Professional Documents
Culture Documents
03 (B) Paskaitu Santraukos - 2 Tema
03 (B) Paskaitu Santraukos - 2 Tema
Egidijus Kūris
VU TF Viešosios teisės katedra
Paskaitų santraukos
2. TEISĖS PARADIGMOS
1
(d) chronologinis klasifikavimas (pagal laikotarpius, plg. Leono „Teisės
filosofijos istoriją“);
(e) pagal tai, koks metodas vyrauja aprašant ir aiškinant teisę, t. y. ar ji
aprašoma ir aiškinama deskriptyviai, ar normatyviai: (i) deskriptyvios
teorijos: kai kurios teisiniam pozityvizmui (ir normatyvizmui) priskiriamos
teorijos; istorinė teisės mokykla (ir marksistinė teisės teorija); teisės
sociologinė mokykla (ir teisinis realizmas); kritinės teisės studijos; vientisos
(integralios) teisės teorija; integracinė jurisprudencija; (ii) normatyvios
teorijos: teologinės teorijos; prigimtinė teisės mokykla; kai kurios teisiniam
pozityvizmui (ir normatyvizmui) priskiriamos teorijos; idealistinės teisės
teorijos (sąlygiškas priskyrimas);
(f) pagal tai, ar teisė aiškinama vertybiškai neutraliai, ar iš vertybinių pozicijų:
(i) vertybiškai neutralios teisės teorijos: teisinis pozityvizmas (ir
normatyvizmas); (ii) vertybinės teisės teorijos: teologinės teorijos;
prigimtinė teisės mokykla; istorinė teisės mokykla (ir marksistinė teisės
teorija); psichologinė teisės teorija; vientisos (integralios) teisės teorija
(sąlygiškas priskyrimas); teisės sociologinė mokykla (ir teisinis realizmas);
kritinės teisės studijos; neminimos teorijos, kuriose teisės vertybinis
aspektas nėra skiriamasis bruožas;
(g) [Priminimas] pagal tai, ar tam tikra teorija atitinka konvencinę teisės
sampratą, ar nuo jos nukrypsta (jai prieštarauja): (i) teisės teorijos,
grindžiamos konvencine teisės samprata: teologinės teorijos; prigimtinė
teisės mokykla; teisinis pozityvizmas (ir normatyvizmas); istorinė teisės
mokykla (ir marksistinė teisės teorija); vientisos (integralios) teisės teorija;
integracinė jurisprudencija; (ii) teisės teorijos, grindžiamos
nekonvencinėmis teisės sampratomis: idealistinės teisės teorijos;
psichologinė teisės teorija; teisės sociologinė mokykla (ir teisinis
realizmas); kritinės teisės studijos.
Paradigmos samprata
2
Teisės teorijų įvairovė ir teisės paradigmos
Šiame kurse aptariamos šios teisės paradigmos: (i) teologinė; (ii) prigimtinė;
(iii) idealistinė; (iv) pozityvistinė (ir normatyvistinė); (v) istorinė (ir klasinė
(marksistinė)); (vi) psichologinė; (vii) sociologinė (ir realistinė); (viii) kritinė
(nihilistinė); (ix) teisės vientisumo (integralumo); (x) ekonominė; (xi)
integracinė.
Pati dieviškosios teisės idėja (ir sąvoka) nėra svetima ir kai kurioms kitoms
paradigmoms priskiriamoms teisės teorijoms, pvz., prigimtinės teisės mokyklai
(ypač ankstyvajai). Vadinasi, dieviškosios teisės buvimo pripažinimas savaime
nėra pakankama sąlyga kokią nors teisės teoriją priskirti teleologinei
paradigmai.
Teologinė paradigma yra tokia, kuria grindžiamos teorijos teisę traktuoja kaip
dieviškąjį įstatymą. Šioje paradigmoje teisė – tai apreiškimo rezultatas: Dievas
kurdamas (sukūręs) pasaulį išdėstė savo valią asmeniui, kuris yra tarpininkas
tarp jo ir žmonių (Mozei, Manu, Muhammadui ir t. t.). Religinės sistemos
įvairios, bet paradigmos esmė nesikeičia.
3
atitinkamoje epochoje (visuomenėje, kultūroje).
Ergo: šioje paradigmoje neteisinga teisė nėra teisė (bet plg. kai kurias
vėlyvosios mokyklos versijas, kur nuo šios nuostatos šiek tiek nukrypstama).
4
pozityvizmas.
Dieviškoji teisė
Pažini žmogui Nepažini žmogui
Amžinoji teisė Lex divina
Prigimtinė teisė
Pozityvioji teisė
5
Taigi dieviškoji teisė gali būti skirstoma į tą, kurią žmogus pajėgus pažinti, ir
tą, kurios pažinti jis nepajėgus; pažini teisė „skyla“ į „amžintąją“ teisę ir lex
divina (dieviškąjį įstatymą), įtvirtintą Šventame Rašte (ši „dvinarė tarpinė
grandis“ – tai kasdieniame gyvenime faktiškai taikoma teisė, kurios kūrėjas
vienu atveju yra Dievas, kitu – žmogus); „amžinoji“ teisė transformuojasi į
prigimtinę, o prigimtinė – į pozityviąją teisę; pozityvioji teisė turi atitikti
aukštesniosios teisės reikalavimus; tokioje hierarchijoje nelieka vietos
pozityviajai teisei, neatitinkančiai prigimtinės teisės, kuri savo ruožtu negali
neatitikti dieviškosios: lex iniusta non est lex.
