Professional Documents
Culture Documents
Київ - 2013
Київ - 2013
На правах рукопису
УДК 343.352.3
Дисертація
на здобуття наукового ступеня
кандидата юридичних наук
Науковий керівник:
Андрушко Петро Петрович,
кандидат юридичних наук,
професор
Київ – 2013
2
ЗМІСТ
ВСТУП
РОЗДІЛ 1
ОСОБЛИВОСТІ НАЦІОНАЛЬНОГО ЗАКОНОДАВСТВА ЩОДО
КРИМІНАЛЬНОЇ ВІДПОВІДАЛЬНОСТІ ЗА АКТИВНИЙ ПІДКУП
СЛУЖБОВОЇ ОСОБИ (1960–2013 рр.)
редакції ст. 369 КК, викладеній Законом України ―Про внесення змін до
деяких законодавчих актів України щодо приведення національного
законодавства у відповідність зі стандартами Кримінальної конвенції про
боротьбу з корупцією‖ № 221-VIІ від 18 квітня 2013 р., – ―пропозиція
неправомірної вигоди службовій особі‖, зумовлено виконанням українським
законодавцем зобов’язань перед Радою Європи, взятих ним у зв’язку з
ратифікацією Верховною Радою України 18 жовтня 2006 р. антикорупційних
конвенцій – приведення положень національного закону про кримінальну
відповідальність щодо криміналізації корупційних діянь, у тому числі так
званого активного підкупу службової особи, у відповідність до стандартів
Кримінальної конвенції про боротьбу з корупцією Ради Європи.
Тим самим у національне законодавство про кримінальну
відповідальність частково, але не повністю, імплементовані положення, що
містяться у Кримінальній конвенції про боротьбу з корупцією Ради Європи
щодо встановлення кримінальної відповідальності (визнання злочином у
національному законодавстві) такого прояву активного підкупу, як
пропозиція службовій особі надати їй неправомірну вигоду.
Ґрунтовний аналіз генезису положень національного закону про
кримінальну відповідальність в частині ―активного підкупу‖ проведено нами
у зв’язку з прийняттям у 2001 р. КК та внесених до нього змін Законами
України ―Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо
відповідальності за корупційні правопорушення‖ № 1508-VI від 11 червня
2009 р., ―Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо
відповідальності за корупційні правопорушення‖ № 3207-VI від 7 квітня 2011
р. та ―Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо
приведення національного законодавства у відповідність до стандартів
Кримінальної конвенції про боротьбу з корупцією‖ № 221-VIІ від 18 квітня
2013 р. На особливу увагу заслуговує питання про зворотну дію внесених
змін у часі. На практиці можуть виникати ситуації, коли під час вчинення
39
волі на строк від двох до чотирьох років, або позбавлення волі на той самий
строк.
Відповідальність за давання хабара, вчинене повторно, у редакції Закону
від 2001 р., передбачалось у ч. 2 ст. 369 КК і каралось позбавленням волі на
строк від трьох до восьми років з конфіскацією майна або без такої. Законом
України № 1508-VI від 11 червня 2009 р. за давання хабара, вчинене
повторно, було встановлено покарання у вигляді позбавлення волі на строк
від трьох до шести років із штрафом від п’ятисот до тисячі
неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та з конфіскацією майна або
без такої (ч. 3 ст. 369 КК), а згідно з положеннями Закону України № 3207-VI
від 7 квітня 2011 р. – позбавлення волі на строк від трьох до шести років із
штрафом від п’ятисот до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів
громадян та з конфіскацією майна або без такої. За вчинення діяння,
відповідальність за яке передбачена ч. 3 ст. 369 КК у редакції Закону від 18
квітня 2013 р., встановлено покарання у вигляді позбавлення волі на строк
від трьох до шести років із штрафом від п’ятисот до тисячі
неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та з конфіскацією майна або
без такої.
Із цього випливає висновок, що норма про відповідальність за повторне
надання (давання) неправомірної вигоди (хабара) у редакції Закону України
№ 1508-VI від 11 червня2009 р.―Про внесення змін до деяких законодавчих
актів України щодо відповідальності за корупційні правопорушення‖
передбачала менший розмір основного покарання у вигляді позбавлення волі,
ніж попередня редакція цієї ж норми.
