Professional Documents
Culture Documents
تعدّ ّالرقابةّالقضائيةّفيّالدولّعموماًّوالدولّاالتحاديةّعلىّوجهّالخصوصّمنّاألمورّ
الضروريةّوالحتميةّ،للمحافظةّعلىّكيانهاّ،وضمانّسيادةّالدستورّوالقانونّفيهاّ،وتحقيقّمباديءّ
العدالةّ والمساواةّ بينّ جميعّ أفرادهاّ دونّ تمييز ّ،وكذلكّّحمايةّ االختصاصاتّ الدستوريةّ المناطةّ
بمستوياتّالحكمّفيهاّّ .
وتأسيساًّعلىّذلك ّ ،الّيكتبّالنجاحّلهذاّالنوعّمنّالدولّوالّاالستمراريةّلهاّدونّوجودّ
المحاكمّاالتحاديةّالعلياّالتيّتفصلّفيّالمنازعاتّالتيّتحصلّبينّمستوياتّالحكمّفيهاّ ،وتراقبّ
واالّفستكونّالدولةّمعرضةّلإلنهيارّواالتحادّمهددّا ًّبالزوالّفيّأيةّلحظةّ،فهيّ
َّ دستوريةّتشريعاتهّاّ
لتصافّهذاّالنوعّ التيّتكفلّعدمّتجاوزّمستوياتّالحكمّبعضهاّعلىّاختصاصاتّالبعضّ،نظراًّ ّ
منّ الدولّ بإزدواجيةّ الدساتيرّ والتشريعاتّ والسلطاتّ الثالثّ المتمثلةّ بالتشريعية ّ،والتنفيذيةّ،
والقضائيةّ،مماّيتطلبّضرورةّوجودّمثلّهذهّالرقابةّ ّ.
ومنّهناّتبرزّأهميةّالمحاكمّالعلياّأوّالمحاكمّالدستوريةّفيّهذاّالنوعّمنّالدولّ،والتيّتناطّ
َّ
َّهرّعلىّالدستورّاالتحاديّ،ألنّلهاّالكلمةّاألخيرةّبخصوصّاالختصاصاتّالمهمةّ بهاّمهمةّالس
المناطةّبهاّ،والحجيَّةّالتيّيتصفّبهاّقراراتهاّمنّحيثّفرضّواحترامّقواعدّالدستورعلىّكافةّ
السلطاتّوالمستوياتّفيّالدولةّ ّ.
وخيراًّفعلّالمشرعّالدستوريّالعراقيّفيّالدستورّاالنتقاليّ"قانونّإدارةّالدولةّّالعراقيةّ
بالنصّعلىّتأسيسّوإنشاءّ
َّ للمرحلةّاالنتقاليةّلسنةّّ2004الملغي"ّ،وبعدهّفيّدستورّسنةّّ2005النافذّ
المحكمةّاالتحاديةّالعلياّوانفرادهاّباختصاصاتّ مهمةّ،يضاهيّنظرائهاّمنّالمحاكمّالعلياّبرغمّماّ
تتصفّبهاّمنّوضعّخاصّقدّيكونّمختلفاًّقليالًّعنّنظرائهاّفيّالدولّاألخرىّ،بإعتبارّأنً ّالعراقّ
دولةّإتحاديةّبموجبّالمادةّاألولىّمنّدستورّسنةّّ2005النافذّّ،حيثّتتكونّمنّالسلطاتّاالتحاديةّ
فيّالعاصمةّوأقاليمّومحافظاتّغيرّمنتظمةّفيّإقليمّ،وإداراتّمحليةّتابعةّلألخيرةّرغم ّوجودّ
بعضّالمأخذّعليهاّ،وعدمّإكتمالّمالمحّالدولةّاالتحاديةّفيهاّّ .
لقدّنشأتّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّبعدماّشهدتّالعراقّعهوداًّمنّالظلمّواالستبدادّمارستّ
منّخاللهاّالسلطاتّالمتعاقبة ّفيها ّكافةّأنواعّاالنتهاكاتّّللدساتيرّواألعرافّوالحقوقّفترةّلمّتكنّ
النصوصّالدستوريةّسوىّحبراًّعلىّالورقّ،حيثّلمّتكنّهناكّسلطةّقضائيةّمستقلةّونزيهةّتقضيّ
بالحقّ،ويمكنّأنّيلجأّاليهاّالمعنيّللمطالبةّبحمايةّحقوقهّ،ويشكوّماتعرضّلهّمنّظلمّ،وهضمّ
للحقوقّوالحرياتّاألساسيةّّ .
فيّظلّاألنظمةّالسابقةّّ،كانّالقضاءّمرفقاًّمنّالمرافقّالخاضعةّللسلطةّالحاكمةّ،ولمّيتمتعّ
َّ
بأيةّاستقالليةّوحياديةّ.االّأنّالتحوالتّالقانونيةّوالسياسيةّالمستجدةّفيّالعراقّمنذّسقوطّالنظامّ
العراقيّالسابقّأدَّتّإلىّإحداثّتغييراتّجذريةّفيّبنيةّوشكلّالنظامّفيّالدولةّ،وأعادتّتشكيلّ
السلطاتّواختصاصاتهاّوالعالقةّفيماّبينهاّعلىّأسسّجديدةّ،آخذةًّباالعتبارّعدةّعواملّأهمهاّ:تقاسمّ
السلطةّبينّالمكوناتّالمختلفةّفيّالمجتمعّالعراقيّمعّكلّماّتحملهّمنّتناقضاتّوصراعاتّمتأثرةّ
بالظروفّوالتحولّالذيّأتىّبهّاالحتاللّ،وغذَّّتهّالصراعاتّواألحقادّالناجمةّعنّزمنّطويلّمنّ
القصاءّللبعضّ،والقمعّللبعضّاآلخرّّ .
ّّّّّّّكماّأنَّهاّعلىّالرغمّمنّأهميتهاّفيّمواجهةّإستبدادّالسلطتينّالتشريعيةّوّالتنفيذي ّةّ ،لكنَّهاّلمّ
تحظىّّحتىّاآلنّبماّتستحقهّمنّاهتمامّ،ومنّهناّكانتّالحاجةّماسةّإلىّالتصديّلهاّبدراسةّشاملةّ،
وكانّهذاّمرجعّإختيارناّلهذاّالموضوعّّ.فأهميةّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّودورهاّفيّالعراقّماّبعدّ
يّ -العراقّالجدي ّدّ -دفعّبناّإلىّدراستهاّمعتمدينّأسلوباًّتحليلياًّ،سعيناّ
االحتاللّوالتحولّالديمقراط ّ
منّخاللهاّإلىّإبرازّنقاطّالقوةّونقاطّالضعفّ،وماّقدّشابّهذهّالمحكمةّمنّخللّسواءّفيّتشكيلهاّ،
أوّّاختصاصاتهّاّعالوةّعلىّبيانّمدىّمساهمتهاّفيّحمايةّالدستورّوالحقوقّوالحرياتّالعامةّ،آملينّ
بذلكّأنّنكونّقدّحققناّإضافةّفيّهذاّالمجالّتغنيّالبحثّالعلميّ،أوّبيَّناّجوانبّغامضةّأوّجوانبّ
لمّتبحثّبعدّ ّّّ.
َّّ
اّبخصوصّإشكاليةّهذهّالرسالةّ،فإنّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّتعدّّتجربةّقانونيةّودستوريةّ أ َّم
جديدةّفيّالعراقّ،بإعتبارهاّهيئةّقضائيةّاتحاديةّعلياّأنيطتّبهاّمهامّواسعةّ،أوّموضوعاتّتثيرّ
اشكالياتّوتساؤالتّمختلفةّلمّتتمّاالجابةّعنهاّبعدّ.فهيّصاحبةّاختصاصاتّواسعة ّّ-تمارسّمنّ
قبلّغرفةّواحدة ّّ-تثيرّالستغرابّفيّبعضّمنهاّ،وتعتبرّتقليديةّفيّالبعضّاآلخرّشبيهةّفيّماهوّ
ممارسّمنّقبلّمثيالتهاّفيّدولّالعالمّالتيّتبنتّهذاّالنوعّمنّالمحاكمّّ .
كماّأنّاختصاصّالمحكمةّوفقاًّللدستورّاليمكنّانكارهّفيماّيتعلقّبتكريسّمبدأّسموّالدستورّ،
َّ
وحمايةّالنظامّاالتحاديّواحترامّالحقوقّوالحرياتّاألساسية.علىّضوءّماسبقّ،يقتضيّالبحثّفيّ
تنظيمهاّالقانونيّفيّظلّالوثائقّالدستوريةّوالقانونيةّالنافذةّ،واالجابةّعلىّماّأثيرّبخصوصّالتباينّ
الحاصلّفيماّبينهاّ،وهلّتشكيلّالمحكمةّواختصاصاتهاّم َّكنتهاّمنّلعبّالدورّالمنوطّبها؟ّوماّمدىّ
مساهمةّ المحكمةّ منّ خاللّإجتهادا تهاّ فيّحمايةّ الدستورّ والحقوقّالحرياتّ العامة؟ّ وهلّ تجربةّ
المحكمة ّ-وإنّمازالتّقصيرة ّّ -أبرزتّقدرتهاّعلىّلعب ّدورّماّبهذاّالخصوصّ ،خاصةّفيّظلّ
التناقضاتّالعراقيةّالمختلفة؟ّ ّ
لقدّحاولناّالجابةّعلىّالتساؤالتّالمشارّاليهاّمستندينّإلىّالنصوصّالدستوريةّوالقانونيةّ
المتعّل قةّبالمحكمة ّ،وتحليلهاّ وكذلكّ دراسةّ وتحليلّ إجتهاداتّ هذهّ األخيرةّ منذّتأسيسهاّإلىّ اليومّ،
مبرزينّالجوانبّالتيّتهمّدراستناّّ .
ىّمبحثينّوخاتمةّ،
أماّبخصوصّخطةّالرسالةّّ،فقدّتمّتقسيمهاّبالضافةّإلىّهذهّال ُمقدمةِّإل ّ
التحاديةّالعلياّ،منّخاللّتقسيمهّإلىّمطلبينّ: ث ّاألول ّالتنظيمّالقانونيّللمحكمةّا ّ
تناولنّا ّفيّالمبح ّ
لنشاءّوتكوينّالمحكمةّفيّظلّالدستورّالعراقيّلسنةّ2005؛ّاماّالمطلبّ تعرضناّفيّالمطلبّاألولّ ّ
الثانيّفقدّخصصناّلمدىّاستقالليةّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّ ّ.
أ َّماّ المبحث ّالثاني ّ،فقدّ كرسناهّ لبيانّّمدىّ مساهمةّّالمحكمةّ فيّ حماية ّالدستورّ والحقوقّ
والحرياتّالعامةّ،فقسمناهّإلىّّمطلبينّ،خصصناّالمطلبّاألولّلتناولّدورّالمحكمةّفيّحمايةّالحقوقّ
والحرياتّالمدنيةّوالسياسيةّاماّالمطلبّالثانيّفخصصناهّلدورّالمحكمةّفيّحمايةّالحقوقّوالحرياتّ
االقتصاديةّواالجتماعي ّةّّ .
المبحث االول
إنّالمباديءّالتيّتضممنتهاّالوثائقّالدسمتوريةّالتيّصمدرتّخاللّالسمنتينّّ-ّ2005ّ-2004 َّ
قانونّإدارةّالدولةّلسمنةّّ،2004ودسمتورّالعراقّلسمنةّّ-2005منّتبنِىّالنظامّاالتحاديّّ,1وتغييرّ
نظامّالحكمّمنّالنظامّالرئاسيّإلىّالبرلمانيّ،واألخذّبمبدأّالفصلّبينّالسلطاتّ،وكذلكّالنَّّصّعلىّ
الحقوقّوالحرياتّاألسماسميةّ,وحمايتهاّ،كانتّتظلّعباراتّجوفاءّلوالّتأكيدّالوثائقّالمذكورةّعلىّ
إنشممممماءّالمحكممةّالتحماديةّالعليماّلحممايةّتلمكّالمبماديءّوالحفماظّعليهماّ،وتكريسممممهماّ،وصمممممونهماّمنّ
إعتداءاتّالسملطاتّاألخرىّّ.لكنّكلّذلكّمرهونّبالتقييدّبمبدأّاسمتقاللّالسملطةّالقضمائيةّ،عموما ًّ
َّ
وإسمتقاللّالمحكمةّالمذكورةّبصمورةّخاصمةّمعّتوفيرّالضمماناتّالكافيةّلسمتقاللّقضماتهاّ،كماّأنّ
إعادةّتشمكيلّمجلسّالقضماءّاألعلىّواسمتقاللهّعنّوزارةّالعدلّمعّكافةّالمحاكمّوالدوائرّالقضمائيةّ
األخرىّ,كانّعامالًّمهمّا ًّفيّدعمّاختصاصاتّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّ .
لقدّأعلنّقانونّإدارةّالدولةّ ّ2عنّإنشمممماءّوتشممممكيلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّكأولّمحكمةّ
ماتّ،تركزتّفيّحمايةّالدسمتورّ،وحمايةّ
َّ إتحاديةّعلياّفيّالعراقّ،وقدّأناطّبهاّجملةّمنّالختصماص
1أنظر :المادة ( )4من قانون إدارة الدولة العراقية لس ن ن ن ة 2004التي ت ص على َّ
أن" :نظام الحكم في العراق جمهوري ،اتحادي
(فيدرالي ) ديمقراطي ،تعددي ،ويجري تقاسن ن ن ننم السن ن ن ننلواة فيت اين الحكومة اتتحادية والحكوماة ااقليمية والمحافظاة وال لدياة
على أس ن نناق وااداراة المحلية ،ويقوم ال ظام ااتحادي على أس ن نناق الحقاجغ الجةرافية والتارياية والين ن ننط اين الس ن ننلواة ،ولي
األصط ،أو العرق ،أو ااث ية ،أو القومية ،أو المذهب".
