

法学 ２０ １ ７ 年第 ５ 

期

《 民法总 则 》 中 部 分 民事权 利 能 力 的



概念 界 定 及 理 论基 础




＊
籲 杨立新

【
内 容摘 要 】 我 国 《 民法总则 》 将胎儿 、 死 者 设立 中 的 法人和 清
、
算 中 的 法人规定 为 部分 民 事 权



利能力 人 改 变 ，
了 我 国 民 事 主 体权 利 能 力 的 单 一

结 构 形 成 由 完 全 民 事 权利 能 力 和 部 分 民 事 权 利 能 力
， 


构成 的 民 事权利 能 力 及 式结 构 。 部 分 民 事 权利 能 力 是 指 具 有 部 分 人格 要 素 的 特 殊 主 体 在 特 定 的 情 况



下 享 有 的 民 事 权 利 能 力 状 态 在 外 延上 不 仅 包 括 胎 儿 死 者 设 立 中 的 法 人 和 清 算 中 的 法 人 所 享 有 的


， 、 、

民事 权利 能 力 ，
而 且 包括 《 民 法总 则 》 新规 定 的 非 法 人 组 织 在设 立 和 清 算 中的 民事权利 能 力 。 这些部


分民 事权利 能 力 人所享 有 民事权利 能 力 的 内 容有 所 不 同 。 目 前 对 于 部 分 民 事 权 利 能 力 理 论尽 管 有 肯


定 说 和 否 定 说 但 是 由 于 否 定说 的 逻 辑 基 础 薄 弱 论 证 欠 妥 不 能 动 摇 该 理 论 的 立 论 基 础
， ， ， ， 因而 《 民法



总则 》 关 于 胎 儿 死 者 设 立 和 清 算 中 的 法 人 以 及设 立 和 清 算 中 的 非 法 人 组 织 具 有 部 分 民 事 权 利 能 力
、 、 


的 规 定 是 有 充 分 理 论根 据 的 

。

【 关 键词 】 《 民法 总则 》 部 分 民 事 权利 能 力 胎儿 死 者 设立 中的 法人 清算 中 的 法人



” ” ”

中 华 人 民 共 和 国 民 法 总则 》 以 下 简 称 《 民 法总 则 》 在 法 人 和 民 事 责 任 三 章中
“ “ “

《 （ ） 自 然人 、 


对 胎儿 死 者 和 设 立 中 的 法 人 清 算 中 的 法 人 都 作 出 了 规定 直 接 影 响 了 民 事 权 利 能 力 制 度 的 结 构 将
、 
 、
， ，

原 先单 的 民 事 权 利能 力 分 为 完 全 民 事 权 利 能 力 和 部 分 民 事权 利 能 力 两 种 形 态 这 在 我 国 民 法 理论


一

和 民 事立 法上 无 疑是 一

个 重 大 进 展 然 而 这 些 内 容在 《 民 法 通 则 》 中 均未 有规 定 因 而特别 值 得研究
， ， 

。

民 法 总 则 》 中 自 然 人 和 法 人 有 关 规定 的 基 本 内 涵


―

、 《

民法总则 》 中 然 人 和 法 人 的 有 关规 定


一

（ ） 《 自
“

《 民 法总 则 》 第 １ ６ 条 对 胎 儿 的 民 事权 利 能 力 作 出 如 下 规 定 ： 涉 及 遗 产 继 承 接 受赠 与 等胎 儿 利 益

 、

保 护 的 胎 儿视 为 具 有 民 事 权 利 能 力 但 是胎 儿 娩 出 时 为 死 体 的 其 民 事权 利 能 力 始 不存 在
”

，
。 ， 自 。 

第
条 对 死 者 的 民 事权 利 能 力 作 出 规 定 侵 害 英 雄烈 士 等 的 姓 名 像 名 誉 荣誉 损 害社 会 公 共 利
“
１ ８５
： 、 肖 、 、 
 ，

作 者 单位 天 津 大 学 法 学 院 本 文 为 教 育 部 人 文 社 会 科 学 重 点 研 究 基 地 重 大 科 研 课 题 编 纂 我 国 民 法 典 的 重 大 问 题研 究
“
＊
：
。 （


编
号 ：
１ ５Ｊ Ｊ Ｄ８ ２ ０ ０ ０ ９ ） 的 阶 段性 研 究 成 果 ， 文 中 有 关 德 文 资 料 是 由 首 都 师 范 大 学 法 学 院 刘 召 成 副 教 授 提 供 的 部 分 内 容 也 借 鉴 了 我 们合

 ，

作 撰写 的 《 法 人 制 度 应 当 规定 设 立 中 法人 的 部 分 民 事 权 利 能 力 》 之 立 法 建议 栽 中 国 人 民 大 学 民 商 事 法 律 科 学 研 究 中 心 报 送 全 国 人
（ 


大 常 委会 的 内 参《 编 幕 民 法 典参阐 》 ２０ １ ６ 年第 ７ 期 ） ， 特 此说明 

。

５０


 《 民 法总 则 》 中 部 分 民 事 权 利 能力 的 概 念 界 定 及理 论基 础



条 文 在 实 际上 肯认 死 者具 有 部分 民 事 权利 能 力
”

益 的 应 当 承担 民 事 责 任
，
。 这 一



。

条是 关 于 法 人 民 事 权 利 能 力 的 规 定
“

《 民法 总 则 》 第 ５９ ：
法 人 的 民 事权 利 能 力 和 民 事行 为 能 力 从

 ，

法 人 成 立 时 产 生 到 法 人终 止 时 消 灭 但 是 其后 又 有 两 个 条 文 作 出 了 不 同 的 规定 

款
”

，
。 ，
。 第 ７５ 条第 １

设 立 人 为 设 立 法 人 从 事 的 民 事 活 动 其 法 律 后 果 由 法人 承 受 法人 未 成 立 的 其 法 律 后 果 由 设
“

规定 ： 
 ， ； ，

立 人 承 受 设 立 人 为 二 人 以 上 的 享 有 连带 债 权 承 担 连 带 债 务
”

第 条第 款 规定
“

， ， ，
。 ７２ １ ：
清算 期 间 法人




”

存 续 但是不 得 从 事 与 清 算无 关 的 活 动
，
。

条规 定 非 法 人组 织 除 适 用 本 章 规定 外 参 照 适用 本 法 第 三 章第
“

民 法 总则 第 节 的 有关


一

《 》 １ ０８ ：
，

条第
”

规定 由 于第 ７２ 款和第 条第 款 均属 第 三 章 第 节 予 以 参 照 适 用 就 使得 非 法 人 组 织 在


一

。 １ ７５ １
，

设 立 或 者 清算 中 也 具 有 部 分 民 事 权 利 能力 

。

根据 上述 规 定 自 然人 法 人 以 及 非 法人 组织 作 为 民 事 主 体 其 民 事 权利 能 力 状况 在 般情况 和


一

， 、 ，

特 殊 情 况下 是 不 样的 前 者 显 然 具 有 完 全 民 事 权 利 能力 后 者却 不 具 有 完 全 民 事 权 利 能 力 这些


一

。 ，
。

规定 与 《 民 法通 则 》 以 及 先前 民 法 教科 书 和 理论 研究 中 对 民 事 权 利 能 力 的 表述 是 完全 不 同 的 

。

（
二 ） 《 民法 总 则 》 特 别 规 定 部 分 民 事 权 利 能力 的 价 值


传统 民 法 理论认 为 民 事权 利能 力 是指据 以 充 当 民 事 主 体 享 受 民 事权 利 和 承担 民 事 义 务 的 法 律

 ， ，

ｎ
地位 或者 法 律 资格 又 称 法人 格 或 人格 民 事权 利能 力 在 罗 马法 上 被 称 为 人 格 首 先是 指人 能 成 为


［

，
。 ，

权利 主 体 的 能 力 生 活 中 的 任 何 实 体 要 成 为 权 利 主 体 必 须 在 民 法 中 被 赋 予 承 受 法 律 关 系 的 资 格 只
， 
 ， ，

有那 些具 有 主 体 资 格 者 才 能 成为 权利 主 体 或 者法 律关 系 的 主 体 ，
。 因 此 民 事 权利 能 力 是 指 权 利 人享
， 

受权 利 的 资 格 这 些 关于 民 事 权利 能力 的 法 律 规 定 和 学理论述 均 承 认 民 事 主 体 的 权利 能 力 是 平 等


［
２
］
。

的 均 为 完 全 民 事 权利 能 力 并 不 存 在 受 到 限 制 的 民 事 权 利 能 力
， ，
。 对 于 民 事 主 体 而 言 民 事 权 利 能力