(a) teisės normų bendrumas (jos turi būti bendro pobūdžio, o ne skirtingos
skirtingiems subjektams);
(b) teisės promulgavimas (teisės normos turi būti skelbiamos, taigi žinomos, o
ne slaptos);
(c) teisės prospektyvumas (teisės normos turi būti nukreiptos į ateitį ir
6
netaikomos atgal; neleidžiami ex post facto įstatymai);
(d) teisinio reguliavimo aiškumas (įstatymai ir kiti teisės aktai turi būti
suprantami ir aiškūs);
(e) galimumas vykdyti teisę (neturi būti reikalaujama neįmanomų dalykų);
(f) teisės neprieštaringumas (teisinis reguliavimas turi būti be vidinių
prieštaravimų);
(g) teisės stabilumas (teisinis reguliavimas turi būti stabilus, t. y. jis neturi būti
pernelyg dažnai keičiamas);
(h) pareigūnų teisinio elgesio kongruentiškumas (pareigūnų veiksmai turi
atitikti oficialiai deklaruojamas normas, o pačios teisės normos neturi leisti
šiam elgesiui nuo jų nukrypti).
Šie (ir kiti su jais susiję) reikalavimai šiandien formuluojami kaip teisinės
valstybės (teisės viešpatavimo) principai (požymiai) ir įtvirtinami pozityviojoje
teisėje (inter alia konstitucijose) (plg. Lietuvos Respublikos Konstitucijos 18
str.).
7
Aiškinimai apie prigimtinės teisės kilmę neretai baigiasi spekuliatyviais
samprotavimais, kurių pagrįstumas sunkiai įrodomas empiriškai.
Imanuelis Kantas:
(a) trys žmogaus sąmonės formos – mąstymas, valia, jausmai (plg.: „Grynojo
proto kritika“, „Praktinio proto kritika“, „Sprendimo galios kritika“);
(b) proto (žinojimo) srityje išvedami bendrieji principai – aprioriniai postulatai;
kadangi žmogus turi laisvę, įmanomas etinis postulatas; teisės ištakos –
grynojo proto (laisvės) sferoje;
(c) praktinio proto srityje – pareigos idėja bei „moraliniai įstatymai“;
kategorinis imperatyvas: elkis taip, kad tavo elgesys galėtų tapti
universalaus (visuotinio) elgesio maksima.
(a) kas protinga – tikra, o kas tikra – protinga; filosofijos užduotis – paaiškinti
šią tezę, vienijančią idėją ir tikrovę; tarp idėjos ir tikrovės nėra esminio
prieštaravimo; idėjos raida pagal triados schemą (tezė—antitezė—sintezė):
(b) triados ir teisės vieta jose: (i) loginė idėja––gamta (prigimtis)––dvasia; (ii)
dvasia: subjektyvioji dvasia––objektyvioji dvasia––absoliučioji dvasia; (iii)
objektyvioji dvasia: abstrakčioji teisė––moralė––socialinė etika; (iv)
socialinė etika: šeima––pilietinė visuomenė––valstybė; (v) valstybė: vidaus
politika––santykiai su kitomis valstybėmis––dalyvavimas pasaulio
istorijoje;
(c) teisė priklauso objektyvios dvasios sričiai; triada: abstrakčioji teisė––
moralė––socialinė etika; abstrakčioji teisė (tezė) – tai tos teisės, kurias
žmonės turi dėl paties savo, kaip individų, egzistavimo (teisė turėti
nuosavybę, sudaryti sutartis ir daryti pažeidimus) – tai individų teisė(s)
priešpriešinti save visuomenei; moralė (antitezė) – tai individų paklusimas
bendrai valiai (abstrakčios teisės neigimas); abstrakčiosios teisės ir moralės
sintezė – socialinė etika;
(d) taigi teisė ištirpdoma moralėje, etiniame gyvenime, taip pat valstybės
dalyvavime pasaulio istorijoje (jos įnaše į pasaulinę patirtį); kadangi
valstybė (kurianti pozityviąją teisę) yra dvasios (idėjos) raiškos „tarpinė
grandis“, ji subordinuojama idėjai.
8
Rudolfas Stammleris (iš dalies seka Kantu):
Pozityvizmas atmeta prigimtinę teisę, juo labiau dieviškąją teisę kaip neteisines
kategorijas.
9
Metodologija, padėjusi pagrindus analitinei jurisprudencijai – į vertybes (kaip
teisės skiriamąjį bruožą) neorientuotai teisės analizei (kategorijų sistemos
konstravimui).
