Tìm hiểu về mô hình quản trị nội bộ theo pháp luật Đức.

So sánh
với Việt Nam
Căn cứ pháp lý
- Vì sao pháp luật cần đề ra các nguyên tắc thực hiện mô hình quản trị nội bộ công ty?
- Có thể so sánh dưới thang đo là bộ quy tắc của OECD không?
- Pháp luật CHLB Đức có sự phân biệt rõ ràng công ty dân sự thành lập, hoạt động
theo quy định của pháp luật dân sự (điển hình là công ty hợp danh dân sự) và công ty
thương mại thành lập, hoạt động theo quy định của pháp luật thương mại.
- Mô hình quản trị nội bộ gồm những nội dung nào?
- So sánh trực tiếp với pháp luật Việt Nam?
- Mô hình này giúp nâng cao năng lực cạnh tranh, phát triển kinh tế, quản lý,… của
công ty như thế nào?
- Nếu có sự bất đồng ý kiến giữa Ban quản lý và Ban kiểm soát thì sao?
- Mối quan hệ của đồng ý kiến (Codetermination) trong mô hình 2 cấp?
German Model
This is also called European Model. It is believed that workers are one of the key
stakeholders in the company and they should have the right to participate in the
management of the company. The corporate governance is carried out through two
boards, therefore it is also known as two-tier board model. These two boards are:
1. Supervisory Board: The shareholders elect the members of Supervisory Board.
Employees also elect their representative for Supervisory Board which are generally one-
third or half of the Board.
2. Board of Management or Management Board: The Supervisory Board appoints
and monitors the Management Board. The Supervisory Board has the right to dismiss the
Management Board and re-constitute the same.1
3. Nói đến cấu trúc hội đồng đơn hay kép là nói đến cấu trúc của bộ máy quản lý –
điều hành của công ty, chứ không phải của toàn bộ cấu trúc quản trị công ty.2
1
https://www.papertyari.com/general-awareness/management/corporate-governance-models/#German_Model
2
https://phapluatdansu.edu.vn/2008/02/20/03/48/965/
Section 90: Reports to the supervisory board
(1) The management board is to report to the supervisory board on the following topics:
(1) Ban quản lý phải báo cáo với Ban giám sát về các chủ đề sau:
1. the business policy it intends to pursue and other fundamental matters of corporate
planning (in particular financial planning, investment planning and human resources
planning), in which context any instances are to be addressed in which actual
developments deviate from the targets previously reported and the reasons therefor are to
be provided;
1. chính sách kinh doanh mà công ty dự định theo đuổi và các vấn đề cơ bản khác của kế
hoạch doanh nghiệp (cụ thể là kế hoạch tài chính, kế hoạch đầu tư và kế hoạch nguồn
nhân lực), trong đó bất kỳ trường hợp nào sẽ được giải quyết trong đó các diễn biến thực
tế khác với các mục tiêu đã báo cáo trước đó và những lý do cần được cung cấp;
2. the company’s profitability, in particular the return on equity;
2. lợi nhuận của công ty, đặc biệt là lợi nhuận trên vốn chủ sở hữu;
3. the course of business, in particular the sales of the company, and its economic
situation;
3. tiến trình kinh doanh, cụ thể là doanh số của công ty, và tình hình kinh tế của nó;
4. transactions that may have a significant impact on the profitability or liquidity of the
company.
4. các giao dịch có thể có ảnh hưởng đáng kể đến lợi nhuận hoặc tính thanh khoản của
công ty.
Where the company is a parent undertaking (section 290 (1), (2) of the Commercial
Code), the report also is to address subsidiary undertakings and joint ventures (section
310 (1) of the Commercial Code). Furthermore, a report also is to be submitted to the
chairperson of the supervisory board on the occasion of other important events; a
business process ongoing at an affiliated enterprise of which the management board has
become aware and which is suited to significantly influence the economic situation of the
company likewise is to be regarded as an important event occasioning such a report.
(2) The reports pursuant to subsection (1) sentence 1 nos. 1 to 4 are to be submitted as
follows:
1. the reports set out in no. 1: at least once a year, unless changes of the situation or new
issues mandate that a report be submitted without undue delay;
2. the reports set out in no. 2: at the meeting of the supervisory board at which the annual
financial statements are deliberated;
3. the reports set out in no. 3: regularly, at least once per quarter;
4. the reports set out in no. 4: if possible, in such good time that the supervisory board
has the opportunity to state its position prior to the transactions in question being entered
into.