 ，

要 么 是有 要 么 是 无 并 不 存 在 民 事 权 利能 力 的 中 间 状 态
， ，


。

不 过 继 承 领 域 中 的 胎 儿应 继 份 是被 作 为 遗 产 分 割 规 则加 以 规 定 的 但 是 胎 儿 在 民 法 上 究 竟 处 于
，

 ，

何种 地位 其权 利 能 力 如何 法无 明 文 规定 理论 上也 无 足 够 的 阐 释
，
， ， 。 《 民 法通 则 》 实 施后 产生 了 对死

 ，

者人 格 利 益 保 护 的 问题 最 高 人 民 法 院在对 荷 花 女
“

案 的 复 函 中 提 出 了 死 者 的 名 誉 权应 当 受 保 护


”
一

的意见 经 过反 复 实践 年 《 最 高 人 民 法 院 关 于 确 定 民 事 侵权 精 神 损 害 赔 偿 责 任 若 干 问 题 的
３



［ ］

。 ， ２０ ０ １

解 释 》 明 确 规定 死 者 的人格 利 益 受 到 法 律 保 护 侵 害 死 者 人格 利 益 的 侵 权人 应 当 承担 侵权责 任 ， 。 上述


关 于 胎 儿 死 者 民 事 权利 能力 的规 定 均 涉及 如 何认 识 民 事 权利 能力 结构 的 问 题
、 

。

笔 者 曾 在 相关 研 究 中 提 出 准 人格 的 新 概 念 后 又 称 其 为 限 制 民 事 权 利 能 力 或
”

问题 

“

面 对这 一

，
，

者 部分 民 事权 利 能力 并将 其定 义 为 具 有 部 分 民 法人 格要 素 的 人 或组 织之 人格 状 态 准 人格 欠 缺 规范

 ， ，

化 的 意 志 能 力 具有 部分 人格 要素 其权 利 能 力 并 未 得 到 法 律 的 规定 而 且具 有 开 放性 特征
［
４ 

］

，
， ， 。

可 见 尽 管 关 于 准 人格 限 制 民 事 权利 能 力 或 者 部 分 民 事 权 利能 力 的 概念 在 我 国 的 民 法 理 论研 究
，

 、

也 未 将 其 明 确 表 述 为 部 分 民 事权 利 能 力 或 者
“ ”

限 制 民 事权 利 能 力 但是
“ ”

中 还未 普 及 ， 《 民 法 总则 》 ， 

其 中 关 于 胎 儿 死者人 格利 益保 护 的 规 定 以 及 对设 立 和 清 算 中 的 法人 资格 的 规定均 表 明 该 法 事 实 上
、 
 ，

接 受 了 关 于 部 分民 事 权利 能力 的 概 念 这对 民 事 权利 能 力 单 ，
一

结 构 的 原有 立场 提 出 了 挑战 使 得 民 事

 ，

〔 １
〕 参 见梁 慧 星 ： 《 民 法 总论 》 第 ３ 版 法 律 出 版 社 ２ ００８ 年 版 第
， ， ６５ 页 、
第 ６６ 页 

。

［ ２ 〕 参见 王 利 明 ：
《 民 法总 则研究 》 第 ２ 版 中 国 人 民 大 学 出 版社
，
２０ １ ２ 年版 第 ，
２ ００
￣
２０ 丨 页 、 第 ２ ０２ 頁 

。

［ ３ ］ 参 见 《 最 高 人 民 法 院 关 于 死 亡 人 的 名 誉 权 应 受 法 律 保护 的 函 》。



［ ４ ］ 参 见 杨 立新 ： 《 民 法 总 论 》 高 等 教 育 出 版社 ，
２ ００ ７ 年版 ， 第 ７２ 页 。 另 请 参见刘 召 成 ： 《 胎 儿 的 准 人格 构 成 》 ， 《 法学家 》 ２０ １ １



年第 ６ 期 刘 召成 ；
： 《 准 人 格研 究 》 法 律 出 版 社 ，
２０ １ ２ 年版 第 ，
１ 丨 ０
￣
丨 １ ３ 页 

ｃ

５ 

１
 法 学 ２０ １ ７ 年第 ５ 

期

权 利 能力 由单 结构 变 为复 式结 构 即 民 事 权 利 能力 并非 只有 完 全 民 事 权 利 能 力 种 状态 同 时 也存


一 一

， ，

在部 分 民 事 权 利 能力 的 状 态 近 期 关 于 自 然 人 民 事权 利 能 力 的 研 究成 果 以 及 关 于 法 人 民 事权 利 能
５ ］



［

力 的 著述 亦 未 涉 及这 问题
［ ］ 一



。

二 、 对 部 分 民 事 权 利 能 力 概念 的 比 较 法 借鉴


尽 管 我 国 传 统 的 民 法 理论 和 民 事 立 法 就 部 分 民 事 权 利 能 力 还 未 形 成 通 说 仅 仅反 映 为少 数 学者

 ，

的 主 张 但 是具 有 重 要 价 值 并非 空穴 来 风 是 借 鉴 了 比 较法 的 理 论研 究 成 果形 成 的 意 见
“ ”

， ， ，


。

笔 者 早前 在 研 究 死 者 人格 利 益 保 护 和 胎 儿 继承 利 益保 护 时 发 现 个 问 题 即 既 然 死 者 和 胎 儿没


一

有 人格 也 不 具 有 民 事 权 利 能力 为 何 还 要 对其 进行 保护 他们 是否 具有 种 与 自 然人人格 既相 区别


一

， ，
。

又有相当程度 一

致 性 的 资格 呢 ？ 笔 者认 为 从 胎 儿 出 生 的 事 实 溯 及 于 其 出 生前 其 享 有 准 人格 具有

 ，
， ，

民 事 权 利 能 力 享 有包 括 损 害 赔 偿 请求 权 抚 养 费 请 求 权 继 承 权 受 赠 与 权 非 婚 生 胎 儿 对 其 生 父 的
，

 、 、 、 、

认领请 求权 等 在 内 的 切权 利 对 于 死 者 的 人格 利 益 保护 笔 者 提 出 了 死 者 人身 法益 延伸 保 护 的理


［
７ ］
一

，
；

Ｗ
论 和范 围 ， 但 是 对 于 这种 实 践 的 教 义 学解 释 存 在 严 重不 足 不能 揭 示 死者 人格 利 益保护 的 本 质 ， 

。

笔 者将 这 一

问 题交由 自 己 的 博 士 生 刘 召 成继 续 研 究 后 者 在 德 国 访学 期 间 梳 理 了 该 国 民 法学 界 关 于

 ，

部 分 民 事 权 利 能 力 的 学说 在 借 鉴 这些 理 论 成果 的 基 础 上提 出 了 部 分权 利 能 力 的 概 念 认 为 权 利 能

 ，
，

种非 有 即 无 的 状态 在 具有 全 面 的 权 利 能 力 和 不 具有 权 利 能 力 之 间 在 部 分 法律
“

力 并非 一

二选 一

， 
 ，

关 系 中 存 在 具 有 权利 能 力 的 可 能性 这 为 部 分权 利 能力 的制 度 构 建提 供 了 理论 基 础 ， 

。

我 国 民 法理 论 一

般将 民 事权 利 能 力 分 为 一

般 民 事 权 利 能 力 和 具体 民 事 权 利能 力 。
一

般 民 事 权利


能 力 是 指 作 为 权 利 和义 务 承 担者 的 能 力 具体 民 事 权 利 能 力 是 指 作 为 特定 权 利 和 义 务 承 担 者 的 能 力 ， 

。

追 本溯 源 德 国 学 者 认 为 权利 能 力 不必 在 任 何 时 候 都 以 全 部 的 状态 存 在 它 可 以 在 涉 及个 别 权 利 的
， 
 ， ，

享 有 和 获得 方 面 存 在欠 缺 。 在这 种 意 义 上 存 在 ，
一

般 民 事 权利 能 力 与 具 体 民 事 权利 能力 的 区 分 即 所

 ，

有 人 都 具 有 权利 能 力 的 原 则 并 不 意 味 着 每 个 人 都 有 资 格 拥 有 每 一

种 权 利 很 多 法 律地 位 以 特 定 的 年
， 

理 论 也 为 我 国 台 湾 地 区 学 者所 接受 因 而 采 纳
＂
龄 特 定 的 性 别 或 者 其 他 特性 为 前 提
、 。
［ ］

这 一

，
一

般民


事 权 利 能 力 与 特 别 民 事 权 利 能力 的 区 分 。
［
１ ２ ］
不 过 认 为 我 国 民法 学 界对 于
，
一

般 民 事权 利 能 力 和 具体


民 事 权 利 能 力 并 不 存 在 明 确 论述 的 观 点 并 不准 确 因 为 梁 慧 星 教授 早 前 就 已 有相 关论 述
［
１ ３ ］ ［
｜ ４ 

１

， 。

但是 般 民 事 权 利 能 力 和 具 体 民 事 权 利 能 力 针 对 的 分别 是 作 为 般 民事 主 体享 有 的 民 事 权利


一 一

能 力 与 作 为 特 殊 权 利 主 体 享有 的 民 事 权利 能 力 两 者 的 界 分 所要 解 决 的 并 非 部 分 民 事 权利 能力 问 题 ， 

。

而部 分 民 事权 利 能 力 是指 在 完 全 民 事 权 利 能 力 和无 民 事 权 利 能 力 之 间 存 在 的 个 中 间 性 的 民 事 权利


一

能力 形 态 。 这 才 是 解 决 胎 儿 死 者 设 立 和 清 算 中 的 法 人 的 民 事权 利 能 力 问 题 的 方 法 、 、 。 本文所 要 研究