(a) gamta įkurdino žmogų malonumo ir skausmo karalijoje; tai, kas leidžia
išvengti skausmo (blogio) ir siekti malonumo (gėrio), yra nauda (laimė);
užuojauta leidžia kiekvieno naudą (individualią naudą) suderinti su visos
bendruomenės nauda, nes niekas negali būti laimingas, kai kiti nelaimingi;
bendruomenės nauda – tai ją sudarančių individų naudos suma;
(b) teisės tikslas – siekti bendrojo gėrio ir leisti išvengti blogio; įstatymų
leidėjas savo veiklą turi grįsti bendrosios naudos siekiu, rūpintis viešuoju
gėriu; galutinis įstatymų leidybos tikslas – didžiausia nauda didžiausiam
skaičiui žmonių; įstatymų leidybos mokslas (t. y. teisės mokslas) turi pažinti
tikrąjį bendruomenės gėrį ir rasti būdus, kaip jį užtikrinti;
(c) tai pasiekiama varžant bendruomenės narių elgesį, nes nevaržomas vieno
žmogaus elgesys pateisintų ir skatintų nevaržomą kitų žmonių elgesį ir
šitaip būtų mažinamas gėris, kurio kiekvienas jų siekia; todėl valdiniai
(piliečiai) turi paklusti suvereniai valstybės valiai, suvaržančiai jų elgesį
(apibrėžiančiai jo ribas);
(d) teisė – tai ženklų, kuriais išreiškiama valstybės suvereni valia, visuma;
(e) valdinių paklusimą teisei užtikrina tai, kad jos laikymasis siejamas su tam
tikrais įvykiais: teisė siekia, kad su tais įvykiais susiję lūkesčiai taptų
geidaujamo elgesio motyvu;
(f) šitaip teisė „išvaloma“ nuo vertybių;
(g) tokią nuo vertybių „išvalytą“ teisę galima analizuoti pagal: (i) tai, kieno
valią ji išreiškia (t. y. pagal teisės šaltinį); (ii) tai, kokiems asmenims ji
taikoma (t. y. pagal teisės subjektus); (iii) tai, kokioms veikoms ir kokiose
situacijoje ji yra taikoma (t. y. pagal teisės dalyką); (iv) jos taikymo apimtį
(mastą); (v) tai, kaip ji taikoma savo dalykui (t. y. pagal teisės taikymo
būdus); (vi) elgesio motyvus, kuriais teisė tikisi pasiekti savo tikslų, bei
priemones, užtikrinančias, kad šiais motyvais būtų vadovaujamasi (t. y.
pagal teisės galią); (vii) ženklų, kuriais išreiškiama suvereno valia, pobūdį
(t. y. pagal teisės išraiškos formas, arba tiesiog teisės formą); (viii) joje
nustatytas papildomas priemones, kuriomis siekiama išvengti žalos (t. y.
pagal teisinės gynybos priemones).
10
Johnas Austinas – liepimų teorija:
(a) dieviškoji teisė, moralinė teisė (pozityvioji moralė) ir pan. neturi juridinės
vertės ir atmetama; lieka tik pozityvioji teisė – suvereno komandos;
(b) teisė (law) arba įstatymai (laws) – tai taisyklės, valdžią turinčių mąstančių
būtybių nustatytos kitoms mąstančioms būtybėms;
(c) taigi teisė (įstatymai) yra visai kas kita nei teisingumas; visus įstatymus
galima skirstyti į Dievo įstatymus ir žmonių įstatymus; Dievo įstatymai
neturi teisinės reikšmės; o žmonių įstatymus galima skirstyti į
pozityviuosius įstatymus, t. y. įstatymus tikrąja šio žodžio prasme (laws
properly so-called), ir pozityviąją moralę, t. y. įstatymus perkeltine prasme
(laws improperly so-called);
(d) pozityviuosius įstatymus kuria suverenas – tas, kuris yra politiškai viršesnis
(arba patys valdiniai, realizuodami jiems suteiktas teises); tuo tarpu
pozityviosios moralės (moralinių įstatymų) politiškai viršesnieji nekuria;
pozityviajai moralei priskirtinos dorovės normos, mados, žaidimų, klubų
taisyklės, tarptautinė teisė ir pan.;
(e) tačiau teisė – tai ne vienkartinės (bet kokios), o tik bendro pobūdžio
komandos, nustatančios elgesio taisykles, – jomis asmenims kas nors
bendrai įsakoma arba uždraudžiama;
(f) įstatymais tikrąja šio žodžio prasme pareiškiamas pageidavimas; nuo kitų
pageidavimo pareiškimų jis skiriasi tuo, kad čia komandos adresatas atsako
komandos davėjui, nes komandos davėjas gali jam pritaikyti sankciją
(blogį); komandos adresato galėjimas būti atsakingu ir patirti sankciją
reiškia, kad jis turi pareigą paklusti komandai; taigi komanda, pareiga ir
sankcija yra neatskiriamai susijusios; teisė – tai grasinimais paremti
suvereno įsakymai (prievartiniai įsakymai); teisę apibūdina (ir jos analizei
pagrindą teikia) keturi elementai: (i) suverenitetas; (ii) įsakymas; (iii)
pareiga; (iv) sankcija;
(g) pagal komandų schemą gali būti paaiškintos visos teisės formos, net tokios,
kai tos komandos faktiškai nėra (pvz., teismų taikomos paprotinės normos
kaip „tylios“ komandos – elgesio modelis, suvereno toleruojamas
„nesikišant“).