За ч. 4 ст. 369 КК в редакції Закону України № 1508-VI від 11 червня
2009 р. – давання хабара службовій особі, яка займає відповідальне
становище, або за попередньою змовою групою осіб – встановлювалась
відповідальність у вигляді позбавлення волі на строк від чотирьох до восьми
років з конфіскацією майна або без такої; за аналогічне діяння в редакції
45
Висновки до розділу 1
РОЗДІЛ 2
ЮРИДИЧНИЙ АНАЛІЗ СКЛАДІВ ЗЛОЧИНУ, ПЕРЕДБАЧЕНОГО
СТАТТЕЮ 369 КК УКРАЇНИ
1М. Й. Коржанський, не беручи до уваги те, що у КК 2001 р. розділ ХVII Особливої частини КК України
називається ―Злочини у сфері службової діяльності‖, а суб’єктами цих злочинів є службові, а не посадові
особи, як це було в КК 1960 р. з липня 1995 р., називає злочини у сфері службової діяльності посадовими, а
службових осіб – посадовими особами.
60
тоді, коли один і той же злочин одночасно завдає шкоду кільком соціальним
цінностям [299, с. 70–71]. Деякі науковці вважають, що необхідно виділяти,
крім основних (головних) та додаткових, ще і факультативні об’єкти.
Водночас треба погодитися з думкою П. С. Матишевського про те, що ознаки
складу конкретного злочину не можуть бути факультативними, вони завжди
обов’язкові [181, с. 104].
Питання визначення безпосереднього об’єкта злочину пропозиції або
надання неправомірної вигоди службовій особі є актуальним. Вчені, які
досліджували злочини у сфері службової діяльності за радянських часів,
зокрема Б. В. Здравомислов та О. Я. Свєтлов, не надавали визначення об’єкта
давання хабара[97, с. 125; 274, с. 196–197]. Б. В. Здравомислов писав, що
родовим об’єктом хабарництва виступають: ―Сукупність суспільних
відносин, котрі складають зміст правильного функціонування державного й
громадського апарату‖[97, с. 9]. Нині більшість учених, які досліджують
дану категорію злочинів, не дають визначення безпосереднього об’єкта
злочину, передбаченого ст. 369 КК України [150; 203, с. 441–442; 205, с.
1086–1088]. Водночас зазначимо, що визначення безпосереднього об’єкта
цього злочину, яке дається О. Б. Сахаровим, М. П. Кучерявим,
Й. А. Гельфандом, Б. В. Волженкіним, збігається з визначенням родового
об’єкта злочинів у сфері службової діяльності [273, с. 36; 167, с. 59; 57, с.
231; 53, с. 193]. Доцільно, на наш погляд, також навести позицію
В. Ф. Кириченка щодо безпосереднього об’єкта давання хабара, який
зазначає, що у тих випадках, коли хабар дається за вчинення певного
службового злочину, безпосереднім об’єктом давання (отримання) хабара
виступає об’єкт службового злочину, вчинення якого зумовлено даванням
(отриманням) хабара; в тих випадках, коли хабар дається за вчинення
правомірних дій, безпосереднім об’єктом виступають ті суспільні відносини,
котрі складають зміст нормальної діяльності апарату управління в тій галузі,
64
виконання або невиконання нею дій, які вона мала або могла зробити з
використанням службового становища [148, с. 767; 92, с. 319]. На думку
В. І. Тютюгіна, давання хабара полягає в наданні (передачі, врученні)
службовій особі (або іншим особам, але з її відома та за її згодою) самим
хабародавцем або через посередників матеріальних цінностей, права на
майно або у вчиненні на її чи на користь третіх осіб (родичів, близьких) дій
майнового характеру за виконання (невиконання) в інтересах самого
хабародавця чи третіх осіб дій з використанням влади або службового
становища[150, с. 833].
Між поняттями ―обіцянка‖, ―пропозиція‖ і ―надання‖ неправомірної
вигоди є різниця. Вважаємо, що ―пропозиція‖ неправомірної вигоди
відбувається, коли особа повідомляє, що вона готова дати (надати)
неправомірну вигоду службовій особі, при цьому ініціатива надання
неправомірної вигоди має виходити від особи, яка її пропонує. ―Обіцянка‖
неправомірної вигоди має місце тоді, коли особа досягає домовленості зі
службовою особою про надання (дачу) неправомірної вигоди службовій
особі (наприклад, особа дає згоду задовольнити прохання службової особи
про надання їй будь-якої неправомірної вигоди), при цьому ініціатива
неправомірної вигоди може виходити як від особи, що надає таку вигоду, так
і від службової особи. ―Надання‖ неправомірної вигоди відбувається тоді,
коли службовій особі фактично передано неправомірну вигоду. З цього
моменту злочин слід вважати закінченим.
Однак зміст поняття ―пропозиція‖ неправомірної вигоди службовій
особі є неоднозначним, оскільки в КК не розкрито його зміст, не визначено
момент закінчення та ознак відмежування пропозиції від стадії надання
неправомірної вигоди службовій особі.