〔
５ 〕 参 见杨 震 ： 《 民 法 总则 自 然 人 立 法研 究 》 ，
《 法 学 家 》 ２０ １ ６ 年第 ５ 期 

。

〔
６ 〕 参 见谭 启 平 黄 家 镇 、 ：《 民 法 总 则 中 的法 人 分 类 》 ， 《 法 学 家 》 ２０ １ ６ 年第 ５ 期 

。

〔
７ 〕
同 前注 〔 ４ 〕 ，
杨 立新 书 第 ， ７２
￣
７３ 页 

。

〔 ８ ］ 参 见杨 立 新 ： 《 人 身 权 的 延 伸 法律 保 护 》 ， 《 法 学研 究 》 １ ９９ ５ 年第 ２ 期 

。

〔
９ 〕 参见 刘 召成 ：
《 部 分权 利 能 力 制 度 的 构 建 》 ， 《 法 学 研 究 》 ２０ １ ２ 年第 ５ 期 

。

〔
１ ０ 〕 同上 注 

。

〔
１ １ ＼〕 有 关 德 国 学 者的 论 述 参 见 前 注 ， 〔
９ 〕
， 刘 召成 文 

。

〔 １ ２ 〕 参 见施 启 扬 ： 《 民法 总 则 》 ， 中 国 法 制 出 版社 ２０ １ ０ 年版 第 ，
６４ 页 

。

〔
Ｉ ３ 〕 同 前注 〔 ９ 〕 ， 刘 召 成文 

。

［ １
４ 〕 同 前注 〔 １
〕 ， 梁慧星书 第 ，
６６ 页 

。

５２


 《 民法 总 则 》 中 部 分 民 事 权利 能 力 的 概 念 界 定 及 理 论 基 础



的 正 是 完 全 民 事权利 能力 与 部 分 民 事 权 利 能 力 的 构 造 问 题 

。

在 民 事 权 利 能 力 理 论 的 发 展 中 原 本 的 民 事 权 利 能 力 并 非 仅 体 现为 ，
一

种 完 全 民 事权 利 能力 因 为

 ，

主 体 能力 源 于 人 的 尊 严 而 人 的 尊 严 和 理 性作 为 ，
一

体 是 不可 分割 的 因 而 最初 的 权利 能 力 制 度就 是 基

 ，

于 上 述 人 的 尊 严和 理性 紧 密 结 合 的 认识 构 建 起 来 的 所 以 欠 缺 理性 和 意 志 的 人 就 不具有 民 事权
５



１
［ ］

。 ，

利 能 力 或者 不 具 有 完 全 民 事 权 利 能 力 而 奴 隶 则 根本 就 没 有 民 事 权利 能 力
，
，
。 随着社 会 的 发 展 权 利

 ，

能 力 的 这种 构 造不 能 满足 社会 关 于人 格 价值 观念 的 需 要 因 此 民 法 认 为 权利 的拥 有 与 权 利 的 获 得及

 ， ，

权 利 的 行 使 应该被 严格 区 分 权 利 能 力 被 构 造 为 拥 有 权 利 的 可 能 性 而 非 获得 和 行使 权 利 的 可 能 性 ，
，


。

如 此 就将 理性 的 因 素 从权 利 能 力 中 分 离 出 去 构 建 了 行 为 能 力 和 责 任 能力 制 度 因 而 民 事 权 利 能 力 就

 ， ，

演变 为 一

个 人 人平 等 的 资 格 因 为 人 格 尊 严 是 每 ，
一

个 人 都平 等 享有 的 不 应 当 有 所 区 别 ，
。 但是 民 事

 ，

主 体 的 权 利 能 力 平 等 原 则 并 不 排 除 在 个 别 特 殊 的 民 事 法 律 关 系 中 胎 儿 死者 以 及 设 立 和 清 算 中 的 法

 ， 、

人所 拥 有 的 人 格尊 严 要 素 并 不 完 整 进 而 拥有 与 不 完 整 的 人格 尊严 要 素 相 适 应 的 民 事 权利 能 力 此 即

 ，
，

部 分 民 事权 利 能力 

。

经过 德 国 学 者 数 十 年 的 努 力 认 为 在 权 利 能 力 之 间存 在
“ ”

和 无权 利 能 力
“ ” “

，
部分 权 利 能 力 限

 （

种 通说
”

制权 利能 力 ） 的 观 点 已 经成 为 一

。 同 样 肯 认部 分权 利 能 力 的 观 点 也 为 我 国 台 湾 地 区 学 者
，


所广 泛 接 受 相关 论述 主要 集 中 在 胎 儿 的 主 体 地位 方 面 认 为 胎 儿 的 权 利 能 力 仅 限 于 对 其 个人 利 益 的
， 
 ，

享有 部分 而无 负 担义 务 的 能 力 在 性质 上 为 部分 限 制 权 利 能 力
”

而非
“

般权 利 能力
“ ”
一

，
， （ ） ， 

。

Ｍ
我 国 学者 也通 过 系 列 研 究 论 证 了 部分权 利 能力 制 度 的 构 造及 其适 用 对象 笔 者 曾 在 有 关著 述


［

中 支 持 和 采 纳 这 种 学说 更 重 要 的 是 无 论 是 从 我 国 立 法 还 是从 比 较 法 均 可 得 知 部 分权 利 能 力


（
１ ９ ］

，
。 ，

概念 虽 然 未 有 明 文 规 定 但 是 在关 于 胎儿 权益 保护 和 死 者 人 格 利 益 保护 上 立 法 已 经 承认 部分 权利 能

 ，
，

力 的存在 我 国 《 民 法 总则 》 在 自 然 人 民 事 权 利能 力 和 法 人 民 事权 利 能 力 般 规定 的 基 础 之 上 通 过


一

。 ，

第 １ ６ 条 第 、 １ ８５ 条 第 、 ７５ 条第 １ 款和 第 ７２ 条第 １ 款 对 胎 儿 死者 设 立 和 清 算 中 的 法 人 之 民 事 地 位

 、 、

作 出 了 明 确 的 规定 实 际 上 已 经 确 立 了 部 分 民 事权 利 能 力 的 概 念 ， 

。

三 、 部分 民事 权 利 能 力 的 概念界 定及 其具 体 内 容


（
一

） 对部 分 民 事权 利 能 力 的 概念 界定


１ ． 部 分 民事权 利 能力 概 念 的 内 涵 。 笔者 曾 将 部分 民 事 权 利能 力 的 概念 界 定 为具 有 部 分 人格 要 素


的 人 或 组 织 的 人 格状 态 准 人 格 欠 缺规 范 化 的 意 志 能 力 具有 部 分 人 格 要 素 其权 利 能 力 并 未 得 到 法

 ， ， ，

律 的 规 定 并 且具 有 开 放性 的 特征 定 义 系 借 鉴 自 刘 召 成 副 教 授 的 相 关 研究 成 果
２

这 后 者认


１
一 ［ ］

，
。 ，

为 部 分 权利 能 力 作 为 特定 的 一

种 或多 种 法 律 关 系 参 与 者 的 能 力 其 与 主 体人 格 状态 具 有 关联 性 部 分

 ， ，

〔 １ ５ 〕 参见 沈 建 峰 ： 《 权 利 能 力 概念 的 形 成 和 变迁 》 ， 《 北 方 法 学 》 ２０ 丨 丨
年第 ３ 期 

。

〔 １ ６ 〕 Ｖｇ ｌ ．  Ｈｅ ｉ ｎｒ
ｉ ｃｈ ｓ ／Ｅ ｌ ｌ ｅｎ ｂ ｅ ｒ ｇ
ｅ ｒ，  Ｐａ ｌ ａ ｎｄ ｔ  ｂｕ ｒ ｇ
ｅｒ ｌｉ ｃ ｈ ｅ ｓ Ｇｅ ｓ ｅ ｔ
ｚ ｂｕ ｃ ｈ ，
 ６７ ．  Ａｕ ｆ
ｌ ａｇｅ ，  Ｃ ．
 Ｈ ．
Ｂ ｅ ｃ ｋ ，  Ｍ Ｕ ｎ ｃ ｈ ｅ ｎ ２ ０ ０ ８ ，  Ｓ ９ ； 
． Ｌａ ｒ ｅ ｎ ｚＡＶｏ ｌ ｆ，

Ａ ｌ
ｌ
ｇ
ｅ ｍｅ ｉ ｎ ｅｒ  Ｔｅ ｉｌ  ｄｅ ｓ ｂ ｔｒ
ｇ ｅ ｒ ｌ ｃｈ ｅｎ
ｉ  Ｒｅ ｃ ｈ ｓ ｔ
， 
９ ． Ａ ｕｆ
 ｌａ ｅ Ｃ Ｈ Ｂ ｅｃ ｋ Ｖｅｒ
ｇ ，
．  ．   ｌ ａ
ｇ ，

２ ００ ４， Ｓ ． １ ０６ 

．

〔 １ ７ 〕 同前 注〔 １ ２ 〕 ，
施启 杨 书 ，
第 ６６ 页 。 类 似 观点 参见 王 泽 鉴 《
： 民 法 总则 》 ， 中 国政 法 大学 出 版 社 ２ ００ １
年版 第 ， １ ０６ 页 ； 黄立 《
： 

民

法总则 》 ，
２ ００ ５ 年作者 自 版 第 ，
７６ 页 

。

〔 １ ８ 〕 同 前注 〔 ９ 〕
， 刘 召成 文 ；
同 前注 〔
４ 〕
， 刘召成文 刘 召成 ；
：
《 德 国 法 上 民事 合 伙 部 分 权利 能 力 理 论及 其 借 鉴 》 ， 《 政 治与 法律 

》

２０１ ２ 年第 ９ 期 刘 召成
；
： 《 死 者 人格 保 护 的 比 较 与 选择 直接 保 护 理 论 的 确 立 》 ：
，
《 河 北 法 学 》 ２０ １
３ 年第 丨
０
期 

