‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.

edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬

‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫االلتزامــات المدنيــة و اإلثبــات‬

‫‪LECTURE HANDOUT # 46‬‬

‫أحكــام االلتــزام‬
‫آثــار االلتــزام‬

‫ضمانــات تنفيــذ االلتــزام‪:‬‬

‫الدعوى غير المباشرة (استعمال الدائن حق مدينه)‬
‫‪Indirect (Oblique) Action‬‬

‫د‪ .‬مشاعــل عبد العزيــز الهاجــري‬

‫‪mashael@law.kuniv.edu‬‬
‫قسـم القانـون الخـاص‬
‫كليـة الحقـوق – جامعـة الكويـت‬

‫‪© Mashael A. Alhajeri, 2005‬‬

‫‪1‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫المحتويـات‬

‫مبدأ الضمان العام للدائنين ‪4 .........................................................................................................................................‬‬

‫مفهوم الدعوى غير المباشرة ‪5 ......................................................................................................................................‬‬
‫تكييف الدعوى غير المباشرة ‪5 .....................................................................................................................................‬‬
‫تطبيقات للدعوى غير المباشرة ‪6 ...................................................................................................................................‬‬
‫شروط الدعوى غير المباشرة ‪6 .....................................................................................................................................‬‬
‫مجال الدعوى غير المباشرة ‪7 ......................................................................................................................................‬‬
‫اجراءات الدعوى غير المباشرة‪ :‬وجوب ادخال المدين في الدعوى (كخصم ثالث – ألن الحكم يسري في قق ) ‪7 .................................‬‬
‫آثار الدعوى غير المباشرة ‪7 ........................................................................................................................................‬‬
‫أوال ً ‪ -‬آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للمدين ‪7 .............................................................................................................‬‬
‫ثانيا ً ‪ -‬آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة الى مدين المدين (الخصم الذي ترفع الدعوى ضده) ‪8 ....................................................‬‬
‫ثانيا ً ‪ -‬آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للدائن ‪8 ............................................................................................................‬‬
‫نظام الدعوى المباشرة ‪8 .............................................................................................................................................‬‬
‫مقارنة‪ :‬الدعوى غير المباشرة × الدعوى المباشرة ‪8 ..........................................................................................................‬‬
‫تطبيقات ‪ -‬نظامي الدعوى غير المباشرة و الدعوى المباشرة في عقد المقاولة ‪12 ........................................................................‬‬
‫مســرد (‪14 ............................................................................................................................................ )Glossary‬‬
‫لإلطالع (‪15 ..................................................................................................................... )Supplemental Reading‬‬

‫‪2‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫آثـــار‬
‫االلتــزام‬

‫ضمانات‬ ‫تنفيــذ‬
‫تنفيــذ‬ ‫االلتــزام‬
‫االلتــزام‬

‫الحــق‬ ‫دعـــوى‬ ‫التنفيذ الدعوى دعــوى‬ ‫التنفيذ‬ ‫االلتــزام‬

‫فــي‬ ‫الصورية‬ ‫عدم نفاذ‬ ‫بطريق غيــر‬ ‫العيني‬ ‫الطبيعي‬
‫الحبــس‬ ‫التعويض المباشرة التصرفات‬

‫‪3‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫النصوص القانونية‬

‫استعمال الدائن حقوق مدينه (الدعوى غير المباشرة)‬

‫(مادة ‪)038‬‬
‫‪ .1‬لكل دائن ‪ ،‬ولول لم يكن قق مستحق األداء ‪ ،‬أن يستعمل باسم مدين ققوق هذا المدين المالية ‪ ،‬إال ما كان منها متصالً‬
‫بشخص خاصة أو غير قابل للحجز ‪ ،‬إذا أثبت أن المدين لم يستعمل هذه الحقوق وأن عدم استعمال إياها من شأن أن‬
‫يسبب إعساره أو زيادة اإلعسار‪.‬‬
‫‪ .2‬وال يل زم الستعمال الدائن ققوق مدين أعذارا هذا المدين ‪ ،‬ولكن إذا رفعت دعوى باسم وجب إدخال فيها وإال كانت غير‬
‫مقبولة‪.‬‬
‫(مادة ‪)033‬‬
‫يعتبر الدائن في استعمال ققوق مدين نائبا ً عن ‪.‬‬

‫مبدأ الضمان العام للدائنين‬

‫القاعدة ‪ ‬جميع أموال المدين ضامنة ً للوفاء بديون ‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫االشكال ‪ ‬قد يؤدي اهمال المدين ‪ /‬غش ‪ /‬عقده لديون جديدة‪ ،‬الى االضرار بالدائن عن طريق‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ o‬ضياع مال كان قد دخل في ذمة المدين فعال ً‬
‫‪ o‬عدم تحصيل مال كان من المفترض أن يدخل ذمة المدين‬
‫الحل ‪ ‬نظم المشرع عدة وسائل للحفاظ على الضمان العام للدائن من اهمال المدين ‪ /‬غش ‪ /‬عقد المدين ديون جديدة‪ ،‬هي‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ 3 o‬دعاوى‪:‬‬
‫‪ .1‬الدعوى غير المباشرة‬
‫‪ .2‬دعوى عدم نفاذ التصرفات (الدعوى البولصية)‬
‫‪ .3‬دعوى الصورية‬
‫‪ o‬إجراءان‪:‬‬
‫‪ .1‬الحق في الحبس‬
‫‪ .2‬شهر اعسار المدين‬