الحكم الم نكط من ق ط قواة ااحتالل 2تعرَّض القانون المذكور لعدة انتقاداة م ها - :إنَّت قانون دسننتوريص صنندر عن مجل
المعروف بسنلوة اتجتالف المققتة ،ومدررها اول اريمر -الحاكم اتمريكي -والذي أسنتمد سنلواتت الت نريعية والت ييذية والقيناجية
األمن الدولي رقم 1483لس ن ن ة ، 2003والذي أض ن ننيى ال ن ننرعية على إحتالل العراق ،وطالب في اليقرة التاس ن ننعة من قرار مجل
من سن ن ن ننل وة ااحتالل بالعمط مع الممثط الااص "ممثط األمم المتحدة" اتكوين إدارة عراقية مققتة اوصن ن ن ننيها إدارة انتقالية يسن ن ن ننيرها
ع ن ن ننر من العراقيون الى أن ر ن ن ننيل ر ن ن ننعب العراق حكومة تمثيلية معترق اها دولياي وتتولى مس ن ن ننقولياة الس ن ن ننلوة .وفي الاام
الحكم وسننلوة ااجتالف على "وضننع قانون إدارة الدولة العراقية لليترة رننهرالت نرين الثاني س ن ة 2003أعلن عن إتياق اين مجل
الحكم وسلوة ااجتالف المققتة". اانتقالية اواسوة مجل
إن تس ن ننمية القانون ا ن ن ن ن ن ن ن ن نن"قانون ادارة الدولة العراقية للمرحلة اتنتقالية" كانف لير موفقة ،وكان من األفي ن ننط تس ن ننميتت باتعالن
َّ -
الدستوري ،ألنَّها كانف مققتة .
النظامّاالتحاديّ،والحفاظّعلىّالمشممروعيةّ.كماّصممدرّعلىّأسمماسممهّقانونّرقمّّ30لسممنةّّ2005
والذيّترجمّاألسسّالواردةّفيّالقانونّالمذكورّ،وم َّهدّلتشكيلّالمحكمةّمنّالناحيةّالعمليةّ،ولمّيمرّ
علىّتشممممكيلهاّسممممنةّ،فصممممدرّدسممممتورّسممممنةّّ،2005وقدّأجرىّتغييراًّجوهرياًّعلىّتشممممكيلهاّ
واختصمماصمماتهاّ،فأدَّىّذلكّإلىّوجودّتنظيمينّدسممتوريينّمختلفينّومتعارضممينّمنّحيثّتشممكيلّ
ماتهاّ،ورغمّأنّدسمممتورّسمممنةّّ2005قدّأحالّتنظيمهاّإلىّالقانونّ،لكنَّهّحددّ
َّ المحكمةّواختصممماصمم
شمروطاّلتشمكيلهاّتختلفّعماّوردّفيّالوثائقّالسمابقةّعليهاّ،كماّأضمافّإلىّإختصماصماتهاّالمناطةّ
بهاّفيّالوثائقّالمذكورةّ،إختصاصاتّأخرىّالّيستهانّبها؛ّفتفسيرّنصوصّالدستورّ،والفصلّفيّ
التنازعّالحاصمملّبسممببّتطبيقّالتشممريعاتّاالتحاديةّ،والنظرّفيّتنازعّاالختصمماصّالقضممائيّبينّ
السمملطاتّفيّالدولةّاالتحاديةّ-عالوةّعلىّإختصمماصممهاّبتصممديقّالنتائاّالنهائيةّلإلنتخاباتّالنيابيةّ
لمجلسّالنوابّ،والفصممممملّفيّإتهمامّومحماكممةّرئيسّالجمهوريمةّورئيسّمجلسّالوزراءّوالوزراءّ،
كلّهذهّاالختصاصاتّجاءّبهاّدستورّسنةّّ .2005
عليهّولماّتقدمّ سوفّنقومّبتقسيمّهذاّالمبحثّالىّمطلبينّسنتناولّفيّالمطلبّاالولّ(إنشاءّ
وتكوينّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّظلّدستورّسنةّّ2005النافذ)ّوفيّالمطلبّالثانيّ(مدىّاستقالليةّ
المحكمةّاالتحاديةّالعليا)ّ.
المطلب االول
ا نّاآلليةّالتيّتشكلّبهاّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّظلّقانونّأدارةّالدولةّالعراقية للمرحلةّ
االنتقاليةّلسمنةّّ٢٠٠٤الملغىّتختلفّعنّاآلليةّالتيّيجبّأنّتشمكلّبها هذهّالمحكمةّبموجبّقانونهاّ
يّ أعضماءّمجلسّالنوابّوهذاّماّسمنطرحهّفيّيماّ
الذيّأوجبّدسمتوّرّّ٢٠٠٥صمدورهّبأغلبيةّثلث ُ
يليّ .
الحكم قد ر ن ننكط على أس ن نناق طاجيي عرقي ت على التمثيط الس ن ننياس ن نني فقي .أنظرالمراجع التالية :حميد ح ون الد، َّ -
إن مجل
قرالة في قانون إدارة الدولة العراقية للمرحلة اتنتقالية ،د ارس نناة عراقية ،المعهد الدولي لحقوق اتنس ننان ،كلية الحقوق ،جامعة دي
اول ،الوتياة المتحدة األمريكية ،نيويورك ،الو عة األولى ،2005 ،ص 426-421ص حسنن ال اا ،،تعقيب على موضنو ،العراق
على ميترق التعدد والتوحد ،المتةيراة والتحدياة والاياراة ،احتالل العراق ،بحوث وم اق ن ن ن نناة ،مركا د ارسن ن ن نناة الوحدة العر ية،
ايروة ،الو عة األولى ،2004 ،ص 571ص ع د الحغ العاني ،صن اعة الم نروعية اين الم نروعية والع م ،مجلة الملل العراقي،
المعهد العراقي للت مية الديمقراطية ،العراق ،بةداد ،العدد ،139نيسان ،2005ص .85-84
)إنّقانونّاالدارةّالدوليةّالعراقيةّللمرحلةّاالنتقاليةّلسممنةّ 2004هوّالوثيقةّالدسممتوريةّاألسمماسمميةّ
التيّوضممممعتّبعدّأحداثّعامّّ٢٠٠٣والت يّنظمتّأعمالّسمممملطاتّومؤسممممسمممماتّالدولةّالعراقيةّ
األسممماسممميةّخاللّالفترةّاالنتقاليةّالتيّتلتّانتهاءّسممملطةّاالئتالفّالمؤقتّولغايةّصمممدورّدسمممتورّ
جمهوريةّالعراقّلسممنةّ ّ .٢٠٠٥لقدّنظمتّهذهّالوثيقةّالسمملطةّالقضممائيةّفيّالبابّالسممادسّبعنوانّ
((السلطةّالقضائيةّاالتحادية)) ّ
وقدّنصمتّالمادةّ(ّ/ّ44أ )ّمنّهذاّالقانونّعلىّإنشماءّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّحيثّنصمتّ
علىّأنّ((يجريّتشكيلّمحكمةّفيّالعراقّبقانونّوتسمىّالمحكمةّاالتحاديةّالعليا((ّ 1
تتكونّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّبموجبّالمادةّّ3/منّاألمرّرقمّّ٣٠لسمنةّّ2005منّرئيسّ
وثمانيةّأعضمماءّيجرىّتعيينهمّمنّقبلّمجلسّالرئاسممةّبناءّعلىّترشمميحّالمقدمّمنّمجلسّالقضمماءّ
األعلىّبالتشاورّمعّالمجالسّالقضائيةّلألقاليمّوفقّماّهوّمنصوصّعليهّفيّالفقرةّ(همّم)ّمنّالمادةّ
ّ44/منّقانونّإدارةّالدولةّالعراقيةّللمرحلةّاالنتقالية.
ّيالحظّعلىّ النصّالمذكورّانهّلمّيبينّمدةّشممممغلّالمنصممممبّفيّالمحكمةّاالتحاديةّبمعن ّ
سمتكونّالمدةّمطلقةّورئيسّوأعضماءّالمحكمةّسميبقونّبالخدمةّمدىّالحياةّإالّفيّحالةّإعالنهمّعنّ
رغبتهمّفيّتركّالخدمةّبمحضّإرادتهمّأوّمنّدونهاّبحالتيّالعزلّواالسممممتقالةّعندّإدانتهمّبجرائمّ
مخلةّبالشرفّأوّبجرائمّ .
وقدّأصمدرّمجلسّالوزّراءّبعدّموّافقةّمجلسّالرئاسمةّوحسمبّصمالحياتهّالتشمريعيةّاألمرّ
رقمّ(ّ)ّ٣٠لسمنةّّ٢٠٠٥فيّّ٢٠٠٥/ّ/ّ٣ّ/17وهوّقانونّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّوقدّنصمتّالمادةّ
األولىّمنهّعلىّأنّ((ّتنشأّمحكمةّتسمىّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّ))ّ 2
ويكونّمقرهّفيّبغدادّتمارسّمهامهاّبشممكلّمسممتقلّالسمملطانّعليهاّلغيرّالقانونّإماّالمادةّ(ّ)3منّ
هذاّالقانونّفقدّوضممعتّاآلليةّالتيّيتمّبموجبهاّتشممكيلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّحيثّيتبينّمنهاّأنّ
همذهّالمحكممةّتتكونّمنّرئيسّوثممانيمةّأعضممممماءّيجريّتعيينهمّمنّقبملّمجلسّالرئماسمممممةّبنماءّعلىّ
ترشممي حّمجلسّالقضمماءّاألعلىّبالتشمماورّمعّالمجالسّالقضممائيةّلألقاليمّوفقّماّجاءّفيّالفقرةّرقمّ
(ّ2نشرّقانونّإدارةّالدولةّالعراقيةّللمرحلةّاالنتقاليةّبالوقائعّالعراقيةّبالعد ّدّّ٣٩٨١فيّّ,ّ8ّ,آذارّ)2004/
(همممم)ّمنّالمادةّ(ّ)44منّقانونّادارةّالدولةّالمذكورّآنفاًّحيثّلمّيفصلّقانونّالمحكمةّّتلكّاالليةّ
انماّاحالّعلىّالفقرةّ(همممممم)ّمنّالمادةّ(ّ)44منّقانونّادارةّالدولةّوالذيّيسمتبينّمنهاّقيامّمجلسّ
القضاءّاألعلىّأوليةّوبالتشاورّمعّالمجالسّالقضائيةّلألقاليمّبترشيحّماّالّيقلّعنّثمانيةّعشرّإلىّ
سبعةّوعشرينّفرداّّ,الغرضّملءّالشواغرّفيّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّّ،وبناءّعلىّذلكّفقدّرشح ّ
مجلسّالقضماءّاألعلىّسمبعةّوعشمرينّمرشمحةّلرئاسمةّوعضمويةّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّإيّثالثةّ
أضممعافّعددّأعضمماءّالمحكمةّوتمّاختيارّأعضمماءّالمحكمةّالتسممعةّمنّخاللّعمليةّاقتراعّسممريّ
وبموجبّمحاضمرّرسمميةّرفعتّإلىّمجلسّالرئاسمةّوبعدّالتدقيقّلمدةّسمبعةّأشمهرّتمّاختيارّرئيسّ
وأعضمممماءّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّوصممممدرّالمرسممممومّالجمهوريّالمرقمّّ٣٩٨فيّّ2005/3/30
بمالتعيينّّ.وبعمدّإجراءّانتخمابماتّالجمعيمةّالوطنيمةّالعراقيمةّوتشمممممكيملّالحكوممةّأعيمدّتعيينّرئيسّ
وأعضاءّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّمرةّثانيةّبالقرارّالجمهوريّرقمّ(ّ)٢فيّ 1ّ2005/6/ّ1
والذيّيالحظّعلىّآليةّتشمممكيلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّظلّقانونّأدارةّالدولةّالعراقيةّللمرحلةّ
االنتقاليةّوكذلكّفيّقانونهاّالخاصّماّيأتيّّ :
أوال :لمّيبينّقانونّإدارةّالدولةّأوّقانونّالمحكمةّالجراءاتّالتفصممميليةّالمتعلقةّبترشممميحّالقضممماةّ
وكيفيمةّاختيمارّالفمائزينّمنّبينهمّوكيفيمةّإجراءّالتصمممممويمتّواألغلبيمةّالمطلوبمةّلمذلمكّوكمذلمكّحماالتّ
حصممولّشمماغرّفيّهيأةّالمحكمةّبسممببّالوفاةّأوّالحالةّإلىّالتقاعدّبسممببّالحالةّالصممحيةّّّ2أوّ
العزلّأوّعندّغيابّأحدّأعضمائهاّأوّوجودّسمببّقانونيّيحولّدونّاشمتراكهّفيّنظرّدعوىّمعينةّ.
(حيثّصمدرّاالمرّالجمهوريّرقمّ(ّ)61فيّّ2009/5/26بتسمميةّأثنينّمنّقضماةّمحكمةّالتمييزّ
االتحماديمةّليكونماّعضمممممويّاحتيماطّفيّالمحكممةّاالتحماديمةّالعليماّأضمممممافمةّإلىّعملهمماّفيّمحكممةّ=ّ
التمييزّاالتحاديةّلتأمينّسيرّالعملّفيّهذهّالمحكمةّعندّتحققّأحدّهذهّالحاالت) ّ
(ّ2صدرّالمرسومّالجمهوريّرقمّ(ّ)٣فيّّ2007/2/19بتعيينّأحدّالقضاةّبديالّألخرّأحيلّعلىّالتقاع ّدّألسبابّصحية)ّ ّ
ثانياّ ّ:لمّيردّفيّقانونّأدارةّالدولةّأوّقانونّالمحكمةّماّيشمميرّإلىّالشممروطّوالمواصممفاتّوالسممنّ
القمانونيمةّالواجمبّتوافرهماّفيّرئيسّوأعضممممماءّالمحكممةّاالتحماديمةّالعليماّوإنّالنصّجماءّمطلقماّوأنّ
كانّتمّحصرّأمرّالتسميةّوالترشيحّبمجلسّالقضاءّاألعلىّّ .