。

〔
１ ９ 〕
同 前注 〔
４ 〕
， 杨 立新 书 第 ，
１ ３８ 页 

。

〔
２０ 〕 同 上注 第 ，
１ ３ ８ 页 

。

〔
２ １
〕 同 前注 〔
４ 〕 ， 刘召成书 ， 第 １ １ １ 页 

。

５３


 法 学 ２ ０ １ ７ 年第 ５ 

期

权 利能 力 具 有差 异 性 与 非全 面 性 等特 征 笔者 认 为 部 分 民 事 权利 能 力 是 指具 有 部 分 人 格 要 素 的
２２
。
［ ］


 ，

主 体 在 特 定 情 况 下 享 有 的 民 事 权利 能 力 状 态 。 这 一

概 念 具 有 以 下 法 律特 征 

。

第 部分 民 事 权利 能 力 既 是 种 民 事 权利 能力 状态 也是 种 民 事 权利 能 力 类 型 在我 国 传统


一 一
一

，
， 。

的 民 事 权 利 能 力 制 度 中 仅有 完 全 民 事 权 利 能 力 的 概 念 。 但 在 事 实 上 民 事 权利 能 力 并 非种 类 单 ，
一

，


既

包 括 完 全 民 事 权利 能 力 也 包 括 部 分 民 事 权利 能力 ，
。
只 有 两 种 民 事 权 利 能 力 的 状 态 和 类 型 相 组合 才

 ，

能 构 成 完 整 的 民 事 权利 能力 体 系 

。

第 二 部 分 民事 权 利 能 力 是人 格 要 素 不 完 整 主 体 的 民 事 权 利 能 力
，
。 民 事 权 利 能力 的 基本 构 成 要


素 是 人格 要 素 最 基本 的 表 现是 人 格 尊严 ， 。 具 有 部 分 民 事 权 利 能力 的 主 体 虽 然 也 具有 人 格 尊 严 但

 ， ，

是 人 格 尊 严 不 完 整 例 如 胎 儿还 未 出 生 当 然 就 不 具 有 自 然人 的 完 整 人格 尊 严 死 者 当 然 也 存 在人格
， 
 ，
；

尊 严 因 而 对死 者 的 人格 利 益仍 然 应 予 适 当 的 保 护 但 死 者 的 人格 尊 严 也 不完 整 其 人格 利 益也 是残
， 
 ， ，

缺的 。 设 立 和 清算 中 的 法 人 尽 管 也存在 拟 制 的 人 格要 素 但 其 人格 要 素 也 是 不 完 整 的 ， 。 这 些 具有 不


完 整 人格 要 素 的 民 事 主 体所 享 有 的 民 事 权利 能 力 状 态 就是 部 分 民 事权 利 能 力 

。

第 三 部分 民 事权 利 能力 是 民 事 主 体 在法 律 规定 的 特 定 情 况 下 享 有 的 民 事 权 利能 力
， 。 人 格要 素


残 缺 的 民 事 主 体 只 享有 部 分 民 事 权 利 能 力 其含 义 是 只 有 在 法 律 规定 的 特定 情况 下 他们 才 在特定 的

 ， ，

“ ”

法 律 关 系 中 享 有权 利 有 的 还 负 有 义 务 ，
。 所谓 法 律 规定 的 特 定情 况下 见 诸 《 民 法 总则 》 第 １ ６ 条关


” ”

于 胎 儿 在 接受 遗 产 接 受 赠 与 等 情 形 下 该 条 规 定 的 视 为 具有 民 事 权 利 能 力 就 是指 部


“

的规定
“

、 。

分 民 事权 利 能 力 。 按 照 最 高 人 民 法 院 相 关 司 法 解 释 死 者 的 人 格利 益 只 有 在 特定 的 情 况下 才 受 到 保

 ，

护 。 这 种 在 特 定 情 况下 方 受保 护 的 人 格 利 益 就 是 死 者 的 姓 名 ， 、 肖 像 名 誉 荣 誉 隐 私 以 及 遗 体和 遗
、 
 、 、

骨 中 包 含 的 人格 利 益
［
２ ３ 

］

部 分 民 事 权利 能 力 是 作 为 与完 全 民 事 权 利 能 力 相 对应 的 概 念 得 以 构 建 起来 的 。 完全 民 事 权利 能


力 着 眼 于 整 个 法 律秩 序 是 ，
一

种 相 对全 面 的 作 为 整 个 法 律 秩 序 承担 者 的 能 力 包 含 了 主 体 参 与 几 乎所

 ，

有 法 律关 系 的 能 力 。 具有 完 全 民 事 权 利 能 力 的 是 自 然人 法 人 和 非 法 人 组 织 、 。 而部 分 民 事 权 利 能 力



则 是从 相 对 具 体 的 层 面 构 建 的 是 在诸 如 人 格 权 物 权 债权 身 份 权 和 继 承 权 等 具 体 的 民 事 法律 关 系

 ， 、 、 、

领 域 而 非 在 抽 象 的 整 个 法 律 秩 序领 域 中 具 体判 断 某 类 主 体 能 够在 哪 些 法 律 关 系 中 具 有 民 事 权 利


一

能力 结 合 某 类 人 或 组 织 的 人 格 状 态与 某 法 律 关 系 的 具 体 规 则 和 要 求 判 断该类 人 或 组 织 能 否 在


一
一

，
；

该 法 律关 系 中 具 有 权 利 能 力 。
［
２４ ］

按照 这
一

思 路 构 建 民 事 权利 能 力 就 产 生 了 部 分 民 事 权 利 能 力 的 概

 ，

念 如果某，
一

类 人或 组 织 不 能 在普 遍 的法 律 秩 序 中 具有 完 全 民 事 权 利 能 力 但是 能 够 在 某 些 少 数 法律

 ，

关 系 中 具 有 权利 能 力 那 么 其 所具 有 的 就 是部 分 民 事 权 利 能力 ， ，
。 部 分 民 事 权利 能 力 是在 个 别 而 非

 （

全 面 的 法律 关 系 中 具有 的 享 有 权 利 和 负 有 义 务 的 能 力 Ｃ
２５ 

］

） 。

部分 民 事 权 利 能 力 概 念 的 外 延 其外 延 包 括 以 下 五 个方 面 是 胎 儿 的 部 分 民 事 权 利 能力
一

２ ． 。 。 

。

胎 儿不 具有 完 整 的 人 格 欠 缺完 整 的 人 格尊 严 原 因 是 其 尚 未 出 生 还不 是 个 完 整 的 人 并 未 形 成完


一

， ， ， ，

整 的人 格 。 因 此 胎 儿是 部 分 民 事 权利 能 力 人
， 。 《 民 法 总则 》 第 １ ６ 条 对此 已 作确 认 

。

二 是 死 者 的 部 分 民 事 权利 能 力 。 自 然人 死亡 后 其 人 格 消 灭 已 经 不再 具 有 民 事 权 利 能 力 也 不

 ， ， ，

能 够依 法 享 有 民 事 权 利 与 承 担 民 事 义 务 。 但 是 在 自 然人 死 亡后 其 部 分人 格 利 益 还 继续 存 在 对此
， 
 ， ，

〔 ２２ 〕 同 前注 〔
９ 〕 ，
刘召 成文 

。

〔
２ ３ 〕
参见 《 最 高 人 民 法 院 关 于 确 定 民 事 侵 权 精 神 损 害 赔楼 责 任 若 干 问 题 的 解 释 》 第 ４ 条 

。

〔
２４ 〕
Ｖｇ ｌ ．  Ｆｒ ｉ ｔｚ Ｆａ ｂｒ
ｉ ｃ ｕｓ ｉ
， 
Ｒｅ ｌ ａｔ ｖ ｉ ｉ ｔＳ ｔ ｄ ｅ ｒ  Ｒｅ ｃ ｈ ｔｓ ｆ Ｓｈ ｉ
ｇ
ｋｅ ｉ ｔ
，
Ｃ ．  Ｈ Ｂ ｅｃ ｋ Ｖｅ ｒ
．   ｌ ａ
ｇ ， １ ９６ ３ ， 
Ｓ ．  ８ 

．

〔 ２５ 〕 Ｖｇ ｌ
．
 Ｍ ａ ｄｅ ｌ
ｅ ｎ ｅ Ｔ ｏ ａｎ
ｉ ｌ
ｉ
， 
Ｔｅ ｉ ｌ ｒ ｅｃ ｈ ｔ ｓ ｆＨ ｈ ｉ
ｇ ｋｅ ｉ ｔ
，
 Ｄ ｕ ｎ ｃｋ ｅ ｒ Ｈ ｕ ｒ
ａｂ 
ｌ
ｏｔ ， 
２０ ０ ９ ， 
Ｓ ．
 ３０ 

．

５４


 《 民 法 总 则 》 中 部 分 民 事 权 利 能 力 的 概 念 界 定 及 理 论基础



还 需要 继 续保 护 对 死 者人 格 利 益 的 保 护 是在 自 然 人 的 人 格 消灭 后 对 其 人 格利 益 遗存 进 行 的 

种
一

。 ，
，

延 伸保护 。 由 于 自 然人 已 经 死 亡 已 不 具 有 完 全 民 事 权 利能 力 因 而对 死 者 的 人格 利 益 保 护 只 能 由 其

 ， ，

近亲 属 主 张 。 由 于 死 者 还 具 有 部 分 民 事权 利 能 力 死 者 的 近 亲 属 ， 才能 够基 于 死 者 人格 利 益 受 损 而 提


出 予 以 延 伸 保 护 的 诉 讼请 求 。 正 因 为 如 此 死 者 的 近 亲 属 尽 管是 以 ， 自 己 的 名 义 提 起诉 讼 ， 但 维护 的 不