Особа усвідомлює, що здійснює пропозицію службовій особі саме
неправомірної вигоди і бажає чинити так. Також особа при пропозиції надати
неправомірну вигоду службовій особі може лише передбачати в
83
―у статтях 3641, 3652, 368, 3682, 3683, 3684, 369, 3692 та 370 цього Кодексу під
неправомірною вигодою слід розуміти грошові кошти або інше майно,
переваги, пільги, послуги, нематеріальні активи, які пропонують, обіцяють,
надають або одержують без законних на те підстав‖. Зауважимо, що у ст. 1
Закону України ―Про засади запобігання і протидії корупції‖ в редакції
Закону № 221-VIІ від 18 квітня 2013 р. дається аналогічне визначення
поняття ―неправомірна вигода‖. До виключення законодавцем, на підставі
Закону № 221-VIІ від 18 квітня 2013 р., ст. 1722 Кодексу України про
адміністративні правопорушення, у примітці до цієї статті було таке ж
визначення неправомірної вигоди, як у КК та Законі України ―Про засади
запобігання і протидії корупції‖ від 7 квітня 2011 р.
Отже, можемо констатувати, що різновидами неправомірної вигоди є:
1) будь-яке майно у його цивільно-правовому розумінні (значенні), у тому
числі і грошові кошти; 2) послуги; 3) пільги; 4) переваги; 5) нематеріальні
активи[11, с. 114]. Винятком є положення ст. 3682 КК ―Незаконне
збагачення‖, на думку П. П. Андрушка, предметом цього злочину може бути
лише неправомірна вигода майнового характеру, розмір якої має бути
визначений у грошовому еквіваленті (грошовій формі) [11, с. 114].
М. І. Хавронюк вважає, що переваги, пільги і послуги є предметом
корупційних правопорушень незалежно від того, є вони матеріальними
(майновими) чи нематеріальними, і дає таке визначення цих понять: перевага
– це додаткові матеріальні чи інші вигоди або можливості, які суб’єкт має
порівняно з іншими, які ставлять його в нерівне становище з іншими
особами. Синонімами слова ―переваги‖ є слова ―пріоритет‖, ―привілей‖,
―першість‖, ―вищість‖, ―виключне право‖. Як зазначає М. І. Хавронюк,
переваги можуть полягати, зокрема, у праві на позачергове або першочергове
одержання матеріальних благ чи послуг або пільг, які належать особі ipso
108
2
ipso jure – за законом (лат.).
109
3
Примітка.
У даному разі йдеться про ч. 1 ст. 369 КК з урахуванням змін, запропонованих нами до ст. 369 КК у
попередньому підрозділі.
137
таким, що вчинений групою осіб, якщо у ньому брали участь декілька (два
або більше) виконавців без попередньої змови між собою‖. Так, законодавець
використав при визначенні поняття ―вчинення злочину за попередньою
змовою групою осіб‖ слово ―осіб‖, на відміну від визначення поняття
―вчинення злочину групою осіб‖ – ―виконавці‖. На проблему співвідношення
змісту понять ―особи‖ і ―виконавці‖ звертають увагу, зокрема
С. Д. Шапченко [202, с. 55], В. П. Тихий [303, с. 25–26; 222, с. 88–95] та інші
фахівці. Згідно з тлумаченням, яке надано Верховним Судом України у
Постанові Пленуму ―Про судову практику у справах про хабарництво‖ № 5
від 5 квітня 2002 р., щодо розуміння кваліфікуючої ознаки ―вчинення
злочину за попередньою змовою групою осіб‖ (п. 16), вживається поняття
―співвиконавці‖. На думку вищої судової інстанції, під ознаку ―вчинення
злочину за попередньою змовою групою осіб‖ можуть підпадати випадки
вчинення злочину виключно у співвиконавстві за попереднім порозумінням
[230, с. 198]. Таке ж роз’яснення дано Верховним Судом України і в абз. 2
п. 16 Постанови Пленуму ―Про судову практику в справах про злочини проти
життя та здоров’я особи‖ № 2 від 7 лютого 2003 р.
Зміст поняття ―вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб‖
можуть також охоплювати як традиційний характер взаємодії між
співвиконавцями, коли вони спільно виконують злочинне діяння (його
частину), так і випадки, коли між співвиконавцями існує розподіл функцій
(―технічний розподіл ролей‖). Такий підхід у теорії кримінального права
підтримується переважною більшістю вчених, серед яких М. І. Бажанов [144,
с. 202], В. О. Навроцький [201, с. 268], С. Д. Шапченко [202, с. 55] та ін. Таку
ж правову позицію, у більшості випадків, займає і правозастосовна практика.
