العمومي يكسب الكتابة في الشكل االلكتروني المثبتة للتصرفات العقارية صفة الرسمية شأنها‬
‫في ذلك شأن الكتابة العرفية‪ ،‬غير أن المشرع المغربي لم يتدخل لتنظيم كيفية التوثيق الرسمي االلكتروني‬
‫الالمادي من طرف الموظف العمومي وشروط االعتداد به في اإلثبات‪ ،‬ولم يبين كذلك الضوابط التقنية‬
‫لوضع توقيعه عليها ونوعه فيما اذا كان موصوف أو عادي‪.‬‬

‫ولقد نتج عن االقرار بإمكانية التوثيق الرسمي اإللكتروني ومنحه الحجية في اإلثبات المماثلة‬
‫لحجية التوثيق الرسمي الورقي التساؤل حول مدى إمكانية تطبيق نفس الشروط واألوضاع القانونية‬
‫المحددة في التوثيق الرسمي الورقي على التوثيق الرسمي االلكتروني الذي يتسم بعدم الحضور المادي‬
‫مما يصعب عملية التأكد من أهليتهم ومن صدور اإليجاب‬
‫المتزامن ألطرافه لحظة تبادل الرضاء بينهم‪ّ ،‬‬
‫والقبول‪ ،‬إالّ ّأنه استقر بأنه يمكن للتوثيق الرسمي االلكتروني التغلب على هذه المشكلة‪ ،‬حيث أنه يمكن‬
‫ضمان الحضور الشخصي لجميع أطرافه الكتابة ولكن هذا الحضور يتسم بطبيعة خاصة‪ ،‬وذلك بتطلب‬
‫تدخل أكثر من موظف عام في انشاء الكتابة الرسمية في الشكل االلكتروني‪ ،‬فأحد أطرافها يحضر أمام‬
‫الموظف العام الذي يوجد في دائرة اقامته‪ ،‬ويحضر الطرف الثاني أمام الموظف العام الذي يوجد في‬
‫دائرة اقامته‪.‬‬

‫وهو الحل الذي اعتمده المشرع الفرنسي في المادة ‪ 23‬من المرسوم رقم ‪ 2331-904‬المعدل‬
‫للمرسوم رقم ‪ 09-939‬الصادر في ‪ 23‬نوفمبر ‪ 9909‬المتعلق بالمحررات المنشأة من طرف الموثقين‪،‬‬
‫ويقدم العديد من المزايا تتمثل في أنه يمكن من ضمان الحضور الفعلي لجميع أطراف التوثيق الرسمي‬
‫االلكتروني ومنهم ذوي الشأن باإلضافة الى الموظف العام‪ ،‬حيث يكون هناك موظف عام يحضر مع‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪164‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫كل متعاقد في دائرة اقامته يتلقى رضائه وتوقيعه‪ ،‬وفي ذات الوقت ال يؤدي حضور أكثر من موظف‬
‫عام الى المساس بمفهوم الرسمية‪.‬‬

‫إالّ أن انشاء الكتابة الرسمية على دعامة الكترونية بتدخل أكثر من موظف عام تتطلب وجود نظام‬
‫تقني جد هام نصت عليه كل من المادتين ‪ 93‬من المرسوم رقم ‪ 2331-904‬السالف الذكر‪ ،‬و‪ 23‬من‬
‫المرسوم رقم ‪ 2331-902‬المعدل للمرسوم رقم ‪ 222-13‬واللّتين نصتا على ضرورة استخدام كل من‬
‫الموثق والمحضر القضائي لنظام لمعالجة وارسال المعلومات معتمد من طرف المجلس األعلى للموثقين‬
‫)‪ (CSN‬بالنسبة للموثق ومن طرف الغرفة الوطنية للمحضرين القضائيين)‪ (CNHJ‬بالنسبة للمحضر‬
‫القضائي‪ ،‬ويضمن سالمة وسرية محتوى الكتابة الرسمية في الشكل االلكتروني‪.1‬‬

‫وقد تتطلب القواعد العامة في االثبات في التوثيق الرسمي الورقي مراعاة بعض األوضاع القانونية‬
‫حتى يمنح لها الحجية القانونية الكاملة في اإلثبات‪ ،2‬تتعلق في مجملها بشروط تحرير الكتابة وشكلها‬
‫وتاريخها وضرورة ثباتها وسهولة قرائتها‪ ،‬والتأكد من أهلية المتعاقدين وانصراف ارادتهم الى محتوى‬
‫الكتابة‪ ،‬وضرورة وضع كل من الموثق واألطراف والشهود توقيعاتهم على كل صفحاتها ومرفقاتها‪ .‬إالّ ان‬
‫هذه األوضاع القانونية في التوثيق الرسمي االلكتروني تتميز بسمات خاصة تتالءم مع طبيعته الالمادية‪،‬‬

‫‪1‬‬
‫‪- Sabine LIPOVETSKY et Gérard WEISZ, Les actes authentiques se dématérialisent enfin, le‬‬
‫‪journal du net, France, 20/09/2005. Disponible sur :‬‬
‫‪http://www.journaldunet.com/juridique/juridique050920.shtml‬‬
‫‪ -2‬ومنها في التشريع الفرنسي نصوص المرسوم رقم ‪ 09-939‬الصادر بتاريخ ‪ 23‬نوفمبر ‪ 9909‬المتعلق بالمحررات المنشأة‬
‫بواسطة الموثقين‪ ،‬ومنها كذلك في التشريع الجزائري ما نصت عليه المادتين (‪ 423‬مكرر ‪ ،)2‬و(‪ 423‬مكرر ‪ )3‬من القانون‬
‫المدني الجزائري‪ ،‬والمواد (‪ )23‬وما بعدها من قانون ‪ 32-33‬المتعلق بتنظيم مهنة التوثيق الجزائري‪ .‬والمواد (‪ )39‬وما بعدها من‬
‫المرسوم ‪ 34/03‬المؤرخ في ‪ 9903/34/21‬المتعلق بتأسيس السجل العقاري الجريدة الرسمية‪ ،‬العدد ‪ 43‬لسنة ‪ ،9903‬الصادر‬
‫في ‪ .9903/33/94‬وللتفصيل أكثر ينظر‪ :‬رحايمية عماد الدين‪ ،‬الوسائل القانونية إلثبات الملكية العقارية الخاصة في التشريع‬
‫الجزائري‪ ،‬أطروحة لنيل شهادة الدكتوراه في العلوم‪ ،‬كلية الحقوق‪ ،‬جامعة مولود معمري تيزي وزو‪ ،‬الجزائر‪ ،2393 ،‬ص ‪ 32‬وما‬
‫بعدها‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪165‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫حاول المشرع الفرنسي مراعاتها في تنظيمه لها من خالل المرسومين رقم ‪ 2331-904‬ورقم ‪-902‬‬
‫‪ 2331‬السابق االشارة إليهما‪.‬‬