己 的 人格 利益 而 是死 者 的 人格 利 益 这 正是 死者 享有 部 分 民 事 权 利 能力 的 具 体 表 现
２６

是
［ ）

自 ，
。 

。

三是 设 立 中 法 人 的 部分 民 事 权 利 能 力 。 以 法 人 的 设 立 过 程 为 基 础 从 发 起 人 的 法人 设 立 合 同 订

 ，

立 时 起 到 法 人 设 立 活 动 终 止 时 止 的 法 人设 立 组 织 是 设 立 中 的 法 人 ，
。 设立 中 的 法 人是 法 人 的 形 成 阶


段 虽 然 还 没 有被 登 记为 法 人 但 它 已 经 具 备设 立 协议 通 过 该协 议构 建 了 定 的 组 织 形态 具 有 独 立


一

， ， ， ，

的 行 为机 构 独立 于 出 资人 的 财产 和 相 对 独 立 的 责 任
、 。 而 且 设立 中 的 法 人 自 签 订 设 立 合 同 时起 就朝
， 

着 法 人 的 结 构 发 展 随 着 其 功 能 的 实 现 其 所 具备 的 法 人 要 件 逐 渐增 加 与 未 来 的 法 人 存 在 高 度 的 相
， 
 ， ，

似性 因 而法 人并 非 自 登 记 时或 者 获 得 官 方许 可 时起 才 开 始 发 挥 种 组 织 的 力 量 它在 此 前 已 经作 为


一

， ，

种 超越 个人 的作 用 体存 在 已 经 以 独 立 的 名 义 从 事具有 法 律 意 义 的 行为 故 而 设 立 中 的 法人 作


一 ［
２７ ）

，
。 ，

种 法人 的 前 在 阶段 是 种 不 同 于其 成 员 的 独 立 的 社 会 组织
２８

为 与 法 人具 有 高 度 的 相 似 性 

事
［
一 一 ］

， ， 。

实 上 设 立 中 的 法人 在诸 多 方 面具 有 法 人 的 现 实 结 构 具有 独 立 于 其 成员 的 特性 设立中 法人的这


一

， ， 。

组 织 构 造 是 分 析 其 民 事权 利 能 力状 况 的 根 本 前提 和 基 础
，
。 因此 ， 《 民 法总 则 》 才在第 ７５ 条第 １ 款作


出 了 上述 规定 

。

四 是清 算 中 法 人 的 部 分 民 事权 利 能 力 。 按 照 《 民 法 总则 》 第 ７２ 条 的 规定 首 先 清 算 期 间 的 法 人

 ， ，

仍 然是 具 有 民 事权 利 能力 的 民 事 主 体 这 与 自 然 人死 亡 后 的 情 形 在 实 质 上 是 完 全不 同 的 ，
。 自 然 人死



亡 后 其 主 体 消 灭 只 享 有 部 分 民 事 权 利 能 力 但 是在 法人 清算 期 间 并 非 法 人 主 体 已 经 消 灭 其 民 事
， ， 
 ； ， ，

主 体 资 格 仍 然 存 在 只 是 民 事 权 利 能 力 受 到 限 制 民 事 行 为 能 力 也 受 到 限 制 因 而 只 具 有 部 分 民 事权
， 
 ， ，

利 能力 。 其 次 享 有 部分 民 事权 利 能 力 的 清算 中 的 法 人 也 与 自 然 人 死 亡 后 的 情 形 不 同
， ， 。 自 然人 死 亡



后 因 为 其 主 体 资 格 消 灭 因 而 不 存 在 享 有 民 事权 利 与 负 有 民 事 义 务 的 可 能 性 而 清 算 中 的 法 人 由 于
，

 ， ；

其 主体 资格 尚 存 ， 因 而 还 能 享 有部 分 民 事权 利 与 负 有 民 事 义 务 

。

五 是 设立 和 清 算 中 的 非 法 人 组 织 的 部 分 民 事权 利 能 力 。 有 学 者认 为 合 伙 也 具 有部 分 民 事权 利

 ，

能 力 德 国 民 法 理论 和 司 法 实 践 均 已 承认 合 伙 的 部 分权 利 能 力
，
。 不 过 我 国 的 合 伙其 实 包 括 两 个

 ，

部分 ，
《 民 法 总则 》 第 １ ０２ 条将 其 中 有 比 较 严格 组织 形式 的 合 伙企 业规 定 为 非 法人 组织 因 而 其就 具有

 ，

完 全 民 事权 利 能力 而 松散 的 民 事 合 伙 就是 合伙 合 同 因 而 也没 有必 要 赋 予 其 部分 民事 权 利 能力
；
， 。 

故
笔 者认 为 与 其 确 认 合伙 享 有部 分 民 事 权利 能 力 还 不 如确 认设 立 和 清 算 中 的 非 法人组 织 具 有 部 分 民
，

 ，

事 权 利能 力 理 由 如 下 首 先 ，
： ，
《 民 法 总 则 》 规 定 非 法人 组 织 具 有 民 事 主 体 地位 其 作 为 ，
一

个组 织 体 虽

 ，

然 不具有 法人 资格 但是 能 够 依法 以 ， 自 己 的 名 义 从事 民 事 活 动 ，
因 而 与 法 人类 似 。 其次 在非 法 人

 ，

组 织 的 外 延 中 合伙 企 业 和 不 具 有 法人 资 格 的 专 业 服 务 机 构 是 主 要 类 型 而 其 正 是 合 伙 的 具 体 形 式
， ， 

，

从这 点 上 说 对 合伙 中 的 主 体 部 分 即 合伙 企 业 不 具 有 法 人 资 格 的 专 业 服 务 机构 以 及 个 人 独 资 企 业


一

，
、

等 认 可其 在设 立 和 清 算 中 具 有 部 分 民 事权 利 能 力 也 与相 关论 述相符 况且
，
， ，
《 民 法 总则 》 第 １ ０８ 条作



〔
２６ 〕 同 前注 〔
８ ］ ，
杨 立 新文 

。

〔
２７ 〕
Ｖｇ ｌ ．  Ｆ ｒ ｉ ｔｚ  Ｒｉ ｔ ｎ ｅｒ ， 
Ｄ ｉ ｅ ｗ ｅ ｒｄ ｅ ｎ ｄ ｅ
 ｊ
ｕｒ
ｉｓ ｔ ｉ ｓ ｃｈ ｅ  Ｐ ｅｒ ｓ ｏ ｎ ，  Ｊ ．  Ｃ Ｂ． ．  Ｍｏ ｈｒ Ｔｕ ｂ
，
ｉ ｎ
ｇ
ｅ ｎ １ ９７３ ， 
Ｓ ．  ３３ ２ 

．

〔
２８ 〕 同 前注 〔
２５ 〕 ，
Ｍ ａｄ ｅ ｌ ｅ ｉ ｎｅ  Ｔ ｏ ｌ ａｎ  ｉ
书 ， 第  ２４ ３ 页 

。

〔
２９ 〕 参见刘 召 成 ： 《 德 国 法 上 民 事 合 伙 部 分 权利 能 力 理 论 及 其 借 鉴 》 ，
《 政治 与 法 律》 ２ ０ １
２ 年第 ９ 期 

。

〔
３ ０ 〕 参见我 国 《 民 法 总 则 》 第 １ 〇２ 条 

。

５５


 法 学２０ １ ７ 年第 ５ 

期

出 对 非 法 人组 织 准 用 法 人
一

般规 定 的 明 确 规定 。 因 此 设 立 和 清 算 中 的 非 法 人组 织具 有 部 分 民 事 权
，


利 能 力 而 成 立 后 至 清算 前 的 非 法人 组织 则 具有 完 全 民 事 权 利 能 力
，


。

（ 二 ） 我 国 民 法 学界 对 民 事 主 体部 分 民 事 权利 能 力 理 论 的 不 同 见 解


我 国 民 法 学界 对 于 民 事 主 体 部 分 民 事 权利 能力 理论形 成 了 赞 同 说 和 否 定 说 的 争 论 

。

１ ．
赞同说 。 关 于 胎 儿 的 部 分 民 事 权利 能 力 问 题 有 学 者认 为 胎 儿 的 权 利 不 能 完全 等 同 于 自 然人

 ， ，

的 权 利 只 有 自 然 人 即 出 生 的 人 才具 有 完整 的 法 律 人格 才 会被 赋 予 完 全 的 权 利 能 力
，
， 。 胎儿 与 自 然人