І. К. Туркевич та Є. В. Фесенко пишуть, що в ч. 2 ст. 28 КК йдеться не про
участь у злочині, а про спільне його вчинення[203, с. 73].
Щодо широкого тлумачення співвиконавства, даного у абз. 2 п. 16
Постанови Пленуму Верховного Суду України ―Про судову практику в
140
справах про злочини проти життя та здоров’я особи‖ № 2 від 7 лютого 2003
р., дії осіб, які не брали безпосередньої участі у виконанні об’єктивної
сторони злочину, можуть кваліфікуватись як діяння, вчинені за попередньою
змовою тільки тоді, коли вони були заздалегідь обумовлені, а фактично
здійснені на етапах безпосереднього вчинення злочину, суттєво сприяють
виконавцю, є внеском у досягнення загального результату [230, с. 208].
Надання неправомірної вигоди службовій особі належить кваліфікувати
як здійснене за попередньою змовою групою осіб тоді, коли за домовленістю,
яка виникла до початку вчинення відповідного злочину, у ньому брали
участь як співвиконавці дві або більше осіб.
Слід погодитись з П. С. Матишевським, який писав, що попередня змова
є не тільки тому, що вона обумовлює визначений обсяг дій виконавців
злочину для досягнення злочинного результату, а й у силу того, що вона
передує початку спільного скоєння злочину [181, с. 101]. Тобто спільність дій
при вчиненні злочину групою осіб розуміється як певна сукупність дій
(зусиль) усіх суб’єктів для досягнення обумовленого результату. Надання
неправомірної вигоди службовій особі, яке вчинюється за попередньою
змовою групою осіб, передбачає безпосередню спільну участь усіх осіб, які
дійшли попередньо до змови на вчинення цього злочину, у виконанні дій, які
складають об’єктивну сторону даного злочинного посягання.
На практиці можуть виникнути питання про кримінально-правову
кваліфікацію надання неправомірної вигоди службовій особі при вчиненні
його разом з особами, які не є суб’єктами злочину, тобто спільно з особами,
які не є суб’єктами злочину (малолітні, неосудні). Учасниками групи слід
вважати тільки осіб, які можуть бути суб’єктом злочину, і що, при вчиненні
злочину разом і за попередньою змовою з особами, які не є суб’єктами
злочину, вчинене не може бути кваліфіковане як надання неправомірної
вигоди службовій особі, вчинене за попередньою змовою групою осіб.
141
попередньої змови, у таких випадках має місце так званий ексцес виконавця.
За таких обставин така особа несе відповідальність за фактично вчинені нею
злочини, а інші учасники групи – за співучасть лише в тих злочинних діях,
які охоплювались їх умислом.
З огляду на це пропонуємо ч. 3 ст. 369 КК викласти у такій редакції:
―Діяння, передбачені частинами першою або другою цієї статті, якщо
неправомірна вигода пропонувалась, обіцялась або надавалася службовій
особі, яка займає відповідальне становище або вчинене за попередньою
змовою групою осіб‖4.
Згідно з ч. 5 ст. 369 КК кваліфікованим видом надання неправомірної
вигоди службовій особі є ―діяння, передбачене частиною другою, третьою
або четвертою цієї статті, якщо неправомірна вигода надавалася службовій
особі, яка займає особливо відповідальне становище‖. Нормативне
визначення службової особи, яка займає особливо відповідальне становище,
міститься у п. 2 примітки до ст. 368 КК. Згідно з положеннями КК
службовими особами, які займають особливо відповідальне становище, у
статтях 368, 369 та 382 цього Кодексу є особи, зазначені у ч. 1ст. 9 Закону
України ―Про державну службу‖ № 3723-XII від 16 грудня 1993 р. [245], та
особи, посади яких згідно із ст. 25 Закону України ―Про державну службу‖
віднесені до першої та другої категорій. Закон України ―Про державну
службу‖ № 3723-XII від 16 грудня 1993 р. втратить чинність 1 січня 2015 р.
на підставі Закону України ―Про державну службу‖ № 4050-VI від
17 листопада 2011 р.[246](із змінами внесеними Законом України № 5483-VI
від 20 листопада 2012 р.).
Відповідно до положень п. 2 примітки до ст. 368 КК службовими
особами, які займають особливо відповідальне становище, у статтях 368, 369
та 382 цього Кодексу будуть визнаватись: 1) особи, зазначені у пунктах 1, 2
4
Примітка.
У даному разі йдеться про ч. 3 ст. 369 КК з урахуванням змін, запропонованих нами до ст. 369 КК у
попередньому підрозділі.
143
5
Примітка.