خامسااا ّ:جاءّقانونّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّبمبدأّبقاءّاألعضّماءّفيّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّلمدىّ
الحياةّحيثّنصممتّالمادةّالسممادسممةّّ/ثالثاّمنهّعلىّأنّ((ّثالثاّّ:يسممتمرّرئيسّوأعضمماءّالمحكمةّ
االتحماديمةّالعليماّبمالخمدممةّدونّتحمديمدّحمدّأعلىّللعمرّ.إ الّأذاّرغمبّبتركّالخمدممةّ))ّوفيّهمذاّخمالفّ
الدسمماتيرّالمقارنةّالتيّغالباّماّتحددّسممنةّمعي نةّلالسممتمرارّبالخدمةّالقضممائيةّّ،فالدسممتورّااليطاليّ
لسمنةّ ّ1947حددّهذهّالمدةّباثنتيّعشمرةّسمنةّوفيّسمورياّوطبقاّألحكامّدسمتورّسمنةّّ1950يبقىّ
عضموّالمحكمةّالعلياّلمدةّخمسّسمنواتّقابلةّللتجديدّ،ولعلهّفيّهذاّاالتجاهّسمايرّدسمتورّالوالياتّ
المتحدةّاألمريكيةّالصمممادرةّسمممنةّ ّ ١۷٨۷حيثّأنهّوبموجبّالفقرةّاألولىّمنّالمادةّالثالثةّمنهّفإنّ
العضمويةّفيّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّتكونّلمدىّالحياةّ.وكذلكّماّقررهّالدسمتورّالفرنسميّ(دسمتورّ
الجمهوريةّالخامسمةّلسمنةّّ) 1958الذيّجعلّالعضمويةّفيّالمجلسّالدسمتوريّلمدىّالحياةّّ.إالّأنّ
خدمةّالقاضميّتنتهيّإ ذاّرغبّبتركّالخدمةّأوّإذاّتمّعزلهّبسمببّاالدانهّفيّجريمةّمخلةّبالشمرفّ
أوّبالفسادّ .
ساادساا ّ:حصمرّأمرّالترشميحّبمجلسّالقضماءّاألعلىّيعنيّأنّالترشميحّسميكونّلفئةّالقضماةّفقطّالنّ
هذاّالمجلسّيختصّبشممؤونّالقضمماةّدونّغيرهمّعلىّوفقّأحكامّالبندّ(أ)ّمنّالفقرةّ(ّ)1منّالمادةّ
(ّ) 3منّأمرّسمممملطةّاالئتالفّالموقتةّالمنحلةّرقمّ(ّ)٣۷لسممممنةّّ ٢٠٠٣وبالتاليّسممممتكونّالمحكمةّ
االتحاديةّالعلياّمشمكلةّمنّفئةّالقضماةّدونّالفئاتّاألخرىّمثلّفقهاءّالقانونّمنّأسماتذةّالجامعاتّأوّ
العاملينّفيّمجالّالقانونّمنّالمحامينّأوّالمسمممتشمممارينّوغيرهمّّ،ذلكّألنّللقضممماءّالدسمممتوريّ
خصموصميةّتختلفّعنّالقضماءّالعاديّّ.فالقاضميّالدسمتوريّيكونّبمنزلةّالمشمرعّمماّيجعلهّبحاجةّ
إلىّالجمانمبّالفقهيّوالعمليّليعطيّللقضمممميمةّالمعروضمممممةّأمماممهّأبعمادّفقهيّمةّوأعطماءّمفهومّدقيقّ
ألسمماسممهاّواأللمامّبجوانبهاّكافةّأماّالقاضمميّالعاديّفيقتصممرّعملهّعلىّتطبيقّالنصّالقانونيّعلىّ
عالتهّإذاّكانّقدّأسمممتوفيّالشمممكليةّالدسمممتوريةّلتمريرهّدونّالنظرّفيهّكمحلّالواقعةّيتصمممدىّلهاّ
القضمماءّبخالفّالقضمماءّ الدسممتوريّالذيّيكونّاختصمماصممهّالنظرّفيّدسممتوريةّالقانونّأوّالنصّ
القانونيّوكلّ التنوعّفيّاالختصاصاتّسيمدّالمحكمةّبالخبراتّوالكفاءاتّويمكنهاّمنّآداءّرسالتهاّ
علىّالوجهّاألسنىّ 1
ّوردتّاليةّتشمكيلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّالعراقيةّفيّالمادةّ(ّ)92منّالدسمتورّالنافذّلعامّ
ّ2005التيّنصمممتّعلىّ(ّتتكونّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّمنّعددّمنّالقضممماةّّ،وخبراءّفيّالفقهّ
االسمممممالميّوفقهماءّالقمانونّيحمددّعمددهمّّ،وتنظمّطريقمةّاختيمارهمّوعمملّالمحكممةّّ،بقمانونّيسمممممنّ
صّيتضحّأنّهناكّتناقضاّبينّقانونّالمحكمةّوبينّ
باغلبيةّثلثيّمجلسّالنوابّ)ّّ،منّقراءةّهذاّالن ّ
الدسممتورّّ،حيثّأنّاالختالفّبطريقّالتشممكيلّبينّقانونّالمحكمةّوبينّالدسممتورّباتّواضممحاّالنّ
األولّبينّأنّالمحكمةّتتكونّمنّرئيسّوثمانيةّأعضممماءّّ،وبينّأنّاالعضممماءّالمرشمممحينّهمّمنّ
القضاةّولمّيشرّإلىّأيّفئةّاخرىّّ،أماّالدستورّفقدّادخلّفئاتّجديدةّإلىّتشكيلةّالمحكمةّاالتحاديةّ
صّاعالهّجاءّبمدأّجديدّبأنّجعلّمنّضممممنّ
وهمّخبراءّالفقهّاالسمممالميّوخبراءّالقانونّّ،وانّالن ّ
اعضممممماءّالمحكممةّاالتحماديمةّالعليماّخبراءّفيّالفقمهّاالسمممممالميّوهمذاّمماّلمّيكنّموجوداّفيّاغلمبّ
عّالدسمممتوريّوجودّمثلّفئةّالخبراءّفيّتشمممكيلةّ
الدسممماتيرّوالقوانينّاألخرىّّ،ولمّيبررّالمشمممر ّ
صّعلىّ
ال/أ)ّّ،التيّتن ّ
ضّيعلملّذلمكّبسمممممبمبّمماّورد ّبمالممادةّ(/2او ّ
الّانّالبع ّ
المحكممةّاالتحماديمةّا ّ
ال/ب)ّمنّنفسّالمادةّالتيّجاءّفيهاّ
ضّمعّثوابتّاحكامّاالسمالمّوالبندّ(او ّ
(اليجوزّسمنّقانونّيتعار ّ
(ّ1غازيّفيصلّمهديّّ,نصوصّدستورّجمهوريةّالعراقّلسنةّّ,ّ2005فيّالميزانّّ,الطبعةّاألولىّ,بغدا ّدّّ,ّ2008ّ,صّ)12ّ:
ضّمع ّمبماد ّالمديمقراطيمةّ)ّمن ّالمالحظّعلىّهمذين ّالنصمممممينّأنهمماّ
(اليجوزّسمممممنّقمانون ّيتعمار ّ
ضّأنّمباد ّالديمقراطيةّليسّلهاّمحدداتّوبالتاليّيتوجبّأنّيكونّ
متناقضمممينّوقدّيتصمممورّالبع ّ
هنمالمكّجهمةّتفسمممممرّتلمكّالمحمدداتّوعلىّضممممموءّذلمكّيرونّأنمهّالبمد ّمنّوجودّالخبراءّفيّالفقمهّ
االسالميّومشاركتهمّباتخاذّالقرارّالىّجانبّالهيئةّالقضائية)ّ ّ1
ّوقدّانقسمممّالفقهاءّبهذاّالصممددّفقسمممّمنهمّاتجهّالىّانّتشممليلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّاذاّ
الّأنّادخالّالخبراءّفيّالفقهّاالسممالميّ
اقتصممرّعلىّفئتيّالقضمماةّوفقهاءّالقانونّفانهّالباسّبذلكّا ّ
عّ
منّضممنّهيكليةّهكذاّمحكمةّيعدّأمراّلمّتشمرّاليهّايّمنّالدسماتيرّاألخرىّبلّيكادّيكونّالمشمر ّ
العراقيّمنفرداّبهّمنّبينّالمشرعينّّ .2
ضّآخرونّاضممممافةّفئاةّجديدةّإلىّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّالعراقيةّسممممواءّكانتّمنّ
ّويرف ّ
الخبراءّفي ّالفقمهّاالسمممممالميّاوّمن ّفقهماء ّالقمانونّويعللونّذلمكّبمانّعممل ّالمحكممةّهو ّالنظرّفيّ
الّ
شمممرعيةّالقوانينّوالفصممملّفيّمدىّدسمممتوريتهاّوليسّالنظرّفيّاألمورّالعقائديةّلذلكّيرونّأنهّ ّ
صّجاءّ
يجبّأنّيشغلّالعضويةّفيّهكذاّمحكمةّمنّهوّليسّمنّصنفّالقضاةّويرونّايضاّانّالن ّ
صّلمّيحمددّمنّهمّخبراءّالفقهّ
عاماّومطلقماّوهذاّيعمدّعيبماّواضممممحماّمنّعيوبّالتشمممممريعّكونّالن ّ
االسمممممالميّّ،أمماّفيمماّيتعلقّبعبمارةّفقهماءّالقمانونّفلمّيحمددّفيمماّلوّكمانواّهؤالءّالفقهماءّمنّاسممممماتمذةّ
القمانونّفي ّالجمامعماتّام ّهم ّمن ّفئمةّالحقوقيينّالمذينّيعملونّفي ّدوائر ّالمدولمةّّ ،اوّمن ّالمحمامونّ
الذينّلهمّخبرةّفيّمجالّممارسممممةّالمحاماةّّ،وكذلكّلمّيحددّماهيّشممممروطّالخبرةّهلّهيّخبرةّ
عمليةّامّهيّخبرةّاكاديميةّناتجةّعنّبحوثّودراسممماتّامّهيّمسمممتوىّالتحصممميلّعلميّمعينّّ،
ضّأنّاضممممافةّفئةّالخبراءّفيّالفقهّاالسممممالميّهوّتدخلّجهةّغيرّقضممممائيةّفيّعملّ
ويرىّالبع ّ
المحكمةّمماّسيؤديّإلىّالمساسّبأستقالليتهاّّ .ّ3
ّوهنماكّمنّيرىّاالبقماءّعلىّفئمةّالفقهماءّفيّالقمانونّإلىّجمانمبّفئمةّالقضممممماةّوالغماءّفقرةّفئمةّ
الخبراءّفيّالفقمهّاالسمممممالميّألنهماّتؤديّإلىّنزاعاتّمذهبيمةّوطائفيمةّلذلكّمنّاالفضممممملّانّتكونّ
ّ(ّ1أنظرّالموسويّّ,سالمّروضانّّ,منشورّفيّّwww.ahewar.orgبالعدّدّّ2019فيّّ.2009/1/7
(ّ3الزبيديّهشامّجليلّابراهيمّّ,مبدأّالفصلّبينّالسلطاتّوعالقتهّباستقاللّالقضاءّ"دراسةّمقارنة"ّجامعةّالنهرينّّ,ّ2012ّ,صّ)106ّ:
تشممكيلةّالمحكمةّمقتصممرةّعلىّالقضمماةّوفقهاءّالقانونّممنّيعملونّكأسمماتذةّفيّالجامعاتّوكذلكّ
صّدسمتورهاّلسمنةّّ1947
ضّالدولّالمتقدمةّمثلّايطالياّالتيّن ّ
المحامونّّ،وهذاّماّسمارتّعليهّبع ّ
ّ،علىّوجودّخمسمممةّعشمممرّقاضمممياّفيّالمحكمةّالدسمممتوريةّّ،حيثّيتمّاختيارهمّمنّبينّالقضممماةّ
الّتقلّعنّعشرينّسنةّ .