作 为 生 命存 在 有 着重 大 的 差 别 虽 然 赋 予 胎儿 部 分权利 能 力 但 并 非要 将 胎儿 的 人 格 地位 提 高 至 自
，

 ， ，

然 人人 格 地位 的 程 度 因 而 胎 儿 权利 能 力 的 范 围 是 有 限 的 只 能 是 般权 利 能力 的 部分 随着 社会


一
一

，
， 。

ｎ
文 明 的进 步 对 胎 儿 的 权 利 能力 加 以 确 认 已 经 是 项 迫切 的 社 会 需 求 也 有 学 者 认 为 在 理 论上


一 ［
３

，
。 ，

应 当 承认 胎 儿具 有 限制 权 利 能 力 即 在 若 干 领 域 具 有权 利 能 力 ，
。 应 当 承认 胎儿 具 备 附 解 除 条 件 的 限


制 权 利 能 力 可 以 取 得 损 害 赔偿 请 求权 抚 养 费请 求权 等权利 如 果其 出 生 时是死 体 则 其权利 能 力 溯
， 
 、 ， ，

及 地消 灭
〔
３２ 〕



关 于 自 然人 的 部分 权利 能 力 问 题 有 学 者 认 为 传 统 民 法 理 论将 权利 能 力 的 本 质视 为 法 律 主 体资

 ， ，

格 将 理 性作 为 权 利 能 力 的 正 当 基 础 认 为 只 有 理 性 的 人 才能 相 互 尊 重 人 格 尊 严
，
， 。 但 是 现实 中 的 人是


复 杂 的 比 如 那 些 不 具有 理 性 的 胎 儿 和 死 者 等 其 人 格 尊 严 不 能 因 为 理 性 的 缺 乏 而 得 不 到 保 护 因 此
， ，
。 

，

只 有 在 传 统权 利 能 力 制度 的 基 础 上 构 建 自 然 人 的 部 分权 利 能 力 制 度 将 这 些 非 典 型 的 ， 自 然 人 纳 人法


律 关 系 使 其成 为 法 律 关系 的 主 体 得 到 法 律 的 调 整 和 保护 才 能 完满 地 解 决这
３３］

问题
一 ［ 


，
， ， 。

对 于 法人 民 事 权利 能 力 的 限 制 前 仅见 关 于 设 立 目 的 限 制法 人 权利 能 力 的 般学 说
３４

目 而对


一 ［ ］

，
，

于 诸 如设 立 和 清 算 中 法 人 的 部分 民 事权 利 能 力 问 题 除 了 个别 学 者 的 探 讨 未 见 其他 有关论述
［
３ ５

，
 ＼ 

。

２ ． 否定 说 。 据 目 前 笔 者检 索 到 的 文献 ，
只有
一

篇 文 章提 出 否 定 部 分 民 事 权利 能 力 的 观点 而 这种

 ，

观 点 的 致 命缺 陷 是 逻 辑 上 的 不 能 自证 ， 无 法 解 决 人 格 的 无 差 异性 与 民 事 权 利 能 力 的 差 异 性 之 间 的 矛


盾 权 利 能 力 制 度 与 人格 制度 虽 然 相 异 但是 其 内 涵 与 外 延却 是 完全 致的 建 立 在 人格 权 致与平


一 一

，
， 。

等 基 础 上 的 限 制 权 利 能 力 学说 是 经 不 起 推 敲 的 。 对 民 事 主 体行 为 能力 作 出 限 制 的 主 张 如 主 张胎 儿

 ，

具 有 限 制 民 事 权 利 能 力 这 实质 上 不 过 是欲 主 张 胎儿 具有 限 制 的 行 为 能 力 而 且 进 步认 为 平 等 权


一

， ， ，

利 能 力 的 享有 是 实 现 真 正 平 等 的 前 提 只 有 平 等 地 享有 民 事 权 利 能 力 切 民 事 主 体 才 有 平 等 享 有所


一

，
，

有 民 事 权 利 的 可 能性 而 且这 种 可 能 性 在 其 具备 享 有 这些 权 利 的 条 件后 转 变 为 现 实 性
［
３６ 

）

， 。

３ ． 笔者 的 意 见 。 笔者 同 意 上 述 赞 同 说 。 但 上述 否 定 说不 能 成 立 理 由 在于 以 下 三 点 ， 

。

上 述 否 定 说 的 立 论基础 不 致
“ ”

第 一

，
一

。 周文  一

方 面 认为 限 制 民 事 权 利 能 力 的 核 心 内 容 是应 承


认 更 多 元 的 主 体 设 计 使 用 更 具 体 的 权 利 能 力 概 念 使不 同 主 体 享 有 不 同 程 度 的 权 利 能 力 这些 主 体

 ，
，
，

主 要是 指 胎 儿 无 法人 资 格 的 团 体 筹 备 中 的法 人 以 及 外 国 法人 等 另 、 、 ；
一

方 面 又 认 为 按 照 权利 能 力 限

 ，

制 说 权 利 能 力 分为 ，
一

般 权 利 能 力 与 特 别 权 利 能 力 前者 对 于 民 事 主 体 平 等 地 赋 予 而 依 照 权 利 的 内

 ， ，

在 内 容 与 权 利 主 体 方 面 的 特别 情 况 也必 须承认 存 在 特 别 的 权 利 能 力 如 对外 国 人禁 止 定权 利 的 取


一

， ，

〔 ３ １ 〕 参 见厉 兵 ： 《 论胎 儿 的 权利 能 力 》 ， 《 科教导 刊 》 ２０ １ ３ 年第 １ ０ 期 

。

“ ”

参见 杨 代 雄 出 生 前 生 命体 的 民 法 保 护 以 限制 权利 能 力 为 基点 东 方法学》 年第 期
—

〔
３２ 〕 ： 《 》 ，
《 ２０ １ ３ ３ 

。

〔 ３ ３ 〕 参见 吕 正 ： 《 自 然 人部 分 权 利 能 力 制 度 的 构 建 》， 《 学 理 论 》 ２〇 丨 ５ 年第 ７ 期 

。

〔 ３４ 〕 参见 罗 晓 静 ： 《 浅谈 法 人 的 能 力 限 制 》， 《 河北法学》 １ ９ ８９ 年第 ４ 期 

。

同 前注 刘 召成 文 
‘

２９


＇

〔 ３５ 〕 ［ ］ ， 。

从 人 格到 民 事 权 利 能 力 的 平 等 性 分 析 》 贵 州 社 会 科 学 》 ２ ００ ７ 年 第 下 文将 该 文 简 称 为
“

期
”

〔
３ ６ 〕 参见周 军 ： 《 ，
《 ６ 。 周文 

。

５６


 《 民 法总 则 》 中 部 分 民 事权 利 能 力 的 概念 界定 及 理 论 基 础



得 这 种 立 论 基 础 建 立 在 两种 不 同 的 事 实 之上 所 有 自 然 人 的 民 事权 利 能力 律平 等 其 时 间 起


［
３ ７ ］ 一

。 ：
，

点 和 终 点 为 出 生 和死 亡 存 在差 异 的 是 民 事 行 为 能 力 而 部 分 民 事 权利 能力 对应 的 是 ， ；
自 然 人 在 出 生前


和 死 亡后 的 民 事 权 利 能 力 状 况 但 是 完 全 不 同 的 这 两种 情 况绝 不 能相 提 并 论
“ ”
。 ， 。 周文 正是 在 这 

一

点 上 将 自 然 人 的 两 种 不 同 情 况混 淆 以 ， 自 然人 民 事 权利 能 力 的 一

律平 等性 否 定 胎儿 和 死者 部 分 民 事


权 利 能 力 的 特殊性 认 为 胎 儿 等具有 部 分 权 利 能 力 就违 反 了 ， 自 然 人 民 事权 利 平等 的基 本 原则 从 而得

 ，

出
一

个 否认 部 分 民 事 权 利 能力 理论 的 结 论 显 然是 基 于 其 客 观 逻 辑 基础 的 不 ，
一

致 而 得 出 了 错误结 论 

。

胎 儿 和 死 者 的 民 事 权 利 能 力 并 不 完 整 原 因 在 于 其 人 格 要 素 的 不 完 整 并 不 能 以 自 然 人 的 平等 民 事 权

 ， ，

利 能 力 否 认 死 者 和 胎 儿 的 部 分 民 事 权 利 能 力 如 果 胎 儿 死者 与 ， 、 自 然人 的 民事 权 利 能 力 一

律平等 将

 ，

会 使 《 民 法 总则 》 第 １ ４ ￣
１ ６ 条 第 、
１ ８５ 条 以 及 有 关 自 然 人 的 规 定 均 失 去 正 确 的 逻 辑基 础 

。

“ ”

第二 ， 周 文 对 胎儿 具 有 限制 民 事 权 利 能 力 的 解 说是 主 张 胎儿 具 有 限 制 的 民 事 行 为 能 力 混 淆

 ，

了 民 事权 利 能 力 与 民事 行 为 能 力 之 间 的 界 限 。 肯 认胎 儿 利 益 保 护 的 基 础 在 于 将 胎 儿 视 为 具 有 民 事

 ，

权 利 能 力 这 种 视 为 的 民 事 权利 能 力 并 非 全 部 的 民 事 权 利 能 力 而 是 部分 民 事 权 利 能 力
， ， 。 民 事 权利 能


力 与 民 事 行 为 能 力 是 两 种 完 全不 同 的 民 事 能 力 概 念 。 民 事权 利 能 力 解 决 的 是 主体 资 格 问 题 民 事 行

 ，

为 能 力 解 决 的 是 自 然人 依靠 自 己 的 行 为 能 否 独 立 行 使 民 事权 利 与 承 担 民 事 义 务 的 问 题 。 胎 儿 能否 继