1. các báo cáo đặt ra trong số không. 1: ít nhất mỗi năm một lần, trừ khi những thay đổi
của tình hình hoặc các vấn đề mới bắt buộc phải nộp một báo cáo mà không bị chậm trễ
quá mức;
2. các báo cáo đặt ra trong số không. 2: tại cuộc họp của ban kiểm soát nơi xem xét các
báo cáo tài chính hàng năm;
3. các báo cáo đặt ra trong số không. 3: thường xuyên, ít nhất một lần mỗi quý;
4. các báo cáo đặt ra trong số không. 4: nếu có thể, trong thời điểm thích hợp để ban giám
sát có cơ hội nêu rõ quan điểm của mình trước khi các giao dịch được đề cập được thực
hiện.
(3) The supervisory board may demand at any point in time that the management board
submit a report to it concerning matters of the company, its legal and business relations
with affiliated enterprises, as well as business processes ongoing at these enterprises that
are suited to significantly influence the economic situation of the company. An individual
member likewise may demand that such a report be submitted, however, the addressee
will be solely the supervisory board.
(3) Ban kiểm soát có thể yêu cầu bất cứ lúc nào ban quản lý phải nộp một báo cáo liên
quan đến các vấn đề của công ty, các mối quan hệ pháp lý và kinh doanh với các doanh
nghiệp trực thuộc, cũng như các quy trình kinh doanh đang diễn ra tại các doanh nghiệp
này phù hợp với ảnh hưởng không nhỏ đến tình hình kinh tế của công ty. Tương tự như
vậy, một thành viên cá nhân có thể yêu cầu một báo cáo như vậy được đệ trình, tuy nhiên,
người nhận giải quyết sẽ chỉ là ban giám sát.
(4) The reports are to comply with the principles of conscientious and faithful accounting.
They are to be submitted in as good a time as possible and, to the exception of the report
set out in subsection (1) sentence 3, as a rule are to be provided in text form.
(4) Các báo cáo phải tuân thủ các nguyên tắc kế toán tận tâm và trung thực. Chúng phải
được nộp trong thời gian tốt nhất có thể và, ngoại trừ báo cáo nêu trong tiểu mục (1) câu
3, theo quy định phải được cung cấp dưới dạng văn bản.
(5) Each member of the supervisory board is entitled to obtain knowledge of the reports.
Insofar as the reports have been submitted in text form, they also will be transmitted to
each member of the supervisory board upon a corresponding demand being made, unless
the supervisory board has resolved otherwise. The chairperson of the supervisory board is
to notify the members of the supervisory board concerning the reports pursuant to
subsection (1) sentence 3 at the latest at the next meeting of the supervisory board.
(5) Mỗi thành viên của ban kiểm soát được quyền thu thập kiến thức về các báo cáo.
Trong trường hợp các báo cáo đã được gửi dưới dạng văn bản, chúng cũng sẽ được
chuyển đến từng thành viên của ban giám sát khi có yêu cầu tương ứng được đưa ra, trừ
khi ban giám sát đã giải quyết khác. Chủ tịch ban giám sát phải thông báo cho các thành
viên ban giám sát về các báo cáo theo tiểu mục (1) câu 3 chậm nhất tại cuộc họp tiếp theo
của ban giám sát.
(4) Section 93: The fact that the supervisory board has endorsed the action does not
preclude the obligation to provide compensation. (Việc ban giám sát tán thành hành
động này không loại trừ nghĩa vụ bồi thường)
Section 93:
(1) In managing the affairs of the company, the members of the management board are to
exercise the due care of a prudent manager faithfully complying with the relevant duties.
No dereliction of duties will be given in those instances in which the member of the
management board, in taking an entrepreneurial decision, was within their rights to
reasonably assume that they were acting on the basis of adequate information and in the
best interests of the company. The members of the management board are to respect the
secrecy of any confidential information and secrets of the company, particularly trade
secrets or business secrets, of which they have become aware in the context of their
activities in the management board. ((1) Trong việc điều hành công việc của công ty, các
thành viên của hội đồng quản trị phải thực hiện sự quan tâm đúng mức của một người
quản lý thận trọng, tuân thủ một cách trung thành các nhiệm vụ có liên quan. Sẽ không có
bất kỳ sự bãi bỏ trách nhiệm nào được đưa ra trong những trường hợp mà thành viên ban
quản trị, khi đưa ra quyết định kinh doanh, có quyền cho rằng họ đang hành động trên cơ
sở thông tin đầy đủ và vì lợi ích tốt nhất của công ty. Các thành viên hội đồng quản trị
phải tôn trọng bí mật đối với mọi thông tin bí mật và bí mật của công ty, đặc biệt là bí
mật kinh doanh hoặc bí mật kinh doanh mà họ đã biết trong quá trình hoạt động của hội
đồng quản trị.)