‫‪4‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫مفهوم الدعوى غير المباشرة‬

‫المفهوم ‪ ‬هي قيام الدائن بمطالبة مدين مدين بما يكون مستحقا ً لمدين (أي مدين الدائن)‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫الطريقة‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ o‬يستعمل الدائن ققوق مدين و دعواه نيابة ً عن هذا األخيرر فري قالرة اهمالر السرتعمالها ‪ +‬و كران فري ذلر‬
‫اعسار ل ‪.‬‬
‫‪ o‬ترفع الدعوى من الدائن ال باسم بل باسم المدين‪ .‬فيفيد الردائن منهرا عرن طريرق دخرول الفائردة مرن الردعوى‬
‫في ذمة المدين‪ ،‬أي بطريق غير مباشر‪.‬‬
‫أطراف الدعوى ‪ ‬مدين متقاعس عن المطالبة بحقوق ‪ +‬دائن يتصرف بالنيابة عن مدين المتقاعس ‪ +‬مدين للمدين المتقاعس‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫الهدف ‪ ‬المحافظة على ققوق المدين و أموال باعتبارها تمثل الضمان العام لدائني ‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫الدعوى االعتيادية‪:‬‬ ‫‪‬‬

‫مديـن المديـن‬ ‫المديـن‬ ‫الدائن‬

‫الدعوى غير المباشرة‪:‬‬ ‫‪‬‬

‫مديـن المديـن‬ ‫المديـن ‪------------------------‬‬ ‫الدائـن‬

‫تكييف الدعوى غير المباشرة‬

‫التكييف ‪ ‬نيابة قانونية‪ :‬نيابة الدائن عن المدين‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫التبرير ‪ ‬للدائن مصلحة مشروعة و عاجلة تتيح ل التدخل في شئون مدين للمحافظة على الضمان العام‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫اآلثار‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ o‬بخالف النيابة العادية‪ ،‬فان النيابة القانونية هنا هي نيابة مرن نروع خراص ألنهرا مقرررة لمصرلحة الردائن ال األصريل‪ ،‬لرذا‬
‫فهي اجبارية على المدين‪ ،‬فال تتوقف على قبول ‪.‬‬
‫‪ o‬يباشر الدائن الدعوى باسم المدين ‪ +‬لمصلحة الدائن (و هو سبب تسميتها بالدعوى غير المباشرة)‪.‬‬
‫‪ o‬األدق هو تعبير "استعمال الدائن ققوق مدين " ألن سلطات الدائن هنا ال تقتصر علرى رفرع الردعاوى باسرم المردين‪ ،‬برل‬
‫تمتد الى سائر ققوق المدين‪.‬‬

‫‪5‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫تطبيقات للدعوى غير المباشرة‬

‫رفع الدائن للدعاوى نيابة عن مدين (قتى تخلص ملكية المال للمدين و من ثم يستطيع الدائن التنفيذ علي و استيفاء دين من ثمن )‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ o‬عقرد البيررع‪ :‬رفررع الرردائن دعرروى علررى مرردين مدينر لمطالبتر بسررداد الررثمن ‪ /‬المتبقرري مررن الررثمن ‪ /‬الفسررل لعرردم‬
‫الوفاء‪ /‬ضمان العيوب الخفية‬
‫استعمال الدائن لحقوق مدين نيابة عن ‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ o‬قطع التقادم الساري بمواجهة مدين‬

‫شروط الدعوى غير المباشرة‬

‫‪ .1‬أن يكون قق الدائن موجوداً‬

‫ال تثبت صفة الدائنية للشخص اال اذا كان قق موجودا ً فعال ً (الوجود الفعلي = الوجود المحقق)‪ .‬فيجب‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ o‬أن يكون الحق محققاً و ليس اقتماليا‬
‫‪ o‬اال يكون الحق محل منازعة في وجوده‬
‫‪ o‬اال يكون الحق مجرد أمل‬
‫توقف قق الدائن على أجل واقف ‪ /‬فاسل ال يمنع من وجود هذا الحق‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫‪ .2‬عدم استعمال المدين لحقوق قبل الغير‬

‫ال يستطيع الدائن ممارسة الدعوى اال اذا بدر تقصير من مدين في ادارة شئون ‪ .‬اذا ال بد أن يكون المدين قد تقاعس أهمراال ً ‪ /‬جهرال ً‬ ‫‪‬‬
‫‪ /‬عمدا ً ‪.‬‬
‫مبادرة المدين باستعمال ققوق تمنع الدائن من التدخل الدارة هذه الحقوق‪ .‬فان كان قد بدأ في ذل فعال ً وجب علي االنسحاب و ترر‬ ‫‪‬‬
‫األمر للمدين‪ ( .‬اال اذا خشي تواطؤ المدين و و رغبتر باالضررار بر ‪ ،‬فهنرا يمكرن لر طلرب الردخول كطررف منضرم فري الردعوى ‪ +‬لر‬
‫اللجوء الى دعوى عدم نفاذ التصرفات)‪.‬‬

