‫بسم اهلل الرحمن الرحيم‬

‫َر ِّب اْش َر ْح يِل َص ْد ِر ي* َو َيِّس ْر يِل َأْم ِر ي* َو اْح ُلْل ُعْق َد ًة ِّم ن ِّلَس ايِن * َيْف َق ُه وا َقْو يِل‬

‫السادة هيئ ــة التحكي ــم الموق ــرة‬

‫أود أن أتقدم لهيئتكم الكريمة بمرافعتي النهائية الشفوية لعلي احقق المقصود منها‪ ،‬متمنيا صبركم علّي‬
‫وأناتكم وحلمكم فيما سأدلي به‪ ،‬كون هذه القضية وعلى الرغم من وضوحها فإنه يلفها الكثير من التفاصيل‬

‫وبالتنـ ـ ــاوب‪ ،‬فق ــد تق ــدمت موكل ــتي املدعي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـــة مؤسسة حناني ا لإلس تثمارات هبذه ه ذه الدعوى التحكيمي ة يف مواجهة‬

‫املدعـ ـــى عليه ـ ـ ـ ـــا شركة الضفاف للمنتجات الزراعية ( مزارع أبو عياش) وموضوعها مطالبة املدعى عليها مببلغ‪ [ :‬عشرين‬

‫ألفا وس تمائة وإثن ان ومخسون دين ارا ] ومن ع مطالب ة ‪ /‬إرج اع‪ /‬إعادة ورقة الش يك رقم‪ ،]635 [ :‬ت اريخ‪:‬‬

‫‪ ،08/04/2019‬املسحوب على البنك العريب‪ ،‬وقيمته ثالثون ألف دينار اىل املدعية‪ ،‬وذلك إلنتهاء الغاية اليت من أجلها مت‬

‫حترير الشيك؛ وهي عدم دفع مبلغ الدفعات املتفق عليها عقديا من "البنك األهلي األردين" حىت هذه اللحظة ومنع املطالبة‬

‫و‪/‬أو عدم التص رف بالش يكات وعددها‪ ،]4[ :‬وحتم ل أرقام‪ ]561/562/563/564[ :‬واملسحوبة مجيعها على البن ك‬

‫العريب‪ ،‬وقيمتها (أربعون الف دينار) واليت وضعت حبوزة املدعى عليها لتكون تأمينا لضمان توليد النظام للطاقة حسب‬

‫األصول‬

‫أوال‪ :‬في وقائع الدعوى‬

‫بتاريخ‪ ،]11/11/2018[:‬قامت املدعية بتوقيع اتفاقية تركيب نظام طاقة مشسية مع املدعى عليها‪ ،‬بقيمة عقد‬ ‫‪.1‬‬

‫قدرها‪ ( :‬مائة وستة ومخسون الف دينار)‪ ،‬بقدرة كهروضوئية قدرها‪ 299( :‬كيلو واط)‪.‬‬

‫مت الحقا توقي ع ملح ق مع ّد ل إلتفاقي ة ت ركيب النظ ام املذكورة بت اريخ‪ ،20/05/2019 :‬وذلك على ض وء‬ ‫‪.2‬‬

‫مستجدات ط رأت الحقا على العقد األصلي‪ ،‬وحسب متطلب ات "شركة توزيع الكهرب اء م ع" من ناحي ة القدرة‬

‫‪1‬‬
‫الكهرضوئية املسموح هبا‪ ،‬حبيث أصبحت قيمة العقد قدرها‪ ( :‬مائة ومخسة وثالثون الف وستمائة واثنان ومخسون‬

‫دينارا)‪ ،‬بقدرة كهروضوئية قدرها‪ 260( :‬كيلو واط)‪.‬‬

‫قامت املدعية برتكيب وتسليم النظام كامال اىل املدعى عليها؛ حيث مت تشغيل النظام من "شركة توزيع الكهرباء م‬ ‫‪.3‬‬

‫ع"؛ واليت قامت ب دورها بالكش ف الفين على النظ ام من ناحي ة التأك د من س المة الرتكيب الفين والتقين للنظ ام‬

‫وفحص ه؛ ومن مث أعطت "شركة توزيع الكهرب اء" املوافقة واإلذن لتش غيله رمسيا‪ ،‬على الرغم من الت أخري والعراقي ل‬

‫والتلكأ يف عملية التسّلم واألعمال اإلضافية (اخلارجة عن العقد) اليت تسببت هبا وطلبتها املدعى عليها‪.‬‬