‫ومنها ما اشترطته المادتين ‪ 90‬من المرسوم رقم ‪ 2331-904‬و‪ 4/23‬من المرسوم رقم ‪-902‬‬
‫‪ 2331‬من ضرورة توقيع الموثق الرئيسي والمحضر القضائي على الكتابة في الشكل االلكتروني عبر‬
‫وسيلة التوقيع االلكتروني المؤمن المفترض موثوقيته‪ ،‬وذلك وفقا للمتطلبات المنصوص عليها في‬
‫‪1‬‬
‫المرسوم رقم ‪ 2339-202‬الصادر بتاريخ ‪ 43‬مارس ‪ 2339‬المتعلق بالتوقيع االلكتروني ‪ ،‬وذلك ضماناً‬
‫لسالمتها من مخاطر التعديل عند تداولها واإلطالع عليها‪ ،‬باإلضافة الى وجوب وضع توقيعات ذوي‬
‫أن هذه التوقيعات في المرسوم رقم ‪ 2331-904‬لم يشترط فيها المشرع‬
‫الشأن والشهود إن وجدوا‪ ،‬غير ّ‬
‫الفرنسي أن تكون الكترونية مؤمنة‪ ،‬واّنما اجاز لهم استخدام وسيلة تسمح بوضع صورة من توقيعاتهم‬
‫اليدوية بشكل مرئي على الشاشة والتي ال تتوفر على ذات عناصر الموثوقية واآلمان التي تتوفر للتوقيع‬
‫االلكتروني المؤمن‪ ،‬كما اشترطت المواد (‪ )22‬و(‪ )34‬من المرسوم رقم ‪ 2331-904‬و‪ 2/24‬من‬
‫المرسوم رقم ‪ 2331-902‬أنه في حالة وجود مستندات مرفقة‪ ،‬فينبغي على الموثق أن يجعلها مرتبطة‬
‫بشكل غير قابل لالنفصال مع الحاقه لتوقيعه االلكتروني على كل هذه المرفقات‪ ،‬مع ضرورة أن يذكر‬
‫التاريخ كله بالحروف ال باألرقام‪.‬‬

‫المطلب الثالث‪ :‬موقف التشريع الجزائري من اقرار التوثيق الرسمي االلكتروني للتصرفات العقارية‬

‫بأن المشرع الجزائري لم يقر اتجاهاً‬

‫فإنه ينبغي بداية مالحظة ّ‬
‫بالنسبة لموقف التشريع الجزائري‪ّ ،‬‬
‫واضحاً وصريحاً بخصوص هذه المسألة ال بالمنع وال باالقرار مثلما فعلت التشريعات المقارنة‪ ،‬فقد اكتفى‬
‫بإقرار مبدأ المساواة بين االثبات االلكتروني واالثبات الورقي دون التعرض لتفصيالته المرتبطة به‪ ،‬حيث‬
‫أقر المشرع الجزائري بالمساواة فيما بين الكتابة في الشكل االلكتروني والكتابة على الورق وكذلك بين‬

‫‪1‬‬
‫‪- Décret n°2001-272 du 30 mars 2001 pris pour l'application de l'article 1316-4 du code civil et‬‬
‫‪relatif à la signature électronique, JORF n°0077 du 31 mars 2001 page 5070, texte n° 19.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪166‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫التوقيع االلكتروني الموصوف والمستوفي للشروط المحددة قانوناً والتوقيع الخطي المكتوب‪ ،‬وذلك بموجب‬
‫أحكام المادة ‪ 424‬مكرر‪ 1‬من القانون المدني‪ ،‬والتي نصت على أنه"‪ :‬يعتبر اإلثبات بالكتابة في الشكل‬
‫اإللكتروني كاإلثبات بالكتابة على الورق بشرط إمكانية التأكد من هوية الشخص الذي أصدرها و أن‬
‫تكون معدة ومحفوظة في ظروف تضمن سالمتها‪ ،".‬وكذلك نص المادة ‪ 34‬من القانون رقم ‪33-91‬‬
‫‪1‬‬
‫بأن‪ ":‬يعتبر التوقيع‬
‫المتعلق بالتوقيع والتصديق االلكترونيين الصادر ب‪ 39‬فيفري ‪ ، 2391‬والتي تقضي ّ‬
‫االلكتروني الموصوف وحده مماثالً للتوقيع المكتوب سواء كان لشخص طبيعي أو معنوي"‪ .‬إالّ أنه‬
‫المشرع الجزائري لم يحدد حدود هذه المساواة هل تشمل الكتابة الرسمية أم الكتابة العرفية فقط؟‪.‬‬

‫بأن أغلب التشريعات المقارنة اتفقت فيما بينها على إجازة مبدأ الشكلية‬
‫فإنه قد الحظنا ّ‬
‫وفي المقابل ّ‬
‫االلكترونية والذي يقضي بإمكانية استيفاء الكتابة في الشكل االلكتروني للشكلية التي يتطلبها القانون في‬
‫‪2‬‬
‫أن االختالف فيما بين هذه التشريعات كان فقط يكمن في‬
‫بعض التصرفات القانونية نظ اًر لخطورتها ‪ ،‬إالّ ّ‬
‫حدود االقرار بهذا المبدأ وذلك من خالل استثناء بعض التصرفات القانونية من نطاق امكانية االعتداد‬
‫بالكتابة في الشكل االلكتروني في إبرامها واثباتها ومن بينها قلنا‪ :‬التصرفات القانونية الناقلة لملكية عقار‬
‫أو حقوق عقارية‪ ،‬فهذا النوع من التصرفات هناك من التشريعات من منعت امكانية توثيقها الرسمي‬
‫بالشكل االلكتروني ومنها من أجازت ذلك وفق شروط قانونية محددة وعلى رأسها النموذج التشريعي‬
‫الفرنسي الرائد في هذا المجال‪.‬‬