H. L. A. Hartas:
11
realiame gyvenime, kodėl jas akceptuoja tie, kurie privalo jų laikytis arba
jas taikyti;
(c) prieštaraujama Austino požiūriui, kad teisė yra grasinimais paremti
suvereno įsakymai, nes, Harto manymu, tokia samprata nepaaiškina
daugelio teisės elementų: juk teisė – tai ne tik baudžiamoji arba
administracinė teisė, kur suverenas „atvirai“ įsakinėja valdiniams ir nustato
sankcijas už jo nurodymų nesilaikymą;
(d) kodėl teisės norma galioja? Jos galiojimas apima du aspektus: (i) išorinį –
dauguma žmonių elgiasi tam tikru būdu (pagal tam tikrą elgesio modelį);
(ii) vidinį – tam tikrą elgesį žmonės pripažįsta kaip modelį (sektiną
pavyzdį);
(e) kai reikalavimas laikytis normų bei socialinis spaudimas tiems, kurie joms
nepaklūsta (ar norėtų nepaklusti) pakankamai stiprus, galima teigti, jog
normos (i) nustato prievoles (pareigas) arba (ii) suteikia galias; tai pirminės
normos;
(f) pirminės normos galioja, nes žmonės jas akceptuoja (priima, pripažįsta);
vadinasi, pirmiausia visuomenėje turi galioti (i) norma, kurią Hartas vadina
pripažinimo taisykle, – norma, nustatanti, kurias normas galima laikyti
nustatančiomis prievoles arba suteikiančiomis galias; be to, turi būti (ii)
keitimo taisyklės, nustatančios, kas ir kokiu būdu gali keisti galiojančias
prievoles nustatančias bei galias suteikiančias normas (dėl to pirminės teisės
normos nelaikytinos tik grasinimais paremtais įsakymais, nes jų kūrimas
pats paklūsta tam tikroms taisyklėms); turi būti ir (iii) bylų sprendimo
taisyklės, leidžiančios autoritetingai nustatyti, ar pirminės normos buvo
pažeistos, ir taikyti poveikio priemones pažeidėjams; visos šios trys normų
rūšys – antrinės normos; antrinių normų buvimas – sociologinis faktas
(vienose visuomenėse tokios galios pripažįstamos diktatoriams, kitose – tik
demokratiškai suformuotoms institucijoms);
(g) taigi teisė – tai pirminių ir antrinių normų junginys (vienovė);
(h) Harto teisės sampratoje teisė apima ir normatyvumo, ir normalumo
aspektus; čia pozityvizmas inkorporuoja kai kuriuos sociologinės
paradigmos elementus: normų akceptavimas – tarsi sociologinis
pozityvistinio požiūrio „papildas“; tačiau normos akceptavimo nereikia
traktuoti kaip jos moralinio ar ideologinio pripažinimo, nes riba tarp teisės
ir moralės išlieka, o jos suvokimas garantuoja ne tik tai, kad kiekvienas
žmogus neims pats spręsti, ar įstatymas yra moralus (taigi jo reikia laikytis),
ar amoralus (vadinasi, jo galima nesilaikyti), bet ir tai, kad nekils problema,
ar pažeidusiam, jo manymu, amoralų įstatymą reikia leistis nubaudžiamam
už nepaklusimą ir ar jurisdikciniai organai (suvokiantys pažeisto įstatymo
amoralumą) turi jį nubausti.