承 遗产 接 受 赠 与 在 于 其 是 否 具有 这样 的 主 体 资 格 因 而 《 民 法 总 则 》 第 条 规定 在 上 述情 况下
“

、 ， ，
１ ６ ， 

胎
”

儿视 为 具 有 民 事 权 利 能 力 ，
并 非 视 为 具 有 民事 行 为能 力 。 正 如 学者 所 言 只 有 ， 自 然人 即 出 生 的 人才


具 有 完 整 的 法 律 人 格 才 会 被 赋予 完 全 的 权 利 能 力 胎 儿 与 ， ； 自 然 人作 为 生 命 存 在有 着 重 大 的 差 别 虽

 ，

然 赋 予 胎 儿 部 分权 利 能 力 但并 非 要将 胎 儿 的 人 格 地 位 提 高 到 如 同 然人 样 可见 胎 儿 的 民


一
［
３ ８ ］

， 自 。 ，

事 权 利 能 力 仅 部分 存 在 连 ，
８ 周 岁 以 下 的 未 成 年 人 都 无 民 事 行 为 能 力 却 以 胎 儿为 例 将 为 保 护 胎 儿

 ， ，

利 益 计 而 赋予 其部 分 民 事 权 利 能 力 误 读 为 胎 儿 有 限 制 民事 行 为 能 力 作 为 利 益 保护 的 基础 将 民 事 权

 ，

利 能 力 和 民 事 行为 能 力 混 为 一

谈 结果，
自 然 是论证 的 逻 辑 不 能 成立 因 而 得 出 错 误 的 结论 ， 

。

第 三 否 定 说在 否 定 部分 民 事 权 利 能 力 理论时 仅 关 注 胎 儿这
，
一

主 体 未论及 其他 特殊 主 体 具 有部
， 

分 民 事 权 利 能 力 的 情形 因 而 无法 得 出 正 确 的 结 论 ， 。 胎 儿 的 部 分 民 事 权利 能 力 原 则 上是 附 法 定解 除


条件 的 即 其 在 出 生 前 已 具 备 限 制 权 利 能力 但 如 果其 在 出 生 娩 出 时 是死 体 则 其权利 能 力 溯 及地
， 
 ，
（ ） ，

消 灭 其 在 出 生 前取 得 的 权 利 也 溯 及 地 消 灭 死 者 的 部 分 民 事 权 利 能 力 则 与此 不 同 在
３９

然人 死


［ ］

，
。 ， 自

亡后 其 民 事 主体 消 灭 民 事 权利 能 力 然 也 消 灭 只 是 为 了 保 护 死者 的 人格 利 益 我们 可 以 而且 必


“

，
， 自 ，
，

须撇 开 切 自 然属 性 不 论这 些人 是 否 死 后 就 停 止 存 在 或 继 续 存 在 因 为 从他 们 和 其 他 人 的 法 律 关 系


一

，
，

来 考 虑 我 们 看 待 人 仅 仅 是 根 据 他 们 的 人 性 以 及 把 他们 看 作是 有 理性 的 生 命 因 此任 何 企 图 把
， ，
，
一



个
人 的 声 誉或 者 好名 声 在 他 死后 加 以 诽谤 或 污 蔑 始终 是 可 以 追 究 的 ，
因 而 才 将 死 者 视 为具 有 部分


民 事 权利 能 力 。 即 使 是设 立 与 清 算 中 的 法 人 都 具有 部 分 民 事 权 利 能 力 但 是 两 者 也 完 全不 同 设立 中

 ， ：

法人 的 部 分 民 事 权 利能 力 是 附 法 定 解 除 条 件 的 而 清 算 中 法 人 的 民 事 主 体 资 格 仍 然 存 在 其 民 事 权 利

 ； ，

能 力 也确 实 存 在 但 是 却 受 到 了 法 律 的 限 制 使 其 只 具 有 进 行清 算 的 民 事 权 利 能 力 而 不具 有完 全 的
，

 ，
，

民 事 权利 能 力 。 对 于 这 些 复 杂 的 部 分 民 事 权利 能 力 的 情 况 未加 以 统 筹 考 虑与 全 面 概括 就 得 出 部分

 ，

民 事权 利 能 力 理论 的 致命 缺 陷 是 逻 辑 上 的 不 能 结 论 显 然 也 是 不 能成 立 的
“

证 这
”

自
一

，


。

〔 ３７ 〕 同 前注 〔
３６ ］ ，
周军文 

。

〔 ３ ８ 〕 同 前注 ［
３ １ 〕
，
厉 兵文 

。

〔
３９ 〕 同 前注 〔
３２ 〕 ，
杨代 雄 文 

。

德 康德 《 法的形 而 上学 原 理 权 利 的 科 学 》 沈 叔平 译 林 荣 远 校 商 务 印 书 馆 年版 第 页
—

〔 ４０ 〕 ［ ］ ：
，
，
，
１ ９９ 丨 １ 丨 ８ ￣
１ １ ９ 

。
，

５７


 法 学 ２０ １ ７ 年第 ５ 

期

（
三 ） 部分 民 事 权利 能 力 的 具 体 内 容


胎 儿 死者 设立 或者 清算 中 的 法 人及 非法 人组 织 等欠 缺完 整 人格 要 素 的 部 分 民 事 权 利 能 力 主 体
、 、 

各 自 享 有 的 部 分 民事 权利 能 力 的 内 容 是 不 同 的 

。

１ ． 胎儿 的 部 分 民 事权 利 能 力 的 具 体 内 容 。 胎 儿为 形 成 中 的 人 已 经 具 有人 的 生 命 和 身 体 具 有 人

 ， ，

格 尊 严 应 该 在与 其 尊严 相 应 的 范 围 内 具 有 部 分 权 利 能 力 按照 《 民法总 则 》 第 条 胎 儿 享有


［
４ １
］

，
。 １ ６ ，

部 分 民 事权 利 能 力 的情 形 主 要 是遗 产继 承 和 接 受赠 与 但这 是 ，
一

个 不完 全 列 举 的 规 定 其 中 还 有 ，
一



个
等 字 在 胎儿 享 有 的 民 事权 利 中 最 重 要 的 是 胎 儿 因 身 体 或 者 健 康受 到 损 害 而 于 出 生 后 享 有 的 损
“ ”

。 ， 

害 赔偿 请 求 权 其 因 亲 权 人 被 侵 害 而 丧 失 抚 养 来 源 从而 享 有 的 抚 养 费 给 付请 求 权 以 及 请求 生 父 支 付
、 
 ，

抚 养 费 的 请求 权 等 。 胎 儿 的 这 些 权利 在其 未 出 生 时 都 无法 亲 自 行使 。 所谓 胎儿 视 为 具有 民 事权 利 能


力 是 指 在 其 出 生 后 向 前 推 溯 其 享 有 民 事权 利 能力
，
。 其 部 分 权利 能 力 包 括 但 不 限 于 上 述 内 容 可 将 其

 ，

概括 为 胎 儿在 人格 利益 法 律 关 系 和 纯 获利 益 的 法 律 关 系 中 具有 相 应 的 民 事权 利能 力 

。

２ ． 死 者 的 部 分 民 事 权 利 能 力 的 具体 内 容 。 在 自 然 人 死亡 后 ， 其 民 事 主 体资 格消 灭 其 民 事 权 利能

 ，

力 在 原 则 上 也 应 该 消 灭 但 是 在 涉 及 其 人格 利 益 的 法律 关 系 上 仍 然 还 被 视 为 具 有部 分 民 事 权 利 能 力 ， 

。

为 何 在 自 然 人死 亡后 对 其人 格 利 益 还 要 通 过 部 分 民 事 权 利能 力制 度予 以 保护 对 其财 产法 律关 系 中

 ， ，

的 民 事 权 利 能 力 却 不 再认 可 原 因 在 于 死 者 人 格 利 益 的 存 在并 不 依赖 于 其 生 命 和 财 产 ， 。 不需 要在 财


产 法 律 关 系 中 仍 然将 其视 为 享 有 部分 民 事 权利 能 力 其原 来享 有 的 财 产 无 论是 积 极财 产还 是 消 极 财

 ， ，

产 都由 ，
《 继 承法 》 统 一

调 整 无需 对 其财 产 利 益 继 续 加 以 保护
， 。 但 是 死 者 的 人 格利 益 却 不 同 在 ， 自然


人 死 亡 后 其人 格利 益 继 续存 在 对其 人 格 利 益 实 施 侵 害 就 会 影 响 其名 声 甚 至 对 其 遗 体 遗 骨 的 损 害
， 
 ， ， 、

也 会 造 成 其 近 亲 属 的 精 神 利 益 损 失 这 是 因 为 死 者 生前 已 被外 在 化 的 人 格 形 象 能 够 不 依 赖 于 其 生 理

 ，

和 行 为 而 继 续存 在 人 格 尊 严 仍 然应 当 得 到 尊重 ，
。 因 此 死 者 在 涉 及 其 人 格 利 益 的 法律 关 系 中 应 当 具
， 