واساتذةّالقانونّوالمحامينّممنّلديهمّممارسةّمدةّ ّ
ّوفيماّيتعلقّبفترةّاالشممتغالّنصممتّالمادةّالسممادسممةّثالثاّعلىّأنّ(يسممتمرّرئيسّوأعضمماءّ
الّأذاّرغمبّبتركّالخمدممة)ّّ،بمعنىّأنّ
المحكممةّاالتحماديمةّالعليماّبمالخمدممةّدونّتحمديمدّحمدّأعلىّللعمرّأ ّ
ضّأنهّمنّالضمروريّأنّتحددّ
اشمتغالّرئيسّواعضماءّالمحكمةّيكونّلمدىّالحياةّّ،لذلكّيرىّالبع ّ
مدةّاشممتغالّالرئيسّواالعضمماءّكماّانتهجتّذلكّاغلبّالدولّفيّدسمماتيرهاّّ،ويرىّآخرونّأنهّمنّّ
االنسمبّأنّتحددّفترةّاشمتغالّالرئيسّواألعضماءّبمدةّتسمعّسمنواتّغيرّقابلةّللتجديدّّ،حيثّيرونّ
فيّذلكّفرصمةّلالعضماءّحتىّيتخلصمواّمنّالضمغوطاتّالتيّتفرضمهاّالجهاتّالتيّتقومّبتعيينهمّّ،
صّالمادةّ(ّ)3منّقانونّالمحكمةّأنهّلمّيحددّماهيّالشممممروطّالواجبّ
ومنّالمالحظّايضمممماّعلىّن ّ
ضّأنّ
توافرهاّلدىّالمرشمحينّلرئاسمةّوعضمويةّالمحكمةّّ،أماّفيماّيتعلقّبعددّاالعضماءّيرىّالبع ّ
تحديدّالعددّبتسممممعهّبماّفيهمّالرئيسّهوّعددّغيرّكافّآخذينّبنظرّاالعتبارّامكانيةّنشمممموءّاقاليمّ
صّتضممنّحصمولّذلكّمماّسميؤديّإلىّكثرةّالتراعاتّ
جديدةّمسمتقبالّلماّيحتويهّالدسمتورّمنّنصمو ّ
بينّاالقماليمّوالسممممملطمةّاالتحماديمةّوهمذاّيجعملّالمدعماوىّكثيرةّوبمالتماليّيتوجمبّوجودّعمددّاكثرّمنّ
ضّزيادةّاالعضمماءّالىّ(ّ)15
االعضمماءّيتالئمّمعّحجمّالعملّالذيّتقومّبهّالمحكمةّّ،ويقترحّالبع ّ
عضواّّ،ويرىّآخرونّأنّيتمّتعيينّاألعضاءّدونّالرئيسّومنّثمّيقومّاالعضاءّالمعينينّبانتخابّ
رئيسممماّللمحكمةّّ،ويرىّآخرونّأنهّيجبّحصمممرّأمرّتعيينّاألعضممماءّورئيسّالمحكمةّاالتحاديةّ
العلياّبالمجالسّالقضمائيةّفيّاالقاليمّّ،ومنّالواضمحّأنّقانونّالمحكمةّحصمرّأمرّترشميحّاالعضماءّ
ورئيسّالمحكمةّبمجلسّالقضماءّاألعلىّمماّيعنيّأنهمّسميكونونّمنّفئةّالقضماةّحصمراّدونّغيرهمّ
کفقهاءّالقانونّمنّاسمماتذةّالجامعاتّوّالمحامينّوالمسممتشممارينّممنّلديهمّالخبرهّفيّهذاّالمجالّّ،
صّ
وبماّأنّالقضماءّالدسمتوريّلهّمايميزهّعنّالقضماءّالعاديّفالقاضميّفيّالقضماءّالعاديّيطبقّالن ّ
القانونيّالمسمممتوفيّلشمممروطهّكماّهوّدونّالنظرّاليهّكواقعهّيتصمممدىّلهاّالقضممماءّاماّالقاضممميّ
عّّ،لذلكّفهوّيحتاجّإلىّالجوانبّالفقهيةّوالعلميةّحتىّيسمممتطيعّأنّ
الدسمممتوريّفانهّبمثابةّالمشمممر ّ
يعطيّمفهوماّدقيقاّ للقضميةّالمعروضمةّاماهّوااللمامّبجوانبهاّالفقهيةّوالعلميةّوهذاّيتطلبّوجودّمنّ
لديهّالقدرةّالبحثيةّوالتأصمميلّلدراسممةّالمشممكلةّالمعروضممةّامامهّوايجادّالحلولّلهاّمماّيسممتدعيّ
الختصاصاتّّ .1
وجودّالتنوعّفيّالخبراتّوالكفاءاتّوا ّ
المطلب الثاني
يمثلّالبحثّفيّاسمتقاللّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّمنّحيثّتشمكيلهاّوممارسمةّاختصماصماتهاّ
أهميةّخاصةّومماّالّمراءّفيهّأنّهناكّأجماعّاًّلدىّالفقهّعلىّضرورةّاستقاللّالمحاكمّالدستوريةّ
والمحاكمّالعلياّمنّخاللّضممماناتّمهمةّفهوّعلىّصمملةّوثيقةّبتشممكيلّهذهّالمحاكمّالذيّيجبّأنّ
يضممنّلهاّاسمتقاللهاّويمكنهاّأنّتكونّأكثرّفاعليةّعندّمباشمرةّاختصماصماتهاّالمتمثلةّأصمالًّبحمايةّ
الدسمتورّوضممانّ تطبيقهّوعلوهّ(سمموه)ّالشمكليّوالموضموعيّوبماّيكفلّتحقيقّمبدأّسميادةّالقانونّ
علىّ الحكامّوالمحكومينّوهذاّماّسنحاولّبيانهّفيماّيأتيّ : -
أوالّ ّ:اسممتقاللّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّظلّقانونّإدارةّالدولةّالعراقيةّللمرحلةّاالنتقاليةّلسممنةّ
ّ ٢٠٠٤وقمانونّالمحكممةّرقمّ(ّّ)ّ ٣٠لسممممنمةّ ّ ٢٠٠٥أنّالبحمثّفيّهمذاّالموضممممموعّفيّظملّهمذينّ
القانونينّلهّأهميةّخاصممةّلسممببينّ،أولهماّيرجعّإلىّأنّهذهّالمحكمةّماّزالتّ ُمشممكلةّعلىّأسمماسّ
ي)ّ
قانونّإدارةّالدولة ّ .وثانيهماّّ:يرجعّإلىّأنّالتنظيمّالقانونيّلهاّ(ّقانونّالمحكمةّونظامهاّالداخل ّ
والمسمتندّإلىّهذاّاألسماسّالدسمتوريّالذيّتمّإلغاؤهّفعالًّماّزاالّنافذينّولمّيصمدرّإيّتنظيمّقانونيّ
جديدّوالذيّيجبّأنّيسممتندّعلىّاألسمماسّالدسممتوريّالجديدّالذيّأوجدهُّّدسممتورّّ٢٠٠٥فقدّنصممتّ
المادةّاألولىّمنّقانونّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّعلىّأن تمارسّمهامهاّبشمممكلّمسمممتقلّالّسممملطانّ
عليهماّلغيرّالقمانونّ,ونصّفيّالممادةّ الثمانيمةّعلىّأنّ((ّالمحكممةّاالتحماديمةّالعليماّمسمممممتقلمةّمماليماًّوّ
ادارياً))ّوبالرجوعّإلىّ نصمممموصّقانونّإدارةّالدولةّفيماّيتعلقّب ليةّتشممممكيلّهذهّالمحكمةّنجدّأنهّ
مرتهنّبمشيئةّسلطةّأخرىّهيّمجلسّالرئاسةّ(السلطةّالتنفيذية))ّّ(2وأيضاًّنجدّأنّرئيسّالمحكمةّ
االتحاديةّالعلياّيشممغلّوظيفةّأخرىّفيّالسمملطةّالقضممائيةّوهيّرئاسممةّمجلسّالقضمماءّاألعلىّالذيّ
(ّ)2ينظر :المادة ( /٤٤هّم) من قانون إدارة الدولة العّ ا رقية للم رحلة االنتقالية لسنة ٢٠٠٤الملغى.
يشمرفّعلىّعملّالسملطةّالقضمائيةّاالتحادية)ّ(1ومماّتقدمّنجدّأنّهذاّالتنظيمّلمّيجعلّمنّالمحكمةّ
االتحاديةّالعلياّمسممتقلةّتماماًّعنّالمؤسممسمماتّاألخرىّوبخاصممةّمجلسّالرئاسممةّومجلسّالقضمماءّ
األعلىّفاألولّ(مجلسّالرئاسممة)ّيملكّسمملطةّالتعيينّكماّيملكّسمملطةّرفضّالتعيينّوهذاّيؤثرّإلىّ
حدّبعيدّفيّمسمتوىّاسمتقاللّهذهّالمحكمةّ،أماّالثانيّفترأسّرئيسّمجلسّالقضماءّاألعلىّللمحكمةّ
االتحاديةّالعلياّقدّيؤثرّفيّحياديةّالمحكمةّواسممتقاللهاّفيماّإذاّكانّهذاّالمجلسّطرفاًّفيّدعوىّأوّ
طلبّتفسمممميرّنصّدسممممتوريّأوّفيّحالةّتنازعّفيّاالختصمممماصّ القضممممائيّوبالتاليّلمّتحظّهذهّ
المحكمةّبمستوىّكافّمنّاالستقاللّفيّظلّهذاّالتنظيمّالمؤسسّلها ّ .
والثانيّ:هوّاستقاللّالقاضيّداخلّالسلطةّالقضائيةّعنّكلّالسلطاتّاألخرىّفيّقضائهّ .والسؤالّ
الذيّيطرحّهناّهلّكفلّدسممتورّّ ٢٠٠٥للمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّنصمموصممهّاسممتقالالّكامالًّبماّ
يتناسمبّوأهميتهاّواختصماصماتهاّالجسمامّ؟ّواِّنّالجابةّعنّهذاّالتسماؤلّتقتضميّفيّالواقعّتحديدّ
مدىّاسممتقاللّهذهّالمحكمةّعنّباقيّالسمملطاتّو الضممماناتّالتيّأوردهاّهذاّالدسممتورّلضمممانّذلكّ
االستقاللّ،وهوّماّنتناولّبيانهّعلىّالنحوّاألتيّ :
ينظر :المادة( ّ) ٤٥من قانون إدارة الدولةّ الع اّ رقية للمرحلة االنتقالية لسنة ٢٠٠٤الملغى. ()1
(ّّ)2تنصّالمادةّ(ّّ)ّ٤۷منّدستورّّ٢٠٠٥علىّأنّ((تتكونّالسلطاتّاالتحاديةّّ،منّالسلطاتّ التشريعيةّوالتنفيذيةّوالقضائيةّّ،تمارسّاختصاصاتهاّومهماتهاّعلىّأساسّمبدأّالفصلّبينّالسلطات))ّّ.
()3تنصّالمادةّ(ّ/ّ١٩أوالّ)ّمنّدستورّّ٢٠٠٥علىّأنّ((أوالًّاّلقضاءّمستقلّالّسلطانّعليهّلغيرّالقانون))ّ.
ويتمثلّبتحديدّمدىّاسممتقاللّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّعنّمجلسّالقضمماءّاألعلىّوكذلكّاسممتقاللهاّ
عنّالسلطتينّ التنفيذيةّوالتشريعيةّفيّضوءّنصوصّدستورّّ .٢٠٠٥
تنصّالمادةّ(ّّ)ّ٨٩منّدستورّسنةّّ٢٠٠٥علىّأنّ((تتكونّالسلطةّالقضائيةّاالتحاديةّمن ّ
التحاديةّّ،وجهازّاالدعاءّالعامّ
مجلسّالقضمماءّاألعلىّّ،والمحكمةّاالتحاديةّالعلياّومحكمةّالتمييزّا ّ
ّ،وهيئةّاالشرافّالقضائيّّ،والمحاكمّاالتحاديةّاألخرىّالتيّتنظمّوفقاًّللقانون))ّّ .
وهناكّمنّيرىّأنّمجلسّالقضممماءّاألعلىّيديرّشمممؤونّالهيئاتّالقضمممائيةّاالتحاديةّمنهاّ
المحكمةّاالتحاديةّالعلياّاسمممتناداًّإلىّنصّالمادةّ(ّّ)ّ٩٠منّالدسمممتورّوالتيّتن ّ
صّعلىّأنّ((يتولىّ
مجلسّالقضماءّاألعلىّإدارةّشمؤونّالهيئاتّالقضمائيةّ))....فمجلسّالقضماءّاألعلىّيمارسّصمالحيةّ
إدارةّشمؤونّالقضماءّواالشمرافّعلىّالقضماءّاالتحاديّ(مّ)ّ٩١ّ.وكذلكّاقتراحّمشمروعّالموازنةّ
السمنويةّللسملطةّالقضمائيةّاالتحاديةّوعرضمهاّعلىّمجلسّالنوابّللموافقةّعليهاّ(م/ّ٩١ّ.ثالثاً)ّوأنّ
ذلكّالّيخلّبوصفّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّهيأةّقضائيةّمستقلةّمالياًّوإدارياّاستناداّللممممممممادةّ(ّ٩٢
ال)ّ منّالدسمممتورّوأنّالمطلوبّفقطّهوّجعلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّخارجّالسممملطاتّاألخرىّ
/أو ّ
ومنهاّالسملطةّالقضمائيةّنفسمهاّحتىّتتمكنّمنّأداءّمهماتهاّوممارسمةّاختصماصماتهاّوهذاّماّتحققّ
للمحكمةّالدستوريةّالعلياّفيّمصرّ .
وهناكّاتجاهّيرىّأنّماّتقدمّأنماّكانّيستندّعلىّأساسّدستوريّتمّإلغاؤهّوهوّقانونّإدارةّ
الدولةّالعراقيةّللمرحلةّاالنتقاليةّلسممنةّّ٢٠٠٤ال ُملغىّوالذيّيوجبّأنّيكونّرئيسّمجلسّالقضمماءّ
األعلىّهوّرئيسّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّّ،وأنّدسممتورّسممنةّّ٢٠٠٥وانّكانّينصّعلىّأنّإدارةّ
مجلسّالقضمماءّاألعلىّلشممؤونّالهيئاتّالقضممائيةّبنصّ(المادةّ/ّ٩١أوالّ)ّأالّأنهّقيدّهذاّالنصّبماّ
يتعلقّبإدارةّالمحكممةّاالتحماديةّالعليماّحيمثّنصّصّاّرحةّعلىّأنهماّهيمأةّقضمممممائيمةّمسمممممتقلمةّمالياًّ
وإدارياّ(المادةّ/ّ٩٢أوالّ)ّّ ّ.
وّرأىّهذاّاالتجاهّأنّرئاسةّمجلسّالقضاءّاألعلىّللمحكمةّاالتحاديةّالعلياّبعدّنفاذّدستورّ
ّ٢٠٠٥يعدّمخالفةّالسمتقاللّالمحكمةّالذيّكفلهّبنصّقاطعّالداللةّعلىّاسمتقاللهاّالداريّوالماليّّ،
إضمممافةّإلىّأنّالجمعّبينّرئاسمممةّمجلسّالقضممماءّاألعلىّورئاسمممةّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّيفسمممحّ
المجالّأمامّ تطبيقّأحكامّردّالقضمماةّالسمميماّفيّالدعاوىّأوّالطلباتّالخاصممةّبتفسمميرّالدسممتورّأوّ
تنازعّاالختصاصّالقضائيّعندماّيكونّمجلسّالقضاءّاألعلىّطرفاًّفيّذلكّّ،كماّرأىّهذاّاالتجاهّ
أنّالدسمتورّأناطّبمجلسّالقضماءّاألعلىّترشميحّرئيسّوأعضماءّمحكمةّالتمييزّاالتحاديةّورؤسماء ّ
بقيةّالهيئاتّالقضمائيةّاالتحاديةّ(المادةّ/ّ٩١ثانيّا ً)ّوعرضمهاّعلىّمجلسّالنوابّللمّوافقةّعليهاّدونّ
أنّيكونّذلكّفيّترشممميحّرئيسّ المحكمةّاالتحاديةّالعلياّوأعضمممائهاّوهذاّمماّيعززّماّذهبّأليهّ.