12
(a) teisės mokslas turi tirti, kas teisė yra, o ne kokia ji turėtų būti; tačiau teisė
(normos) susijusi su tuo, kas „turi būti“, t. y. su reikalaujamu elgesiu;
(b) pratęsiama Benthamo ir Austino tradicija nesuplakti teisės su morale:
„tradicinė jurisprudencija“ kaltinama pernelyg pasidavusi prigimtinės teisės
iliuzijai, nuo kurios teisės mokslas turįs būti „išvalytas“; Kelsenas
(priešingai kai kuriems stereotipams) neginčija ideologijos, juolab politikos
įtakos ir reikšmės teisei, jis tik prieštarauja vertybinio (ideologinio,
politinio, interesais grindžiamo ir t. t.) požiūrio „įleidimui“ į teisės mokslą,
kuris turįs būti „grynas“ – „grynoji teisės teorija“ yra teorija be vertybių, be
subjektyvių simpatijų ir antipatijų, žvelgianti į teisę tokią, kokia ši iš tikrųjų
yra; „grynasis“ teisės mokslas turi būti laisvas ne tik nuo moralės, politikos
ar ideologijos, bet ir nuo kitų mokslų – jo tikslas yra struktūrinė
pozityviosios teisės analizė, o ne jos psichologinių ar ekonominių sąlygų
aiškinimas;
(c) teisės mokslas turi „neįsileisti“ vertybių, nes skirtingi žmonės puoselėja
skirtingas vertybes, negali būti vienos nekvestionuojamos vertybių
sistemos, neįmanoma patikimai nustatyti, kurios vertybės „vertingesnės“
arba „teisingesnės“, juolab kad jos keičiasi; vertybės įtvirtinamos teisėje,
tačiau atitinkamos socialinės normos teise tampa ne todėl, kad įtvirtina tam
tikras (ne absoliučias!) vertybes, o, priešingai, tos vertybės labiau
užtikrinamos dėl to, kad yra įtvirtintos teisėje; vienos vertybių sistemos
suabsoliutinimas ir pavertimas teisiškumo kriterijumi reikštų ne tik teisės
priklausomybę nuo moralės, ideologijos ir pan., bet ir žmonių moralinio
pasirinkimo paneigimą, moralės, kaip elgesio „vidinio“ motyvo
reguliatoriaus esmės paneigimą; jurisprudencijos vertybinio neutralumo
doktrina išplėtojama iki absoliuto;
(d) Kelsenas nesutinka, kad teisė reguliuoja „išorinį“, o moralė – „vidinį“
elgesį, nes abiejų šių tvarkų normos gali lemti abi minėtas elgesio rūšis;
moralė, diktuojanti tik elgesio motyvus, suponuoja kito, išorinio
reguliatoriaus – teisės buvimą; moralė yra pozityvioji neprievartinė tvarka;
teisė – prievartinė tvarka, siekianti paskatinti tam tikrą elgesį, priešingą
elgesį siedama su socialiai organizuotu prievartos aktu; nei teisė visada
reikalauja paklusti moralei, nei moralė – teisei; šios dvi socialinio
reguliavimo sistemos nėra tapačios, jos gali reikalauti to paties, bet gali ir
„prasilenkti“; taigi atmetamas populiarus požiūris, jog teisė – tai „moralės
minimumas“ (nes tada tektų pripažinti, jog prievartinė tvarka, kad ją būtų
galima laikyti teise, turi tenkinti moralės minimumo postulatą, o tokio
postulato pripažinimas suponuotų kažkokią „absoliučią“ moralę);
moralumas ar teisingumas nėra tas kriterijus, kuris skiria teisę nuo kitų
socialinių tvarkų; teisė yra vertybė dėl to, kad ji yra norma, o ne tam tikra
socialinė norma yra teisės norma dėl to, kad ji įtvirtina tam tikrą vertybę;
šiuo atžvilgiu teisė neišreiškia jokio moralės minimumo; pozityviosios
teisės pažinimo požiūriu teisės normą galima laikyti galiojančia, net jei ji
prieštarauja moralinei tvarkai; teisės mokslo funkcija yra ne jo dalyko (t. y.
teisės) vertinimas, bet pažinimas ir vertybiškai neutralus aprašymas;
(e) negalima ignoruoti esminio skirtumo tarp gamtos ir humanitarinių mokslų;
13
teisės mokslas nuo gamtos mokslų skiriasi (ir) tuo, kad pastarieji yra
priežastingumo mokslai, tuo tarpu teisės mokslas – tai normų mokslas:
gamtos moksluose vadovaujamasi priežastingumo principu, pagal kurį
priežastis su padariniu yra susiję ypatingu (priežastiniu) funkciniu ryšiu:
jeigu yra A, tai bus ir B, o normų moksle vadovaujamasi prisiejimo
principu: jeigu yra A, tai privalo būti B; teisės normų atveju žmonių elgesiui
prisiejamos nustatytos sankcijos: jeigu yra elgesys A, tai privaloma taikyti
sankciją B.
(f) griežtai skiriama teisės normą nuo teisės taisyklės (Kelsenui tai nėra
sinonimai), kuri yra teiginys apie teisės normą, t. y. teisės dėsnis; formuluoti
teisės taisykles yra teisės mokslo funkcija; o teisės norma išvis nėra teiginys
– ji yra akto (veikos), kuriuo kažkas nustatoma ir kuriuo sukuriamas
funkcinis faktų ryšys, prasmė; aktas – sociologinis faktas, jo prasmė –
normatyvinis faktas, ir tik ji domina grynąją teisės teoriją; teisės normos yra
preskriptyvios, teisės taisyklės – deskriptyvios; teisės norma negali būti nei
teisinga, nei klaidinga – teisinga arba klaidinga gali būti tik teisės taisyklė;
(g) teisė yra ne empirinių faktų visuma, bet empirinių faktų prasmės, t. y.