‫‪ -1‬القانون رقم ‪ 33-91‬المحدد للقواعد العامة المتعلقة بالتوقيع والتصديق االلكترونيين المؤرخ في ‪ 39‬فيفري ‪ ،2391‬المنشور في‬
‫الجريدة الرسمية العدد ‪ 33‬الصادرة في ‪ 93‬فيفري ‪.2391‬‬
‫‪ -2‬القانون قد يتطلب الكتابة الرسمية أو العرفية النعقاد التصرف القانوني‪ ،‬وفى هذه الحاالت ال وجود للتصرف القانوني بغير‬
‫الكتابة اذا كانت الكتابة ركن النعقاد التصرف ذاته‪ ،‬مثل عقد الرهن بموجب نص المادة (‪ )444‬من القانون المدني الجزائري ‪ ":‬ال‬
‫ينعقد الرهن إالّ بعقد رسمي"‪ ،‬وكذلك ما نصت عليه المادة (‪ 324‬مكرر ‪" : )9‬زيادة عن العقود التي يأمر القانون بإخضاعها إلى‬
‫شكل رسمي يجب‪ ،‬تحت طائلة البطالن‪ ،‬تحرير العقود التي تتضمن نقل ملكية عقار أو حقوق عقارية أو محالت تجارية أو‬
‫صناعية أو كل عنصر من عنصرها‪ ،‬عن أسهم من شركة أو حصص فيها‪ ،‬أو عقود إيجار زراعية أو تجارية أو تسيير محالت‬
‫تجارية أو مؤسسات صناعية في شكل رسمي‪ ...‬كما يجب تحت طائلة البطالن‪ ،‬إثبات العقود المؤسسة أو المعدلة للشركة بعقد‬
‫رسمي"‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪167‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫بينما التشريع الجزائري فلم يتعرض لمدى امكانية الكتابة في الشكل االلكتروني الستيفاء شكلية‬
‫بأن يوضح استثناءات‬
‫التصرف القانوني عندما يتطلبه القانون صراحة‪ ،‬ال بصفة مطلقة وال بصفة مقيدة ّ‬
‫تطبيق ذلك المبدأ‪ ،‬ولذلك كان ينبغي عليه على األقل أن يورد نص صريح يقضي بإجازة الشكلية‬
‫‪1‬‬
‫أن المشرع الجزائري أراد التدرج في تنظيم‬
‫االلكترونية مثلما فعلت التشريعات المقارنة ‪ ،‬وقد يدل هذا على ّ‬
‫المسائل القانونية الخاصة بالتقنيات الحديثة‪ ،‬واكتفى باالعتداد بالكتابة والتوقيع في الشكل االلكتروني في‬
‫مجال االثبات وحسب دون إجازة الشكلية‪ ،‬ويكون من المفيد تعرضه لهذه المسألة وتنظيمها مثله مثل‬
‫التشريعات الحديثة المتعلقة بالمعامالت االلكترونية وذلك بغرض ازالة الغموض بشأن تطبيقها‪.‬‬

‫أن المشرع الجزائري لم ينص صراحة على إمكانية انشاء كتابة رسمية في شكل الكتروني‬
‫كما ّ‬
‫لتوثيق التصرفات القانونية التي يتطلب القانون توثيقها رسمياً ومثلها التصرفات الناقلة للملكية العقارية أو‬
‫حقوق عقارية على غرار ما فعله المشرع الفرنسي‪ .‬ويمكن القول بأن النصوص الحالية للقانون المدني‬
‫وقانون التوثيق الجزائري‪ 2‬ال يوجد فيها ما يجيز أو يمنع إمكانية نشوء كتابة رسمية في شكل الكتروني‬
‫أن هذه الرسمية في الشكل االلكتروني‬
‫لتوثيق التصرفات القانونية ومن بينها التصرفات العقارية خاصة و ّ‬
‫ال تتطلب مجرد جرأة من الموثقين للقيام بإنشاءها فقط‪ ،‬واّنما تتطلب كذلك ضرورة وجود النصوص‬
‫الصريحة التي تنظم عمل الموثق االلكتروني وضرورة وجود شبكة داخلية ونظام لمعالجة وارسال‬
‫المعلومات معتمد من طرف أعلى هيئة مركزية يتبع لها الموثقين والمحضرين القضائيين وتربط مكاتبهم‪،‬‬
‫حيث يتم تداول الكتابات الرسمية اإللكترونية داخلها‪ ،‬بشكل يضمن سالمتها وسريتها‪.‬‬

‫‪ -1‬وبالتالي االرجح أنه ال مجال للقول بأن المشرع الجزائري يسمح باستيفاء الكتابة في الشكل االلكتروني لالشتراط القانوني‬
‫للكتابة كشرط لصحة التصرف‪ ،‬فتقرير مبدأ بهذه االهمية ينبغي أن يتضمن القانون االشارة اليه بشكل صريح خاصة وأن معظم‬
‫التشريعات التي أقرت صراحة بهذا المبدأ وضعت شروطاً له يجب التقيد بها المكانية تطبيقه‪.‬‬
‫‪ -2‬القانون رقم ‪ 32-33‬المتعلق بتنظيم مهنة الموثق‪ ،‬الصادر بتاريخ ‪ 23‬فيفري ‪ ،2333‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 93‬مؤرخة في‬
‫‪ 34‬مارس ‪ ،2333‬الصفحة ‪.91‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪168‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫المبحث الثاني‪ :‬الحجية القانونية الممنوحة للتوثيق الرسمي االلكتروني‬

‫أقرت التشريعات المقارنة التي اعترفت بإمكانية انشاء كتابة في شكل الكتروني بحجيتها في‬
‫‪1‬‬
‫فإنه يمكن‬
‫االثبات ومنحتها ذات الحجية القانونية الممنوحة للكتابة على الورق ‪ ،‬وبناءاً على هذا األساس ّ‬
‫منح التوثيق الرسمي في الشكل االلكتروني للتصرفات القانونية العقارية ذات الحجية القانونية الممنوحة‬
‫للتوثيق الرسمي الورقي لهذا النوع من التصرفات‪ ،‬ويترتب على ذلك منحها ذات عناصر الحجية القانونية‬
‫المقررة وفقاً للقواعد العامة‪ ،‬إالّ ّأنه تثور في الحالة إمكانية االتنازع بينهما وهي المسألة التي خصتها‬
‫بعض التشريعات المقارنة بنوع معين من التنظيم‪.‬‬

‫المطلب األول‪ :‬إقرار التكافؤ الوظيفي بين نوعي التوثيق العقاري الرسمي االلكتروني والورقي‬

