Professional Documents
Culture Documents
القانونية
مقدمــة
تتسم المرحلة الراهنة في تاريخ اإلنسانية ببروز ثورة غير مسبوقة في
تاريخه فبعد الثورة الزراعية والثورة الصناعية ،بــد ت ثــورة االتصــاالت
والمعلومات مند 1940إلى يومنا هـ ا تضــرس نضسـ ا علــى رس الواقـ
كمحرك جديد للتنمية االقتصادية إلى درجة صبحت مع ا وسائل االتصال
الحديثة وخصوصا االنترنــت وســائل ال محيــد عن ــا بعــدما كانــت وســائل
خرى هي الرائجة في المجال وهي كالتلضون والضاكس والتلكس.
إن ظ ور االنترنت جعل من ا الوسيلة المثلـى فــي االتصــال ونقــل
المعلومــات وتقــديم ا وتبادل ــا ويرجــ كلــى إلــى التقــد العلمــي ال ائــل
والمتسارع لشبكات االتصاالت الرقميــة الشــيذ الـ زالــت معــه الحــدود
الجغرافية وت شمت معه الحواجز وزالت الضــوارا االجتماعيــة مـ حيـ
الوصول إلى المعلومة واكتساب المعرفة ،وتغير الزمان باتجاه االختصار
واالقتراب حتى صبح العالم مجرد قريــة صــغيرة و صــبح العــالم مــرتب
ومتصل بعضه ببعض م قصاه إلى قصاه.
لقد انعكس ه ا التطور المعلومــاتي حتــى علــى التصــرفات القانونيــة و
ازدهرت نتيجة ل لى التجارة االلكترونية التي تتم عبر العقود االلكترونية
بواسطة اإلنترنيــت،و ال تخــرل العقــود االلكترونيــة فــي بنائ ــا وتركيب ــا
و نواع ا ومضمون ا على السياا العــاد الـ تبــر بــه العقــود التقليديــة
وبالتالي ف ي تخض ألحكا النظرية العامــة لتلتزامــات والعقــود،و العقــد
االلكتروني يقصد به االتضاا ال يتتقــى فيــه اإليجــاب والقبــول عـ بعـ د
عبر شبكة دولية بواسطة االنترنت،ويتميز العقــد االلكترونــي عـ نظيــره
التقليد في نه عقــد يبــر بــي غــائبي ولــيس حابــري وكلــى باســتخدا
وسائ إلكترونيــة مـ ج ــزة وبــراما ومعلومــات وغيرهــا مـ الوســائل
التقنية.
لقد ش د العقد االلكتروني كوافد جديــد فــي مجــال المعــامتت التجاريــة
نموا متزايدا حي ازدادت نسبته م حجم التجارة الدولية والداخليــة وهــي
الزالت في التطور م تطور الزم عبر الشــبكة العنكبوتيــة بعــدما كانــت
ه ه األخيرة تستخد فق في تبادل البيانات والمعلومات بي األفراد علــى
2
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
3
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
إبافة إلى تعديلــه لقــواني خــرى مرتبطــة بــنضس المجــال والتــي شــملت
حقوا المرلف والحمايــة الجنائيــة للمعطيــات والــنظم المعلوماتيــة وقــانون
حماية المست لى،وقد صدر المشرع ه ا القانون في قســمي حيـ بــد فــي
القســم األول والــ تمــم وعــدل بــه مجموعــة مــ الضصــول فــي قــانون
االلتزامــات والعقــود بــد بضــم المحــررات االلكترونيــة لوســائل اإلثبــات
المنصوص علي ــا فــي قــانون االلتزامــات والعقــود وإرســاذ مض ــو جديــد
للمحرر الكتابي ثم انتقل إلى المعادلة بي المحررات الورقية وتلى المثبتــة
على دعامة إلكترونية،ليتطرا في القسم الثاني م ه ا القانون إلى التوقي
االلكتروني والتشضير وما يربط ما م تتز لينتقل بعــد كلــى إلــى اإلهــار
القانوني لخدمات المصادقة االلكترونية،ثم ليخلص إلى العقوبات والتدابير
الوقائية المطبقة على مخالضة مقتضيات هـ ا القــانون،لك مــا يتحـ علــى
ه ا القانون نه وباإلبافة إلى ن المشرع لم يصدره كقانون مستقل يــنظم
مجال التعامل االلكتروني والرق مي هو تلى العيوب الشكلية والموبوعية
التي تطب جل فصوله نتيجة الترجمة الحرفية م القانون المدني الضرنسي
إلى درجة مع ا تقلب بعــض المعــاني المقصــودة والتــي ال يمكـ ن تقبــل
قانونا وال منطقا وك لى م الضصــول التــي يلض ــا الغمــوس وغيرهــا مـ
العيوب التي هالت ه ا القانون و سنتناول كلى وغيره م ختل قراذة في
ه ا القانون م ختل هرح اإلشكالية التالية حول" ما مدى توفق المشــرع
المغربي في تنظيمه لمجال المعامتت المبرمة بشكل إلكتروني مـ خــتل
إصداره للقانون " 05-53حي سنتناول األحكا العامة للعقد المبــر بشــكل
إلكتروني (المبح األ ول) ثم مستجدات البنية التقنية (المبح الثاني).