ويذهبّجانبّمنّالفقهّالدستوريّفيّالعراقّوهوّمحقّبذلك(ّّ)٢إلىّجعلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّ
كياناًّمسممتقالًّقائماًّبذاتهِّمنبتّالصمملةّعنّمجلسّالقضمماءّاألعلىّوبنصّدسممتوريّصممريحّوهذاّماّ
نؤيدهّ .
علىّالرغمّمنّأنّدسمممتورّّ٢٠٠٥نصّصّاّرحةّعلىّاسمممتقاللّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّ
الماليّوالداريّأالّأنهُّلمّيبينّمدىّاسممتقاللّالمحكمةّعنّباقيّالسمملطاتّوخاصممةّفيماّيتعلقّب ليةّ
تعيينّأعضماءّالمحكمةّورئاسمتهاّوأمورّالترشميحّوالموافقةّعلىّالترشميحّفهلّهيّالسملطةّالتشمريعيةّ
قياسم ماًّعلىّترشممميحّرئيسّوأعضممماءّمحكمةّالتمييزّاالتحاديةّوالهيئاتّالقضمممائيةّاألخرىّمنّقبلّ
مجلسّالقضماءّاألعلىّ(م/ّ٩١ّ/ثانيّاً)ّأمّبتّوصميةّمنّمجلسّالوزراءّلمجلسّالنوابّقياسماًّعلىّ
آليمةّترشممممميحّالوزراءّ كونّرئيسّالمحكممةّوأعضممممماؤهماّبمدرجمةّوزير؟ّ(الممادة/٦ّ/أو ً
الّمنّقمانونّ
المحكمة)ّأنّالحلولّالمتقدمةّبالّشمكّتشمكلّمسماسماًّباسمتقاللّالمحكمةّفكانّاألولىّأنّينظمّالدسمتورّ
هذهِّالمسممممائلّالّأنّيتمّتركهاّلمشممممرعّالقانونّالعاديّمنّحيثّتحديدّآليةّتشممممكيلّالمحكمةّوعددّ
أعضممائهاّوطريقةّاختيارهمّوعملهاّّ،وذلكّخشمميةّتحكمّالسمملطةّالتشممريعيةّمنّخاللّهذاّالقانونّ
باستقاللّهذهِّالمحكمةّوالمساسّبهّ .
لذلكّأقترحّالبعضّأنّيعملّالمشمرعّعلىّاشمراكّالسملطاتّالقضمائيةّوالتشمريعيةّوالتنفيذيةّ
ومنّخاللّالقانونّالجديدّللمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّعمليةّاختيارّأعضممّماءّهذهِّالمحكمةّوأنّذلكّ
يجعلّمنهاّتحظىّبرضمماّوقبولّهذهّالسمملطاتّفيماّتصممدرهُّمنّأحكامّوقراراتّوأنّهذهِّالفكرةّقدّ
عُملّبهاّفيّالدسمتورّااليطاليّونرىّأنهّكانّالبدّأنّيتولىّدسمتورّّ٢٠٠٥تحديدّاألمورّالجوهريةّ
فيّتشممكيلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّمثلّتحديدّآليةّتشممكيلهاّوعددّأعضممائهاّوطريقةّاختيارهمّومدةّ
العضممويةّوالشممروطّوالمواصممفاتّالمطلوبةّفيّرئيسممهاّوأعضممائهاّبماّيكفلّاالسممتقاللّالكافيّلهاّ
ألداءّمهماتهاّواختصاصاتهاّّ 1
المبحث الثاني
ّفيّكمافمةّاألنظممةّالقمانونيمةّوعلىّاختالفّايمدلوجيماتهماّتعتبرّالجهمةّالمختصمممممةّبمالرقمابمةّعلىّ
عّحركةّالمجتمعّفيّمختلفّالمجاالتّالسمممياسممميةّواالقتصممماديةّ
دسمممتوريةّالقوانينّّ،ضمممابطاّليقا ّ
واالجتماعيةّّ.األمرّالذيّيجعلّألحكامهاّمدیّفيّاعادةّصممياغةّالعالقاتّالسممياسمميةّواالقتصمماديةّ
واالجتماعيةّداخلّالمجتمعّ .
ّتعتبرّالرقابةّالدسمممتوريةّمنّأهمّالضمممماناتّالتيّمنّشمممأنهاّصممميانةّوحمايةّماّيتضممممنهّ ّ
الدسمممتورّمنّالحقوقّوالحرياتّالعامةّوحمايتهاّمنّاالعتداءاتّالتيّقدّتحصممملّمنّقبلّسممملطاتّ
الدولةّسممواءّالتشممريعيةّمنهاّأوّالتنفيذيةّّ،وهذهّالوسمميلةّالرقابيةّتتمّممارسممتهاّعنّطريقّتشممكيلّ
الهيئاتّالرقابيةّسممواءّكانتّقضممائيةّاوّسممياسمميةّّ،وفيّالعراقّتمّتشممكيلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّ
كأعلىّهيئةّقضممائيةّوذلكّبموجبّاألمرّرقمّّ30لسممنةّّ2005واسممتناداّالىّقانونّالدولةّالعراقيةّ
للمرحلةّاالنتقاليةّّ،ثمّجاءّالدسمممممتورّالنافذّلسمممممنةّّ2005ليؤكدّعلىّوجودهاّبالمادةّ(ّ)92وحددّ
اختصممماصممماتهاّبالمادةّ(ّ)93ثمّبينّمدىّحجيةّقراراتهماّبالمادةّ(ّ)94واسمممتناداّإلىّالمادةّّ9منّ
األمرّاعالهّصممدرّالنظامّالداخليّللمحكمةّاالتحاديةّالعلياّالمرقمّ(ّ)1لسممنةّّ2005ليبينّاجراءاتّ
سممممميرّالعمملّفيهماّّ ،وتعتبرّالمحكممةّاالتحماديمةّالعليماّمن ّالهيئماتّالتيّتممارسّدورهما ّفيّالرقمابمةّ
صّعليهاّالدسممتورّّ،
الدسممتوريةّوّبالتاليّهيّمسممؤولةّعنّحمايةّالحقوقّوالحرياتّالعامةّالتيّن ّ
وألهميتهماّوأهميمةّدورهاّوحجمّالمهمامّالموكلمةّاليهماّولمماّلقراراتهماّمنّاثرّمبماشمممممرّفيّحيماةّاألفرادّ
وحتىّتكونّبالمسممممتوىّالمطلوبّمنّالكفاءةّوالفعاليةّنرىّانهّمنّالضممممروريّتناولهاّبالدراسممممةّ
ويجدرّبناّمعالجةّدورّالمحكمةّفيّحمايةّحقوقّاألنسممانّالمدنيةّوالسممياسمميةّواالقتصمماديةّ
واالجتمماعيمةّوذلمكّ فيّمطلبينّنتنماولّفيّالمطلمبّاالولّ(دورّالمحكممةّفيّحممايمةّالحقوقّالممدنيمةّ
والسمياسمية)ّوخصمصمناّالمطلبّالثانيّ(لدورّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّحمايةّالحقوقّاالقتصماديةّ
واالجتماعيةّوالثقافية)ّوكماّيليّّ :
المطلب االول
وّالحقوقّالمدنيةّكماّهوّالحالّعليهّفعلياّفيّالدسممممتورّالعراقيّلسممممنةّّ،ّ ٢٠٠٥تسممممتندّ
باألساسّالىّمبدأّالمساواةّبشكلّعامّاذّتتضمنّالسالمةّالشخصيةّّ،وحقّالجنسيةّّ،وحقّالتقاضيّ
بماّيضمنّالعدالةّّ،كماّانّهناكّحقوقّاخرىّتعتبرّمنّالحقوقّالمدنيةّايضاّّ .
• السااالمة الشااخةاايةّّ:لكلّشممخ ّ
صّالحقّفيّطلبّحمايةّالقانونّلهّمنّالتدخلّالتعسممفيّفيّحياتهّ
الخاصمةّاوّاسمرتهّاوّمسمكنهّاوّشمنّحمالتّعلىّشمرفهّوسممعتهّّ،وهذاّماّاكدّعليهّدسمتورّّ٢٠٠٥
صّّ،وحرمةّ
منّضممماناتّالسممالمةّالشممخصمميةّّ،والمسمماواةّامامّالقانونّدونّتمييزّّ،وتكافؤّالفر ّ
المسماكنّّ،وكذلكّحقّالخصموصميةّالتيّقيدتّبحقوقّاالخرينّواالدابّالعامةّّ،اذّتطرقّالدسمتورّ
صّعلىّانّ(العراقيونّمتسمممماوونّامامّالقانونّدونّتمييزّبسممممببّالجنسّاوّ
علىّهذهّاالمورّاذّن ّ
(ّ1العكلةّّ,مصدرّساببقّّ,صّ4ّ:وّّ.)ّ5
العرقّاوّالقوميةّاوّاالصملّاوّاللونّاوّالدينّاوّالمذهبّاوّالمعتقدّاوّالرأيّاوّالوضمعّاالقتصماديّ
اوّاالجتماعي)ّ 1
• حق الجنسايةّّ:الجنسميةّهيّرابطةّقانونيةّسمياسميةّتربطّشمخصماّبدولةّّ،فهيّرابطةّّقانونيةّبينّ
صّوالدولةّتترتبّعليهاّحقوقّوالتزاماتّمتبادلةّبينهماّّ،وهيّرابطةّّسمممياسممميةّالنهاّاداةّ
الشمممخ ّ
لتوزيعّاالفرادّجغرافيّا ًّبينّالدولّوتجعلّالشمممخ ّ
صّاحدّاعضممماءّشمممعبّالدولةّ.وقدّنظمّدسمممتورّ
ّ٢٠٠٥امورّالجنسممميةّواحالّتنظيمّفقّاّرتهّالىّالقانونّّ،باسمممتثناءّمنعّمنحّالجنسممميةّالغراضّ
سمياسمةّالتوطينّالسمكانيّالمخلّبالتركيبّالسمكانيّكماّمنحّالدسمتورّالجنسميةّلمنّولدّالمّعراقيةّ،
كماّاجازّالدسمتورّتعددّالجنسميةّعداّمنّيتولىّمنصمباّسمياسمياّاوّامنياّرفيعاّفقدّاكدّالدسمتورّعلىّ
الّ–ّالعراقيّهو ّكمل ّمنّولمدّالب ّعراقيّاوّالمّعراقيمةّّ،ثاانياا ّ–ّ
صّعلىّانّ(او ّ
همذهّاالمور ّاذّن ّ
الجنسمممميةّالعراقيةّحقّلكلّعراقيّّ،وهيّاسمممماسّمواطنتهّّ،ثالثاّ–ّأّ–ّيحظرّاسممممقاطّالجنسممميةّ
العراقيةّعنّالعراقيّّبالوالدةّاليّسممببّمنّاالسممبابّّ،ويحقّلمنّاسممقطتّعنهّطلبّاسممتعادتهاّّ،
صّعليهاّ
وينظمّذلكّبقانونّّ،بّ–ّتسمحبّالجنسميةّالعراقيةّمنّالمتجنسّسمبهاّفيّالحاالتّالتيّين ّ
القانونّّ،رابعاّ–ّيجوزّتعددّالجنسممميةّللعراقيّّ،وعلىّمنّيتولىّمنصمممباّسممميادياّاوّامنياّرفيعاّّ،
الّتمنحّالجنسمميةّالعّاّرقيةّ
التخليّعنّايةّجنسمميةّاخرىّمكتسممبةّّ،وينظمّذلكّبقانونّّ،خامساااّ–ّ ّ
الغراضّسممياسممةّالتوطينّالسممكانيّالمخلّبالتركيبةّالسممكانيةّفيّالعّاّرقّّ،سممادسمماّ–ّتنظمّاحكامّ
الجنسيةّبقانونّّ،وينظرّفيّالدعاوىّالناشئةّعنهاّمنّقبلّالمحاكمّالمختصةّ.2
• المسااوا امام القضااءّّ:بمعنىّانّيمارسّجميعّاالفرادّحقّالتقاضميّعلىّقدمّالمسماواةّّ،بدونّانّ
يفرقّبينهمّبسمممببّاالصممملّاوّالجنسّاوّاللونّّ،كماّيكونّللجميعّحقّالطعنّوالمراجعةّامامّهيأةّ
الّيمكنّانّيتحققّاالّبوجودّقضمماءّمسممتقلّّ،وقدّاشممارّدسممتورّّ ٢٠٠٥الىّهذهّ
اعلىّّ،وهذاّكلهّ ّ
الّجريمةّ
الّسمملطانّعليهّلغيرّالقانونّّ،ثانياّ–ّ ّ
صّعلىّانّ(اوالّ–ّالقضمماءّمسممتقلّ ّ
المسمماواةّاذّن ّ
الّعلىّالفعملّالمذيّيعمدهّالقمانونّوقمتّاقترافّجريممةّّ،والّيجوزّ
الّعقوبمةّا ّ
صّّ،و ّ
الّبن ّ
الّعقوبمةّا ّ
وّ
تطبيقّعقوبةّاشمدّمنّالعقوبةّالنافذةّوقتّارتكابّالجريمةّّ،ثالثاّ–ّالتقاضميّحقّمصمونّومكفولّ
عّمقدسّومكفولّفيّجميعّمراحلّالتحقيقّوالمحاكمةّّ،خامسااّ–ّالمتهمّ
للجميعّّ،رابعاّ–ّحقّالدفا ّ
الّيحماكمّالمتهمّعنّالتهممةّذاتهماّمرةّاخرىّبعمدّ
بر ّحتىّتثبمتّادانتمهّفيّمحماكممةّقمانونيمةّعمادلمةّّ،و ّ
(ّ1المادةّّّ14منّالدستورّالعراقيّّ.)ّ٢٠٠٥
(ّ2الجميليّّ،خال ّدّحيدرّعليّّ:دستورّجمهوريةّالعراقّلسنةّّ٢٠٠٥دراسةّتحليليةّّونقديةّ:صّّ)ّ٨٩
الّاذاّظهرتّادلةّجديدةّّ،سااااادساااااّ–ّلكلّفردّالحقّفيّانّيعاملّمعاملةّعادلةّفيّ
االفراجّعنهّا ّ
الّاذاّقررتّالمحكمةّجعلهاّسمريةّ
االجراءاتّالقضمائيةّواالداريةّّ،ساابعاّ–ّجلسماتّالمحاكمّعلنيةّا ّ
الّ
ّ،ثامناّ–ّالعقوبةّشممخصمميةّّ،تاسااعاّ–ّليسّللقوانينّاثرّرجعيّماّلمّينصّعلىّخالفّذلكّّ،و ّ
الّ
يشملّهذاّاالستثناءّقوانينّالضرائبّوالرسومّّ،عاشراّ–ّالّيسريّالقانونّالجرائيّباثرّرجعيّا ّ
عّعنّالمتهمّبجنايةّاوّجنحةّلمنّ
اذاّكانّاصملحّللمتهمّّ،حادي عشارّ–ّتنتدبّالمحكمةّمحامياّللدفا ّ
الّيجوزّ
ليسّلمهّمحمامّيمدافعّعنمه ّّ،وعلىّنفقمةّالمدولمةّّ،ثااني عشااااارّ–ّأّ–ّيحظرّالحجزّّ،بّ–ّ ّ
الحبسّاوّالتوقيفّفيّغيرّاالماكنّالمخصممصممةّلذلكّوفقاّلقوانينّالسممجونّالمشمممولةّبالرعايةّّ(ّ.