‫‪ .3‬أثرعدم استعمال المدين لحقوق هو اعساره‬

‫ال يكفي تقاعس المدين عن مباشرة ققوق تجاه الغير‪ ،‬بل يجب ان يؤدي ذل الى اعساره ‪ /‬زيادة اعساره ان كان معسرا ً فعالً‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫المقصود باالعسار ‪ ‬زيادة الديون على الحقوق‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫يقع على الدائن عبء اثبات اعسار مدين ‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫‪ .4‬اقتصار مجال الدعوى على الحقوق المالية القابلة للحجز عليها ‪ +‬و الغير متصلة بشخص المدين‬

‫انظر‪ :‬العنوان التالي (مجال الدعوى)‪.‬‬

‫‪6‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫مجال الدعوى غير المباشرة‬

‫‪ .1‬اقتصار الدعوى غير المباشرة على الحقوق المالية‬

‫الحقوق المالية هي فقط ما يدخل في الضمان العام للدائنين‪ ،‬و هي فقط ما يسمح للدائن بمباشرت عن المدين‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫ال يمل الدائن استعمال ققوق المدين غير المالية‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ o‬الحقوق السياسية‬
‫‪ o‬ققوق األسرة‬

‫‪ .2‬استبعاد الحقوق اللصيقة بشخص المدين (و لو كانت ققوقا ً مالية)‬

‫الحقوق اللصيقة بشخص المدين هي التي يتوقف استعمالها على اعتبارات أدبية خاصة خاضعة لتقدير المدين فقط‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫الرخص (الخيرارات) ‪ ‬األرجرح هرو كونهرا مرن الحقروق اللصريقة بشخصرية المردين‪ ،‬ممرا يعنري اسرتبعادها مرن نطراف الردعوى غيرر‬ ‫‪‬‬
‫المباشرة‬

‫‪ .3‬استبعاد الحقوق التي ال يجوز الحجز عليها‬

‫عدم قابلية الحق للحجز يعني أن ال جدوى من رفع دعوى للمطالبة ب ‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫اجراءات الدعوى غير المباشرة‪ :‬وجوب ادخال المدين في الدعوى‬

‫يجب ادخال المدين في الدعوى لتمكين من الدفاع ‪ ،‬و اال كانت غير مقبولة فترفضها المحكمة‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫هي دعوى أصلية و ليست اقتياطية‪ ،‬فللدائن اللجوء اليها و لو كانت لدي دعوى مباشرة تجاه مدين مدين ‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫آثار الدعوى غير المباشرة‬

‫أوال ً ‪ -‬آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للمدين‬

‫االشكال ‪ ‬ال يؤثر رفع الدعوى في سرلطة المردين علرى الحرق موضروع الردعوى‪ ،‬برل يظرل لر مطلرق الحرق فري التصررف فير ‪ .‬فرال‬ ‫‪‬‬
‫يستطيع الدائن مهاجمة تل التصرفات اال من خالل الدعوى البولصية‪.‬‬
‫‪1‬‬
‫الحل ‪ ‬للدائن أن يقوم بحجز ما للمدين لدى الغير‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫‪1‬‬
‫م‪ 222 .‬من قانون المرافعات المدنية و التجارية‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫ثانيا ً ‪ -‬آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة الى مدين المدين (الخصم الذي ترفع الدعوى ضده)‬

‫يعتبر في نفس المركز الذي كان ليوجد في لو أن المدين نفس هو الذي رفع علي الدعوى‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫يمل مدين المدين التمس بكافة الدفوع التي يستطيع التمس بها في مواجهة المدين‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫ثانيا ً ‪ -‬آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للدائن‬

‫يرفع الدائن الدعوى غير المباشرة باسم المدين باعتباره نائبا ً عن ‪ ،‬و بذل فان آثارها تنصرف الى المدين‪.‬‬ ‫‪‬‬
‫تزاقم الدائنين‪ :‬يدخل الحق الناجم عن الدعوى غير المباشرة في الضمان العام المقرر لجميع دائني المدين‪ ،‬و لريس الردائن الرذي رفرع‬ ‫‪‬‬
‫‪2‬‬
‫الدعوى فقط‪.‬‬

‫نظام الدعوى المباشرة‬

‫االشكال ‪ ‬نظام الدعوى غير المباشرة قاصر عن قماية ققوق الدائن‪ .‬األسباب‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪ .1‬رفع الدائن للدعوى غير المباشرة ال يحرم المدين من التصرف في الحق موضوع الدعوى‪ ،‬مما قد يجعلها عديمة الجردوى بالنسربة‬
‫ل ‪( .‬للمدين التصرف في الدين ‪ /‬االبراء من )‬
‫‪ .2‬ال يخلص ا لحق الناجم عن الدعوى غير المباشرة للدائن الذي رفعها وقرده‪ ،‬و انمرا يردخل فري الضرمان العرام المقررر لجميرع دائنري‬
‫المدين‪.‬‬
‫الحل ‪ ‬قماية ً للدائن‪ ،‬و في قاالت ٍ معينة ٍ‪ ،‬قرر المشرع أن يمنح الدائن طرقا ً آخر لحماية ققوقر آخرر هرو الردعوى المباشررة‪ ،‬و‬ ‫‪‬‬
‫التي تتميز بما يلي‪:‬‬
‫‪ o‬تكون للدائن قبل مدين المدين‪ ،‬مع بقاء دعوى المدين قبل مدين‬
‫‪ o‬ال تمنح اال بنص تشريعي‬
‫‪ o‬يرفعها الدائن باسم الشخصي ضد مدين مدين و ليس باسم المدين‬
‫‪ o‬يمتنع معها على المدين التصرف في الحق موضوع الدعوى‬
‫‪ o‬على مدين المدين أن يوفي للدائن فقط و ليس للمدين‬
‫‪ o‬يستأثر الدائن بالحق موضوع الدعوى‪ ،‬فال يدخل في الضمان العام المقرر لجميع الدائنين‪.‬‬
‫أمثلة للدعوى المباشرة‪:‬‬ ‫‪‬‬
‫‪3‬‬
‫‪ o‬للمؤجر دعوى مباشرة ضد المستأجر من الباطن الستيفاء األجرة المستحقة للمستأجر األصلي‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪ o‬للمقاول من الباطن و عمال المشتغلين لحساب المقاول األصلي دعوى مباشرة ضد رب العمل‪.‬‬