4
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
المبح األول
األحكا العامة للعقد المبر بشكل إلكتروني
إن الحدي ع األحكا العامة للعقد المبر بشكل إلكتروني يقتضي منا
سار عليه المشرع المغربــي فــي القــانون رقــم 53.05 إتباع المن ا ال
المتعلق بالتبادل اإللكتروني للمعطيات القانونية م ختل تنظيمه لطريقــة
إبــرا العقــد بشــكل إلكترونــي ( المطلــب األول ) وك ـ ا اعتمــاده لإلثبــات
بالكتابة (المطلب الثاني)
المطلب األول :هريقة إبرا العقد بشكل إلكتروني
تى به قانون تبادل المعطيات القانونية بمقتضى الضصل إن التعديل ال
1-65م قانون اإللتزامات و العقود إحتض ببعض األحكا العامة ،لكي
تسر هي يضا على إبرا العقد اإللكتروني و يتعلق األمر على وجه
الخصوص بالضصول م 19إلى ، 22م قانون اإللتزامات و العقود ،و
إستثنى م التطبيق مقتضيات الضصول م 23إلى 30م نضس القانون
و هي المتعلقة باإليجاب و القبول و ك ا الضصل 32منه ،المتعلق بالبي
بالمزايدة العلنية و الواردة مكان ا تحت عنوان " العرس " حكاما خاصة
باإليجاب ( الضقرة األولى ) ،و تحت عنوان " إبرا العقد بشكل إلكتروني
" حكاما خاصة بالقبول ( الضقرة الثانية ) .
الضقرة األولى :اإليجاب في العقد المبر بشكل إلكتروني
يعرف اإليجاب ب نه " تعبيرن ائي ،جاز ،قاه الداللة على إتجاؤ إرادة م
صدر منه قبول التعاقد و فقا لشروه معينة "
و قد عرفت محكمة النقض المصرية اإليجاب بأنه " هو العرض الذي يعبر
الشخص الصادر منه على وجه جازم عن إرادته في إبرام عقد بحيث إذا ما
اقترن به قبول إنعقد العقد "
5
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
6
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
لك ،إكا ســتعمل البريــد اإللكترونــي فــي تقــديم هلــب الحصــول علــى
المعلومات م جــل إبــرا عقــد ،هــل يمكـ اعتبــاره موافقــا بــمنيا علــى
استعمال ه ه الوسيلة2
وتجدر اإلشارة ن مرســل العــرس إكا إشــتره إدرال المعلومــات فــي
إستمارة ،فإنه ملز ب ن يضـ تلــى اإلســتمار رهـ إشــارة المطلــوب منــه
تعبئت ا إلكترونيا و ن يضـ فــي عربــه رهـ إشــارة عمــو النــاس كــل
شروهه التعاقدية ،م تمكي هرالذ م إستنساخ ا اإلحتضاظ ،ويظل ملتزما
بعربه هيلة المدة التــي حــددها لــه و إن لــم يحــدد مــدة ،يبقــى ملتزمــا
بالعرس هالما بضعله الولول إليه متيسرا إلكترونيا .65-4
يستضاد م ه ا ن صاحب العرس إكا حدف عربه م خ الشــبكة و
بقي الولول إليه ممكنا على الرغم م كلى لسبب خارل عـ إرادتــه حــدده
المشرع في تدخل الغير كمــا إكا بقــي العــرس فــي كاكــرة خــاد و كاكــرة
الحاسوب و كما تمك شخص بإسترجاعه بم ارة فنية ،ثم عيــد بعــد كلــى
إهتقه على الخ م جديد و ال ي م هنا حس النية و سوئ ا فإنه في هـ ه
الحاالت يعضى صاحب بمسرولية اإللتزا مـ هـ ا األخيــر ،بحيـ يطــرح
التساذل هنا فعندما يتحلل صاحب المسرولية ه ا اإللتزا فمـ هــي الج ــة
التي تتحمل المسرولية في الحالة 3
ال شك أن الجواب بالنفي ألن الموافقة هنا ستكون ضمنية و المشرع 2
7
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
ذاكرته كل عملية إرسال على حدة فإن هذه اإلمكانية تتيح للمرسل
التأكد من عمليات اإلرسال التي أنجزها بالفعل ،ومن تم فإن
المنطق يقضي بأن كل رسالة ال كترونية تشكل عرضا مستقال منتجا
ألثاره ،ما عدا إذا ثبت أن المرسل إليه على علم أو أن بإمكانه
أن يعلم إذ بذل عناية معقولة أن الرسالة ما هي إال نسخة مكررة
من ذلك العرض.