empirinių faktų aiškinimo schema, jų interpretavimas kaip teisėtų arba
neteisėtų; šiuo atžvilgiu teisė nėra „reali“, nes ji yra ne elgesys, bet
objektyvai galiojančios elgesį reguliuojančios normos; teisės normos
galiojimas reiškia tai, kad ji priklauso teisės sistemai, o ne kad yra teisinga
ar pagrįsta;
(h) teisės normos reiškia, jog žmonės paskatinami elgtis tam tikru būdu
grasinant jiems prievarta, jeigu jie nepaklustų; jos adresuojamos ne teisės
subjektams (kurių elgesį reguliuoja), bet pareigūnams, nurodydamos, jog
tam tikromis sąlygomis šie turi taikyti prievartą (sankcijas); šią funkciją
atlieka visos teisės normos, kaip prievartinės taisyklės: netiesa, kad vienos
teisės normos nurodo žmonėms kaip elgtis, o kitos reikalauja, kad
nepaklusus būtų taikoma prievarta;
(i) teisės akto prasmė yra tam tikro elgesio susiejimas su sankcija, t. y.
prievartos aktu; sankcija vykdoma (taikoma) kaip reakcija į elgesį,
neatitinkantį to, su kurio priešybe teisės norma susieja sankciją kaip
padarinį; esminis teisės sampratos elementas yra ne tik sankcija, bet ir
deliktas (pažeidimas), kuris yra ne teisės paneigimas, o jos sąlyga; Kelsenas
prieštarauja „tradicinei jurisprudencijai“, manančiai, kad sankcija taikoma
už deliktą: atvirkščiai, tam tikras veiksmas arba susilaikymas nuo veiksmo
yra deliktas dėl to, kad jis yra susiejamas su prievartos aktu, t. y. su sankcija
kaip jo padariniu; nei deliktas savaime nėra kaip nors moraliai smerktinas,
nei sankcija savaime nėra moraliai vertinga;
(j) subjektinės teisės tėra pareigų atspindžiai, subjektinę teisę ir pareigą aprėpia
objektinės teisės kategorija, t. y. norma, tam tikrą elgesį susiejanti su
sankcija ir šios sankcijos vykdymą padaranti priklausomu to, ar to vykdymo
siekiama tam tikru teisiniu veiksmu (pvz., ieškiniu);
(k) „grynoji teisės teorija“ apima statinę teisės teoriją, kurios objektas – teisė
kaip galiojančių normų sistema, ir dinaminę teisės teoriją, kurios objektas
yra teisėkūros ir teisės taikymo procesas; teisėkūros ir teisės taikymo
14
procesus taip pat reguliuoja teisė (t. y. teisė reguliuoja savikūrą ir savęs
taikymą);
(l) teisė susideda tik iš normų – kiekvienas teisinio teksto elementas yra norma;
jei kokie nors teisės sistemos elementai (teisės aktai) neprodukuoja normų,
jie vis tiek turi būti susiję su teisės normomis tuo atžvilgiu, kad jie daro
poveikį teisės normų buvimui arba taikymui, – tik tokiu atveju jie yra
teisiškai relevantiški; teisės sistema – ne teisės aktų sistema, o teisės normų
sistema;
(m) kadangi teisė priskiriama normatyvinei tikrovei, teisės normos galiojimo
pagrindas tegali būti kita norma; Grundnorm – pamatinė (fundamentalioji)
norma, kuri pati jau negali būti grindžiama jokia aukštesne norma (plg.
Harto pripažinimo taisyklę); pamatinė norma preziumuojama, ji niekieno
nustatyta (nes bet koks normos nustatymas turėtų remtis aukštesne norma),
bet galioja, nes yra daugiau ar mažiau efektyvi; iš pamatinės normos gali
būti išvedamos visos kitos, sudarančios griežtą hierarchinį konstruktą;
fundamentalioji norma – tai konstitucija.