(4) The fact that the supervisory board has endorsed the action does not preclude the
obligation to provide compensation. (Việc ban giám sát tán thành hành động này không
loại trừ nghĩa vụ bồi thường)
Ban kiểm soát:
Section 105: Incompatibility of membership in the management board and in the
supervisory board
(1) A member of the supervisory board may not concurrently be a member of the
management board, nor may they permanently be a deputy (đại diện) of members of the
management board, an officer of the company vested with full commercial power of
attorney (Prokurist) or an agent of the company empowered to bind the company in all
aspects of its business (Handlungsbevollmächtigter).
 (2) The supervisory board may appoint individual of its members as deputies of
lacking management board members, or of management board members who are
prevented from serving as such, but may do so solely for a period of time that has been
limited in advance, and at a maximum for one year. A re-appointment or extension of the
term of office is permissible if this does not result in the term of office exceeding a total
duration of one year. During their term of office as deputies of management board
members, the members of the supervisory board may not pursue any activities as a
supervisory board member. The prohibition of competition set out in section 88 does not
apply to them.
Section 107: Internal organisation of the supervisory board
(1) In accordance with the more detailed stipulations of the by-laws, the supervisory
board is to elect from among its midst a chairperson and at least one deputy chairperson.
( (1) Phù hợp với các quy định chi tiết hơn của các văn bản dưới luật, ban giám sát sẽ
được bầu từ giữa ban giám đốc và ít nhất một phó chủ tịch hội đồng quản trị. Ban quản lý
phải nộp đơn xin gia nhập Sổ đăng ký Thương mại của những người được bầu chọn. Phó
chủ tịch chỉ được hưởng các quyền và nghĩa vụ của chủ tịch khi người này không được
thực hiện nhiệm vụ như vậy.)
Section 108: Resolutions adopted by the supervisory board
(1) The supervisory board takes its decisions by way of adopting resolutions. ((1) Ban
giám sát đưa ra quyết định của mình bằng cách thông qua các nghị quyết.)
Section 111: Tasks and rights of the supervisory board
(1) The supervisory board is to supervise the management board.
(1) Ban giám sát là giám sát ban quản lý.
(2) The supervisory board may inspect and audit the books and records of the company
as well as its assets, particularly the company’s cash and the inventory of securities and
goods. It may also instruct individual members to perform these tasks, or may
commission special experts for certain tasks. The supervisory board instructs the statutory
auditor to audit the annual financial statements and the consolidated financial statements
pursuant to section 290 of the Commercial Code. Moreover, the supervisory board may
instruct that an external audit be performed of the substance of the non-financial
statement or of the separate non-financial report (section 289b of the Commercial Code),
or of the consolidated non-financial statement or the separate consolidated non-financial
report (section 315b of the Commercial Code).

(3) The supervisory board is to convene a general meeting where this is required by the
company’s best interests. It suffices for the corresponding resolution to be adopted by a
simple majority.

(4) The measures to be taken by the management may not be transferred to the
supervisory board. However, it is to be determined in the by-laws or by the supervisory
board that certain types of business transactions may be implemented only with the
supervisory board’s consent. Where the supervisory board refuses to grant such consent,
the management board may demand that the general meeting adopt a resolution
concerning such consent. The resolution by which the general meeting grants its consent
requires a majority of at least three quarters of the votes cast. The by-laws may neither
stipulate a greater majority ratio, nor may they impose further requirements.
(4) Các biện pháp quản lý sẽ không được chuyển cho ban giám sát. Tuy nhiên, phải
được xác định trong luật hoặc bởi ban giám sát rằng một số loại giao dịch kinh doanh
nhất định chỉ có thể được thực hiện khi có sự đồng ý của ban giám sát. Trường hợp ban
giám sát từ chối chấp thuận như vậy, ban quản lý có thể yêu cầu đại hội đồng thông qua
một nghị quyết liên quan đến sự đồng ý đó. Nghị quyết mà đại hội đồng ý cần phải có đa
số ít nhất ba phần tư số phiếu tán thành. Các điều luật không được quy định tỷ lệ đa số
lớn hơn, cũng như không được đặt ra các yêu cầu khác.