‫إستحق وتبقى يف ذمة املدعى عليها ملصلحة املدعية مبلغ مخسة آالف دينار املتبقية (من قيمة الدفعة اخلامسة واليت‬ ‫‪.4‬‬

‫تبلغ قيمتها مبلغ سبعة وعشرون الف دينار)‪ ،‬وأيضا تبقى مبلغ مخسة عشرة ألفا وستمائة واثنان ومخسون دينارا‬

‫والذي ميث ل كامل قيم ة الدفع ة السادس ة واألخ رية‪ ،‬أي بمــا مجموعــه مبلــغ‪ [ :‬عشــرون ألفــا وســتمائة واثنــان وخمســون‬

‫دينارا ]؛ وهي الناجتة عن قيام املدعية جبميع وكامل ما إشتمل عليه العقد وملحقه‪.‬‬

‫طالبت املدعية املدعى عليها بدفع ما هو مستحق يف ذمتها مبلغ‪ [ :‬عشرون ألفا وستمائة واثنان ومخسون دينارا ]‪،‬‬ ‫‪.5‬‬

‫وذلك على الرغم من توجيه اإلنذار العديل رقم‪ ،]14627/2019[ :‬تاريخ‪ ،06/11/2019 :‬وتبلغها لإلنذار‬

‫الع ديل بت اريخ‪ ،11/11/2019:‬إال أن املدعى عليها مازالت ممتنع ة عن الدفع دون مربر أو مسوغ عقدي و‪/‬أو‬

‫قانوين‪.‬‬

‫كم ا قامت املدعى عليها بإعادة ورقة الش يك رقم [‪ ]635‬اىل املدعي ة بواس طة ه يئتكم املوقرة وذلك على احملض ر‬ ‫‪.6‬‬

‫التحكيمي رقم [‪ ،]80‬يف اجللسة التحكيمية تاريخ‪ ،21/03/2021 :‬فإن املدعية تعود وترجع عن طلبها يف إعادة‬

‫ورقة الشيك الواردة من ضمن طلباهتا يف الدعوى األصلية‪.‬‬

‫وبالتناوب‪ ،‬فقد قامت املدعية بتحرير شيكات عدد [‪ ،]4‬وحتمل أرقام‪ ]561/562/563/564[ :‬ألمر املدعية‪،‬‬ ‫‪.1‬‬

‫واملسحوبة مجيعها على البن ك الع ريب‪ ،‬وقيمتها (أربعني الف دين ار)؛ واليت وض عت مجيعها حبوزة املدعى عليها‬

‫لتكون تأمينا لضمان توليد النظام املورد اىل املدعى عليها حسب األصول‪.‬‬

‫‪2‬‬
‫إن النظ ام يولد وينتج الطاقة حسب األصول ( وحسب تقرير الكش ف املستعجل القض ائي وتقرير اخلربة‬ ‫‪.2‬‬

‫اجملرى لدر ه يئتكم املوقرة ( ال س يما يف الع ام ‪ ،)2021‬وان النظ ام أيض ا أعاد قيمت ه ومثن ه االس تثماري يف‬

‫السنوات الثالث األوىل من تشغيله‪.‬‬

‫رابعـ ــا‪ :‬الدف ـ ـ ــع بع ـ ــدم التنفيـ ـ ــذ‪:‬‬

‫احتفظت املدعية – ومن خالل هذه الدعوى‪ -‬حبقها القانوين ودفعت عن عاتقها تنفيذ إلتزامها من اإلصالح‬

‫والصيانة والكفالة لنظام الطاقة الشمسي مبوجب العقد األصلي وملحقه؛ طاملا مل تنفذ املدعى عليها إلتزامها عينا بدفع‬

‫ما هو مستحق يف ذمتها باملبلغ املطالب به يف هذه الدعوى مبوجب العقد األصلي وملحقه املع ّد ل؛ وذلك من تاريخ‬

‫إستحقاق املبالغ يف ذمة املدعى عليها ملصلحة املدعية وحىت تاريخ آخر سداد املدعى عليها للمبالغ املطالب هبا يف هذه‬

‫الدعوى‪ .‬وذلك سندا لنص املادة (‪ )203‬من القانون املدين يف موضوع اإلخالل باإللتزامات املتقابلة‪ ،‬واليت نصت‬

‫على‪:‬‬

‫[ في العقود الملزمة للجانبين اذا كانت االلتزامات المتقابلة مستحقة الوفاء جــاز لكــل من المتعاقــدين ان يمتنــع‬