ُنظر ،العربي جنان :التبادل اإللكتروني للمعطيات القانونية ي
(القانون المغربي رقم )05-35دراسة تحليلية نقدية ،طبعة ،2008
المطبعة والوراقة الوطنية ،ص.42 :
8
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
9
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
ول ا يثبت لم رسل إليه اإليجاب قبل التعبيــر عـ إرادتــه بــالقبول إن
يكون له مكنة التحقق مما يلي:
سيصــدر عنــه حتــى يعتــد بـ ه ن يت كد م تضاصــيل القبــول الـ .1
قانونا؛
.2ن يتحقق م ثم اإلجمالي للشيذ محل التعاقد الن الــثم ركـ
م ركان العقد ال ال غنى عنه.
.3ن يتمك م تصحيح األخطاذ التي يمك إن يق في ا إكا حصــل
قبوله والمقصود بالخط هنا :الخط العاد ال يتســرب إلــى التعبيــر
ع إرادته ولك ه ه المكنة ال تسوغ له الرجوع ع قبولــه الـ ينعقــد
بت العقد االلكتروني إكا استوفى الضواب القانونية.
يثبت للقابل على الموجب التزا األخير بمجرد توصله بالقبول عليــه ن
يشعر القابل بطريقة الكترونية بتسلمه قبول العرس الموجه إليــه وكلــى
م باب ت كيد التعاقد ،والت خير المبرر في اإلشعار ينتا ثاره القانونية
يعتبر العقد االلكتروني منعقدا فور تسلم الموجــب للقبــول وال معنــى
للقول بان القابل المضترس بمجرد تسلمه اإليجــاب يغـ وا ملزمــا لــه:
أل ن المبد هو ن القابل قد يتقبل وقد يرفض وفقا لتعبير صــادا عـ
مبد سلطان اإلرادة.
وغني ع البيان إن المشرع اعتبر ن القبول العرس وت كده واإلشعار
بالتسلم متوصت ب ا إكا تمك األهــراف المرســلة إلــي م مـ الولــول إلي ــا
الكترونيا.8
ثانيا :المذاهب المنظرة للمتعاقدين غائبين:
تناول الضقه التعاقد بي غائبي ،إك شار قبل عشرات السني إلى التعاقد
ع هريق ال اتف واعترف به كعقد صحيح قائم ب اته،وهو متعاقد يقتــرب
كثيرا م العاقد عبر الشبكة االنترنيت،لك يختلف في تصنيضه:
10
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
فمن م م اعتبره متعاقدا بــي حابــري زمانــا ،إال انــه يعتبــر بمثابــة
العقد ال يتم بــي غــائبي علــى مســتوى المكــان وألن مجلــس العقــد هــو
االجتمــاع الواق ـ فيــه لعقــد ســواذ ه ـ ا المجلــس ،وال فــرا بــي ن يكــون
المجلس حقيقيا 9و حكميا 10كمــا فــي التعاقــد عبــر ال ــاتف و يــة وســيلة
متشاب ة.
وقد تثر الصعوبة في الحالة التي يتم في ا اقتــران اإليجــاب (العــرس)
بالقبول والمتعاقدي لم يجمع ما مجلس واحد بحيـ يواجــه رجــل القــانون
ممارسا و باحثا التحد لتحديد الوقعة التي يجب اعتبار العقد مبرما عندها
بي هرفيه ،وما ينتا عن ا م معرفة القانون الواجــب التطبيــق علــى هـ ا
التعاقد م حي الزمان ،وقد استقر الضقه على رب نظريات تعرس إلي ــا
بإيجاز:
نظرية إعتن القبول: )1
11
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
12
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
وإنمــا تنصــرف حتــى علــى الدعامــة علــى الدعامــة الورقيــة فقــ ،
اإللكترونية .14وبما ن الوثائق اإللكترونية فربت نضسـ ا علــى الســاحة
القانونية سواذ في شكل عقود و مراستت فإن المشرع بــادر إلــى الحســم
في قيمت ا الثبوتية حيت بضى علي ا نضس قيمة المحرر الورقي مـ حيــت
قوة اإلثبات ، 15وكلى حســب مقتضــيات الضقــرة األولــى مـ الضصــل 417-1
على نه «تتمت الوثيقة المحررة على دعامة إلكترونية بنضس القوة اإلثبات
التي تتمت ب ا الوثيقة المحررة على الورا».
13
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
14
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
15
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
16
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
17
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
18
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
ب-م مة الموثق
إن م مة الموثق في التعاقد االلكترونــي ،فــإن الــنص حــددها علــى
سبيل الحصر في معاينة وب التوقي ع لــى الوثيقــة ،إك جــاذ فيه":تصــبح
الوثيقة رسمية إكا وب التوقي الم كور علي ــا مــا موظــف عمــومي لــه
صتحية التوثيق" .و م المعلو ن الوثيقة المقصــودة ،هــي المنصــوص
علي ا في الضصلي 417-1و 417-2م قانون االلتزامات والعقود ،وبالتالي
ف ي باألساس وثيقة عرفية الكترونية ،و ما يضضي علي ا الصبغة الرسمية
هو ن التوقي يوب علي ا ما موظف عمومي له صتحية التوثيق.