‫‪2‬‬
‫اال أن ل قق امتياز فيما يتعلق بالمصروفات القضائية للدعوى‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫م‪ 2/202 .‬مدني‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫م‪ 282 .‬مدني‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫مقارنة ‪ -‬الدعوى غير المباشرة × الدعوى المباشرة‬

‫الدعوى المباشرة‬ ‫الدعوى غير المباشرة‬ ‫المسألة‬

‫بنص تشريعي‬ ‫بدون نص تشريعي‬ ‫األساس‬
‫يرفعها الدائن باسم الشخصي‬ ‫يرفعها الدائن باسم المدين‬ ‫الطريقة‬
‫يمتنع على المدين التصرف في الحق‬ ‫ال يمتنع على المدين التصرف في الحق‬ ‫الحق‬
‫مدين المدين يوفي للدائن‬ ‫مدين المدين يوفي للمدين‬ ‫الوفاء‬
‫ال يدخل الحرق فري الضرمان العرام للردائنين‪ ،‬برل يسرتأثر بر‬ ‫يدخل الحق في الضمان العام للدائنين‬ ‫الضمان العام‬
‫الدائن‬

‫‪9‬‬
Dr. Mashael A. Alhajeri <mashael@law.kuniv.edu> Private Law Department
Lecture Handout # 46 School of Law
Obligations & Evidence Kuwait University

5
:‫الدعوى غير المباشرة‬

.2014 ،‫ كلية الحقوق – جامعة الكويت‬،‫ جالل إبراهيم‬.‫ د‬.‫ إعداد أ‬5
10
Dr. Mashael A. Alhajeri <mashael@law.kuniv.edu> Private Law Department
Lecture Handout # 46 School of Law
Obligations & Evidence Kuwait University

11
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫تطبيقات ‪ -‬نظامي الدعوى غير المباشرة و الدعوى المباشرة في عقد المقاولة‬

‫‪6‬‬
‫المقاولــة والمقاولــة مـن الباطــن‬
‫أ‪ .‬د‪ .‬إبراهيم الدسوقي أبو الليل‬
‫‪....‬‬