‫عن تنفيذ التزامه اذا لم يقم المتعاقد اآلخر بتنفيذ ما التزم به‪].‬‬

‫ويف ذات السياق‪ ،‬مل تثبت املدعى عليها بدليل قانوين معترب مقبول تقصري املدعية بواجباهتا العقدية‪.‬‬

‫خامسا‪ :‬فيما اثبتته المدعية مؤسسة حنانيا‪:‬‬

‫أثبتت املدعية االتفاق األصلي من خالل اتفاقية تركيب نظام طاقة مشسية‪.‬‬ ‫‪.1‬‬

‫أثبتت املدعية صحة وجود االتفاق املعدل؛ اليت صاغته املدعى عليها وذلك من خالل اقرار املدعى عليها بصدور‬ ‫‪.2‬‬

‫االتفاقية املعدلة وبشكلها املعدل عنها وإقرارها بوجود العقد املعدل – املوّق ع من ممثل املدعية‪ -‬يف حوزهتا ( على‬

‫‪3‬‬
‫حماضر التحكيم) وإقرارها بأنه مت ارساله من بريدها االليكرتوين اىل عنوان‪/‬بريد املدعية االليكرتوين هي مبثابة تعبري‬

‫عن إرادة مقبولة بإب داء اإلجياب من املدعى عليها والقب ول من املدعي ة يف إنش اء التزام تعاقدي‪ ،‬وذلك س ندا لنص‬

‫املادة (‪/13/3‬أ) من قانون البينات وسندا لنص املادة ( ‪ )9‬من قانون املعامالت االليكرتونية واليت نصت على أنه‪:‬‬

‫تعتبر رسالة المعلومات وسـيلة من وسـائل التعبـير عن اإلرادة المقبولـة قانونـًا إلبـداء اإليجـاب أو القبـول بقصـد‬

‫إنشاء التزام تعاقدي ‪.‬وايضا بداللة نص املادة [‪ ]2‬من نفس القانون يف تعريفها لرسالة املعلومات االليكرتونية‪.‬‬

‫كما أثبتت املدعية بأهنا قامت بتسليم النظام تسليما كامال وبشكل فاعل ومنتج وحسب القدرة واإلنتاجية للنظام‪.‬‬ ‫‪.3‬‬

‫وذلك يتبني من خالل ما يلي‪:‬‬

‫أن شركة توزيع الكهرب اء ‪ -‬وبصــفتها جهــة رس ــمية‪ -‬ال تقوم بالسماح بتش غيل النظ ام اال بع د الكش ف الفين‬ ‫أ‪.‬‬
‫والتأكد من الرتكيب والتنفيذ وحسب القدرة التوليدية للنظام حسبما هو مسموح منها‪..‬‬
‫فوات ري الكهرب اء عل الع دادين الكهرب ائيني اخلاصان باملدعى عليها املوردة يف ملف التحكيم قب ل وبع د ت ركيب‬ ‫ب‪.‬‬
‫النظام واليت تبني حتقيق اجلدوى االقتصادية من النظام بشكل ملحوظ وان النظام يعمل بشكل فعال وطبيعي‬
‫ويولد الطاقة‪.‬‬
‫ما ورد يف تقرير اخلربة في الطلب القضـ ــائي المسـ ــتعجل رقم (‪/10‬ط‪ )2020/‬عن حمكم ة صلح الش ونة‬ ‫ت‪.‬‬
‫اجلنوبية – الوارد ضمن املسلسل رقم (‪ )3‬من بينات املدعية الداحضة‪ -‬والذي خلص يف نتيجته بأنه ال يوجد‬
‫اي عي وب او اخط اء يف الرتكيب او االعداد او اي نقص يف املش روع من حيث اجلودة والتوريد للمع دات‬
‫الالزمة لغايات اجنازه على أكمل وجه‪ .‬وان نتيجة تقرير اخلربة القضائي ناطق مبا فيه من حيث سالمة الرتكيب‬
‫وس المة قدرة النظ ام التوليدية‪ .‬والقاعــدة الفقهيــة تقــول بأنــه " مــا ثبت بزمــان حكم ببقــاءه" ‪ ،‬و" أن القــديم‬
‫ينرك على قدمه"‪.‬‬
‫ما ج اء يف تقرير ودراس ة شركة ك اكو للطاقة املتج ددة والذي يثبت ب أن النظ ام وعواكسه يعمالن بش كل‬ ‫ث‪.‬‬
‫صحيح وان أيام فص ل النظ ام عن اإلنت اج تع ود اىل عدم وج ود تي ار كهرب ائي يزود النظ ام ( أي فص ل التي ار‬
‫الكهربائي عن النظام بشكل متعمد)‪.‬‬
‫وهنا تالحظ هيئتكم املوقرة وحسب تقرير اخلربة اجملرى امام حمكمتكم‪ -‬بأن إنتاجية النظام ال سيما يف العام (‬ ‫ج‪.‬‬
‫‪ )2021‬كانت ممتازة كونه مل يتخلله انقطاع بالتيار الكهربائي عن النظام من قبل املدعى عليها‪.‬‬