فظاهر النص يوحي ب ن صتحية الموثق في العقود اإللكترونيةّ ،تقــف
عند معاينة وب التوقي على الوثيقة و ال تمتد تلى الصتحية إلى مراقبة
مضمون ا و األش اد على صحة اإلرادة بالموافقة علي ا مـ لــدن المتعاقــد
ف ل ه ا يعنــي التقلــيص مـ م ــا الموثــق كلمــا تعلــق األمــر بالمبــادالت
اإللكترونية ؟ ن الباب مضتوح إلعمــال قــواني التوثيــق العامــة فيمــا لــم
يتعارس م ه ا القانون الجديد؟
ل -توقي الموثق
مــا بخصــوص توقيــ الموظــف العمــومي علــى الوثيقــة الرســمية
االلكترونية إلى جانب األهراف ،فإن المشرع سكت ع ه ه المس لة ،لك
بما نه لكي يش د الموثق على واقعة وب التوقيـ اإللكترونــي ال بــد مـ
الناحية القانونية ن يوق على إش اده ليتحمل مســرولية نســبته إليــه وبـ لى
فإنه ال محيد م توقيعه هو األخر على المحرر اإللكترونــي حتــى يكتســب
الصبغة الرسمية.
غير ن اإلشكال ال يبقى مطروحا هو فيمــا يتعلــق بنوعيــة و هبيعــة
تى به المشرع في ظل القــانون 05-53 التوقي ،هل يتم وفق التوقي ال
بطــرا مغــايرة؟ ونضــس األمــر فيمــا يتعلــق بحضـ الوثيقــة ،ف ــي نظــرا
لطبيعت ا التمادية ال يمك حضظ ا إال الكترونيــا ،وإكا فرغــت فــي دعامــة
ورقية ،و إلكترونية كالقرص و األسطوانة فإن نقل المضمون على هـ ه
19
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
الدعامة و تلى ال يجعل من ا وثيقة صلية .وإكا كان الموثــق يحضـ صــل
الوثيقة في ديوانه ،ف ل يحض صل المحرر اإللكتروني على الشبكة ســرا
حتى على هراف العقد ،على الغير فق ؟
إن الجواب باإليجاب على الحالة األولى ،يضترس تــوفر الموثــق علــى
شضرة سرية خاصة ب ه وفي ه ه الحالة ليس بإمكان هراف العقد ســوى ن
يطلبوا منه المضتاح للولول إلى صل المحرر الستخرال نسخة منه.
ما في الحالة الثانية ،وهي التي كهب إلي ا المشرع علــى مــا يبــدو فــإن
الولول إلى صــل المحــرر يكــون متاحــا بكــل حريــة ألهــراف العقــد دون
سواهم وإلى كلى يشير الضصل 440م قانون االلتزامــات والعقــود ،28كــل
ه ه األسئلة تبقى مطروحة للنقا فــي انتظــار الحلــول التقنيــة والقانونيــة
المناسبة ل ا ،وعلى ر س ا الوثــائق الرســمية التــي ال تتــوفر في ــا شــروه
الضصلي 417-1و 417-2م ا ل ع ،وهي التي ال تحمل توقي األهراف،
كاألحكا القضائية وم حابر المضوبي القضائيي ،و الوثائق التي تصدر
ع الموظضي الرسميي كل فــي مجــال تخصصــه و التــي لــم يتطــرا ل ــا
القانون رقم .05-53
ن تم يبقى في األخير ن نشير إلى حكم نسخ الوثيقة اإللكترونية بحي
فــي المجــال اإللكترونــي فــت فــرا بــي صــل الوثيقــة اإللكترونيــة و بــي
نسخت ا ألن التقنيات المعلوماتية ل ا خاصــية إعــادة إنتــال نضــس الوثيقــة و
بالتالي صعوبة التمييز بي األصل و النسخة .وبخصوص هـ ا األمــر فقــد
نص القانون رقم 05-53في تعديلــه للمــادة 65-7مـ قــانون االلتزامــات و
العقود عند تناوله لتعدد صول المحرر اإللكتروني حيـ اعتبــر ن صــضة
ا ألصل متوفرة فــي المحــرر اإللكترونــي متــى كــان كلــى المحــرر معــدا و
20
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
21
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
المبح الثاني
مستجدات البنية التقنية في القانون 53.05
باإلبافة إلى المستجدات كات الطاب القانوني التي جاذ ب ا قانون
، 53.05والمتعلقة بقواعد التعاقد بطريقة الكترونية ،سواذ م حي إبرا
العقد إثبات التصرفات القانونية وما يستلز كلى م إبضاذ الحجية
والمصداقية علي ا ،فإن هناك معطيات كات هاب تقني استجدّ ب ا التشري
في ه ا القانون ،ي تي في مقدمت ا التوقي االلكتروني والتشضير.
المطلب األول :التوقي االلكتروني والتشضير
فبعد الحدي آنضا ع المقتضيات المتعلقة باألحكا المتعلقة بالتعاقد
باعتماد دعامة الكترونية ،فإن كلى يستتبعه الحدي ع آليتي تستدعي ما
حماية الوثيقة االلكترونية ،إحداهما تخص نسبت ا إلى موقع ا (التوقي
االلكتروني) ،والثانية تتعلق بللية لحماية المحرر االلكتروني (التشضير).