У даному разі йдеться про ч. 1 ст. 369 КК з урахуванням змін, запропонованих нами до ст. 369 КК у
попередньому підрозділі.
144
6
Примітка.
У даному разі йдеться про ч. 4 ст. 369 КК з урахуванням змін, запропонованих нами до ст. 369 КК у
попередньому підрозділі.
148
Висновки до розділу 2
РОЗДІЛ 3
ЗАХОДИ КРИМІНАЛЬНО-ПРАВОВОГО ВПЛИВУ, ПЕРЕДБАЧЕНІ
СТАТТЕЮ 369 КК УКРАЇНИ
7
Див.ст. 451 КПК України. Відповідно, Україна зробила застереження до ст. 2 Європейської конвенції про
видачу правопорушників (ETS 024), згідно з якою ―Україна здійснюватиме видачу лише осіб, які вчинили
злочини, що караються позбавленням волі на максимальний строк не менше одного року або більш суворим
покаранням‖.
168
8
Примітка.
У даному разі йдеться про ст. 369 КК з урахуванням змін, запропонованих нами до ст. 369 КК у розділі 2.
9
Примітка.
У даному разі йдеться про ст. 369 КК з урахуванням змін, запропонованих нами до ст. 369 КК у розділі 2.
171
особи, яка надає неправомірну вигоду, або умисне створення умов, за яких
особа вимушена надати неправомірну вигоду з метою запобігання шкідливим
наслідкам щодо своїх прав і законних інтересів. Аналізуючи вказані у п. 3
примітки до ст. 354 КК положення, є підстави стверджувати, що поняття
―вимагання‖ як кваліфікуючої ознаки при отриманні неправомірної вигоди не
відрізнялось від обставини ―вимагання‖ цієї вигоди, яка звільняє суб’єкта
злочину, передбаченого ст. 369 КК, від кримінальної відповідальності, на що
звертав увагу М. І. Мельник [205, с. 1087]. Згідно з п. 4 примітки до ст. 368
КК у редакції від 13 квітня 2012 р. вимаганням хабара визнавалось вимагання
службовою особою хабара з погрозою вчинення або невчинення з
використанням влади чи службового становища дій, які можуть завдати
шкоди правам чи законним інтересам того, хто дає хабара, або умисне
створення службовою особою умов, за яких особа вимушена дати хабара з
метою запобігання шкідливим наслідкам щодо своїх прав і законних
інтересів.
Зазначимо, що вимагання неправомірної вигоди має місце лише там, де
особа, яка пропонує чи надає неправомірну вигоду, не бажає, але перебуває у
певних умовах, коли повинна пообіцяти або надати неправомірну вигоду в
цілях недопущення вчинення чи невчинення службовою особою стосовно неї
дій, котрі можуть завдати шкоди правам чи законним інтересам цієї особи,
або з метою запобігання шкідливим наслідкам щодо своїх прав і законних
інтересів. Тобто, зобов’язуючи у випадку вимагання неправомірної вигоди
звільняти особу, яка запропонувала або надала таку вигоду від кримінальної
відповідальності, законодавець покладав обов’язок на правозастосовний
орган – суд враховувати ту обставину, що особа була вимушена
запропонувати чи надати таку вигоду для захисту (забезпечення)
передбачених законодавством охоронюваних прав та/або інтересів. Таким
чином, обставина вимагання неправомірної вигоди вказує на невисокий
179
викриттям, жалем щодо рідних, близьких або інших осіб, які можуть
постраждати в результаті правопорушення чи його наслідків, розчаруванням
у співучасниках, страхом перед помстою з їхнього боку, усвідомленням
безперспективності своїх дій чи їх шкідливості для власного здоров’я,
бажанням слідувати порадам близьких чи осіб, які користуються авторитетом
та ін. [271, с. 33]. Щодо інших мотивів, якими могла керуватися особа, яка
пропонувала (обіцяла) чи надала неправомірну вигоду при добровільній
заяві, то вони могли бути різноманітними, наприклад, каяття, помсти,
заздрості тощо). Слід погодитися з думкою, що якщо особа повідомляє про
вчинене нею, усвідомлюючи реальність і неминучість її викриття,
повідомлення є вимушеним, а не добровільним [93, с. 50]. Однак при
встановленні ознак добровільності не мотив є головним її показником.
Добровільності протистоїть вимушеність вчинення особою тих чи інших дій,
як це спостерігається при фізичному чи психологічному примусі. Тому
добровільність передбачає наявність в особи у конкретній ситуації свободи
вибору варіанта поведінки за наявності кількох альтернатив діяти [210, с. 16].