(6) The members of the supervisory board may not have others perform the tasks
incumbent on them.
 (6) Các thành viên của ban kiểm soát không được để người khác thực hiện nhiệm vụ
thay họ.
Section 113: Remuneration of the members of the supervisory board
(1) The members of the supervisory board may be granted remuneration for their
activities. This may be specified in the by-laws or granted by the general meeting. As a
rule, the remuneration is to be appropriate in relation to the tasks of the members of the
supervisory board and to the company’s economic situation.
(1) Các thành viên của ban kiểm soát có thể được trả thù lao cho các hoạt động của họ.
Điều này có thể được quy định trong luật hoặc do đại hội đồng cấp. Theo quy định, thù
lao phải phù hợp với nhiệm vụ của các thành viên trong ban kiểm soát và tình hình kinh
tế của công ty.
(2) Solely the general meeting may grant remuneration to the members of the first
supervisory board for their activities. The corresponding resolution may be adopted only
in that general meeting that adopts resolutions regarding the approval of the actions taken
by the members of the first supervisory board and the discharge to be granted to them.
(2) Chỉ có đại hội mới có thể cấp thù lao cho các thành viên của ban kiểm soát đầu tiên
cho các hoạt động của họ. Nghị quyết tương ứng chỉ có thể được thông qua trong cuộc
họp đại hội đồng đó thông qua các nghị quyết liên quan đến việc chấp thuận các hành
động của các thành viên của ban giám sát đầu tiên và việc miễn nhiệm đối với họ.
1. Đặc điểm về công ty cổ phần ở CHLB Đức
Công ty cổ phần là mô hình công ty rất được ưa chuộng với những nhà đầu tư muốn
huy động lượng vốn lớn trong kinh doanh. Công ty cổ phần theo quy định của Luật Công
ty cổ phần là mô hình có các đặc trưng sau:
- Có tư cách pháp nhân sau khi được đăng ký kinh doanh, thể hiện ở các điểm sau:
Công ty có tài sản riêng và phải tự chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng tài sản đó;
Công ty có các quyền và nghĩa vụ độc lập với thành viên công ty; và Công ty nhân danh
chính mình khi tham gia các quan hệ pháp luật.
 - Vốn điều lệ khi thành lập công ty cổ phần tối thiểu là 50.000 EUR và được chia
thành các cổ phần có mệnh giá thấp nhất là 1 EUR (Điều 6 Luật Công ty cổ phần).
- Cổ đông của công ty cổ phần có thể là cá nhân hoặc tổ chức. Cổ đông chỉ phải
chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi giá trị cổ phần mà mình sở
hữu.
- Cổ phần của công ty cổ phần được tự do chuyển nhượng. Việc chuyển nhượng cổ
phần của công ty có thể thực hiện dễ dàng trên thị trường chứng khoán.
- Công ty cổ phần được phát hành các loại cổ phần khác nhau để huy động vốn. Về
nguyên tắc, mỗi loại cổ phần đều mang đến những quyền và nghĩa vụ như nhau cho các
cổ đông sở hữu cổ phần đó. Cổ phần phổ thông là loại cổ phần cơ bản của mỗi công ty cổ
phần.
Ngoài cổ phần phổ thông, công ty cổ phần có thể có một hoặc nhiều loại cổ phần ưu
đãi như: cổ phần ưu đãi không có quyền biểu quyết (Những cổ đông sở hữu cổ phần này
không được quyền biểu quyết các vấn đề tại cuộc họp Đại Hội đồng cổ đông nhưng được
quyền hưởng cổ tức nhiều hơn so với các loại cổ phần khác), cổ phần hạn chế quyền biểu
quyết (Số phiếu biểu quyết của cổ đông có thể bị giảm xuống so với tổng số cổ phần mà
họ sở hữu.