‫منح التشريع الفرنسي للتوثيق الرسمي اإللكتروني العقاري ذات الحجية القانونية الممنوحة للتوثيق‬
‫الرسمي العقاري الورقي‪ ،‬وذلك من خالل نص المادة ‪ 9439‬من القانون المدني الفرنسي التي أقر فيها‬
‫بأنه بمجرد توافر الكتابة الرسمية في الشكل االلكتروني لشروط التمتع بصفة الرسمية والمتطلبات التقنية‬
‫والفنية المقررة في المرسوم رقم ‪ 2331-904‬والتي تكفل سالمة وسرية محتواها وتحديد هوية األطراف‬
‫فإنه تثبت لها الحجية القانونية الكاملة التي تتمتع‬
‫مع الحاق الموظف العام لتوقيعه االلكتروني المؤمن‪ّ ،‬‬
‫بها الكتابة الرسمية على الورق في اإلثبات‪.‬‬

‫وهذا الموقف قد اتخذه كذلك المشرع المصري من خالل نص المادة ‪ 91‬من قانون التوقيع‬
‫االلكتروني المصري رقم ‪ 91‬لسنة ‪ 2333‬التي نصت على أنه‪ ":‬للكتابة االلكترونية وللمحررات‬

‫‪ -1‬وفي مقدمة هذه التشريعات نجد قانون االونسترال النموذجي بشأن التجارة االلكترونية لعام ‪ 9993‬أ ّكد في مادتيه (‪ 31‬و‪31‬‬
‫مكرر) على أنه ال يجوز التنكر للقيمة القانونية للبيانات أو لصحتها أول قابليتها للنفاذ لمجرد أنها في شكل رسالة بيانات‪ ،‬كما أنه‬
‫منع تطبيق أي حكم من أحكام قواعد االثبات من أجل الحيلولة دون قبول رسالة البيانات كدليل اثبات لمجرد انها مدونة على‬
‫وسيط ورقي‪ ،‬وهو نفس الموقف الذي انتهجه كل من المشرع المصري من خالل المادة (‪ )91‬من قانون التوقيع االلكتروني‬
‫المصري رقم ‪ 91‬لسنة ‪ 2333‬وكل من المشرع الفرنسي والجزائري وذلك من خالل المادتين ‪ 9-9493‬من القانون المدني الفرنسي‬
‫والمادة ‪ 424‬مكرر‪ 9‬واللتين جاءتا متشابهتين من حيث الصياغة‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪169‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫االلكترونية‪ ،‬في نطاق المعامالت المدنية والتجارية واإلدارية‪ ،‬ذات الحجية المقررة للكتابة والمحررات‬
‫الرسمية والعرفية في أحكام قانون اإلثبات في المواد المدنية والتجارية‪ ،‬متى استوفت الشروط المنصوص‬
‫عليها في هذا القانون وفقا للضوابط الفنية والتقنية التي تحددها الالئحة التنفيذية لهذا القانون"‪.‬‬

‫أن التساؤل يثور في حالة تخلف شرط أو متطلب من شروط ومتطلبات منح صفة الرسمية‬
‫إالّ ّ‬
‫للتوثيق االلكتروني العقاري كعدم اختصاص منشؤه أو عدم مراعاته لألشكال المقررة قانوناً للتوثيق أو‬
‫عدم الحاق الموثق ل توقيعه االلكتروني المؤمن‪ ،‬فما مقدار الحجية القانونية الممنوحة له في هذه الحالة؟‬
‫ويعتبر البعض ّأنه في هذه الحالة يمكن تطبيق ذات القاعدة العامة في االثبات الورقي التي تقضي بمنح‬
‫الكتابة الرسمية الورقية في حالة تخلف أحد شروط الرسمية ذات الحجية القانونية الممنوحة للكتابة العرفية‬
‫‪1‬‬
‫فإنه يكون من الممكن أن يحوز التوثيق الرسمي االلكتروني الذي تخلفت فيه أحد‬
‫الورقية ‪ ،‬ومن ثمة ّ‬
‫شروط الرسمية على حجية الكتابة العرفية االلكترونية في اإلثبات مع اشتراط أن تكون موقعة من‬
‫األطراف‪.2‬‬

‫‪ -1‬ينظر نصوص المواد ‪ 9403‬من القانون المدني الفرنسي والمادة ‪ 326‬مكرر ‪ 2‬من القانون المدني الجزائري والمادة ‪ 93‬من‬
‫قانون االثبات المصري‪.‬‬
‫‪2‬‬
‫بأن الكتابة االلكترونية التي لم تكتسب صفة الرسمية‬
‫‪ -‬وهناك من الفقه من يفصل في شأن هذه الحالة على النحو التالي‪ :‬فيعتبر ّ‬
‫فإنها تحوز على حجية الكتابة االلكترونية العرفية الموقعة توقيعاً‬
‫إذا كانت موقعة من ذوي الشأن بتوقيعات الكترونية مؤمنة ّ‬
‫فإنها تحوز على حجية الكتابة العرفة الورقية حيث‬
‫أما إذا كانت موقعة من ذوي اشأن بتوقيعات الكترونية بسيطة ّ‬ ‫إلكترونياً مؤمناً‪ّ ،‬‬
‫تعتبر صادرة ممن وقعها ما لم يطعن فيها باالنكار‪ ،‬ينظر في ذلك‪ :‬الدمياطي تامر محمد سليمان‪ ،‬اثبات التعاقد االلكتروني عبر‬
‫االنترنت" دراسة مقارنة"‪ ،‬بهجات للطباعة‪ ،2339 ،‬الطبعة االولى‪ ،‬ص‪.439‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪170‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫المطلب الثاني‪ :‬آثار إقرار التكافؤ الوظيفي بين نوعي التوثيق العقاري الرسمي االلكتروني الورقي‬

‫أن للتوثيق الرسمي العقاري االلكتروني ذات الحجية القانونية المقررة للتوثيق الرسمي العقاري‬
‫طالما ّ‬
‫الورقي فإنه يسري عليه نفس القواعد العامة التقليدية المقررة من حيث حجيته في االثبات وفي التنفيذ‪،‬‬
‫وذلك كما يلي‪:‬‬

‫الفرع األول‪ :‬حجية التوثيق الرسمي االلكتروني العقاري في االثبات‬

‫بتطبيق القواعد العامة لإلثبات الخاصة بحجية التوثيق الرسمي الورقي العقاري على التوثيق‬
‫الرسمي العقاري االلكتروني‪ ،1‬يكون هذا األخير متى اكتسب صفة الرسمية حجة في االثبات على الكافة‬
‫بمن فيهم األطراف المتعاقدة وورثتهم وذوي الشأن من الغير دون الحاجة الى االقرار بها من األطراف‬
‫دون في الكتابة محل التوثيق من بيانات تحقق الموظف العمومي من صحتها في حدود‬
‫المتعاقدة‪ ،‬بما ّ‬
‫مهمته واختصاصه أو وقعت من ذوي الشأن في حضوره المادي‪ ،2‬وعلى من ينكرها أن يقيم الدليل على‬
‫‪3‬‬
‫بطالنها و ليس له من طريقة لهذا االدعاء إالّ الطعن بالتزوير‪.‬‬