الضقرة األولى :التوقي االلكتروني
نص علىّ انطتقا م الضصل 426م ظ ير االلتزامات والعقود ال
نه« :يلز ن يكون التوقي بيد الملتز و ن َي طرد في سضل الوثيقة .وال يقو
الطاب و الختم مقا التوقي » فإن ه ا التوقي اليدو صار غير كافي ما
استعمال التكنولوجيا الحديثة المعتمدة على االنترنت ك داة للتعاقد ،ل لى
عملت جمي التشريعات على االعتراف بالتوقي االلكتروني وحجيته في
اإلثبات ،وكلى استجابة لمتطلبات التجارة الدولية ،والحضاظ على استقرار
المعامتت ،ومواكبة التطور التكنولوجي .ول ا السبب بيضت بمقتضى
قانون 53.05فقرة للضصل 426ظ.ل.ع ،على نه« :إكا تعلق األمر بتوقي
الكتروني وجب تضمينه في الوثيقة وفق الشروه المحددة في النصوص
التشريعية والتنظيمية المطبقة في ه ا المجال» ،وب ا يكون قد بضى على
التوقي االلكتروني حجية قانونية ،و جاز اعتماد المحرر الموق
االلكتروني كوسيلة إثبات.
22
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
23
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
24
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
25
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
26
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
27
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
28
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
فإن صحاب الش ن على المحرر يعد إقرارا من م لمضمون ما ورد به.
وإكا كان الضقه والقضاذ قد استقرا على ن التوقي اليدو التقليد يحقق
اآلثار السابقة ،فإن السرال ال يجب بحثه هو تحديد المنظور الوظيضي
للتوقي االلكتروني ومدى ترتيبه لما يرتبه التوقي الخطي م آثار(.)42
وه ا م التعديتت التي دخل ا المشرع المغربي على ظ ير
االلتزامات والعقود حي اعترف في الضصل ،417-1حي نص على نه:
« تتمت الوثيقة المحررة على دعامة الكترونية بنضس بقوه اإلثبات التي
تتمت ب ا الوثيقة المحررة على الورا .وتقبل الوثيقة المحررة بشكل
الكتروني لإلثبات ،ش ن ا في كلى ش ن الوثيقة المحررة على الورا،
شريطة ن يكون باإلمكان التعرف بصضه قانونية على الشخص ال
صدرت عنه ،و ن تكون معده ومحضوظة وفق شروه م ش ن ا بمان
تماميت ا».
وكما سبق و ن اشرنا إلى ن المشرع المغربي عرف نوعي م
التوقي توقي االلكتروني عاد ومرم ،ف ا األخير يش د بصحته مقد
خدمات المصادقة االلكترونية ،معتمد م لدن السلطة الوهنية المكلضة
باعتماد ومراقبة المصادقة االلكترونية ،ويجب ن تتوفر في التوقي
مجموعة م الشروه( ،)43وه ا ما يجعل التوقي االلكتروني المرم
يحظى بقوه قانونية تجعله يتضوا على التوقي االلكتروني العاد في
اإلثبات(.)44
فالمشرع المغربي على غرار باقي التشريعات ن ا ن جا إيجابيا م
ختل إصدار قانون ،53.05وال تطرا م ختله إلى معالجه التوقي
ُ -43
تنظر ،المادة السادسة من القانون .53.05
ُنظر ،حسن زرداني :حجية التوقيع االلكتروني ،أشغال الندوة -44ي
العلمية المنظمة بالكلية المتعددة االختصاصات بأسفي ،تحت عنوان
القانون االلكتروني وحماية المعلومات.
29
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
30
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
31
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
32
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
33
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
إنكار الشخص القيا بعمل ما ،وك لى لضمان تكامل المعلومات ،إلى غير
ما هنالى م وظائف و هداف.
34
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
35
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
حي يمك ال يكون هناك مجال للمســرولية فــي حالــة مــا إكا اثبــت
مقد خدم ة المصادقة اإللكترونية ب ن الخط قد وق نتيجة إهمال الشــخص
صاحب الخدمة نضسه.
وبالمقابل يمك ن يعضى مقد خدمة المصادقة على التوقي اإللكتروني
م المسرولية المدنية وكلى إكا كــان الضــرر الـ صــاب الموقـ نتيجــة
اســتعمال التوقي ـ اإللكترونــي ناتجــا ع ـ إهمــال الموق ـ نضســه و خطئــه
الشخصي و لتستعمال الغير57.
*المسرولية التقصيرية:
انطتقا م المــادة 24مـ القــانون 53.05المتعلــق بالتبــادل اإللكترونــي
للمعطيات القانونية التي تنص على ما يلي «يتحملون وفق القواعد القانونية
العادية ،مسرولية ت اون م و قلة كضاذت م و قصورهم الم نــي ســواذ تجــاه
المتعاقدي مع م و تجاه األغيار» ،حي نه إكا م الشروه التــي يتطلب ــا
المشرع المغربي لممارسة عمل مقد خدمة المصــادقة اإللكترونيــة ول ـ ا
فإنه إكا كان الت اون و قلــة الكضــاذة و القصــور الم نــي خدمــة المصــادقة
اإللكترونية ومستخدميه هو ال دى إلى تسبب الضرر للغير يتم تحميلــه
المسرولية م جراذ كلى.