Ví dụ, theo Điều 328 Luật Công ty cổ phần, nếu hai công ty cổ phần đồng thời sở
hữu cổ phần của nhau và sở hữu nhiều hơn 25% số cổ phần thì khi biểu quyết các vấn đề
quan trọng, số phiếu biểu quyết chỉ tương đương với 25% cổ phần, số cổ phần vượt quá
được coi là không có quyền biếu quyết) và cổ phần ưu đãi biểu quyết (Cổ đông sở hữu cổ
phần này có nhiều hơn 1 phiếu biểu quyết cho mỗi cổ phần mà họ sở hữu).
2. Cơ cấu tổ chức của công ty cổ phần ở CHLB Đức
- Công ty cổ phần được quản lý bởi 3 cơ quan: Đại hội đồng Cổ đông, Hội đồng
Quản trị và Ban Kiểm soát. Đại hội đồng Cổ đông: Là cơ quan có quyền quyết định cao
nhất của công ty cổ phần, gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết. Các vấn đề thuộc
thẩm quyền của Đại hội đồng Cổ đông được quyết định thông qua biểu quyết tại cuộc
họp Đại hội đồng Cổ đông, theo đó, những vấn đề ít quan trọng được thông qua khi có
trên 50% phiếu biểu quyết chấp thuận.
Trong trường hợp thay đổi thành viên Ban Kiểm soát hoặc thành viên Ban Kiểm
soát phủ quyết quyết định của Hội đồng Quản trị, quyết định của Đại hội đồng Cổ đông
được thông qua khi có ít nhất 75% phiếu biểu quyết đồng ý. Đối với những quyết định
quan trọng của công ty như thay đổi điều lệ, tăng vốn điều lệ…, quyết định của Đại hội
đồng Cổ đông được thông qua khi có ít nhất 75% phiếu biểu quyết đồng ý. Sự khác biệt
của trường hợp hai và trường hợp ba, đó là trong trường hợp ba, việc xác định phiếu biểu
quyết có sự loại trừ đối với cổ phần hạn chế biểu quyết 11. Hội đồng Quản trị: Là cơ
quan quản lý công ty cổ phần. Các thành viên Hội đồng Quản trị có trách nhiệm quản lý
công ty và đại diện cho công ty trong quan hệ với các bên thứ ba.
Thành viên Hội đồng Quản trị do Ban Kiểm soát bầu (quyết định được thông qua
khi có trên 50% phiếu biểu quyết đồng ý). Ban Kiểm soát: Theo quy định của Luật Đồng
quyết, nếu công ty có ít hơn 500 lao động thì không cần có đại diện của người lao động
trong Ban Kiểm soát. Công ty cổ phần có từ 500 đến 2.000 lao động phải có một phần ba
số thành viên Ban Kiểm soát là đại diện của người lao động. Công ty có trên 2.000 lao
động thì Ban Kiểm soát phải có một phần hai số thành viên là đại diện của người lao
động.
Thành viên Ban quản lý do Ban Kiểm soát bổ nhiệm với nhiệm kỳ tối đa 5 năm.
Cho phép bổ nhiệm lại hoặc kéo dài nhiệm kỳ của chức vụ, trong mỗi trường hợp, tối đa
là năm năm. Điều này sẽ yêu cầu một nghị quyết mới phải được ban giám sát thông qua,
có thể được thông qua sớm nhất một năm trước khi hết nhiệm kỳ hiện tại. Chỉ đối với các
cuộc bổ nhiệm có nhiệm kỳ ngắn hơn năm năm có thể được gia hạn nhiệm kỳ mà không
có nghị quyết mới được ban giám sát thông qua, điều kiện tiên quyết là điều này không
dẫn đến tổng nhiệm kỳ của nhiệm kỳ dài hơn năm năm. Điều này áp dụng tương ứng với
hợp đồng lao động; tuy nhiên, thỏa thuận lao động có thể quy định rằng nó sẽ tiếp tục có
hiệu lực cho đến khi hết thời hạn nếu nhiệm kỳ công tác được kéo dài.3

3
(1) Section 84 https://www.gesetze-im-internet.de/englisch_aktg/englisch_aktg.html#p0418
 Ban giám sát có quyền thu hồi việc chỉ định thành viên ban quản lý và việc chỉ định
làm chủ tịch ban quản lý vì lý do nghiêm trọng. Nguyên nhân nghiêm trọng đó bao gồm,
cụ thể là, vô hiệu hóa nhiệm vụ, không có khả năng quản lý tốt công việc của công ty
hoặc cuộc bỏ phiếu bất tín nhiệm của đại hội, trừ khi sự tín nhiệm đã bị rút lại với những
lý do rõ ràng là không liên quan. Điều này cũng áp dụng cho ban quản lý do ban giám sát
đầu tiên chỉ định. Việc rút tiền có hiệu lực cho đến khi sự vô hiệu của nó được xác định
cuối cùng và kết luận theo phán quyết của tòa án. Các yêu cầu đính kèm với hợp đồng lao
động được điều chỉnh bởi các quy định chung.4
Ban kiểm soát của công ty niêm yết phải giải quyết theo một hệ thống rõ ràng và dễ
hiểu về thù lao của các thành viên ban quản trị. Ở mức tối thiểu, hệ thống thù lao phải