‫الدعوى غير المباشرة‬

‫أن المقاولة من الباطن تستوجب بالضرورة سبق وجود عقد مقاولة أصلي يربط بين رب العمل طالب العمل والمقاول األصلي ‪ ،‬المكلرف بالعمرل ‪ ،‬ووفقرا ً لهرذا العقرد تتحردد‬
‫العالقة بين الطرفين فهو الذي يقرر إلتزامات كل منهما إتجاه اآلخر ‪ ،‬وألن عقرد ملرزم للجرانبين ‪ ،‬فيصربح بمقتضراه كرل مرن رب العمرل والمقراول مرن البراطن دائنرا ً ومردينا ً‬
‫لآلخر ثم يأتي بعد ذل عقد المقاولة مرن البراطن ليرربط برين المقراول األصرلي والمقراول مرن البراطن ‪ ،‬وبمقتضراه يصربح المقراول األصرلي رب عمرل ‪ ،‬ويكرون المقراول مرن‬
‫الباطن هو المقاول المنفذ للعمل ‪ .‬وهنا أيضرا ً يكرون كرل منهمرا دائنرا ً لآلخرر بقردر اإللتزامرات التري ينشرئها العقرد ‪ ،‬فيكرون المقراول مرن البراطن دائنرا ً براألجر المقابرل للعمرل ‪،‬‬
‫وغيره من الحقوق التي تتقرر لصالحة ‪ ،‬يكون المقراول األصرلي ‪ ،‬بتعتبراره رب العمرل مردينا ً لكرل منهمرا ‪ ،‬فتتحقرق شرروط الردعوى غيرر المباشررة ‪ ،‬التري تجيرز للردائن أن‬
‫يستعمل بتسم مدينة ققوق هذا المدين المالية ‪ ،‬إذا أثبت أن المدين لم يستعمل هرذه الحقروق وإن عردم إسرتعمال أياهرا مرن شرأن أن يسربب إعسراره أو زيرادة إعسراره‪ .‬ويعتبرر‬
‫الدائن في إستعمال ققوق مدينة نائبا ً عن هذا المدين وإستناداً إلى الدعوى غير المباشرة يستطيع رب العمل أن يطالرب ‪ ،‬بتسرم المقراول األصرلي ولصرالح ‪ ،‬مرا يكرون لهرذا‬
‫المقاول من ققوق مالية لدى المقاول من الباطن ‪ ،‬فتذا كان المقاول من الباطن قد أخل بتلتزامات نحو المقاول األصلي األمر الذي ترتب علير مسرئوليت وقكرم علير بمبلر‬
‫من المال على سبيل التعويض ‪ ،‬يكون لرب العمل ‪ ،‬بمقتضى الدعوى غير المباشرة ‪ ،‬وبشرط توافر شروطها ‪ ،‬أن يطالب المقاول من البراطن نيابرة عرن المقراول األصرلي‬
‫بمبلررررر التعرررررويض كرررررذل يكرررررون للمقررررراول مرررررن البررررراطن أن يطالرررررب بتسرررررم المقررررراول األصرررررلي ونيابرررررة عنررررر بمرررررا يكرررررون لررررر مرررررن أجرررررر فررررري ذمرررررة رب العمرررررل‬
‫وهكذا يمكن عن طريق الدعوى غير المباشرة أي إستعمال المدين لحقوق مدينة لدى الغير ‪ ،‬أن تنشأ عالقرات غيرر مباشررة برين المقراول مرن البراطن ورب العمرل ‪ ،‬تسراهم‬
‫في المحافظة على ققوق كل منهما تجاه اآلخر غير ان الدعوى غير المباشرة ال تكفي دائما ً لحماية ققوق المقاول من الباطن أو ققروق رب العمرل وذلر لاسرباب اآلتيرة‪:‬‬
‫أوالً ‪ :‬ال تمنح الدعوى غير المباشرة لمن يستعملها ‪ ،‬سواء أكان هو رب العمل أو المقاول من الباطن سلطان ألقدهما تجاه اآلخر ‪ ،‬فهي ال تمنح أولوية أو أفضرلية معينرة‬
‫بل يظل من يستعملها في قكم الدائن العادي‪.‬‬
‫ثانيا ً ‪ :‬ال تمنح الدعوى غير المباشرة لمن يستعملها قق تتبع على أموال المدين ‪ ،‬سواء أكان هو رب العمل أو المقاول من البراطن ‪،‬فهري مجررد مطالبرة مرن الردائن بحقروق‬
‫مدينة لدى مدين هذا المدين‪.‬‬
‫ثالثا ً ‪ :‬ال تخول الدعوى غير المباشرة لمن يستعملها ‪ ،‬رب العمل أو المقاولمن الباطن ‪ ،‬ققا ً مباشراً ألقدهما تجاه اآلخر ‪ ،‬فرتذا أقرام المقراول مرن البراطن هرذه الردعوى ضرد‬
‫رب العمل مثالً ‪ ،‬فتن ما يثبت بمقتضاها من ققوق للمقاول األصلي يدخل في الضمان العام لهذا األخير ‪ ،‬ومن ثم يستفيد من جميع دائني ‪ ،‬وليس فقط المقاول مرن البراطن‬
‫‪.‬‬ ‫األمرررررر الرررررذي يعررررررض المقررررراول مرررررن البررررراطن لقسرررررم الغرمررررراء ‪ ،‬إذا إشرررررتر معررررر دائنرررررون آخررررررون للمقررررراول األصرررررلي فررررري التنفيرررررذ علرررررى أموالررررر‬
‫رابعا ً ‪ :‬ألن الدعوى غير المباشرة ال يترتب عليها قرمان المدين من التصرف في ققوق لدى مدين ‪ ،‬فتن جدواها العملية قد يضعف إلى قد كبير ‪ ،‬فرتذا أقرام المقراول مرن‬
‫الباطن هذه الدعوى ضد رب العمل نيابة عن المقاول األصلي فتن هذا األخير يمكنر التصررف فري ققوقر لردى رب العمرل ‪ ،‬سرواء قبرل رفرع المقراول مرن البراطن الردعوى‬
‫غير المباشرة أو بعد رفعها طالما لم يصدر فيها قكم بعد ‪ .‬فالدعوى غير المباشرة ترفع من المقاول من الباطن بتسم المقراول األصرلي ‪ ،‬وينفرذ التصررف الصرادر مرن هرذا‬
‫األخيررررررررررررررر فرررررررررررررري قررررررررررررررق المقرررررررررررررراول دون إشررررررررررررررتراط أن يكررررررررررررررون لرررررررررررررر ترررررررررررررراريل ثابررررررررررررررت سررررررررررررررابق علررررررررررررررى إقامررررررررررررررة الرررررررررررررردعوى‪.‬‬
‫لهذا العيب بصفة خاصة يفضل الدائن اللجوء إلى طريق قجز ما للمدين لدى الغير لما يترتب علي من قرمان المدين من التصرف في المال المحجروز علير ‪ ،‬كمرا يمتنرع‬
‫بمقتضاه على المدين المحجوز علي الوفاء للمدين المحجوز علي‬

‫الدعوى المباشرة للمقاول من الباطن تجاه رب العمل‬

‫تفادي را ً للعيرروب السررابق اإلشررارة إليهررا بتسررتعمال الرردعوى غيررر المباشرررة ‪ ،‬وقماي رة للمقرراول مررن البرراطن ‪ ،‬ترردخل المش ررع ومنح ر دعرروى مباشرررة تجرراه رب العمررل‪.‬‬
‫فوفقا ً للمادة ( ‪ ) 282‬من القانون المدني الكويتي للمقاول من الباطن أن يطالب رب العمل بما يستحق ل قبل المقاول األصلي في قدود القدر الذي يكون لهرذا األخيرر علرى‬
‫رب العمرررل وقرررت رفرررع الررردعوى ‪ .‬ولعمرررال المقررراول مرررن البررراطن أيضرررا ً دعررروى مباشررررة قبرررل كرررل مرررن المقررراول األصرررلي ورب العمرررل فررري قررردود المسرررتحق عليررر‬
‫وبررررذل الررررنص يكررررون المشرررررع قررررد أقررررام عالقررررة قانونيررررة مباشرررررة بررررين المقرررراول مررررن البرررراطن ورب العمررررل ‪ ،‬وإن كانررررت عالقررررة محرررردودة النطرررراق كمررررا سررررنرى‪.‬‬