З часом у КК законодавцем встановлювалась певна умова, зокрема,
передбачалось, що особа, яка дала хабар, звільняється від кримінальної
відповідальності, якщо після давання хабара особа добровільно заявила про
це до порушення кримінальної справи стосовно неї. Така зміна була
однозначно позитивною, оскільки був встановлений момент – факт
порушення кримінальної справи щодо особи, після якого положення ч. 3 ст.
369 КК не могли бути застосовані до особи, яка дала хабар, якщо щодо неї
вже була порушена кримінальна справа навіть якщо вона добровільно
заявила про дачу хабара. Ця добровільна заява зроблена вже після порушення
кримінальної справи стосовно особи не є умовою для звільнення особи від
кримінальної відповідальності. Добровільною вважалась усна чи письмова
заява в органи внутрішніх справ, прокуратуру, інший державний орган,
наділений правом порушувати кримінальну справу, зроблена з будь-яких
184
мотивів, але не у зв’язку з тим, що про даний хабар стало відомо органам
влади чи компетентним службовим особам (абз. 2 п. 21 Постанови Пленуму
Верховного Суду України № 5 від 26 квітня 2002 р.). Таким чином, для
наявності вказаної підстави звільнення від кримінальної відповідальності
важливо, щоб заява була зроблена до порушення кримінальної справи
стосовно особи, яка дала хабар, а не у зв’язку з тим, що про факт давання
хабара стало відомо органам влади (що мало місце раніше).
Аналізуючи положення ч. 6 ст. 369 КК у редакції Закону від 13 квітня
2012 р., можна стверджувати, що законодавець вказував у законі як на умову
те, що особа добровільно заявила про те, що сталося, до повідомлення їй про
підозру у вчиненні злочину органу, службова особа якого наділена законом
правом здійснювати повідомлення про підозру. Таким чином, у КК було
визначено момент, після якого зроблена заява про дачу хабара вже не є
умовою для звільнення від кримінальної відповідальності. Це момент
повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину органу, службова особа
якого наділена законом правом здійснювати повідомлення про підозру. Якщо
особі не було повідомлено про підозру у вчиненні злочину органом,
службова особа якого наділена законом правом здійснювати повідомлення
про підозру, ця особа не може бути позбавлена можливості на звільнення від
кримінальної відповідальності при добровільній заяві про давання хабара.
Слід звернути увагу на те, що встановлена законодавцем можливість
звільнення особи, яка пропонувала неправомірну вигоду службовій особі, від
кримінальної відповідальності і після пропозиції неправомірної вигоди вона
до повідомлення їй про підозру у вчиненні нею злочину добровільно заявила
про те, що сталося, органу, службова особа якого згідно із законом має право
повідомляти про підозру (ч. 6 ст. 369 КК), суперечить Кримінальній
конвенції про боротьбу з корупцією Ради Європи.
З урахуванням вищезазначеного вважаємо, що спеціальне звільнення від
кримінальної відповідальності, передбачене у КК при вчиненні злочинів,
185
10
Примітка.
Пропозиції ґрунтуються на їх попередній редакції ст. 369 КК.
187
Висновки до розділу 3
11
Примітка.
У даному разі йдеться про ст. 369 КК з урахуванням змін, запропонованих нами до ст. 369 КК у розділі 2.
188
ВИСНОВКИ
пільги, послуги) характеру. У статтях 3641, 3652, 3683, 3684, 369, 3692, 370 та
частинах 1, 2 ст. 368 КК неправомірною вигодою може бути вигода як
матеріального, так і нематеріального характеру, оскільки розмір
неправомірної вигоди може бути встановлений лише за умови, якщо така
вигода має матеріальний характер. Натомість, у частинах 3, 4, 5 ст.368 та ст.
3682 КК неправомірною вигодою виступає лише вигода матеріального
характеру.
5. Суб’єктом пропозиції та надання неправомірної вигоди службовій
особі є загальний суб’єкт злочину.
Суб’єктивна сторона злочину, передбаченого ст. 369 КК,
характеризується прямим умислом. При цьому зміст умислу охоплює лише
факт пропозиції (може включати реалізацію, а може і ні), а при наданні
неправомірної вигоди умисел поширюється на саме надання цієї вигоди.
6. Обґрунтовано необхідність поширення кваліфікуючих ознак,
передбачених частинами 3, 4, 5 ст. 369 КК, на пропозицію та обіцянку
надання неправомірної вигоди службовій особі.
Окрім цього, встановлено, що слова «чи її учасником» у формулюванні
(описанні) кваліфікуючої ознаки надання неправомірної вигоди (ч. 5 ст. 369
КК) є зайвими і повинні бути виключені.