cung cấp thông tin chi tiết về các vấn đề sau.5
OUTLINE DỰ TÍNH
1. Khái quát về mô hình quản trị công ty theo pháp luật Đức
1.1. Tổng quan về cơ cấu mô hình quản trị
1.2. Cơ chế thành lập mô hình quản trị
1.2.1. Vai trò Ban quản lý
1.2.3. Vai trò Ban kiểm soát
2. So sánh mô hình quản trị công ty theo pháp luật Đức và pháp luật Việt Nam.
3. Nhận xét mô hình của quản trị công ty theo pháp luật Đức (follow theo các
nguyên tắc của Bộ Nguyên tắc Quản trị Công ty của G20/OECD
Tham khảo:
[1] https://thelawreviews.co.uk/title/the-corporate-governance-review/germany

3. Nhận xét mô hình của quản trị công ty theo pháp luật Đức (follow theo các
nguyên tắc của Bộ Nguyên tắc Quản trị Công ty của G20/OECD

4
(4) Section 84
5
(1) Section 87a
Điểm mạnh:
- Theo Lý thuyết đại diện Agency Theory:
“Lý thuyết đại diện liên quan đến 1 hợp đồng theo đó một hoặc vài người giao cho
người khác thay mặt họ thực hiện một số dịch vụ, trong đó có việc ủy quyền ra quyết
định cho đại diện. Nếu cả hai bên trong mối quan hệ này là những người muốn tối đa hóa
lợi ích, chúng ta có lý do để tin rằng đại diện sẽ không luôn hành động vì lợi ích của
người chủ”
Từ lý thuyết trên, dễ dàng nhận thấy rằng, người quản lý sẽ luôn có xu hướng tư lợi và
cổ đông phải có cơ chế hạn chế sự phân hóa lợi ích đó. Và Ban kiểm soát được ra đời như
một cơ chế giúp cho các cổ đông có thể bảo vệ được quyền lợi của mình và của công ty.
Đồng thời, người giám sát luôn có “khuynh hướng tự biện minh tự nhiên”, không bao giờ
có thể giám sát hiệu quả các quyết định của chính mình. Do đó, xung đột lợi ích này cần
luôn được tránh bằng cách sử dụng quyền kiểm soát thông qua một người độc lập với
việc quản lý hàng ngày. Đồng thời giúp tiết kiệm chi phí hơn khi tập trung hoạt động
giám sát vào tay một nhóm người chuyên trách thay vì để mỗi cổ đông thực hiện việc
giám sát riêng lẻ của mình.
Ngoài ra, việc để đại diện của người lao động trong Ban Kiểm soát còn cho thấy pháp
luật Đức rất quan tâm đến quyền lợi của người lao động. Có thể nói, người lao động là
một trong các nguồn lực nội tại quan trọng góp phần giúp công ty tạo ra được sức mạnh
và lợi thế cạnh tranh so với các tổ chức khác. 6 Đó là lý do vì sao các tập đoàn lớn trên thế
giới như: Apple, Meta,… lại có nhiều chính sách thu hút nguồn nhân lực chất lượng cao.
Việc để người lao động, những người trực tiếp tiếp xúc với các công việc để thực hiện
hoá những chiến lược công ty, góp tiếng nói vào quá trình kiểm soát công ty không
những để giúp công ty có một góc độ tiếp cận những rủi ro một cách thực tế hơn, nâng
cao trách nhiệm và động lực làm việc của người lao động, mà còn giúp bảo vệ quyền lợi
người lao động tốt hơn. Và với quy định như vậy đã phần nào đáp ứng được nguyên tắc:
“Phát triển cơ chế nâng cao hiệu quả tham gia của người lao động” trong vai trò của các
6
TS Ninh Thị Kim Thoa, Quản lý thư viện: Tiếp cận từ góc độ quan điểm lý thuyết phụ thuộc nguồn lực, Thông tin và
Tư liệu – 6/2014, tr.19
bên có quyền lợi liên quan trong quan trị công ty được quy định tại Bộ nguyên tắc quản
trị công ty của OECD7.