‫‪ -1‬ينظر نصوص المواد ‪324‬مكرر ‪ 3‬من القانون المدني الجزائري‪ ،‬و‪ 99‬من قانون اإلثبات المصري‪ ،‬و‪ 9409‬من القانون‬
‫المدني الفرنسي‪.‬‬
‫‪ -2‬حيث تنص المادة ‪ 423‬مكرر ‪ 31‬من القانون المدني الجزائري ‪ ":‬يعتبر ما ورد في العقد الرسمي حجة حتى يثبت‬
‫تزويره‪ ،"...‬وتقابلها المادة ‪ 99‬من قانون اإلثبات المصري ‪ ":‬المحررات الرسمية حجة علي الناس كافة بما دون فيها من أمور قام‬
‫بها محررها في حدود مهمته أو وقعت من ذوي الشأن في حضوره ما لم يتبين تزويرها بالطرق المقررة قانون"‪.‬‬
‫‪ -3‬وهو ما نصت عليه المادة ‪ 423‬مكرر‪ 3‬فقرة ‪ 32‬بقولها " غير ّأنه في حالة شكوى بسبب تزوير في األصل يوقف تنفيذ العقد‬
‫محل االحتجاج بتوجيه االتهام وعند رفع دعوى فرعية بالتزوير‪ ،‬و يمكن للمحاكم حسب الظروف إيقاف تنفيذ العقد مؤقتا ‪.".‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪171‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫أما ما صدر من ذوي الشأن في غيبة الموظف العمومي واقتصر دور هذا األخير على تسجيلها‬
‫‪1‬‬
‫بناءا على تصريحاتهم فهذه البيانات ال تلحقها صفة الرسمية و يمكن إثبات عكسها بالطرق العادية‪.‬‬

‫كما يكون للتوثيق الرسمي العقاري االلكتروني بتطبيق القواعد العامة لإلثبات عليه قرينة السالمة‬
‫المادية التي تثبت له في مظهره وذلك بخلوه من أي تغيير في محتواه بالمحو أو التعديل أو الكشط أو‬
‫التحشير‪ ،‬واذا وجد ما يدعو الى االرتياب في سالمته المادية جاز لمن يدعي ذلك اللجوء الى القضاء‬
‫والطعن فيه بالتزوير‪ ،‬وللمحكمة أن تقدر ما يترتب على ذلك من اسقاط لقيمته في اإلثبات أو انقصاها‪.2‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬حجية التوثيق الرسمي العقاري االلكتروني في التنفيذ‬

‫يكون للتوثيق الرسمي العقاري االلكتروني بتطبيق القواعد العامة لإلثبات اذا ما تم تطبيقها عليه‬
‫متى توافرت له صفة الرسمية‪ ،‬توافره على القوة التنفيذية التي تمكن من تنفيذه دون الحاجة الى استصدار‬
‫حكم قضائي بذلك‪ ،3‬وذلك من خالل الحصول على نسخة تنفيذية منها ممهورة بالصيغة التنفيذية من‬
‫طرف الشخص المؤهل قانوناً لذلك وتسليمها للطرف الذي له مصلحة في التنفيذ‪ ،‬ويعتبر ذلك األمر‬

‫‪ -1‬وقد قضت المحكمة العليا في هذا الخصوص بأن الكتابة الرسمية و إن كان لها قوة ثبوتية طالما لم يطعن فياه بالتزوير فيما‬
‫يخص المعاينات التي قام بها الموثق نفسه فإن المعلومات األخرى المعطاة من طرفيها والتي ال يمكن للموثق التحقق منها بنفسه‬
‫تكون لها قوة ثبوتية إلى غاية تقديم الدليل على عكسها‪ .‬قرار المحكمة العليا المؤرخ في ‪ ،9990-33-43‬الملف رقم ‪،934139‬‬
‫المجلة القضائية‪ ،‬العدد ‪ ،32‬ص ‪.30‬‬
‫‪ -2‬يراجع نصوص المواد ‪ 24‬من قانون االثبات المصري‪ ،‬والمادة ‪ 29‬من قانون االثبات في المواد المدنية والتجارية البحريني‪،‬‬
‫المادة ‪ 243‬من قانون المرافعات المدنية والتجارية القطري‪ ،‬والمادة ‪ 22‬من قانون اإلثبات في المعامالت المدنية والتجارية‬
‫االماراتي ‪.‬‬
‫‪ -3‬هناك بعض التشريعات التي تضفي على الكتابة الرسمية حجية اضافية في التنفيذ الستيفاء الحقوق دون الحاجة إلى استصدار‬
‫أحكام قضائية‪ ،‬مثل ما نصت عليه المادة ‪ 423‬مكرر ‪ 1‬من القانون المدني الجزائري ‪" :‬يعتبر ما ورد في العقد الرسمي حجة حتى‬
‫يثبت تزويره‪ .‬ويعتبر نافذا في كامل التراب الوطني"‪ .‬يرجي االطالع على نص المادة ‪ 49‬من قانون التوثيق الجزائري وﺍلماﺩﺓ ‪32‬‬
‫مﻦ قانﻮﻥ ﺍلتﻮثيﻖ ﺍلمصﺮﻱ رقم ‪ 34‬الصادر بتاريخ ‪.9930-33-29‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪172‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫الركن الشكلي المنصوص عليه قانوناً لبدء اجراءات التنفيذ‪ .1‬ومن ذلك ما نصت عليه المادة ‪ 99‬من‬
‫قانون ‪ 21‬فانتوز الفرنسي السنة ‪ 99‬المتضمن لتنظيم مكاتب التوثيق بمنح الحجية للمحررات الموثقة‬
‫وقابليتها للتنفيذ في جميع أنحاء الجمهورية‪ ،2‬والذي أعاد تكريسه المشرع الفرنسي في المرسوم رقم‬
‫‪ 2331-904‬في نص المادة ‪ 3/40‬والتي أشار فيها الى امكانية نقل النسخ التنفيذية والنسخ الرسمية‬
‫بوسيلة الكترونية‪ ،‬ولكن بشرط أن يتم ذلك ضمن شروط تضمن سالمتها وسرية نقلها وتحديد هوية‬
‫المرسل والمرسل اليه‪.‬‬