الصحيةّواالجتماعيةّوالخاضعةّلسلطاتّالدولة)ّ .1
الحقوق الساياسايةّّ:هيّالحقوقّالتيّتتعلقّبحقّالفردّبالمسماهمةّبشمؤونّالحكمّّ،وهذهّالحقوقّهيّ
صّعلىّ
(حقّاالنتخابّوّاالسمتفتاءّ،حقّالترشميحّ،حقّتوليّالوظائفّالعامة)ّوالدسماتيرّغالباّماّتن ّ
الّتضمممممنّتوفيرّالحمايةّالحقيقيةّلتلكّالحقوقّ،وعليهّهناكّعدةّ
صّ ّ
هذهّالحقوقّلكنّهذهّالنصممممو ّ
ضمماناتّتضممنّالتمتعّبهذهّالحقوقّ،والرقابةّالدسمتوريةّتعدّمنّأهمّتلكّالضمماناتّلكونهاّتجسمدّ
صّعلىّمبدأّبالدسممتورّيضمممنّّ
الّعبرةّبالن ّ
تطبيقّمبدّسممموّالدسممتورّأوّ(سمميادةّالقانون)ّواقعاّ،إذّ ّ
حمايةّحقوقّالنسانّدونّضمانّالتزامّسلطاتّالدولةّبتطبيقهّّ .2
صّعلىّانّ
ّاكدّدسمتورّالعراقّلسمنةّّ٢٠٠٥علىّالحرياتّالشمخصميةّوالبدنيةّومنّخاللّالن ّ
الّبموجبّ
الّيجوزّتوقيفّاحدّاوّالتحقيقّمعهّا ّ
الّ–ّأّ-حريةّاالنسممانّوكرامتهّمصممونةّّ،بّ–ّ ّ
او ّ
الّعبرةّ
عّالتعذيبّالنفسميّوالجسمديّوالمعاملةّغيرّاالنسمانيةّو ّ
قرارّقضمائيّّ،جّ–ّيحرمّجميعّانوا ّ
ضّعنّالضممممررّ
عّبالكراهّاوّالتهديدّاوّالتعذيبّّ،وللمتضممممررّالمطالبةّبالتعوي ّ
بايّاعترافّانتز ّ
الماديّوالمعنويّالذيّاصابهّوفقاّللقانونّ .
(ّ1المادةّ(ّ)19منّالدستورّالعراقيّلسنةّّ )٢٠٠٥
ّ2سيفانّباكرا ّدّميسروبّّ،الحرياتّالفكريةّوضماناتهاّالقضائيةّ(ّدراسةّمقارنةّّ.أطروحةّدكتوراهّمقدمةّإلىّجامعةّالموصلّ–ّكليةّ
القانونّّ،ّ٢٠٠۷ّ،صّّ ّ)ّ٣٠
ضّكمل ّبلمدّالقيودّالمحمدودةّعلىّهمذاّ
ّانّالحقّفيّحريمةّالتعبيرّليسّحقماّمطلقماّّ،ولهمذاّيفر ّ
ضّالحقوقّالخاصمةّوالعامةّمنّالتجاوزّّ،فانّالتوسمطّبينّالمصمالحّالمتنافسمةّيعتبرّ
الحقّليحميّبع ّ
دورّمهمّللضممماناتّالدسممتوريةّلحريةّالتعبيرّّ،وتوفيرّاطارّقانونيّيتمّلتقييمّمدىّشممرعيةّالتقييّدّ.
الّيخلّبالنظامّالعامّ
صّدسمممتورّالعراقّلسمممنةّّ ٢٠٠٥علىّحريةّالتعبيرّانّ(تكفلّالدولةّبماّ ّ
وقدّن ّ
الّ–ّحريةّالتعبيرّعنّالرأيّبكلّالوسائلّّ،ثانياّ–ّحريةّالصحافةّوالطباعةّواالعالنّّ
واالدابّّ:او ّ
عّوالتظاهرّالسلميّّ،وتنظمّبقانونّ .
واالعالمّوالنشرّّ،ثالثاّ–ّحريةّاالجتما ّ
صّعلىّ
- ٣حرية االتةاااالتاكدّدسممتورّالعراقّلسممنةّّ ٢٠٠٥علىّحريةّاالتصمماالتّمنّخاللّالن ّ
الّيجوزّ
(حريةّاالتصماالتّوالمراسمالتّالبريديةّوالبرقيةّوالهاتفيةّوااللكترونيةّوغيرهاّمكفولةّّ،و ّ
الّلضرورةّقانونيةّوأمنيةّّ،وبقرارّقضائي.
مّاّرقبتهاّّ.اوّالتنصتّعليهاّّ،اوّالكشفّعنهاّّ،إ ّ
الّ–ّللعراقيّحريةّالتنقلّوالسفرّوالسكنّداخلّالعراقيّوخارجهّّّ،
-4حرية التنقل والسفرّ(ّّ:او ّ
ىّالوطن ّ)ّ ّ1
الّّيجوزّنفيّالعراقيّّ،ا ّوّابعادهّّّ،اوّحرمانهّمنّالعودةّال ّ
ثانيّاّ–ّ ّ
3
-6حرية العباد ّّ:تكفلّالدولةّحريةّالعبادةّوحمايةّاماكنها
ّوانّهناكّالعديدّمنّقراراتّمجلسّقيادةّالثورةّالمنحلّماّزالتّنافذةّبموجبّالمادةّّ١٣٠/
منّالدسممتورّوبنفاذهاّتنتهكّالعديدّمنّحقوقّالنسممانّالمقررةّبالدسممتورّوكماّسممنالحظّ،فمثالّحقّ
صّالمادةّّ14ّ/منّالدسمتورّإذّنصمتّ((ّالعراقيونّمتسماوونّأمامّالقانونّدونّّ
المسماواةّالمقررّبن ّ
تمييزّبسببّالجنسّأوّالعرقّأوّاألصلّأوّاللونّأوّالدينّأوّالمعتقدّأوّالرأيّأوّالوضعّاالقتصاديّ
أوّاالجتماعيّ))ّمنتهكّبالقرارّرقمّ(ّ)١٢٠لسمنةّّ١٩٩٢وتعديلهّبالقرارّرقمّ(ّ)124لسمنةّّ1993
ص ّعلى ّأن ّ(يمنع ّمن ّالتعيينّفي ّالوظمائف ّالتعليميمةّوالقبول ّبكليمات ّالتربيمة ّكمل ّعراقي ّمنّ
إذ ّن ّ
(ّ1المادةّ/ّ٤٤اوالّّ،ثانياّمنّالدستورّالعراقيّلسنةّّ ّ)ّ٢٠٠٥
(ّ2المادةّّ/ّ٤٢منّالدستورّالعراقيّلسنةّّ٢٠٠٥الناف ّذ)ّ
(ّ3المادةّ/ّ٤٣ثانياّمنّالدستورّالعراقيّلسنةّّ٢٠٠٥الناف ّذ)ّ
صّ(تسمريّأحكامّالقرارّّ١٢٠
أصمولّأجنبية)ّ،وكذلكّبالقرارّرقم(ّ)41لسمنةّّ1995البندّثانياّإذّن ّ
لسنةّّ١٩٩٢علىّالمتقدمينّفيّالدوراتّالتربوية) ّ
الّمنهّعلىّ
ّّّّّّّوكذلكّبقانونّالمعهدّالقضائيّرقمّ(ّ)٣٣لسنةّّ1976إذّنصتّالمادةّّ/سابعاّّ/أو ّ
((يشمممممترطّفيمنّيقبلّللدراسمممممةّفيّالمعهدّيكونّعراقياّبالوالدةّومنّأبوينّعراقيينّبالوالدةّومنّ
أصلّغيرّأجنبي))ّ .
ّومنّالمهمّالشمارةّإلىّأنّحقّالسمالمةّالشمخصميةّّ،المقررّبالدسمتورّبموجبّالمادةّّ/19/
الّيجوزّتوقيفّأحدّأوّ
الّ/بّإذّنصممممتّ( ّ
ثانيّعشممممرّإذّنصممممتّ(يحظرّالحجز)ّ،والمادةّّ/٣۷/أو ّ
الّبموجبّأمرّقضائيّ)ّ،هوّاألخرّمنتهكّمنّقبلّالعديدّمنّالقراراتّومنهاّ:۔ّ ّ
التحقيقّمعهّإ ّ
-1القرارّرقمّ(ّ)١٣٣٣لسمممنةّّ1984القاضممميّبمنحّالوزراءّأوّمنّهمّبدرجتهمّوالمحافظينّ
الّتزيدّعنّأسبوعينّ.1
وكالّضمنّاختصاصاتهّ،صالحيةّحجزّالمقاولينّالعراقيينّلمدةّ ّ
ضّالغراماتّ
-2القرارّرقمّ(ّ)٢۷لسممنةّّ ١٩٩٢القاضمميّبمنحّوزيرّالداخليةّ،صممالحياتّفر ّ
وحجزّالمخالفين.2
-3القرارّرقمّ(ّ)160لسمنةّّ1997وتعديلهّالقرارّرقمّ(ّ)5فيّّ2002/ّ1/ّ10القاضميّبمنحّ
3
ص
وزيرّالمواصالتّحجزّاألشخا ّ
ّّوعليهّوفيّضممموءّالقراراتّالسمممابقةّالمنتهكةّلحقوقّالنسمممانّ،والمقررةّبالدسمممتورّيالحظّ
غيمابّدورّالمحكممةّبحممايمةّهمذهّالحقوقّ،لمذاّنمدعوّالسممممملطمةّالتشمممممريعيمةّلتشمممممكيملّلجمانّقمانونيمةّ
متخصمصمةّ،لدراسمةّواقعّالتشمريعاتّالنافذةّومدیّانسمجامهاّمعّالدسمتورّ،ومنّثمّإلغاءّالمتعارضمةّ
معمهّ،كمماّنمدعوهماّالىّتعمديملّالنظمامّالمداخليّللمحكممةّرقمّ(ّ)1لسممممنمةّّ ،٢٠٠۵وذلمكّبمإعطماءّدورّ
عّالمقدمةّمنّالجهاتّالمخولةّ
للمحكمةّبتحريكّالرقابةّالدسمتوريةّمنّتلقاءّنفسمهاّ،فضمالّعنّالدفو ّ
بهذاّالقانونّ،إذّأنّعدمّإعطائهاّهذاّالدورّسينعكسّسلباّعلىّحمايتهاّالحقوقّالنسانّ .
ّ(ّ1الوقائعّالعراقيةّّ,ّ1984ّ,العد ّدّّ)3204:
ّ(ّ2الوقائعّالعراقيةّّ,ّ1992ّ,العد ّدّّ)3393:
ّ(ّ3الوقائعّالعراقيةّّ,ّ1997ّ,العد ّدّّ)3694:
ّفمثالّيالحظّفيّأحدّقراراتّالمحكمةّقصممورهاّعنّحمايةّالحقّفيّالحياةّأسمموةّببقيةّحقوقّ
الّبعدّاسمتكمالّالشمكليةّوالليةّالمحددةّلهاّ
الّتنفذّإ ّ
ضّأنّأحكامّالعدامّ ّ
النسمانّ،إذّأنهّومنّالمفتر ّ
بمالقمانونّوذلمكّبغيمةّالتريمثّوالتمأكمدّتممامماّقبملّتنفيمذّتلمكّالحكمامّلمماّلحقّالحيماةّمنّأهميمةّبمالغمةّ،لكنّ
معّذلمكّفمأنّأحكمامّالمحكممةّالجنمائيمةّالعراقيمةّالعليماّبمالعمدامّنفمذتّمنّقبملّالسممممملطمةّالتنفيمذيمةّدونّّ
اسمممتحصمممالّحمايةّحقّكلّاليّيعطيّعندّالنسممميمّالنارّقانونّمصمممادقةّرئيسّعليهاّ،وعليهّفعلىّ
صّالمادةّّ/۷٣/ثامناّمنّالدسممممتورّالتيّنصممممتّعلىّأنّيتولىّ
الرغمّمنّمخالفةّقراراتّالتنفيذّلن ّ
رئيسّالجمهوريةّالمصمممادقةّعلىّأحكامّالعدامّالتيّتصمممدرهاّالمحاكمّالمختصمممةّ،بقيتّالمحكمةّ
عماجزةّعنّالتمدخملّلحممايمةّهمذاّالحقّ،ومممارسمممممةّدورهماّبمالرقمابمةّالمدسمممممتوريمةّلعمدمّتقمديمّالمدفعّمنّ
الجهاتّالمخولةّبالقانونّ .