Hạn chế:
Điểm mạnh nổi bật nhất của hệ thống hai cấp bật của Đức, là sự độc lập giữa thành
viên ban kiểm soát dựa trên sự tách bạch giữa cơ chế kiểm soát và quản lý, lại đồng thời
cũng chính là điểm yếu lớn nhất của hệ thống này.
Theo Henri Fayol: Kiểm soát là một sự cam kết bao gồm nhận biết tất cả hoạt động đã
thực hiện phù hợp với kế hoạch, các thủ tục và nguyên tắc đã được chấp nhận. Đối tượng
của kiểm soát nhằm chỉ ra những sai sót để được sửa chữa và phòng ngừa. Theo Ông,
chức năng kiểm soát gồm:
• Kiểm tra (checking) tất cả mọi hoạt động so với kế hoạch, nguyên tắc đã định trước.
• Tiến hành các hoạt động khắc phục (corrective action) thích hợp.
• Kiểm tra định kỳ các điểm yếu, sai lỗi và sự sai lệch từ kế hoạch.
• Kiểm tra (checking) kế hoạch đảm bảo tính cập nhật và thích hợp với bối cảnh.
(Chartered Management Institute, 1999).
Thành viên ban kiểm soát, trên lý thuyết, không được đưa ra các chiến lược quản lý
của riêng họ, và trừ khi quyết định của ban quản lý cần sự chấp thuận của ban kiểm soát,
họ không được tham gia vào tiến trình đưa ra quyết định. Họ không được thông báo ngay
từ đầu, cũng như không hỏi ý kiến hay nhờ đưa ra lời khuyên. Thay vào đó, vai trò của họ
chỉ giới hạn trong việc đánh giá các biện pháp mà ban quản lý đã thực hiện. Về cơ bản, ý
nghĩa “kiểm soát” ở đây đã không được đáp ứng đầy đủ bản chất của nó, là một quá trình
nhận biết tất cả hoạt động nhằm chỉ ra những sai sót để được sửa chữa và phòng ngừa,
mà chỉ dừng lại ở việc nhận thức, đánh giá các biện pháp đã thực hiện và “dọn dẹp hậu
quả nếu có xảy ra”. Có thể nói, cách thức hoạt động của Ban kiểm soát về cơ bản mang
tính phản ứng chứ không phải là chủ động. Điều này sẽ làm giảm hiệu quả kiểm soát:
trong hệ thống hai cấp, ban kiểm soát bị hạn chế nhận xét về những giải pháp đã chọn
gây hậu quả hay sa thải thành viên trong ban quản lý, điều này về cơ bản chỉ là giảm khả
7
OECD, Các nguyên tắc quản trị công ty G20/OECD, tr.35
năng mắc lại sai lầm tương tự. Ngược lại, nếu ban kiểm soát có cơ hội gây ảnh hưởng đến
quyết định trước, thì sẽ có nhiều giải pháp đề phòng hoặc khắc phục hậu quả tốt hơn. 8
 Giải pháp: Ban giám sát không nên bị giới hạn trong việc giám sát các quyết định
cơ bản được luật quy định, mà nên được mở rộng quyền giám sát tất cả các hoạt động của
công ty để có thể kịp thời phát hiện và can thiệp những điểm bất thường như: các giao
dịch nhỏ lẻ bất thường,… Nên để ban kiểm soát có cơ hội được tham gia giám sát hoặc
đưa ra lời khuyên vào tất cả các quá trình quyết định của ban quản lý thông qua các
phương thức như: tham gia vào các cuộc họp của ban quản lý, được thông báo về tất cả
các dự án của công ty,… Để có thể chủ động gây ảnh hưởng hoặc có các giải pháp đề
phòng hoặc khắc phục hậu quả tốt hơn.