والمسرولية التقصيرية لمقدمي خدمة المصادقة اإللكترونية تتطلب قيا
واجب و التزا بالعناية يلتز به مقد خدمة المصادقة اإللكترونية لصــالح
36
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
37
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
38
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
ونضس األمر عبر عنه المشرع المغربي م ختل المادة 25م القانون
53-05المتعلق بالتبادل اإللكتروني القانونية حيـ اعتبــر ن كــل اســتعمال
للمعطيات المرتبطة بإنشاذ التوقي ناتجا ع فعل صــاحب الشـ ادة مــا لــم
يثبت ختف كلى
كما رتب عليه المسرولية في حال استعمال المعطيات المتعلقــة بإنشــاذ
التوقي المطابقة للتوقي و السعي للمصادقة علي ما م لدن مقد الخدمــة
المصادقة اإللكترونية ،عند انت اذ مدة صــتحية شـ ادة إلكترونيــة و بعــد
إلغائ ا.
ثانيا :المسؤولية الجنائية
لم يخلو القانون 53.03المتعلق بالتبادل اإللكترونــي للمعطيــات القانونيــة
م عقوبات خاصة بصاحب الش ادة اإللكترونية ،وه ا مايتضح م ختل
المادة 31التي عاقبت كل مـ دلــى عمــدا بتصــاريح كاكبــة و ســلم وثــائق
مزورة إلى مقدمي الكترونية بالحبس م سنة إلى خمس سنوات وبغرامــة
م 100.000إلى 500.000درهم .
كما نصت المادة 37نه يعاقب بغرامة 10.000إلى 100.000درهم والحبس
م ستة ش ر إلى سنتي كل صاحب ش ادة إلكترونية استمر في اســتعمال
الش ادة بعد انت اذ مدة صتحيت ا و بعد إلغائ ا.
وما يمك متحظته هو تشديد العقوبات سواذ الحبسية و الماليــة علــى
كاهل صاحب الش ادة اإللكترونية.
39
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
خاتمــــــة:
تطرقنا في هـ ا العــرس إلــى التطــور المتســارع الـ حدثتــه الثــورة
المعلوماتية واالتصال ع بعد عبر الوســائ االلكترونيــة ومــا حدثــه مـ
تغيير في هريقة تبادل وتداول المعلومات وما فرزته مـ تنــامي للتجــارة
االلكترونية بواسطة العقود االلكترونية واستعمال المحررات المثبتة على
دعامــات الكترونيــة فــي اإلثبات،ممــا دفــ بــالمنتظم الــدولي إلــى إقــرار
تشريعات لحماية ه ا النوع م المعامتت والـ حــدت حــدوه كثيــر مـ
الدول م بين ا المشرع المغربي مـ خــتل إصــداره للقــانون 53-05الـ
يعت بر العمود الضقر التشريعي في ه ا المجال باعتباره قانونــا متخصصــا
بالمقارنة م باقي القواني المتقاهعة معه في نضس المجال.
ونســتنتا مــ خــتل قراذتنــا المتوابــعة لمضــامي هــ ا القــانون ن
المشرع المغربي تطرا إلــى ثــتث محطــات تخــص التعاقــد االلكترونــي
وهي:
*كيضية إبرا العقد االلكتروني حي تطرا إلى حكا العــرس والقبــول
في المجال االلكتروني.
*المعادلة بي المحــرر االلكترونــي والمحــرر الــورقي وإعطــاذ مض ــو
جديد للكتابة و الدليل الكتابي؛
*التوقي االلكترونــي والتشــضير وهمــا مرتبطــان ببعضـ ما ألن التوقيـ
االلكتروني البد له م تشضير لحمايته م االختراا ويكون دليت على
صاحبه ال يملى وحــده رمــز التشــضير،وال يســتوجب هرفــا خــر
مستقل للتصديق على ه ا التوقي ومنح شـ ادة إلكترونيــة تــدل علــى
صحته وه ا الطرف هــو الســلطة الوهنيــة المكلضــة باعتمــاد ومراقبــة
المصادقة االلكترونية والمسماة السلطة الوهنية والتي تعتمــد بــدورها
مقدمي خدمات المصادقة االلكترونية.