‫أقكام الدعوى المباشرة ‪:‬‬

‫تتميز الدعوى المباشرة للمقاول من الباطن تجاه رب العمل بعدة أقكام نوجزها في اآلتي‪:‬‬

‫‪ .1‬تثبت الدعوى المباشرة للمقاول من البراطن تجراه مردين مدينر فقرط ‪ ،‬أي إتجراه رب العمرل ‪ ،‬وال تمترد إلرى مردين مردين مدينرة ‪ ،‬بعكرس الحرال بالنسربة لعمرال المقراول مرن‬
‫الباطن الذي تثبت لهم الدعوى المباشرة تجاه رب العمل‪.‬‬
‫‪ .2‬الدعوى المباشرة للمقاول تجاه رب العمل تتميز بكونها دعوى مقيدة وليست مطلقة ‪ ،‬فهري تتعلرق برأموال محرددة فري ذمرة رب العمرل وال تشرتمل كرل أموالر ‪ ،‬وقرد قردد‬
‫المشرع الكويتي نطاق هذه الدعوى بالقدر الذي يكون للمقاول األصرلي علرى رب العمرل وقرت رفرع الردعوى ‪ ،‬وبشررط أن تكرون ققروق المقراول األصرلي تجراه رب العمرل‬
‫ناشئة عن عقد المقاولة األصلي ‪ ،‬فالدعوى المباشرة تتركز أساسا ً في قق المقاول األصلي في األجر المتفق علي في عقد المقاولة األصلي ‪.‬‬
‫‪ .3‬كما تتقيد الدعوى المباشرة للمقاول بقدر ما يكون للمقاول األصلي تجاه رب العمل وقت رفع الدعوى ‪ ،‬وليس بكل الحق األصرلي المتفرق علير ‪ ،‬ويقرع عربء إثبرات أن‬
‫للمقاول األصلي ققوقا ً تجاه رب العمل على من يدعي ‪ ،‬أي المقاول من الباطن ‪ ،‬وفي الوقت نفس يكون لرب العمل إثبات أن قرق المقراول األصرلي تجاهر قرد انقضرى ‪،‬‬

‫مجلة المحامي‪ ،‬السنة الرابعة والعشرون‪ .‬أنظر‪.<http://q8lawyer.net/q8/22.htm> :‬‬ ‫‪6‬‬

‫‪12‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫كلررررررررر أو بعضررررررررر ‪ ،‬قبرررررررررل رفرررررررررع الررررررررردعوى المباشررررررررر رة ‪ ،‬سرررررررررواء بالوفررررررررراء أو بغيرررررررررر ذلررررررررر مرررررررررن طررررررررررق إنقضررررررررراء اإللترررررررررزام كالمقاصرررررررررة مرررررررررثالً‪.‬‬
‫‪ .4‬كذل يتقيد قق المقاول من الباطن تجاه رب العمل ‪ ،‬استناداً إلى الدعوى المباشرة ‪ ،‬بقدر ما يكون ل ‪ ،‬أي المقاول من الباطن ‪ ،‬تجاه المقراول األصرلي ‪ .‬فرال يجروز لر‬
‫أن يطالب رب العمل بما يجاوز المستحق ل في ذمة المقاول األصلي ‪ .‬بمعنى آخر ال يجوز للمقاول من الباطن أن يطالرب بكرل ققروق المقراول األصرلي تجراه رب العمرل‬
‫إذا كانت تجراوز ققر تجاهر ‪ ،‬كرذل ال يجروز لر أن يطالرب بكرل ققر إذا كران هرذا الحرق أكثرر ممرا يكرون للمقراول األصرلي فري ذمرة رب العمرل ‪ ،‬كمرا سربق أن وضرحنا‪،‬‬
‫فالمقاول من الباطن ‪ ،‬ألن ليس دائنا ً شخصيا ً لررب العمرل ال يطالرب بحرق شخصري لر ‪ ،‬وإنمرا يطالرب بحرق مدينرة ‪ ،‬المقراول األصرلي ‪ ،‬وإن كران يطالبر بأسرم هرو ـ أي‬
‫المقاول من الباطن وليس بتسم المقاول األصلي‪.‬‬
‫‪ .5‬ال يترتب على رفع المقاول من الباطن الدعوى المباشرة ضد رب العمل أن ينقضري ققر تجراه المقراول األصرلي ‪ .‬فهرذا الحرق ال ينقضري إال إذا آترت المطالبرة بثمارهرا‬
‫‪.‬‬ ‫العمرررررررل ‪ .‬فذمرررررررة المقررررررراول األصرررررررلي ال تبررررررررأ إال بهرررررررذا الوفررررررراء وفررررررري قررررررردوده‬ ‫وأسرررررررتوفى المقررررررراول مرررررررن البررررررراطن ققررررررر كرررررررامالً مرررررررن رب‬
‫ً‬ ‫ً‬
‫‪ .2‬ال يشترط الستعمال المقاول من الباطن الدعوى المباشرة أن يكون المقاول األصلي معسرا ‪ ،‬فقد يكون موسرا ومع ذل يفضل المقاول من البراطن الرجروع علرى رب‬
‫العمل لكون أكثر مالءة ‪.‬‬
‫‪ .2‬يترتب على نجاح المقاول من الباطن في دعواه المباشرة ضد رب العمل أن يستوفي قق مباشرة دون أن يزاقم أقرد ‪ ،‬ولرو كران لر دعروى مباشررة ضرد رب العمرل‬
‫أيضا ً ‪ ،‬كعمال المقاول األصلي‪ .‬لكن إذا كان هنا من سبق إلى إتخاذ إجراء تحفظي ‪ ،‬كتنذار بالدفع ‪ ،‬أو توقيع قجز تحت يد رب العمل ‪ ،‬فيقع علرى هرذا األخيرر ـ عندئرذ‬
‫ـ الوفاء لهم مجتمعين‪ ،‬فتذا لم يكف الحق الثابت في ذمة رب العمل للوفاء بحقوقهم جميعا ً قسم الحق بينهم قسمة غرماء‪.‬‬
‫‪ .8‬نشير أخيراً إلى أن الدعوى غير المباشر متعلقة بالنظام العام ‪ ،‬فال يجوز النزول عنها مقدما ً في عقد المقاولة مرن البراطن ‪ ،‬وإال عرد هرذا التنرازل براطالً وال يعمرل بر ‪،‬‬
‫دون تأثير على عقد المقاولة ذات ‪.‬‬