‫المطلب الثالث‪ :‬التنازع بين نوعي التوثيق العقاري الرسمي االلكتروني الورقي ودور القاضي في‬

‫الترجيح بينهما‬

‫أن تشريعات االثبات االلكتروني المقارنة التي أقرت بالتوثيق الرسمي اإللكتروني‬
‫رأينا كيف ّ‬
‫للتصرفات القانونية العقارية قد اتفقت على مساواته من حيث الحجية القانونية في االثبات مع التوثيق‬
‫الرسمي الورقي لهذا النوع من التصرفات القانونية‪ ،‬وعدم التمييز بينهما إذا ما استوفيا كل منهما الشروط‬
‫القانونية لصحتهما ومن ثمة فإنهما يحتالن مرتبة واحدة ومتكافئة‪.3‬‬

‫فإنه ينبغي على القاضي أن يتفحص مقدار‬

‫إالّ ّأنه في حالة التعارض والتنازع فيما بينهما ّ‬
‫الضمانات القانونية التي بإمكان كل منهما تقديمه في االثبات‪ ،4‬فإن كان التوثيق الرسمي الورقي يقدم‬

‫‪ -1‬ينظر لنص المادة ‪ 332‬من قانون االجراءات المدنية واالدارية الجزائري رقم ‪ 39-34‬المتضمن لقانون االجراءات المدنية‬
‫واالدارية الصادر بتاريخ ‪ 21‬فيفري ‪ ،2334‬الجريدة الرسمية الصادرة بتاريخ ‪ 24‬أفريل ‪ ،2334‬عدد ‪ ،29‬ص ‪.13‬‬
‫‪2‬‬
‫‪Article 19 : « Tous actes notariés feront foi en justice, et seront exécutoires dans toute l'étendue de‬‬
‫‪la République. » Loi contenant organisation du notariat (loi 25 ventôse an XI) Version consolidée‬‬
‫‪au 03 septembre 2015.‬‬
‫‪ -3‬يأخذ بهذا الرأي كذلك‪ :‬عبد اهلل أحمد عبد اهلل غرايبة‪ ،‬حجية التوقيع االلكتروني في التشريع المعاصر‪ ،‬دار الراية للنشر‬
‫والتوزيع‪ ،‬االردن‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،2334 ،‬ص ‪. 902‬‬
‫‪ -4‬بعض تشريعات االثبات االلكتروني ألقت على عاتق القضاة مهمة تسوية المنازعات بين األدلة الكتابية االلكترونية والورقية‬
‫بتحديد الدليل الكتابي االقرب إلى االحتمال عن غيره من االدلة الكتابية أيا كانت دعامته المثبت عليها‪ ،‬ينظر نص المادة ‪9434‬‬
‫من القانون المدني الفرنسي‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪173‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫فإن كذلك التوثيق‬
‫ضمانات قانونية تعتمد أساساً على الوجاهية فيما بين أطرافه وهو ما يعزز الثقة فيه‪ّ ،‬‬
‫الرسمي في الشكل االلكتروني يمكنه بحسب البعض أن يقدم ضمانات موثوقية وآمان يمكن أن تفوق ما‬
‫يمكن للتوثيق الورقية تقديمه‪ ،‬فإن كانت ضمانات هذا األخير تتعلق أساساً بحضور الضابط العمومي‬
‫فإن التوثيق الرسمي االلكتروني يقتضي في كثير من‬
‫أثناء تحريره واتمامه وتلقي توقيعات أطرافه‪ّ ،‬‬
‫األحيان تدخل أكثر من موظف عمومي أثناء االنشاء‪ ،‬مع ضرورة الحاقهم عليه لتوقيعاتهم االلكترونية‬
‫المؤمنة المفترض موثوقيتها ( الموصوف ) بنص القانون وذلك‪ ،‬بحيث تتمتع بقرينة الموثوقية إلى غاية‬
‫اثبات العكس‪ ،‬وذلك لكونها تستجيب لشروط ومتطلبات فنية محددة في غاية من التعقيد لضمان أمنها‬
‫وموثوقيتها‪ ،‬باالضافة إلى وجود النظام التقني المؤمن الذي يربط عمل الموثقين االلكترونيين ويضمن‬
‫سرية وسالمة المعلومات الموثقة والمرسلة بداخله‪ ،‬وهو ما يترتب عليه ضرورة ترجيح التوثيق الرسمي‬
‫االلكتروني على التوثيق الرسمي الورقي في حالة تعارضهما‪ ،‬خاصة إذا ما كان التوثيق الرسمي‬
‫االلك تروني تضمن باإلضافة إلى التوقيعات االلكترونية المؤمنة المفترض موثوقيتها للموثقين العمومين‬
‫االلكترونيين كذلك توقيعات الكترونية مؤمنة ومفترضة موثوقيتها ألطرافها ولذوي الشأن إن وجدوا‪.‬‬

‫وهذا الرأي بطبيعة الحال يتماشى مع تشريعات االثبات االلكتروني التي تفترض موثوقية التوقيع‬
‫‪1‬‬
‫أما‬
‫االلكتروني المستوفي للشروط المحددة قانوناً بموجب نصوص صريحة مثل التشريع الفرنسي ‪ّ ،‬‬
‫فإنه ال يبقى أمام القاضي الجزائري إالّ‬
‫بالنسبة للتشريع الجزائري فال وجود لمثل هذا النص‪ ،‬ومن ثمة ّ‬
‫النص القانوني الذي يقضي بإقرار المساواة فيما بين نوعي التوثيق الرسمي الممهور بتوقيعات الكترونية‬
‫‪2‬‬
‫فإن تفوق‬
‫موصوفة والممهور بتوقيع خطي مكتوب متى استوفى كل منهما لشروط صحتهما ‪ ،‬وبالتالي ّ‬

‫‪ -1‬بموجب الفقرة الثانية من المادة ‪ 1367‬من القانون المدني الفرنسي‪ ،‬والمادة الثانية من المرسوم رقم ‪ 202 -2339‬الصادر في‬
‫‪ 43‬مارس ‪.2339‬‬
‫‪ -2‬بموجب المادة ‪ 34‬من قانون التوقيع والتصديق االلكترونيين الجزائري رقم ‪ 33-91‬وكذلك المادة ‪ 424‬مكرر‪ 9‬من القانون‬
‫المدني الجزائري‪.‬‬
‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪174‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫أحدهما على اآلخر يعد أم اًر غير وارد في القانون الجزائري‪ ،‬وبالتالي يبقى الترجيح فيما بينهما في حالة‬
‫التنازع خاضعاً لمطلق تقدير القاضي بناءاً على ظروف ومالبسات الدعوى‪.‬‬