وعلى الرغم م ن المشرع المغربي حاول تدارك ال وة التــي فرزهــا
تبــادل المعلومــات القانونيــة عبــر الوســائ االلكترونيــة ومــا ل ــا مــ
خص وصيات تعجز مع ا القواعد العامة على مواكبت ا،إال نه م كلى بقــي
تابعا و مختبئا وراذ القواعد العامة لقانون االلتزامات والعقــود ولــم يجعــل
40
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
41
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
المقصود في النص ا لضرنسي الم خوك عنــه هــو التصــرف القــانوني ولــيس
الوثيقــة القانونيــة والــ ليل علــى ن المشــرع يقصــد مــا قصــده المشــرع
الضرنســـي هـــو اإلحالـــة علـــى الضصـــلي 417-1و 417-2المتعلقـــي بإثبـــات
التصرفات القانونية لكنه لم يترجم المعاني ولك ترجم األلضاظ ،وفي نضــس
السياا ونضس الضصل يتكلم المشرع ع " نه يمك للملتز عندما يطلب منه
بيان مكتوب بيــده ن ،يقــو بتحريــره بشــكل إلكترونــي إكا كــان مـ شـ ن
شروه تحريره بمان نه الوحيــد الـ يمكنــه القيــا بـ اك" وهنــا يظ ــر
التناقض الصار فكيف لمـ يطلــب منــه ن يكتــب بيــان بيــده علــى وجــه
التحديد ،ن تعطى له اإلمكانية ألن يحرره بشكل إلكتروني،لك المقصــود
م المشرع هو المقصود ال راده المشرع لضرنسي وهو معنى مجــاز
بمعنى ن يكون البيان صادرا عنه ولو كتب بيــد خــر،لك المشــرع دائمــا
كما قلنا قا بالترجمــة الحرفيــة ولــيس بترجمــة المعنى،وحتــى إكا اعتبرنــا
قصد المشرع هو عبارة «صادر عنــه» فكيــف يعطــى الحــق للملتــز وهــو
الدائ باستعمال المحرر االلكترونــي دون مراعــاة إمكانيــة قبــول الطــرف
الدائ م عدمه.
ثالثا :لم يحدد المشرع المغربي على م يق اإلثبات في المحرر المعــد
بشكل إلكتروني عندما عطاه القوة الثبوتية.
رابعا :تكلم المشرع ع العرس وشروهه تحت عنوان العرس ،لكـ
عندما تطرا لشروه القبول وبع ا تحت عنوان إبرا العقد االلكتروني.
خامسا :لم يحدد المشرع النظا القانوني لنظا الــدف االلكترونــي الـ
يقتضي ن يكون مواكبا لتشريعات بعض الدول في ه ا الخصوص.
سادسا :لــم يضــم المشــرع فــي هـ ا القــانون بابــا تم يــديا يشــرح فيــه
مجموعة م المصطلحات التقنية من ــا ويبــي داللت ــا علــى غــرار بعــض
القواني األخرى التي اعتمدت ه ا األسلوب ومن ا ما سبقا في الزم .
سابعا :غموس في بعض الضصول ومن ا:
-الضصل 65-5والضقرة التي تقول"يصبح المرسل إليه فور تسلم العرس
ملزما به بشكل ال رجعة فيه" والحال ن المقصود هو تسلم قبول العــرس
وليس تسلم العرس ،زد على كلى الضقرة األخيرة منــه والتــي تقــول«يعتبــر
42
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
قبــول العــرس وت كيــده واإلشــعار بالتســلم متوصــت ب ــا إكا كــان بإمكــان
األهراف المرسلة إلي م الولول إلي ا» والحال ن يقال متصت ب مــا (وهمــا
قبول العرس واإلشعار بالتسلم) وليس متوصت ب ا.
وقبل إن اذ ه ا العرس المتواب البــد لنــا ن نتقــد باقتراحــات لعل ــا
تجد كانا صاغية م قبل المشــرع فــي المســتقبل لتـ مي و إحكــا الحمايــة
المتطلبة في التعامل ب ا النــوع مـ الوســائل وهــي الوســائ اإللكترونيــة
والتي يجب ن تكون في مستواها ومن ا:
** إصــدار تشــريعات صــارمة بــد عمليــات الســطو واالختــراا
االلكتروني
**إنشاذ سجتت ألسماذ المواق واختصاصات ا
** إدرال مادة األم المعلوماتي االلكتروني بم المواد المدرسة في
كليات العلو القانونية واالجتماعية.
** صياغة براما إلعداد هر وهنية متخصصة قي المعلوميات وفــي
جمي قطاعات الدولة لضمان ستمة المعلومات والسلم االجتماعي.
** خلق وحدة خاصة باألم والحماية المعلوماتية.
** إعداد فوال م القضاة متخصصــي فــي مجــال التكنولوجيــا علــى
غرار بعض الدول.
43
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
قائمة المراجــــــ
مراج باللغة العربية
• الكتب
القانون شرح في الوسيط السنهوري: الرزاق عبد -
إحياء دار الثاني، االلتزام،الجزء المدني"،اإلثبات،آثار
التراث العربي.
القانونية للمعطيات اإللكتروني التبادل جنان: العربي -
(القانون المغربي رقم ) 05-35دراسة تحليلية نقدية ،طبعة
، 2008المطبعة والوراقة الوطنية ،مراكش.
االتصاالت نورالدين الناصري ،المعامالت واإلثبات في مجال -
الحديثة ،سلسلة الدراسات القانونية المعاصرة ،12مطبعة
النجاح ،الطبعة األولى .2007
سعيد السيد قنديل :التوقيع االلكتروني ،ماهيته – صوره -حجيته -
في اإلثبات بين التداول واالقتباس ،الطبعة الثانية ،2006 ،دار
الجامعة الجديدة للنشر.