‫‪4‬‬
‫أثبتت املدعية بأنه تم االتفـاق صـراحة مبوجب االتفاقية االصلية ( اليت صاغته املدعى عليها) ويف البند (ثامنا) منها‬ ‫‪.4‬‬

‫على أن تكون انتاجية وتوليد النظام قدرها (‪ )498134‬كيلو واط ساعة على نظام كهروضوئي بقدرة (‪)299‬‬

‫كيلوواط‪.‬‬

‫أثبتت املدعي ة بأنــه لم يتم االتفــاق صــراحة مبوجب االتفاقي ة املعّد لة على حــد أدنى لمقــدار انتاجيــة وتوليــد النظــام‬ ‫‪.5‬‬

‫( اليت صاغته أيضا وثبتت شروطه املدعى عليها) وذلك لدى االتفاق على تعديل قدرة النظام الكهروضوئي اىل (‬

‫‪ )260‬كيلوواط‪ .‬وبالتايل فإن املدعية ال تكون ملزمة حبد أدىن للتوليد حسب االتفاقية املعدلة‪.‬‬

‫أثبتت املدعي ة بأهنا قامت ب رتكيب النظ ام ومكونات ه حسبما ج اء يف أحك ام العقد األصلي واملع دل وما ج اء يف‬ ‫‪.6‬‬

‫الدراسة والعرض الفين املربز يف املسلسل رقم (‪ )4‬من قائمة بينات املدعى عليها اخلطية‪.‬‬

‫أثار زميلي الفاضل يف مرافعته ( موضوع نظام املراقبة) كما جتدر اإلشارة بأنه مل يتم االتفاق يف العقد وال يف العرض‬ ‫‪.7‬‬

‫الفين على تزويد املدعى عليها بنظ ام مراقب ة ال س يما وان االشرتاك يف النظ ام يدفع س نويا لش ركة ك اكو املص نعة‬

‫لالنفريترات وانه ال يوجد ما مينع املدعى عليها بدفع مثن االشرتاك يف النظام‪.‬‬

‫وبالتناوب‪ ،‬أثبتت املدعية بأن النظام منتج للطاقة بشكل فعال وصحيح وذلك حبساب جمموع ما ولده النظام حىت‬ ‫‪.8‬‬

‫هذه اللحظة مع احتساب عدد األيام اليت قامت املدعى عليها بفصل التيار الكهربائي عن النظام (‪ 27‬يوما)‪ ،‬واليت‬

‫حبساب تلك األيام جيعل من النظام حمققا النتاجيته وكفاءته وجدواه على عكس ما انتهى اليه اخلبريان‪.‬‬

‫وبالتناوب‪ ،‬أثبتت املدعية بأن النظام منتج للطاقة بشكل جمدي ومثمر اقتصاديا إذ بالرجوع اىل الصفحة (‪ )10‬من‬ ‫‪.9‬‬

‫التقرير فقد بلغ جمموع التوليد السنوي للعام ‪ )374،538( 2021‬كيلو واط ساعة‪.‬‬

‫سادسا‪ :‬في ما لم تثبته المدعى عليها في دفوعها وادعائها المتقابل‪:‬‬

‫مل تثبت املدعى عليها تقصري املدعية بتدريب موظفي املدعى عليها على تنظيف اخلاليا خالل السنة األوىل من العقد‪ .‬بل‬ ‫‪.1‬‬

‫على العكس‪ ،‬فقد أثبتت املدعية بأهنا قامت بالتزامها العقدي بتدريب موظفي املدعى عليها على تنظيف اخلاليا وألكثر‬

‫من مرة وأيض ا تزويدهم ب أذرع تنظي ف عدد (‪ )2‬يزيد طوهلا عن س بعة مرت وهي كافي ة لغايات التنظي ف وأيض ا عم ل‬

‫‪5‬‬
‫خمط ط ملسارب جماري مي اه التنظي ف وذلك خالل السنة العقدية األوىل من العقد‪ .‬وذلك يتض ح من خالل البن د ثامن ا‬