‫خاتمة‪:‬‬

‫إ ن هدف هذا البحث المصغر كان لمحاولة تحديد موقف المشرع الجزائري من مسألة إقرار التوثيق‬
‫الرسمي للتصرفات القانونية العقارية في ظل النصوص القانونية الجزائرية التي تتسم بعدم الوضوح‬
‫والصراحة في هذا الشأن‪ ،‬وكذلك على ضوء النصوص التشريعية المقارنة والمتضاربة بين المنع واالقرار‬
‫في هذه المسألة‪ ،‬ولذلك ف ّإنه ينبغي على المشرع الجزائري أن يتخذ موقفاً صريحاً وواضحاً وذلك باالقرار‬
‫أن هذه االمكانية ال تتطلب‬
‫الصريح إلمكانية التوثيق الرسمي العقاري في الشكل االلكتروني وخاصة و ّ‬
‫مجرد جرأة من الموثقين للقيام بإنشاءها فقط‪ ،‬واّنما تتطلب كذلك ضرورة وجود النصوص الصريحة التي‬
‫تنظم عمل الموثقين االلكترونيين وضرورة وجود شبكة داخلية ونظام لمعالجة وارسال المعلومات معتمد‬
‫من طرف أعلى هيئة مركزية يتبع لها الموثقين والمحضرين القضائيين وتربط مكاتبهم‪ ،‬حيث يتم تداول‬
‫الكتابات الرسمية اإللكترونية داخلها‪ ،‬بشكل يضمن سالمتها وسريتها‪ ،‬ويتخذ في ذلك من النموذج‬
‫التشريعي الفرنسي مثاالً لإلقتداء به‪.‬‬

‫أما عن موقف منع التوثيق الرسمي االلكتروني للتصرفات العقارية والذي انتهجته بعض التشريعات‬
‫فإنه ال مبرر له وان كانت تلك التصرفات القانونية ترتب آثا اًر خطيرة وتتطلب الحضور‬
‫المقارنة ّ‬
‫فإنه ومع ذلك فإنه يجوز توثيقها رسمياً بالشكل االلكتروني إذا ما تّم تفعيل مهنة‬
‫الشخصي ألطرافها‪ّ ،‬‬
‫"الموثق االلكتروني" الذي يعتبر وسيط محايد ومستقل وموثوق فيه‪ ،‬وأهم وظائفه األساسية تحديد هوية‬
‫وأهلية أطراف المعامالت االلكترونية القانونية‪ ،‬واثبات وتوثيق مضمون المحررات والعقود االلكترونية بعد‬
‫التحقق من صحتها وسالمتها‪ ،‬ووظائفه هذه تكفل تحقيق الحماية التي تسعى لها التشريعات من خالل‬
‫اشتراطها لضرورة استيفاء شكليات معينة عند ابرام بعض التصرفات القانونية‪.‬‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪175‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫قائمة المصادر المراجع‪:‬‬

‫‪.I‬المراجع باللغة العربية‪:‬‬

‫‪ -0‬التشريعات الدولية والوطنية‪:‬‬

‫‪ -‬قانون األونسيترال النموذجي بشأن التجارة اإللكترونية والمعتمد رسميا من قبل اللجنة العامة لألمم‬
‫المتحدة بموجب القرار‪ 162 / 51‬الصادر بتاريخ ‪ 93‬ديسمبر ‪ 9993‬ودليل تشريعه الصادر بقرار‬
‫الجمعية العامة رقم ‪ 932/19‬في ‪ 93‬ديسمبر ‪ ،9993‬منشورات االمم المتحدة‪ ،‬نيويورك‪.2333 ،‬‬

‫‪ -‬القانون رقم ‪ 24‬لسنة ‪ 2332‬بشأن المعامالت االلكترونية البحريني‪ ،‬الجريدة الرسمية الصادرة بتاريخ‬
‫‪ 94‬سبتمبر ‪.2332‬‬

‫‪ -‬قانون التوقيع اإللكتروني المصري رقم ‪ 91‬لسنة ‪ ،2333‬المنشور في الجريدة الرسمية المصرية‬
‫الصادرة بتاريخ ‪ 22‬افريل ‪ ،2333‬عدد ‪.290‬‬

‫‪ -‬القانون االتحادي رقم (‪ )9‬في شأن المعامالت والتجارة االلكترونية لدولة االمارات العربية المتحدة‪،‬‬
‫الصادر في ‪ 43‬جانفي ‪ ،2333‬الجريدة الرسمية العدد ‪ ،332‬السنة السادسة والثالثون‪ ،‬الصادرة بتاريخ‬
‫‪ 49‬جانفي ‪.2333‬‬

‫‪ -‬ظهير شريف رقم ‪ 9.30.929‬صادر في ‪ 43‬نوفمبر ‪ ،2330‬المتعلق بتنفيذ القانون رقم ‪14.31‬‬
‫المتعلق بالتبادل اإللكتروني للمعطيات القانونية والمعدل والمتمم لظهير االلتزامات والعقود المغربي‪،‬‬
‫جريدة رسمية صادرة بتاريخ ‪ 3‬ديسمبر ‪ ،2330‬عدد ‪ ،1143‬ص ‪.4409‬‬

‫‪ -‬قانون المعامالت اإللكترونية االردني رقم ‪ 91‬لسنة ‪ 2391‬منشور بالجريدة الرسمية للمملكة االردنية‬
‫الهاشمية‪ ،‬عدد ‪ ، 1439‬الصادرة بتاريخ ‪2391/1/90‬‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪176‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫‪ -‬األمر ‪ 14-01‬المؤرخ في ‪ 23‬سبتمبر ‪ 9901‬المتضمن للقانون المدني المعدل بموجب القانون رقم‬
‫‪ 93-31‬المؤرخ في ‪ 23‬جوان ‪ ،2331‬الصادر بالجريدة الرسمية بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪ ،2331‬العدد ‪.33‬‬

‫‪ -‬القانون رقم ‪ 32-33‬المتعلق بتنظيم مهنة الموثق‪ ،‬الصادر بتاريخ ‪ 23‬فيفري ‪ ،2333‬الجريدة‬
‫الرسمية عدد ‪ 93‬مؤرخة في ‪ 34‬مارس ‪ ،2333‬الصفحة ‪.91‬‬