حسن عبد الباسط جميعي :إثبات التصرفات القانونية التي يتم -
إبرامها عن طريق اإلنترنت ،طبعة ، 2000دار النهضة العربية
للنشر والتوزيع ،القاهرة.
منير محمد الجنبيهي ،وممدوح الجنبيهي :التوقيع االلكتروني -
وحجيته في اإلثبات ،الطبعة األولى ،2004 -دار الفكر الجامعي،
اإلسكندرية.
إبراهيم الدسوقي أبو الليل :الجوانب القانونية للتعامالت -
االلكترونية ،طبعة ، 2003مجلس النشر العلمي ،الكويت.
خالد ممدوح إبراهيم :حماية المستهلك االلكتروني ،طبعة ،2008 -
دار الفكر الجامعي ،اإلسكندرية.
عبد الحكيم زروق :التنظيم القانوني للمغرب الرقمي ،الطبعة -
األولى 1434هـ 2013/م ،مطبعة النجاح الجديدة ،الدار البيضاء.
قد ري عبد الفتاح الشهاوي :قانون التوقيع االلكتروني والئحته -
التنفيذية والتجـارة االلكترونية في التشريع المصري والعربي
واألجنبي ،طبعة ،2005دار النهـضة العربيـة ،مـصر .
• الرسائل واألهروحات
-أيمن علي الحوتي :التوقيع االلكتروني بين النظرية والتطبيق،
رسالة لنيل دبل وم الدراسات العليا المعمقة في القانون
الخاص ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية ،جامعة
محمد األول ،وجدة ،الموسم الجامعي.2008/2007 :
-جواد الرجواني مسؤولية مقدمي خدمات المصادقة اإللكترونية
رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص جامعة القاضي
عياض بمراكش . 2009-2010
-سعداني ماء العينين :المصادقة على التعامالت اإللكترونية على
ضوء التشريع المغربي والمقارن ،رسالة لنيل دبلوم الماستر،
مختبر قانون األعمال ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية
44
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
الجامعية السنة بسطات، األول، الحسن جامعة واالجتماعية،
.2010/2009
• المقاالت
محمد الكشبور ،مصطفى مالك :قراءة في القانون المغربي -
للتبادل االلكتروني للمعطيات القانونية ،مقال منشور بموقع
مدونة القانون المغربي
(http://lejuristemarocain.blogspot.com/2012/03/blog-
)post_31.htmlبتاريخ :السبت 31مارس .2012
نور الدين الناصري :حجية الدليل الرقمي في ضوء القانون -
رقم 05-53المتعلق بالتبادل اإللكتروني للمعطيات القانونية،
مجلة الدفاع عدد خاص بالمنازعات و المعامالت ذات الطابع
اإللكتروني ،تحت العدد .2019-13
آسية الحراق :اإلثبات بالوسائل االلكترونية ،بحت نهاية -
التدريب بالمعهد العالي للقضاء .2017-2015
جاك ميستر :اإلعالميات وحقوق اإلثبات ،المجلة العربية للفقه -
والقضاء .العدد .2
زيــد عمـــاد محسن المـــوسوي :الحماية الخاصة للمشتري في -
عقد البيع االلكتروني ،مجلة المحقق الحلي للعلوم القانونية
والسياسية ،العدد الثالث /السنة السابعة .2015
ضياء نعمان :المصادقة اإللكترونية على ضوء قانون التبادل -
اإللكتروني للمعطيات القانونية ،المجلة المغربية للدراسات
القانونية والقضائية ،العدد األول ،أكتوبر .2009
محمد بوعمامة :حجية وسائل االتصال الحديثة في اإلثبات المدني -
على ضوء قانون . 05-53
إدريس النوازلي :الحماية الجنائية لبرنامج الحاسوب مقال -
منشور بالمجلة المغربية لدراسات القانونية والقضائية ،مقال
منشور بالمجلة المغربية للدراسات القانونية والقضائية ،عدد
،2فبراير .2010
حسن زرداني :حجية التوقيع االلكتروني ،أشغال الندوة العلمية -
المنظمة بالكلية المتعددة االختصاصات بأسفي ،تحت عنوان
القانون االلكتروني وحماية المعلومات.
آية الوصيف :بحث قانوني شامل عن ماهية التوقيع اإللكتروني، -
مقال منشور بموقع المحاماة نت
( )https://www.mohamah.net/lawبتاريخ 31 :مايو .2017
45
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
مقدمــة 2 ...........................................................................................................................................
المبح األول 5 ...................................................................................................................................
األحكا العامة للعقد المبر بشكل إلكتروني 5 ................................................................................................
46
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
ثانيا :شروه اإليجاب و العرس اإللكتروني المنصوص عليه في الضصل 65-4م قانون االلتزامات والعقود 7 ..
47
التبادل االلكتروني للمعطيات
القانونية
48