‫‪13‬‬
‫‪Dr. Mashael A. Alhajeri‬‬ ‫>‪<mashael@law.kuniv.edu‬‬ ‫‪Private Law Department‬‬
‫‪Lecture Handout # 46‬‬ ‫‪School of Law‬‬
‫‪Obligations & Evidence‬‬ ‫‪Kuwait University‬‬

‫تطبيقات ‪ -‬إعالن قضائي بدعوى رجوع المقاول من الباطن على رب العمل (دعوى غير مباشرة)‬

‫انه في يوم ‪ ...‬الموافق ‪ ...‬الساعة‪ ،...‬بناء على طلب السيد‪ ... /‬المقاول المقيم برقم ‪ ...‬شارع ‪ ...‬قسم ‪ ...‬محافظة ‪ ........‬ومحله‬
‫المختار مكتب األستاذ ‪ ...‬المحامى الكائن ‪ ، ...‬أنا ‪ ...‬محضر محكمة ‪ ...‬قد انتقلت إلى محل أقامة السيد‪ ... /‬المقيم في ‪ ...‬مخاطبا‬
‫‪ ،...‬و السيد‪ ... /‬المقيم في ‪ ...‬مخاطبا ‪ ،...‬وأعلنتهما باالتي‪:‬‬

‫بموجب عقد مقاولة من الباطن مؤرخ ‪ ...‬مبرم فيما بيين الطاليب باعتبيارق مقياوال مين البياطن وبيين الم لين إلييه األول باعتبيارق المقياول الملتي م‬
‫بتنفيذ اإلعمال التي عهد إليه بها الم لن إليه الثاني ‪ .‬وقد تضمن هذا ال قد الت ام الطالب بتنفيذ هذق األعمال لحساب الم لن إليه األول لقياء‬
‫اجر قدرق ‪ ...‬دينا ار‪ ،‬دفع منه وقت إبرام ال قد مبلغ ‪ ...‬دينا ارً وت هد األخير بدفع الباقي وقدرق ‪ ...‬دينا ارً فيور تسيليم الطاليب لألعميال سيالفة‬
‫البيان ‪ ,‬وقد أنج هيا الطاليب وقيام بتسيليمها الم لين إلييه األول وفقيا للموافيفات التيي تضيمنها ال قيد ‪ ,‬وميع ذلي ليم يقيم بالوفياء بيالمبلغ المتبقيي‬
‫لديه ‪ ,‬فقام الطالب بإنذارق وأمهله أسبوعا للوفاء إال أنه ظل على امتناعه> ‪.‬‬

‫واذ تنص المادة ‪ 286‬من القانون المدني الكويتي على أن للمقاول من الباطن و العماا الان ن غاون ون لب اام الم ااو افيا ن يان و ان‬
‫العم أن طالبوا رم العم مباغرة بما وبق لهم قب الم او افي ن ين بدود ال در الني كون لهنا افخ ر ع ى رم العم وقا ريا‬
‫الدعوى‪ .‬كما كون لعما الم او من الباطن أ ضا دعوى مباغرة قب ك من الم او افي ن ورم العم ين بدود الم اوبق ع ا ‪ .‬مفياد‬
‫ذل أن المشرع خول المقاول من الباطن دعوى مباشرة يرجع بموجبها على رب ال مل للمطالبة باألجر المستحق ليه وتوابيع األجير مين نفقيات‬
‫وثمن مواد بالقدر الذي يكون األخير مدينا به للمقاول األفلي وقت رفع الدعوى ومتى أوقيع المقياول مين البياطن الحجي تحيت ييد رب ال ميل‬
‫على هذق المستحقات أو أنذرق بالوفاء له بما فى ذمته للمقاول األفلي في حدود مستحقاته ‪ ,‬وامتنع على رب ال مل الوفاء لألخير و اال كيان‬
‫هذا الوفاء غير نافذ في حق المقاول من الباطن‪.‬‬