‫‪ -‬قانون االجراءات المدنية واإلدارية الجزائري رقم ‪ 39-34‬الصادر بتاريخ ‪ 21‬فيفري ‪ 2334‬المنشور‬
‫بالجريدة الرسمية الصادرة بتاريخ ‪ 24‬افريل ‪ ،2334‬عدد ‪. 29‬‬

‫‪ -‬القانون رقم ‪ 33-91‬الذي يحدد القواعد العامة المتعلقة بالتوقيع والتصديق االلكترونيين المؤرخ في‬
‫‪ 39‬فيفري ‪ ،2391‬المنشور في الجريدة الرسمية الصادرة بتاريخ ‪ 93‬فيفري ‪ ،2391‬العدد ‪. 33‬‬

‫‪ -‬المرسوم ‪ 34/03‬المؤرخ في ‪ 9903/34/21‬المتعلق بتأسيس السجل العقاري الجريدة الرسمية‪ ،‬العدد‬

‫‪ 43‬لسنة ‪ ،9903‬الصادر في ‪.9903/33/94‬‬

‫‪ -9‬الكتب الفقهية‪:‬‬

‫‪ -‬الدمياطي تامر محمد سليمان‪ ،‬اثبات التعاقد االلكتروني عبر االنترنت" دراسة مقارنة"‪ ،‬بهجات‬
‫للطباعة‪ ،‬الطبعة االولى ‪.2339 ،‬‬

‫‪ -‬عبد اهلل أحمد عبد اهلل غرايبة‪ ،‬حجية التوقيع االلكتروني في التشريع المعاصر‪ ،‬دار الراية للنشر‬
‫والتوزيع‪ ،‬االردن‪ ،‬الطبعة األولى‪2334 ،‬‬

‫‪ -0‬رسائل الدكتوراه والمجالت والمؤتمرات‪:‬‬

‫‪ -‬رحايمية عماد الدين‪ ،‬الوسائل القانونية إلثبات الملكية العقارية الخاصة في التشريع الجزائري‪ ،‬أطروحة‬
‫لنيل شهادة الدكتوراه في العلوم‪ ،‬كلية الحقوق‪ ،‬جامعة مولود معمري تيزي وزو‪ ،‬الجزائر‪.2393 ،‬‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪177‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫‪ -‬عابد فايد عبد الفتاح فايد‪ ،‬الكتابة االلكترونية في القانون المدني" الفكرة والوظائف"‪ ،‬مجلة الدراسات‬
‫القانونية واالقتصادية‪ ،‬كلية الحقوق ‪ ،‬بجامعة حلوان‪ ،‬مصر‪.2334 ،‬‬

‫‪ -‬عبد الرحيم صالحي‪ ،‬انعقاد الزواج بالبريد االلكتروني دراسة مقارنة بين الفقه االسالمي والقانون‬
‫الجزائري‪ ،‬دفاتر السياسة والقانون‪ ،‬العدد السابع‪ ،‬جوان ‪.2392‬‬

‫‪ -‬محمد محروك‪ ،‬خصوصيات التوقيع االلكتروني وحجيته في اإلثبات‪ ،‬المؤتمر العلمي المغاربي األول‬
‫حول المعلوماتية والقانون‪ ،‬المنعقد في ‪ 29-24‬أكتوبر ‪ ،2339‬أكاديمية الدراسات العليا‪ ،‬طرابلس‪-‬‬
‫ليبيا‪.‬‬

‫‪.II‬المراجع باللغة الفرنسية‪:‬‬

‫‪1- Lois :‬‬

‫‪- directive 2000/31/CE du Parlement européen et du Conseil du 8 juin 2000 relative‬‬

‫‪à certains aspects juridiques des services de la société de l'information, et notamment‬‬
‫‪du commerce électronique, dans le marché intérieur «directive sur le commerce‬‬
‫‪électronique» journal officiel n° L 178 du 17/07/2000.‬‬

‫‪- Décret n°2001-272 du 30 mars 2001 pris pour l'application de l'article 1316-4 du‬‬
‫‪code civil et relatif à la signature électronique, JORF n°0077 du 31 mars 2001 page‬‬
‫‪5070, texte n° 19.‬‬

‫‪- Décret n° 2005-972 du 10 août 2005 modifiant le décret n° 56-222 du 29 février‬‬

‫‪1956 pris pour l'application de l'ordonnance du 2 novembre 1945 relative au statut‬‬
‫‪des huissiers de justice, JORF n°186 du 11 août 2005 page 13095 texte n° 33.‬‬

‫‪- Décret n° 2005-973 du 10 août 2005 modifiant le décret n° 71-941 du 26‬‬

‫‪novembre 1971 relatif aux actes établis par les notaires, JORF n°186 du 11 août 2005‬‬
‫‪page 13096 texte n° 34.‬‬

‫‪- Loi contenant organisation du notariat (loi 25 ventôse an XI) Version consolidée‬‬
‫‪au 03 septembre 2015.‬‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪178‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬
 ‫مجلة التعمير والبناء ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ المجلد ‪ / 30‬العدد‪ / 30‬العدد التسلسلي ‪ /30‬مارس ‪9300‬‬
‫‪ Volume 03 / Numéro 01/ Ser. No 09/ Mars 2019‬ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ‪Revue urbanisme & construction‬‬
‫‪ Volume 03 / Issue 01 / Ser. No 09/ March 2019‬ــــــــــــــــــــ ‪Journal of urban planning and construction‬‬
‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫‪- code civil français Modifié par Ordonnance n° 2016-131 du 10 février 2016‬‬
‫‪portant réforme du droit des contrats, du régime général et de la preuve des‬‬
‫‪obligations, JORF n°0035 du 11 février 2016, texte n° 26.‬‬
‫‪2- articles‬‬
‫‪Sabine LIPOVETSKY et Gérard WEISZ, Les actes authentiques se dématérialisent‬‬
‫‪enfin, le journal du net, France, 20/09/2005. Disponible sur :‬‬
‫‪http://www.journaldunet.com/juridique/juridique050920.shtml‬‬

‫‪---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪--------------------------------------------------------------------------------‬‬
‫‪179‬‬
‫مجلة أكاديمية دولية فصلية محكمة تعنى بنشر الدراسات والبحوث في المجال العمراني‪ ،‬تصدرها جامعة ابن خلدون تيارت ــ الجزائر‬
‫‪ISSN : 2543-3970‬‬
‫‪EISSN: 2676-1564‬‬