Việc phân tách cơ chế quản lý và giám sát đã dẫn đến vấn đề thứ hai: bất đối xứng
thông tin. Một trong những nguyên tắc của OECD về vai trò của các bên có quyền lợi
liên quan trong quan trị công ty đó chính là: “Khi các bên có quyền lợi liên quan tham gia
vào quá trình quản trị công ty, họ phải được tiếp cận với thông tin phù hợp, đầy đủ và
đáng tin cậy một cách kịp thời và thường xuyên.” Khi luật pháp và thông lệ của khuôn
khổ quản trị công ty cho phép các bên có quyền lợi liên quan được tham gia vào quản trị
công ty thì việc các bên có quyền lợi liên quan được tham gia vào quản trị công ty thì
việc các bên có quyền lợi liên quan được tiếp cận với thông tin cần thiết để thực hiện
trách nhiệm của họ là rất quan trọng.9
Có hai quan hệ bị ảnh hưởng bởi sự bất đối xứng thông tin: quan hệ giữa ban kiểm
soát và ban quản lý và quan hệ giữa người đại diện cổ đông và người đại diện lao động
(điều này sẽ được bàn luận rõ hơn ở sau).
Đầu tiên là quan hệ giữa ban kiểm soát và ban quản lý. Bởi vì ban kiểm soát không
tham gia vào quá trình đưa ra quyết định và các thành viên trong ban kiểm soát không
được tham gia vào các cuộc họp của ban quản lý. Để có được sự đánh giá toàn diện nhất
về các vấn đề ở công ty, ban kiểm soát cần tiếp xúc với các thông tin một cách đầy đủ

8
Dr. Carsten Jungmann, (2006), The Dualism of One – Tier and Two – Tier Broad Systems in Europe, 3 Europe
Company and Financial Law Review 426, page. 4
9
OECD, Các nguyên tắc quản trị công ty G20/OECD, tr.35
nhất. Tuy nhiên, những thông tin quan trọng, có sức ảnh hưởng đến hoạt động của công
ty như: dự án kinh doanh, chiến lược kinh doanh,… lại do ban quản lý nắm giữ hoặc dễ
dàng tiếp cận hơn do dựa vào tính chất, hoạt động công việc của ban (có thể tiếp xúc trực
tiếp với các nhân viên cấp dưới). Và với những thông tin đó, các thành viên ban quản lý
có thể dễ dàng cung cấp một cách thiếu trung thực hoặc khi thông tin đến được với ban
kiểm soát lại mang tính chủ quan của các thành viên ban quản lý. Chính vì vậy mà khả
năng tiếp cận nguồn thông tin chính xác, minh bạch bị hạn chế.10
Không những vậy, ngay cả nội bộ ban kiểm soát cũng có những bất đồng trong quan
hệ giữa người đại diện cổ đông và người đại diện lao động trong ban kiểm soát. Mặc dù
pháp luật đã có sự quy định, thế nhưng có một thực tế rằng, các thành viên ban kiểm soát
đại diện cho cổ đông sẽ ngần ngại thảo luận một số vấn đề nhất định với những người đại
diện cho lao động, nhất là những vấn đề đó lại liên quan đến sự thay đổi trong cuộc sống
người lao động. Ví dụ trong vấn đề cắt giảm lương hay cắt giảm nhân lực vì hoạt động
công ty đang gặp khó khăn.
 Giải pháp:
+ Ban giám sát nên bao gồm các thành viên có năng lực và được đào tạo thêm thường
xuyên;
+ Bổ nhiệm các thành viên cũ của ban quản lý để đảm bảo việc hiểu biết về cách thức
vận hành của doanh nghiệp đó. Nhưng số lượng của họ chỉ giới hạn ở một tỷ lệ nhỏ nhất
định và không được đảm nhận vị trí trưởng ban kiểm soát vì mối quan hệ trực tiếp với
ban lãnh đạo có thể ảnh hưởng đến tính độc lập của họ và cản trở việc loại bỏ những sai
lầm chiến lược trước đây.
+ Các thành viên của ban quản trị cũng thường xuyên tham gia toàn bộ cuộc họp của
ban giám sát và có thể cung cấp thông tin tại đó hoặc có thể được hỏi thêm.
Ban kiểm soát trong một số trường hợp bị thiếu quyền lực, khả năng kiểm soát Ban điều
hành một cách hiệu quả.

10
Dr. Carsten Jungmann, (2006), The Dualism of One – Tier and Two – Tier Broad Systems in Europe, 3 Europe
Company and Financial Law Review 426, page. 6