7. Злочин, склади якого передбачені ст. 369 КК, відмежовується від
суміжних складів злочинів, передбачених ч. 1 ст. 354, ч. 1 та ч. 2 ст. 368 3, ч. 1
та ч. 2 ст. 3684, ч. 1 ст. 3692 КК, за ознакою адресата, якому спрямовується
пропозиція чи якому надається неправомірна вигода.
8. Обґрунтовується доцільність збільшення розмірів покарань у виді
позбавлення волі на певний строк за вчинення активного та пасивного
підкупу службової особи. Констатується, що доцільність такого збільшення
обумовлюється вимогами міжнародних нормативно-правових актів.
9. Доведено, що застосування положень ч. 6 ст. 369 КК щодо звільнення
від кримінальної відповідальності особи, яка пропонувала надати
193
41. Великий тлумачний словник сучасної української мови : близько 170 000
сл. та словосполучень / уклад. та голов. ред. В. Т. Бусел. – К. ; Ірпінь : Перун,
2001. – 1440 с.
42. Венедиктова І. В. Юридична природа публічних послуг / І. В.
Венедиктова // Вісник Харківського національного університету. – 2009. –
№ 841. – С. 88–91. – (Сер. Право).
43. Вереша Р. В. Поняття вини як елемент змісту кримінального права
України : автореф. дис. … канд. юрид. наук : спец. 12.00.08 / Р. В. Вереша. –
Львів, 2004. – 18 с.
44. Вереша Р. В. Вина у кримінальному праві: навчально-методичний вимір :
навч. посіб. / Р. В. Вереша. – К. : Атіка, 2006. – 408 с.
45. Взаимодействие международного и сравнительного уголовного права :
учеб. пособ. / [науч. ред. Н. Ф. Кузнецова; отв. ред. В С. Комиссаров]. – М. :
Городец, 2009. – 288 с.
46. Висновки Верховного Суду України, викладені в рішеннях, прийнятих
за результатами розгляду заяв про перегляд судового рішення з підстави,
передбаченої п. 1 ч. 1 ст. 40012 КПК України 1960 року, за І півріччя 2013 р. //
Офіційний веб-портал Верховної Ради України [Електронний ресурс]. –
Режим доступу : http://zakon2.rada.gov.ua/laws/show/n0008700-13. – Назва з
екрана.
47. Виттенберг Г. Б. Вопросы освобождения от уголовной ответственности и
наказания с применением мер общественного воздействия / Г. Б. Виттенберг.
– Иркутск : Изд-во ИГУ, 1970. – 223 с.
48. Владимиров В. А. Ответственность за корыстные посягательства на
социалистическую собственность / В. А. Владимиров, Ю. И. Ляпунов. – М.,
1980. – 162 c.
49. Вознюк А. А. Ознаки спеціальних видів звільнення від кримінальної
відповідальності [Електронний ресурс]. – Режим доступу : http://www.lex-
line.com.ua/?language=us&go=full_article&id=354. – Назва з екрана.
201
НАН України, Ін-т держави і права ім. В. М. Корецького НАН України. – К.,
2010. – № 2. – С. 275–278.
209. Никифоров Б. С. Объект преступления по советскому уголовному
праву / Б. C. Никифоров. – М., 1960. – 228 с.
210. Никулин С. И. Деятельное раскаяние и его значение для органов
внутренних дел в борьбе с преступностью : учеб. пособ. / С. И. Никулин. –
М. : МВШМ МВД СССР, 1985. – 64 с.
211. Новий тлумачний словник української мови : у 4 т. 42 000 слів / укл. :
В. Яременко, О. Сліпушко. – К. : Аконіт, 2000. – Т. 3 : Обе-Роб. – 928 с.
212. Новоселов Г. П. Учение об объекте преступления. Методологические
аспекты / Г. П.Новоселов. – М. : НОРМА, 2001. – 208 с.
213. Нуруллаєв І. С. О. Міжнародно-правове співробітництво в системі Ради
Європи у боротьбі з корупцією : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : спец.
12.00.11 / І. С. О. Нуруллаєв. – Х., 2008. – 22 с.
214. Ожегов С. И. Словарь русского языка / С. И. Ожегов ; под. ред.
Н. Ю. Шведовой. – [10-е изд.]. – М. : Сов. Энцикл., 1973. – 846 с.
215. Оніщук М.Антикорупційний закон потребує доопрацювання /
М. Оніщук, І. Коліушко, В. Суслов // Юридичний вісник України. –2011. –
№ 17. – 23–29 квітня.– C. 13.
216. Орел Л. Е. О понятии однородного преступления / Л. Е. Орел //
Правоведение. – 1965. – № 3. – С. 71–77.