ّومنّالجديرّبالذكرّأنّهناكّمنّيرىّأنّرأيّالمحكمةّحولّتفسمميرّالمادةّّ76/منّالدسممتورّ
يبرزّدورهاّالسممملبيّفيّحمايةّحقّالناخبّالسمممياسممميّ،النّتفسممميرّالمحكمةّلمّيبينّوفقّأيّأطارّ
قانونيّأوّدسمتوريّيمكنّعدّهذاّالتحالفّأوّاالئتالفّأكثرّعدداّالسميماّأنهّتشمكلّبعدّاالنتخاباتّ،
إذّأنّالراجحّهوّأنّانضممممممامّالكتلّالىّبعضمممممهاّوتشمممممكيلهاّلكياناتّيجبّأنّيتمّقبلّاالنتخاباتّ
صّبهذهّالكتلةّأوّتلكّ.
وتصممادقّعليهاّالمفوضمميةّالعلياّالمسممتقلةّلالنتخاباتّتحتّعنوانّورقمّخا ّ
الّتعكسّرأيّغالبيةّ
ّونحنّنوافقّهذاّالرأيّالنّالكتلةّالتيّسممممتتشممممكلّوفقاّلهذاّالتفسمممميرّ ّ
الناخبينّلذاّنرىّإنهّتحقيقاّللعدالةّوالقانونّكانّيفضملّأنّينحصمرّتشمكيلّالكتلةّبالقائمةّالفائزةّبأنّ
تمأتلفّتلمكّالقمائممةّمعّالتيّتليهماّبعمددّاألصمممممواتّ،ومعّالتيّتليهماّ،إلىّأنّتحققّاألغلبيمةّالمطلوبمةّ
وهيّبذلكّسمتؤديّبالنهايةّلتشمكيلّكتلةّتعكسّرأيّالناخبينّواقعاّ،هذاّفضمالّعنّتحقيقّاالسمتقرارّ
السممياسمميّبالبلدّ،إذّأنّتفسمميرّالمحكمةّسمماهمّإلىّحدّماّبّإرباكّالوضممعّالسممياسمميّوتأخرّتشممكيلّ
الحكومةّلماّيتجاوزّالسبعةّأشهرّ .
الّيعنيّأنّالمحكمةّلمّتحمّحقوقّالنسممممانّ
ّلكنّمنّالمهمّالشممممارةّإلىّأنّكالمناّالسممممابقّ ّ
وحريماتمهّأذّأنّهنمالمكّالعمديمدّمن ّالقراراتّالتيّبرزّفيهماّدور ّالمحكممةّاليجمابيّبتلمكّالحممايمةّففيّ
مجالّحمايةّحقّالسمممفرّوالتنقلّ،الذيّيقصمممدّبهّحقّالفردّفيّمغادرةّبلدهّوالعودةّإليهّمتىّشممما ّءّ.
1
ويسمىّهذاّالحقّبحقّالحركةّوالتنقلّسواءّداخلّالبلدّ،بالتنقلّمنّمحافظةّالىّأخرىّأوّخارجهّ
(ّ1الفتالويّد.سهيلّحسينّّ،حقوقّّالنسانّ،دارّالثقافةّعمان:ّ٢٠٠٩ّ،صّّ)١
المطلب الثاني
ّوهيّالحقوقّوالحرياتّالتيّتقررّللفردّوتأخذّطابعاّاقتصادياّواجتماعياّوثقافياّ(حقّالتملكّ،
وحقّالعملّوممارسمةّالمهنّ،والحقّبالضممانّاالجتماعيّوالرعايةّالصمحيةّ،وحقّالتعليمّّّ،والحقّ
بتكوين ّاألسمممممرةّ ،وحق ّالطفممل ّعلى ّأبويممه ّوالمجتمعّ ،والحق ّبممالعي ّفي ّبيئممة ّنظيفممة ّخمماليممةّمنّّ
ض) ّ
المرا ّ
ّيعدّحقّالنسمممانّفيّاقتناءّاألموالّالمنقولةّوالعقاريةّوتملكهاّمنّأهمّالحقوقّاالقتصممماديةّ،
الّ:الملكيةّ
صّالمادةّّ٢٣/التيّنصممتّعلىّماّيأتيّ((ّ:أو ّ
وقدّضمممنّالدسممتورّالعراقيّهذاّالحقّبن ّ
عّبهاّواستغاللهاّوالتصرفّبهاّ،فيّحدودّالقانون)ّ،كماّكفلتّ
الخاصةّمصونةّ،ويحقّللمالكّاالنتفا ّ
المحكمةّاالتحاديةّالعلياّالحمايةّالفاعلةّلهذاّالحقّمنّخاللّالعديدّمنّقراراتهاّمنهاّقرارهاّالصادرّ
فيّّ٢٠٠۷ّ/7ّ/ّ2الذيّجاءّفيهّ(...وحيثّانّالملكيةّالخاصممةّمصممونةّفيّظلّأحكامّالمادةّ(ّ)16
منّدسمممتورّجمهوريةّالعراقّالصمممادرّفيّّ/16تموز(ّ ١٩۷٠/الملغي)ّ،وفيّظلّالمادةّ(ّ)٢٣منّ
عّ
الّيجوزّأليّتشممريعّأنّيخالفّهذاّالحكمّالدسممتوريّوينز ّ
دسممتورّالعراقّلعامّّ٢٠٠۵النافذّلذاّ ّ
الملكيمة ّمن ّدون ّسمممممبمب ّمن ّالقمانونّ..لمذا ّيكون ّقرار ّمجلس ّقيمادة ّالثورة ّالملغ )ّ ،رقم ّ(ّ)١٣٩
والصمادرّفيّّ١٩٨٢ّ/1ّ/15قدّصمدرّمخالفاّللدسمتورّمماّيقضميّإلغاءه)ّّ,وكذلكّبقرارهاّالصمادرّ
قّالحكمّالمميزّالمتضممممنّإعادةّتسمممجيلّالعقارّ
فيّّّ2009ّ/ّ9ّ/ّ14إذّقضمممتّفيهّ(.....بتصمممدي ّ
المرقمّ(ّ11ّ/ّ354الزويمةّ)ّبماسممممممّالممدعيمةّالمميزّعليهماّورد ّالطعنّالتمييزيّالمقمدمّمن ّالمميزّ
عّبعدّتصمديقّالحكمّالمميزّهذاّمنّجهةّومنّجهةّأخرىّ
السميدّوزيرّالماليةّلكونهّغيرّذيّموضمو ّ
أنّالمميزّالسمممميمدّوزيرّالمماليمةّلمّيكنّطرفماّفيّالمدعوىّعلىّوفقّمماّجماءّبمأقوالّوكيلمهّ...كمماّإنّ
صّعليهماّفيّالممادةّ(ّ )1/ّ216منّّ
وكيلمهّقمدمّالئحتمهّالتميزيمةّبعمدّمرورّالممدةّالقمانونيمةّالمنصمممممو ّ
الّ
عّإ ّ
الّتنز ّ
قانونّالمرافعاتّالمدنيةّ،ّ))...ومنّالمهمّالشمممارةّإلىّأنّالملكيةّالخاصمممةّمصمممونةّو ّ
ضّعادلّ،يالحظّأنّالمحكمةّمارسممممتّدورهاّالحقيقيّفيّ
التحقيقّالمصمممملحةّالعامةّوبمقابلّتعوي ّ
ضّالعادلّبقرارهاّالصمممادرّفيّ)2009ّ/ّ5ّ/ّ26بعدمّدسمممتوريةّقرارّمجلسّ
حمايةّالحقّبالتعوي ّ
ضّالعمادلّ
ضّمعّمفهومّالتعوي ّ
قيمادةّالثورةّالمنحملّالمرقمّ(ّ)٨٠٠السممممنمةّّ ١٩٨٩النّتطبيقمهّيتعمار ّ
الّ
صّعليهّبالمادةّ/٢٣/ثانياّمنّدسمتورّجمهوريةّالعراقّلسمنةّّ ٢٠٠۵إذّنصمتّعلىّأنهّ( ّ
المنصمو ّ
ضّعمادلّوينظمّذلمكّبقمانونّ)ّوأنّمفهومّ
ضّالمنفعمةّالعماممةّمقمابملّتعوي ّ
الّألغرا ّ
عّالملكيمةّإ ّ
يجوزّنز ّ
ضّالعادلّوردّفيّالمادةّ(/13رابعا)ّمنّقانونّاالسمممتمالكّرقمّّ١٢لسمممنةّّ١٩٨١ونصمممهاّ
التعوي ّ
ضّالعادلّبتاريخّ
(سممترشممدّالهيأةّباألسممسّوالقواعدّالواردةّفيّهذاّالقانونّّ،للتوصمملّإلىّالتعوي ّ
الكشممممفّوالتقديرّ،وللهيأةّاالسممممتعانةّبالخبراءّأنّدعتّالحاجةّإلىّذلكّ،وفيّحالةّإعادةّالكشمممفّ
والتقديرّفيتخذّتاريخّالكشممفّاألولّأسمماسمماّللتقديرّ،وحيثّأنّقرارّمجلسّقيادةّالثورةّالمنحلّرقمّ
ضّبتاريخّوضمممعّاليدّأوّطلبّاالسمممتمالكّأيهماّأسمممبقّفأنّ
ّ٨٠٠لسمممنةّّ١٩٨٩جعلّتقديرّالتعوي ّ
صّعليهاّفيّقانونّاالستمالكّ .)...
ضّالعادلّالمنصو ّ
ضّومفهومّالتعوي ّ
التقديرّبموجبهّيتعار ّ
ّوفيّمجالّحمايةّحقّالملكّبالرثّقضمتّالمحكمةّبحمايةّهذاّالحقّبّأحدّقراراتهاّإذّجاءّ
فيمهّ(لمدىّالتمدقيقّوالممداولمةّمنّقبملّالمحكممةّاالتحماديمةّالعليماّوجمدّأنّالممدعيّيطلمبّفيّدعواهّإلغماءّ
قرارّمجلسّقيادةّالثورةّالمنحلّالمرقمّّ٢٢١والمؤرخّفيّّ2001ّ/10ّ/14بالنسمممممبةّإلىّحرمانهّ
عّإلىّالقرارّ
منّحقهّالشممممرعيّكوارثّلوالدتهّالمتوفيةّ(ز)ّوذلكّلمخالفتهّللدسممممتورّولديّالرجو ّ
صّعليهاّفيّالبندّ .
المذكورّوجدانّالفقرةّالثالثةّمنهّنصتّعلىّأنّ(يحرمّ(ن )ّابنّالمنصو ّ
عّحصممممتمهّعلىّ
)ثمانيما)ّمنّهمذاّالقرارّمنّورثتهماّبعمدّوفماتهماّ،عقمابماّلمهّعلىّعقوقمهّلهماّ،وتوز ّ
بقيةّورثتهاّلكلّحسمبّاسمتحقاقهّالشمرعي)ّوحيثّأنّقرارّمجلسّقيادةّالثورةّالمنحلّالمرقمّّ٢٢١
والمؤرخّفيّّ2001ّ/10ّ/14قدّصمدرّفيّالدسمتورّالمؤقتّوأنهّأيّالدسمتورّالمؤقتّكانّقدّتبنىّ
فيّأحكامهّالشممممريعةّالسممممالميةّالتيّحددتّالحاالتّالتيّيحرمّفيهاّالوارثّمنّالرثّوليسّمنّ
بينهماّعقوقّالوالمدينّوبمذلمكّتكونّالفقرةّالثمالثمةّمنّقرارّمجلسّقيمادةّالثورةّ(المنحمل)ّالمشمممممارّإليمهّ
صّهذهّالمحكمةّاسمتناداّإلىّالفقرةّالثانيةّ
أعالهّقدّجاءّخالفاّلحكامّالدسمتورّوحيثّأنّمنّاختصما ّ
منّالممادةّالرابعمةّمنّالقمانونّرقمّّ٣٠لسممممنمةّّ ٢٠٠۵قمانونّالمحكممةّاالتحماديمةّالعليماّالفصممممملّفيّ
المنازعاتّالمتعلقةّبشممممرعيةّالقوانينّوالقراراتّواألنظمةّوالتعليماتّواألوامرّالصممممادرةّمنّأيةّ
ضّمنهاّمعّأحكامّالدسمتورّعليهّواسمتناداّإلىّذلكّقررتّّ
جهةّتملكّحقّإصمدارهاّوإلغاءّالتيّتتعار ّ
همذهّالمحكممةّالحكمّبمإلغماءّالفقرةّالثمالثمةّمنّقرارّمجلسّقيمادةّالثورةّالمنحمل)ّالمرقمّّ٢٢١والمؤرخّ
عّالدعوىّ
فيّّ2001ّ/10ّ/14بحيثّينالّالمدعيّمنّإرثّوالدتهّالمتوفيةّ(ز)ّمنّالدارّموضمممو ّ
1
وفقاّلالستحقاقّالشرعي)....