‫ولما كان الطالب قد انذر الم لن إليه الثاني بتاريخ ‪ ...‬بالوفاء له بما في ذمته من مستحقات الم لن إليه األول فى حدود األجر المستحق له‬
‫لدى األخير وقدرق ‪ ...‬دينا ارً ‪ ،‬واذ امتنع عن ذل فقد اضطر لرفع هذق الدعوى ‪.‬‬

‫بناء عليه‪،‬‬

‫أنييا المحضيير سييالذ الييذكر قييد انتقلييت فييى تاريخيه إلييى محييل إقاميية الم ليين إليهمييا وأعلنييت كييل منهمييا بفييورة ميين هييذا وكلفتهييا بالحضييور أمييام‬
‫محكمة ‪ ...‬الدائرة ‪ ...‬بمقرها الكائن بشارع ‪ ...‬وذل بجلستها المن قدة علنا في يوم ‪ ...‬الموافق ‪ ...‬الساعة ‪ ...‬ليسمع الم لن إليه الثاني في‬
‫مواجهية الم لين إلييه األول بينن ييدفع ليه مبليغ ‪ ...‬دينيا ارً ميع إل امهميا المفياريذ ومقابيل أت ياب المحامياة وشيمول الحكيم بالنفياذ الم جيل بي‬
‫كفالة‪.‬‬

‫مع حفظ كافة الحقوق‪ ،‬و ألجل ال لم‪.‬‬

‫‪14‬‬
Dr. Mashael A. Alhajeri <mashael@law.kuniv.edu> Private Law Department
Lecture Handout # 46 School of Law
Obligations & Evidence Kuwait University

*)Glossary( ‫مســرد‬
ENGLISH TERM ARABIC TERM NOTES
Common pledge; guarantee in common; Gage ‫الضمان العام‬
commun
Patrimony; patrimoine ‫الذمة المالية‬

Special securities ‫تأمينات خاصة‬

Ordinary creditor ‫دائن عادي‬

Secured creditor ‫دائن يتمتع بتأمينات خاصة‬

Privileged creditor; preferred creditor ‫دائن ممتاز (يتمتع بامتياز على‬

)‫مال معين من أموال المدين‬
Indirect action; oblique action; ‫الدعوى غير المباشرة‬

Paulian action ‫الدعوى البولصية‬

* Terms indicated in the Glossary are primarily in English. Italicized terms are in French or Latin, unless otherwise
specified.

)Supplemental Reading( ‫لإلطالع‬

.)1995 ،‫ دار الشريف للنشر‬:‫ أقكام االلتزام (الكويت‬، ‫ إبراهيم الدسوقي أبو الليل‬.1
‫ منشورات الحلبري‬:‫ (بيروت‬3 ‫ ط‬،‫ األوصاف و الحوالة و االنقضاء‬:3، ‫ الوسيط في شرح القانون المدني‬، ‫ عبد الرزاق أقمد السنهوري‬.2
.) 1998 ،‫الحقوقية‬
.)1995 ،‫ دار النهضة العربية‬:‫ أقكام االلتزام (القاهرة‬:‫ النظرية العامة لاللتزام‬،‫ جميل الشرقاوي‬.3
.)1992 ،‫ مطبعة جامعة القاهرة و الكتاب الجامعي‬:‫ دروس في أقكام االلتزام (القاهرة‬،‫ عبد الفتاح عبد الباقي‬.4
.).‫ ت‬.‫ د‬،.‫ ن‬.‫ د‬:‫ أقكام االلتزام (القاهرة‬- ‫ االثبات‬:‫ دروس في نظرية االلتزام‬،‫ محمد لبيب شنب‬.5
.)2002 ،‫ مكتبة الجامعة‬:‫ أقكام االلتزام (الشارقة‬:‫ النظرية العامة لاللتزام‬،‫ جالل محمد إبراهيم‬.2
7. F H Lawson et al, Amos and Walton's Introduction to French Law, 3rd edn (Oxford: Clarendon Press,
1979).
8. Barry Nicholas, The French Law of Contract, 2nd edn (Oxford: Clarendon Press, 1992).
2. Contract Law Today: Anglo-French Comparison ,ed. by Donald Harris and Denis Tallon (Oxford:
Clarendon Press, 1991(.
3. John Bell et al, Principles of French Law (Oxford: Oxford University Press, 1998).
9. The French Civil Code: Revised Edition as Amended to 1 July 1994 ,trans. by John H Crabb (Littleton:
Rothman & Co/Kluwer Law and Taxation Publishers, 1995).
10. Reinhard Zimmermann, The Law of Obligations: Roman Foundations of the Civilian Tradition (Cape
Town: Juta & Co Ltd, 1990).

15
Dr. Mashael A. Alhajeri <mashael@law.kuniv.edu> Private Law Department
Lecture Handout # 46 School of Law
Obligations & Evidence Kuwait University

11. Michael H. Whincup, Contract Law and Practice: The English System and Continental Comparisons
(Deventer: Klewer Law & Taxation Publishers, 1990), p. 133.

16