(n) teisėkūra ir teisės taikymas iš esmės yra tas pats reiškinys: kiekvienas
pozityviosios teisėkūros aktas kartu yra ir teisės (aukštesnės normos)
taikymo aktas; bendrosiomis teisės normomis grindžiamų individualių
nurodymų teisės subjektams, – individualiosios normos sukūrimu baigiasi
teisėkūros procesas, o ją įvykdant (pritaikant) jokia nauja teisės norma jau
nėra sukuriama; teisės taikymas yra arba žemesnės normos kūrimas
aukštesnės normos pagrindu (teisėkūra), arba normos įgalinto prievartos
akto vykdymas;
(o) nacionalinė (valstybių vidaus) ir tarptautinė teisė nėra dvi atskiros teisės
sistemos, bet vienas, „monistinis“, konstruktas; Kelsenas numato
tarptautinės teisės srities plėtimąsi nacionalinės teisės sąskaita;
(p) Kelseno sukonstruotoje teisės sistemoje nėra vietos teisės spragoms, normų
konkurencijai, „antikonstituciniams“ įstatymams ir pan. vidiniams
prieštaravimams, nes logiškai nepriekaištingoje sistemoje jų tiesiog negali
būti; vadinamosios teisės spragos yra fiktyvios ir negali užkirsti kelio
galiojančios teisės taikymui: pamatinė norma „uždengia“ ir jas; normų
konkurencija tarp skirtingo lygmens normų negalima, ir tai yra pagrindas
eliminuoti iš teisės sistemos tuos teisės aktus, kurie prieštarauja aukštesnės
galios teisės aktams, pirmiausia „antikonstitucinius“ įstatymus – tokio
eliminavimo instrumentas yra konstitucinis teismas; tačiau kol teisės aktai,
prieštaraujantys aukštesnės galios aktams, dar nėra eliminuoti iš teisės
sistemos laikantis tos tvarkos, kurią legalizuoja pamatinė norma, nėra
pagrindo netaikyti ginčijamų teisės aktų, jiems nepaklusti; konkurencija tarp
to paties lygmens normų „lyg ir“ įmanoma, tačiau ji iš tikrųjų reiškia, jog
įstatymų leidėjas sukūrė beprasmybę, tad jo normos kūrimo „aktas“
apskritai nėra aktas;
(r) valstybė traktuojama kaip dar viena teisės sistemos apraiška arba aspektas,
t. y. teisės sinonimas: nei teisės, nei valstybės negalima suvokti kitaip, kaip
tik prievartinės žmonių elgesio tvarkos; teisiškai valstybė nėra nei kažkas
daugiau, nei kažkas mažiau už teisę; vadinasi, netenka pagrindo mėginimas
15
valstybę legitimuoti kaip teisinę, kaip Rechtsstaat, nes kiekviena valstybė
yra „teisinė“ ta prasme, kad kiekviena valstybė yra teisinė tvarka.
Etatizmas
(a) į teisę žvelgiama kaip į logiška, nuoseklia ir darnia turinčia būti sistemą;
(b) analitinės jurisprudencijos iškilimas (teisės kategorijų sistemos
sukonstravimas);
(c) plg. 1 temą (inter alia „Konvencinę teisės sampratą“).
16
pašaukimą įstatymų leidybai ir jurisprudencijai“), nes tai, kas tiko Napoleono
laikų Prancūzijai, jo manymu, visai netiko į vieną centralizuotą valstybę
nesusivienijusiai Vokietijai; tautos patirties akcentavimas – konservatyvi idėja,
akcentuojanti teisės ribotumą; įstatymų leidėjas nėra laisvas; tačiau jei
prigimtinės teisės mokykla įstatymų leidėjo nelaisvumą grindžia tuo, jog jam
kai kuriuos dalykus nustatyti draudžiama (pvz., dėl to, kad tai pažeistų žmonių
teises), tai čia įstatymų leidėjas kai kurių dalykų nustatyti neturi, nes ne sulauks
reikiamo rezultato, o tik pakenks visuomenės natūraliai raidai;
Karlas Marxas ir jo pasekėjai (taip pat daugelis kitų autorių) marksistinės teisės
teorijos nepriskiria istorinei paradigmai; pagrindas priskirti – tai, kad
marksizmas taip pat traktuoja teisę kaip socialinės evoliucijos rezultatą ir
evoliucijos dėsniams paklūstantį reiškinį, kurio esmė istoriškai kinta;
17
visuomenei vystantis link komunizmo, teisė palengva turės nunykti, užleisdama
vietą kitokioms bendrabūvio taisyklėms; bet socializme, kol dar visuomenė
nėra įveikusi susvetimėjimo, teisė išlieka (proletarinė teisė – visuomenės
dirbančiosios daugumos valia, paversta įstatymu);
Kritika:
18
Teisės sociologinės mokyklos esmė ir pagrindiniai teiginiai
Ludwigas von Gumplowiczius: valstybė ir teisė kyla iš fakto, kad vienos gentys
(ordos) užkariavo kitas; teisė – jėgos įrankis;
Rudolfas von Jheringas: skiriami trys teisės elementai: (i) prievartinis pobūdis;
(ii) normatyvumas; (iii) tikslingumas („Tikslas teisėje“); tikslingumo
akcentavimas reiškia, kad teisė nėra tik formalus dalykas; teisė taikosi prie
gyvenimo sąlygų, todėl jos standartas nėra kokia nors „aukščiausioji tiesa“;
teisėje nėra nieko universalaus – ji tarnauja tam tikriems tikslams ir turi
užtikrinti visuomenės gyvenimo sąlygas;
Eugenas Ehrlichas: žmonės į oficialias teisines institucijas kreipiasi tik tada, kai
nėra kito būdo išspręsti ginčus, arba tada, kai teisės pažeidimai yra itin drastiški
(tada institucijos pačios įsikiša į žmonių santykius); taigi žmonių elgesį
faktiškai reguliuoja ne valstybės nustatytos normos, bet pati visuomenė;
valstybės nustatytoji (pozityvioji) teisė nėra svarbiausias elgesio reguliatorius –
elgesį reguliuoja „gyvoji teisė“ (lebendes Recht); daugiausia, ką gali pozityvioji
teisė, – tai įvertinti santykius tarp esamų teisinių faktų (kurių ji pati nesukuria)
ir valstybės požiūrio į juos; „gyvoji teisė“ – tai socialinio, o ne valstybinio
gyvenimo elementas, socialinio gyvenimo „karkasas“.