وفيما يلي نورد في بحثنا هذا ما تم نشره على الموقع الرسمي للمحكمة االتحادية العليا في العراق
بقلم (مكي ناجي) فيما يخص دور المحكمة في الحقوق والحريات
ّلمّيشممهدّالعراقّمنذّقيامّالدولةّالعراقيةّعامّّ1921وصممدورّالقانونّاألسمماسمميّعامّّ1925
وجودّمؤسمسمةّرقابيةّ قضمائيةّتمارسّرقابةّدسمتوريةّحقيقةّتحميّالحقوقّوالحريات .بلّمرّالعراقّ
بفتراتّمظلمةّوالسمممميماّفترةّالنظامّالسممممابقّفلقدّكانتّالحقوقّوالحرياتّتنتهكّتحتّمظلةّالمادةّ
(ّ) 42منّالدسممتورّالمؤقتّّ.فكانّماّيسمممىّمجلسّقيادةّالثورةّالمنحلّيصممدرّالقوانينّوالقراراتّ
ال نتهاكّالخطيرّلحقوقّاالنسممانّّ.والكلّعرفّاوّسمممعّبقراراتّقطعّاليدّواالذنّوجدعّ
التيّتبيحّا ّ
األنفّووشمممّالجبهةّوماّإلىّذلكّمنّقوانينّتنتهكّالحقوقّوالحريات .بعدّالتغيرّالذيّحصمملّعامّ
ّ2003وتبنيّالنظامّالديمقراطيّالتعدديّفقدّصممموتّالشمممعبّالعراقيّعلىّدسمممتورهّالذيّكفلّفيّ
مبادئهّحقوقهّوحرياته .وكانّالبدّمنّأجلّضمانّعدمّتجاوزّعدوانيةّالسلطتينّالتنفيذيةّوالتشريعيةّ
علىّتلكّالحقوقّالبدّمنّوجودّجهةّتتولىّالرقابةّلتحولّدونّانتهاكها .ألنّالرقابةّعلىّدسممتوريةّ
القوانينّتهدفّإلىّحملّالمشممرعّعلىّاحترامّالحقوقّوالحرياتّالتيّكفلهاّالدسممتور .وبذلكّأسممسّ
للقضماءّالدسمتوريّفيّالعراقّليمارسّالرقابةّوليكونّضمماناًّلحمايةّالحقوقّوالحرياتّفقدّشمكلتّ
المحكمةّاالتحاديةّالعلياّبموجبّاألمرّّ30لسمنةّّ2005لتمارسّأهمّاختصماصّمنّاختصماصماتهاّ
وهوّالرقابةّعلىّدسممممتوريةّالقوانينّومنذّتشممممكيلّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّعامّّ2005لعبتّدورّا ًّ
حقيقاًّوهاماًّكحارسّطبيعيّفيّحمايةّالحقوقّوالحرياتّمنّتجاوزّالسمملطتينّالتشممريعيةّوالتنفيذيةّ
النّحمايةّتلكّالحقوقّهيّالهدفّاالسممممىّمنّالرقابةّالدسمممتوريةّواذاّاسمممتقرأناّالتنظيمّالجرائيّ
للرقابةّالدستوريةّلوجدناّانّهدفهّيتجلىّبوضوحّلحمايةّالحقوقّوالحرياتّ .
ّفالت نظيمّالجرائيّللمحكمةّاالتحاديةّالعلياّالمتمثلّفيّالنظامّالداخليّرقمّّ1لسممممنةّّ.ّ2005
أعطىّالحقّلألفرادّبإقامةّالدعوىّالدسمممتوريةّالمباشمممرةّعندّانتهاكّحقّمنّحقوقّاالنسمممانّوهذاّ
مشمابهّلماّمعمولّبهّفيّالقانونّاألسماسميّاأللمانيّفيّالمادةّ(ّ93فقرةّ/4أ)ّوكذلكّاسمبانياّّ.ودونّ
الخاتمة
بعدّأنّأ نتهيناّمنّأجزاءّالرسالةّوفقّالخطةّالمرسومةّلهاّ،والمنوهّعنهاّفيّمقدمتهاّ،ومنّ
خاللّ تحليلّ النصوصّ الدستوريةّ والقانونيةّ المتعلقةّ بموضوعها ّ،والجتهاداتّ التيّ صدرتّعنّ
المحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّالعراقّمنذّنشأتهاّوحتىّلحظةّالنتهاءّمنّكتابةّهذهّالرسالةّوتقييمهاّ،
ىّثلةّمنّالستنتاجاتّ،كماّتبلورتّلديناّجملةّمنّالمقترحاتّ،سوفّنركِزّعلىّأهمهاّ، فقدّتوصلناّإل ّ
ونتركّالبقيةّلكيّيالحظهاّالقاريءّعندّقراءتهّلمتنّالرسالةّّ .
أوال :االستنتاجات:
*ّإنّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّالعراقّكماّهوّظاهرّمنّأسمهاّهيّهيئةّقضائيةّ،وأحدّمكوناتّ َّ
السلطةّالقضائيةّاالتحاديةّ،لكنَّهاّليستّجزءاًّمنّالنظامّالقضاءّالعاديّ،والّتعدُّّمحكم ّةّعلياّللقضاءّ
المذكورّ،بل ّهي ّ قضاءّمنّنوعّخاصّأنيطتّبهاّإختصاصاتّمهمةّ،بعضهاّتنتمي ّإلى ّفصيلةّ
ضّاآلخرّتنتميّالقضاءّالدستوريّكالرقابةّعلىّدستوريةّالقوانينّ،وتفسيرّنصوصّالدستورّ،والبع ّ
إلى ّ إختصاصّالمحاكمّالعلياّفيّالدولّاالتحاديةّكالفصلّفيّالمنازعاتّبينّمستوياتّالحكمّفيّ
الدولةّاالتحاديةّسواءّتعلقّبتنازعّّالتشريعاتّاألصليةّأوّالفرعيةّ،أواالختصاصّالقضائيّ،يضافّ
اليهاّمّاّيناطّببعضّالهيئاتّالسياسيةّ،أو القضائيةّكاختصاصهاّبالنظرّفيّالقرارّالصادرّمنّمجلسّ
النوابّ بصددّ صحةّ العضويةّ منّ عدمها ّ،وكذلكّ إختصاصهاّ بتصديقّ النتائاّ النهائيةّ لنتخاباتّ
ىّّ القضاءّ الداريّ وهوّ إختصاصهاّ بممارسةّ المجلسّ النيابي ّ،وأخرّ اختصاصهاّ ماّ ينتميّّإل ّ
صالحياتّ المحاكمّ الداريةّ العليا ّ،أوّ مجالسّ الدولةّ فيّ الدولّ ذاتّ القضاءّ المزدوجّ بالنظرّ فيّ
الطعونّالمقدمةّاليهاّعلىّأحكامّوقراراتّمحكمةّالقضاءّالداريّ،لذلكّيصدقّعليهاّتسميةّقضاءّ
منّنوعّخاصّّّ .
بخصوصّدورّالمحكمةّفيّممارسةّاختصاصاتهاّ،فقدّاستطاعتّأنّتثبتّبأنَّهاّهيّالحارسةّاألمين ّةّ
صدتّلرقابةّاّلتشريعاتّاألصليةّوالفرعيةّوقضتّبإلغاءّ علىّحمايةّأحكامّالدستورّومبادئهّ،فهيّت َّ
الكثيرّمنهاّرغمّترددهاّفيّبدايةّنشأتهاّ،لكنَّّهاّفيماّبعدّأصبحتّالعينّالساهرةّعلىّأحكامّالدستورّ،
والّسيَّماّماّتعلقّمنهاّبحقوقّاألفرادّوحرياتهمّ،منّحيثّحمايةّحقّاألمنّوالحريةّالشخصيةّوحريةّ
القامةّوالتنقلّوالسفرّمنّبينّّالحقوقّوالحرياتّالمدنيةّ،وحقّالجنسيةّوالنتخاب ّوالترشيحّ،منّ
بينّالحقوقّوالحرياتّالسياسيةّ،وكذلكّحريةّالعملّوحقّالملكيةّمنّبينّالحقوقّاالقتصاديةّ،وحقّ
َّ
الرعايةّوالضمانّالجتماعيّمنّبينّالحقوقّوالحرياتّالجتماعيةّ،وأنّالمحكمةّمنّخاللّقضائهاّ
أثَّرتّعلىّالجوانبّالمذكورةّفيّالحياةّالعامةّ ّ.
المقترحات:
إنّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّالعراقّمارستّدوراًّاليستهانّبهاّفيّحمايةّالدستورّوضمان ّ
َّ
ىّبعضّتلكّالمقترحاتّاحترامهّ،وفيّصيانةّحقوقّاألفرادّوالحرياتّالعام ّةّ.ومنّالممكنّأنّنشيرّإل ّ
ّ1الموقعّالرسميّللمحكمةّاالتحاديةّالعلياّّ ّ/https://www.iraqfsc.iq/news.640
والتيّستدفعّعلىّماّأظنّبالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّإلىّأداءّدورّأكبرّفيّحمايةّالشرعي ّةّالدستوريةّ
وّالحقوقّوالحرياتّالعامةّلوّتمّتقريرهاّ ،وعليهّف إنناّنقترحّضرورةّإعادةّالنظرّفيّالتنظيمينّ
الدستوريّوالقانونيّللمحكمةّفيماّيتعلقّبتكوينهاّ،وإختصاصاتهاّ،وقواعدّإجراءاتهاّمنّحيثّشروطّ
رفعّالدعاوىّوالطلباتّ،والحكمّالصادرّبصددهاّمنّحيثّحجيتهاّ،واألثرّّالقانونيّالمترتبّعليهاّ
وكذلكّالنطاقّالزمنيّلتنفيذهاّفيّمواجهةّالسلطاتّالعامةّوالكافةّ،وذلكّبموجبّنصوصّصريحةّ
وواضحةّ .
ّ
المةادر
( ّ -1العكلةّأحمدّجاسمممممّمحمدّجعفرّّ,مدىّفاعليةّالمحكمةّاالتحاديةّالعلياّالعراقيةّفيّحمايةّ
الحقوقّوّالحرياتّالعامةّّ,الطبعةّاألولىّّ,ّ2020ّ,المركزّالديمقراطيّالعربيّللدراساتّ
االستراتيجيةّوالسياسيةّواالقتصاديةّّ,برلينّ–ّالمانياّّ,صّ4ّ:وّ.)ّ5
( -2عبمدّهللاّدولمةّ احممدّوّتوفيقّبيمداءّعبمدّالجوادّمحممدّّ,مجلمةّالرافمدينّللحقوقّلمجلمد(ّ)13
العددّ(ّ)49السمنةّ(,) 16دورّالمحكمةّاالتحاديةّفيّحمايةّحقوقّالنسمانّفيّالعراقّ,صّ:
)397ّ–386
( -3الجميليّّ،خالدّحيدرّعليّّ:دسممتورّجمهوريةّالعراقّلسممنةّّ٢٠٠٥دراسممةّتحليليةّونقديةّ
:صّ)ّ٨٩
-4سميفانّباكرا دّميسمروبّّ،الحرياتّالفكريةّوضمماناتهاّالقضمائيةّ(ّدراسمةّمقارنةّّ.أطروحةّ
دكتوراهّمقدمةّإلىّجامعةّالموصلّ–ّكليةّالقانونّّ،ّ٢٠٠۷ّ،صّ)ّ٣٠
( -5المادةّ(ّ)19منّالدستورّالعراقيّلسنةّ)٢٠٠٥
-6الوقائعّالعراقيةّالعددّ(ّّ)ّ٣٢٠٤الصادرةّفيّ1984/12/17
-7الوقائعّالعراقيةّالعددّ(ّّ)ّ3393الصادرةّفيّ1992/2/17
-8الوقائعّالعراقيةّالعددّ(ّّ)ّ3694الصادرةّفيّ1997/11/3
( -9د.سهيلّحسينّالفتالويّ،حقوقّالنسانّ،دارّالثقافةّعمان:ّ٢٠٠٩ّ،صّ)١
-10الموقعّالرسميّللمحكمةّاالتحاديةّالعلياّ/https://www.iraqfsc.iq/news.640
-11عبدّخلفّصمالحّّ,المحكمةّاالتحاديةّالعلياّفيّالعراقّتشمكيلهاّوّاختصماصماتهاّ"دراسمةّ
مقارنة"ّرسالةّماجستيرّّ,ّ2011ّ,صّ .28-27ّ:
-12مدحتّالمحمودّّ,القضمماءّفيّالعراقّّ,دراسممةّاسممتعراضمميةّللتشممريعاتّالقضممائيةّفيّ
العراقّّ,الطبعةّاألولىّّ,مطبعةّالعدالةّّ,بغدادّّ,ّ2010ّ,صّ )85:
المرسومّالجمهوريّرقمّ(ّ)٣فيّّ )2007/2/19 -13
ّ -14غازيّفيصملّمهديّّ,نصموصّدسمتورّجمهوريةّالعراقّلسمنةّّ,ّ2005فيّالميزانّّ,
الطبعةّاألولىّ,بغدادّّ,ّ2008ّ,صّ )12ّ:
-15الموسمممويّّ,سمممالمّروضمممانّّ,منشمممورّفي www.ahewar.orgبالعددّّ2019فيّ
ّ .2009/1/7
-16راضمممميّمازنّليلوّّ,ضممممماناتّاحترامّالقواعدّالدسممممتوريةّفيّالعراقّّ,بحثّفيّكليةّ
القانونّجامعةّالقادسيةّّ,صّ ) 8ّ:
-17الزبيديّهشمممامّجليلّابراهيمّّ,مبدأّالفصممملّبينّالسممملطاتّوعالقتهّباسمممتقاللّالقضممماءّ
"دراسةّمقارنة"ّجامعةّالنهرينّّ,ّ2012ّ,صّ ) 106ّ:
-18الوقائعّالعراقيةّبالعددّّ٣٩٨١فيّّ,ّ8ّ,آذار2004/
-19قانونّإدارةّالدولةّالعراقيةّللمرحلةّاالنتقاليةّلسنةّّ٢٠٠٤الملغىّ.
( -20نشمرّقانونّإدارةّالدولةّالعراقيةّللمرحلةّاالنتقاليةّبالوقائعّالعراقيةّبالعددّّ ٣٩٨١فيّّ8ّ,
ّ,آذار)2004/
( -21صممدرّالمرسممومّالجمهوريّرقمّ(ّ)٣فيّّ2007/2/19بتعيينّأحدّالقضمماةّبديالّألخرّ
أحيلّعلىّالتقاعدّألسبابّصحية) ّ
-22الدستورّالعراقيّلسنةّ٢٠٠٥
ّ