217. Осадчий В. І. Кримінально-правовий захист правоохоронної
діяльності :монографія / В. І. Осадчий. – К. : Атіка, 2004. – 336 с.
218. Оціночний звіт по Україні Групи держав по боротьбі з корупцією
(GRECO) від 21 березня 2007 р. [Електронний ресурс]. – Режим доступу :
www.minjust.gov.ua/files/GRECO_091107.doc. - Назва з екрана.
219. Оціночний звіт по Україні Групи держав по боротьбі з корупцією
(GRECO) від 21 березня 2012 р. [Електронний ресурс]. – Режим доступу :
http://www.minjust.gov.ua/anti_corruption_grecorep. – Назва з екрана.
219
http://crimecor.rada.gov.ua/komzloch/doccatalog/document;jsessionid=D8C64469
196FAA86DF558C1511EE3A85?id=48919. – Назва з екрана.
267. Резолюція 34/169 Генеральної Асамблеї ООН. Кодекс поведінки
посадових осіб, прийнятий 17 грудня 1979 р. [Електронний ресурс]. – Режим
доступу : http://crimecor.rada.gov.ua/komzloch/doccatalog/document?id=48920.
– Назва з екрана.
268. Рекомендації відносно міжнародного співробітництва в галузі
попередження злочинності та кримінального правосуддя в контексті
розвитку [Електронний ресурс]. – Режим доступу :
http://zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi?nreg=995_832. – Назва з
екрана.
269. Розенфельд Н. А. Кримінально-правова характеристика незаконного
втручання в роботу електронно-обчислювальних машин (комп’ютерів),
систем та комп’ютерних мереж : автореф. дис. ... канд. юрид. наук /Н. А.
Розенфельд. – К., 2003. – 17 с.
270. Российское уголовное право. Общая часть / под ред. акад.
В. Н. Кудрявцева и проф. А. В. Наумова. – М. : Спарк, 1997. – 200 с.
271. Рябчук В. Н. Освобождение от ответственности в связи с социально
одобряемым поведением правонарушителя / В. Н. Рябчук // Правоведение. –
1989. – № 1. – C. 33–34.
272. Савченко А. В. Злочини у сфері службової діяльності та професійної
діяльності, пов’язаної з наданням професійних послуг : наук.- практ.
коментар до розд. XVII Особливої частини Кримінального кодексу України /
А. В. Савченко, О. В. Кришевич ; [за заг. ред. В.І. Шакуна] ; М-во внутр.
справ України, Нац. акад. внутр. справ. – К. : Алерта, 2012. – 159, [1] с. –
Бібліогр. : с. 156–159.
273. Сахаров А. Б. Ответственность за должностные злоупотребления по
советскому уголовному праву / А. Б. Сахаров. – М., 1956. – 211с.
226
lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:41997A0625%2801%29:E
N:HTML. – Назва з екрана.
363. Consolidated version of the Treaty on European Union [Електронний
ресурс]. – Режим доступу : http://eur-
lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServdo?uri=OJ:C:2006:321E:0001:0331:EN:PD
F. – Назва з екрана.
364. Conditions of Employment of other servants of the European Communities
[Електронний ресурс]. – Режим доступу :
ec.europa.eu/civil_service/docs/toc100_en.pdf. – Назва з екрана.
365. Corruption: a glossary of international standards in criminal law // OECD
glossaries. – OECD Publishing, 2008.
366. Global Corruption Report 2009 ―Corruption and the Private Sector‖
[Електронний ресурс]. – Режим доступу :
http://www.transparency.org/whatwedo/pub/global_corruption_report_2009.–
Назва з екрана.
367. Keeling D. Management in Government / D. Keeling (1972), London: Allen
& Unwin.
368. The Corruption Perceptions Index: – Режим доступу :
http://cpi.transparency.org/cpi2013/results/. – Назва з екрана.
236
ДОДАТКИ
Додаток А
Проект
ЗАКОН УКРАЇНИ
Дії, передбачені частиною першою або другою цієї статті, якщо вони
спричинили тяжкі наслідки, -
У статті 365-2:
5) У статті 368:
9) У статті 369:
частину 6 після слів «мало місце вимагання хабара або якщо після»
доповнити словами «пропозиції, обіцянки чи», а слова «звільняється від
кримінальної відповідальності» замінити словами «не підлягає кримінальній
відповідальності».
Додаток Б
253
254
255
256
257
258
Додаток В
259
260
261
Додаток Г
262
Додаток Д
КК України Закону України Закону України Закон України Закон України Чинна Редакція
2001 року від 11.06.2009 від 07.04.2011 від 18.04.13 від 18.04.13 №
222
№ 221