19
apie gėrio, laimės ir pan. siekimą; teisės paskirtis – garantuoti visuomenės
solidarumą; iš socialinio solidarumo išvedamas valstybės atsakomybės
principas: valstybė (suverenas) nėra laisva, vadinasi, ji negali piktnaudžiauti
valdžia ir bet kokias socialines normas transformuoti į teisės normas; kita
vertus, individualios teisės irgi nėra absoliučios ir turi būti subordinuotos
socialinio solidarumo siekiui; ar valstybės išleisti įstatymai neprieštarauja šiam
siekiui, turi nustatyti teismai (Duguit kritikuotas už „teisėjų diktatūros“
propagavimą).
Johnas Chipmanas Gray’us: teisė yra taisyklės, nustatytos teisėjų; taigi, tikrieji
teisės kūrėjai yra teisėjai, sprendžiantys ginčus (dažnai kuriantys teisės normas
jau po to, kai jomis „reikėjo vadovautis“);
Karlas Llewellynas (plėtoja Holmeso formuluotę): teisė yra tai, ką, iškilus
ginčams, daro tam tikri pareigūnai (bet [Priminimas:] – ir teisės universaliosios
20
funkcijos!);
Jerome’as Frankas: teisė yra neapibrėžta, neaiški, nuolat kinta; teisėjas priima
sprendimą, o po to bando jį pateisinti, ieškodamas juridinių argumentų.
Tokios teorijos demistifikuoja teisę (nors kai kurie jų autoriai (pvz., Holmsas)
buvo visuotinai pripažintos jurisprudencijos žvaigždės) ir nėra populiarios
teisininkų tarpe, užtat jos populiarios tarp teisinės sistemos ir teisininkų
„luomo“ kritikų.
Axelis Hägerströmas: teisėį – tai konatyvūs (valiniai) impulsai veikti tam tikru
būdu, pareigos jausmai, kurie nėra tiesiogiai susiję su veikiančiojo asmens
vertybių sistema (jam jie nei geri, nei blogi), todėl jų negalima vertybiškai
interpretuoti;
21
kritika
Sociologinis (ir realistinis) požiūris į teisę (matyt, kaip nė vienas kitas) įtikina,
jog net traktuojant teisę kaip loginę sistemą būtina nepamiršti, kad teisinė
logika nėra savitikslis ir pati viena neturi priemonių iš privalomybės
(„normatyvinės tikrovės“) „automatiškai“ pereiti į esamybę („socialinę
tikrovę“): teisėje įtvirtinti ir jos ginami interesai visuomenės gyvenime
realizuojami per tam tikrą socialinio veikimo mechanizmą.
22
Kritinių teisės studijų esmė ir pagrindiniai teiginiai: kraštutinis
reliatyvizmas. Kritinių teisės studijų sąjūdis. Ungeris, Kelmanas, Kennedy’is
ir kt. Kritinių teisės studijų reikšmė ir kritika
Santrumpa – CLS (Critical Legal Studies) arba CLSM (Critical Legal Studies
Movement).
Anksčiau ar vėliau tokia (ar panaši) teorija turėjo gimti kaip reakcija į daug ką
išvarginusias diskusijas apie teisės esmę, aukščiausias teisines vertybes ir
kategorijų sistemą.
23
Vientisos teisės teorijos esmė ir pagrindiniai teiginiai: teisė ne tik kaip normų
sistema. Dworkinas. Vientisos teisės teorijos reikšmė ir kritika
Coase’o teorema: (i) kai sandorio kaštai lygūs 0: efektyvus rezultatas bus
pasiektas nepriklausomai nuo to, kokia teisės norma bus įgyvendinama; (ii) kai
sandorio kaštai nelygūs 0: efektyvus rezultatas nėra pasiekiamas pagal bet kurią
teisės normą – pasirenkama ta teisės norma, kurią įgyvendinant sandorio kaštai
minimizuojami.
24
(Sociologinė kryptis, matyt, ne mažiau įtakinga nei istorinė mokykla, bet čia
nėra minima.)
Prigimtinės teisės
Teisinis pozityvizmas Istorinė teisės mokykla
mokykla
Politika Moralė Istorija
Teisingumas
(sąžiningumas,
Tvarka Patirtis
nešališkumas ir pan. –
justice)
Valia Protas Atmintis ir vaizduotė
Bendruomenės sutarimas
Valdžia Sąmonė
(konsensas)
Teisingumas (tai, kas
Įstatymų leidyba nėra klaidinga – the Paprotys
right)
Normos Principai Precedentas
Teisingumas
Gėris (teisingumu paremta Sveikas protas
teisė – equity)
25
nebaigtinumas
26