有 部 分权 利 能 力 使其 继续 存 在 的 人 格 尊 严得 到 法 律 的 调 整 和 保 护
４２

，
。
［ ］

正 是 因 为如 此 ，
《 民法 总则 

》

第 １ ８５ 条 才 作 出 上述 规 定 

。

设 立 中 法 人 的 部 分 民 事 权利 能 力 的 具 体 内 容 设 立 中 法 人 的 人 格 构造 方 面 是 其具 有 独 立


一

３ ．
。 ，

的 行 为 机 构 独 立 的 财 产 和 相 对 独 立 的 责任 能 力 已 不 同 于 个 别 的 成 员 成 为 种 超越 于 其 成 员 的 组


一

、 ， ，

织 体 因 而 能 够具 有 定 的 民 事 权 利能 力 另 方 面 因 其 并 未 通 过 登记 予 以 公 示 为 保 护 债 权 人起 见
一 一

， ； ， 

，

设 立 中 法 人 的 责 任 不 能 完 全 独 立 虽然 它 能 够 以 其 财 产 对 债 务承 担 责 任 但 其 成 员 对此也 承 担相 应 的

 ， ，

责任 。 由 此 可见 ， 设立 中 法 人 的 这 种与 其成 员 相联 系 的 责 任 状态 并不 符 合 自 我 负 责 的 完 全 独 立 人格

 ，

的 要 求 因 而 其 并 不 能 像 法 人 那 样 具 有 完 全 独 立 的 法 律 人 格 不 能 获得 完 全 的 民 事 权 利 能 力
， ，
。 但是 

，

设 立 中 的 法 人 已 经 具 备 独 立 的 行 为机 构 独 立 的 财 产 相 对 独 立 的 责 任 能 力 以 及 名 称 等 人 格 构 成 要

 、 、

素 在 整 体 上 成为 种 超 越 于 个 别 设立 人 的 存 在 体 以 此 为 基 础 可 以 整 体 的 名 义 在 外 部 关 系 中 参 与 法


一

， ，

律关 系 拥有 部分 民 事权 利 能 力 ，


。

设 立 中 的 法 人 在 对 外 关 系 中 所 具 有 的 部 分 权 利 能力 的 内 容 应 当 按 照 《 民 法 总则 》 第 ，
７５ 条第 

１

款 关于 设立 人 为 设立 法人 从事 的 民 事 活 动 其法 律 后 果 由 法 人 承 受 法 人 未 成立 的 其 法律 后 果 由 设
“


 ， ； ，

立 人承 受 设 立 人 为 二 人 以 上 的 享 有 连 带 债 权 承担 连 带 债 务 的 规定 确 定 体 现 为 如 下 三 个 方 面
”

， ， ， ，


。

首 先 设 立 人 为 设 立 法人 所 从事 民 事 活 动 的 法 律 后果 在 法人 成立 后 由 法 人 承 受 法 人设 立 

旦
一

，
。

〔
４ １ 〕 同 前注 〔 ９ 〕 ， 刘 召 成文 

。

〔
４２ 〕 同 前注 〔
９ ］ ，
刘 召 成文 

。

５ ８


 《 民 法 总 则 》 中 部 分 民 事 权 利 能 力 的 概念 界 定 及 理 论 基 础



完 成 即 具 有 完全 民 事 权 利 能 力 在设 立 中 从事 的 民 事 活 动 的 法 律 后 果 当 然 均 应 由 该 法 人 承 受
， ，


。

其 次 设 立 人 设立 法 人 未 成功 法 人 未 成立 的
， ， ， 由 其 承 受 在设 立 法 人过 程 中 所 从 事 民 事 活 动 的 法


律后 果 。 设 立 人 如 果 为 二人 以 上 ， 所有 的 设 立 人 享 有 连 带 债 权 承 担 连 带 债 务 ，


。

最后 民 法总 则 的 上 述 规定 存 在 个 明 显 的缺陷 即 有 定 组织 形 式 的 设立 中 法 人 例如 有确


一 一

， 《 》 ， ，

定 的 设 立 中 法 人 的 筹 备 组 并 且 具有 相 对 独 立 的 财 产 能 够 承 担 民 事 责 任 的 其 实 就具有 ， ， ，
自 己 承担 民



事 责 任 的 能 力 完 全 可 以 设 立 中 法 人 的 名 义 承 担 民 事 活 动 的 法律 后 果
，
。 这 是 因 为 设立 中 的 法 人 如 果


有 自 己 的 独 立 财产 ， 该财产 已 经 不 归 属 于 设 立 人 是设 立 人通 过将 出 资 财产 的 权利 转 移 给设 立 中 的 法

 ，

人 而 丧 失 了 对 于 这 些 财 产 的 所 有 权 获得 的 是 在设 立 中 的 法 人这 团 体 中 的成 员 权 这 独 立 财产


一
一

，
。

归 属 于 超 越个 人 的 设 立 中 的 法 人 按 照 组 织 体 的 意 志 只 能 在 法 人 设 立 的 ， 目 的 范 围 内 被 使用 。 因 而设


立 中 的 法 人具 有 对 外 作 为 债 权享有 者 和 债 务 承 担 者 的 能 力 能 够 以 ，
自 己 的 名 义 在 外 部 关 系 中 与 成员



之 外 的 第 三人 签 订 合 同 并 以 己 的 财产 作 为 责 任 财 产履 行 义 务 与 承 担 责 任 只 不 过 这种 责 任是 

一

， 自 。

种 相对 独 立 的 责任 具 体 表 现 在 虽 然设 立 中 的 法 人 以 其财 产对 其债 务 承 担 责 任 但 与 此 同 时 其成 员 对
，

 ，

这 债 务 也 承担 责 任 因 而 是 种 无 限 责 任 成 员 的 责 任 既不 能 依 其 意 愿 也 不 能 依 事 务 处 理 人 的 代


一
一

，
，

理权范 围 而 受 到 限制 。 在 德 国 法 上 设 立 中 法 人 的 成 员 对 于 设 立 中 法人 的 债 务 承 担 无 限 责 任 已 成 通
， 


说 我 国 民 法典 完 全有 理 由 作 出 这 样 的 规 范 并 且 在 司 法 实 践 中 如 此 操作
［
４３ ］

。 ，


。

４ ．
清 算 中 法 人 的 部 分 民 事 权 利 能 力 的 具体 内 容 。 清 算 中 的 法 人仍 然 享有 民 事 主体 资 格 仍 然 作

 ，

为 民 事 主 体 参 与 民 事 活 动 而 由 于 其 民 事 主 体 资 格 即 将 消 灭 仅需 要 对 法 人 的 财产 关 系 进 行 清 理 因

 ， ，
，

而 尽 管 其 民 事 主 体 资 格 仍 然 存 在 其 人 格 利益 也 还 存 在 但 是 ，
，
一

旦 其 财 产清 理 完 毕 并 予 以 注销 ， 其就


完全 不再 具有 民 事 权 利 能 力 其人 格 关 系 和 财 产 关 系 都 已 经 完 全 消 灭 ，
。 因 此 清算 中 法 人 的 部 分 民 事
，


权利 能力 的 内 容体 现 为 其在 清 算 期 间 的 民 事 权利 能 力 

。

款对 清算 中 法人 的 部分 民 事权 利 能 力 的 内 容 规定 得彳艮 清 楚 即 清 算 期
“

《 民 法 总则 》 第 ７２ 条第 １ 
 ，

间 法 人存 续 但是 不 得 从事 与 清 算 无 关 的 活 动 这 就 是说 清 算 中 法人 的 民 事 权利 能 力 受 到 限制 体


＂

，
。 ，
，

现 为 仅 可 从事 与 清算 有 关 的 民 事 活 动 。 按照 《 公司法 》第 １ ８４ 条 的 规 定 公 司 法人 清 算 的 主 要 内 容
， 

，

是 清 理 公 司 财 产 分别 编 制 资产 负 债表 和 财 产清 单 二是 通 知 公 告 债 权 人 三 是 处 理与 清算 有 关 的


一

、 ， 、 ，

公 司 未 了 结 的 业 务 四 是 清缴 所欠 税 款 以 及 清 算过 程 中 产 生 的 税款 五 是 清 理债 权 债 务 六 是 处理 公
，

 ，
、 ，

司 清 偿债 务 后 的 剩 余 财 产 七 是 代 表公 司 参 与 民 事 诉 讼 活 动 ，
。 清 算 中 的 法 人对 于 上 述活 动 还 享 有 民



事 权 利 并 负 有 民事 义 务 但 是对 于 超 出 该 范 围 的 内 容 不 再具 有 民 事 权 利 能 力 ，


。

５ ．
设 立 和 清 算 中 非 法 人 组织 的 部 分 民 事 权 利 能 力 之 具体 内 容 。 设 立 和 清 算 中 的 非 法 人组 织 与

 ，

设 立 和 清 算 中 法 人 的组 织 体 相 似 尽 管《 民 法 总 则 》 没有 对 其部 分 民 事 权 利 能 力 的 内 容 作 出 明 确 规 定 ，


，

非法 人组 织 除适 用 本 章规定 外 参 照 适 用 本法 第 三 章第
“

节 的 有关 规 定 之 规
”

但 是第 １ ０８ 条作 出 了 ，
一



定 因 而 前述 关 于 设立 和 清算 中 法人 部 分 民 事权利 能 力 的 内 容 之说 明 在 此也 能 适 用
， ， 

。

（ 责任 编 辑 洪 ：
玉 

）

［ ４ ３ ］ Ｖ ｇ ｌ ．  Ｂ ｅｕ ｔ ｈ ｉ
ｅｎ ，  Ｇ ｍｂ Ｈ Ｒ １ ９９６
，
３ ０９ ， ３ １ ０ ；
Ｂ Ｇ ＨＺ  １ ３ ４， ３ ３ ３ 

．

５９