‫االتفاقية األصلية و شهادة الشاهد حممد ارشيد على احملضر رقم (‪ -84‬وما بعدها) من حماضر الدعوى و شهادة الشاهد‬

‫حممد صاحل على احملضر رقم (‪ )89-88‬من حماضر الدعوى‪).‬‬

‫أثبتت املدعية بأهنا قامت برتكيب كامل النظام أول مرة حسب املخططات واالجتاهات املتفق عليها ولكن املدعى‬ ‫‪.2‬‬

‫عليها طلبت نقل اخلاليا اىل اجتاهات غري املتفق عليها فقد طلبت املدعى عليها من املدعية نقل عدد كبري من اخلاليا‬

‫اىل جهة الشرق والغرب ( بعد أن مت تركيب اخلاليا اىل جهة اجلنوب حسب املخططات املتفق عليها وبعد أن مت‬

‫افهامها أن من شأن نقل اخلاليا اىل جهة الش رق والغ رب ختفيض اإلنتاجي ة ووافقت املدعى عليها على ذلك‪.‬‬

‫وبالتايل‪ ،‬فهي مسؤولة عن ذلك النقل وأثره‪.‬‬

‫أثبتت املدعي ة طلبها من املدعى عليها ( بع د ان مت نقل اخلاليا اىل جهة الش رق والغ رب) نقل بعض األشجار اليت‬ ‫‪.3‬‬

‫ك انت تظلل بعض اخلاليا‪ ،‬وتعهدت املدعى عليها يف وقتها بنقل األشجار بع د افهامها أن من شأن ظالل تلك‬

‫األشجار ختفيض إنتاجي ة النظ ام‪ ( ،‬وذلــك حســبما جــاء في شــهادة شــهود المدعيــة)‪ ،‬ولكن املدعى عليها مل تقم‬

‫بنقل تلك األشجار حىت تاريخ اجراء اخلربة من قبل هيئتكم املوقرة واليت ذكرها اخلبريان على الصفحة (‪ )12‬من‬

‫تقريرمها باعتبارها احدى أسباب اخنفاض التوليد‪ ،‬وعلى الرغم من ذلك فإن إنتاجية النظام عالية وممتازة‪.‬‬

‫أثبتت املدعية بأن مسؤولية كفالتها على النظام ال متتد لتشمل وجود التكسر والتدعيس على بعض اخلاليا الــذي‬ ‫‪.4‬‬

‫سبب بارتفاع حرارتها‪ .‬وان المدعى عليها لم تثبت بأن تكســر خليـتين كـان بســبب المدعيـة‪ /‬مؤسســة حنانيـا‪.‬‬

‫ال سيما وان الكشف القضائي المستعجل – وبتاريخ اجراءه‪ -‬لم يثبت وجود التكسر والتدعيس على الخاليــا‬

‫وانمـ ــا تمت مالحظـ ــة ذلـ ــك من خالل تقريـ ــر الخبـ ــيرين الـ ــذي أجـ ــري بعـ ــد سـ ــنتين ونصـ ــف من تـ ــاريخ تسـ ــليم‬

‫المشروع‪.‬‬

‫أثبتت املدعية بأهنا قامت بتسليم املشروع وحبسب املواصفات والشروط والقدرة واإلنتاجية‪ .‬وذلك من خالل ربط‬ ‫‪.5‬‬

‫النظام مع شركة الكهرباء دون أي مالحظات وبعد فحص النظام أيضا من شركة الكهرباء‪.‬‬

‫‪6‬‬
‫أثبتت املدعية بأن املدعى عليها هي من قامت بفصل التيار الكهربائي عن النظام وانه حبساب تلك األيام جيعل من‬ ‫‪.6‬‬

‫النظام حمققا النتاجيته وكفاءته وجدواه بشكل أكرب وأفضل‪.‬‬

‫إن البينــات الــتي ارتكن اليهــا وطلبهــا الخــبراء عنــد اعــداد تقريــرهم ( ال ســيما تقريــر شــركة كــاكو وتقريــر‬ ‫أ‪.‬‬

‫مؤسس ــة الج ــواد) لم تكن واردة من ض ــمن بين ــات الم ــدعى عليه ــا‪ ،‬ولم تتطلبه ــا الم ــدعى عليه ــا من ض ــمن‬

‫بيناتهــا‪ ،‬وهــو ارتكــان وطلب يجــاوز مــا جــاء في ملــف التحكيم من أوراق وبينــات وخاصــة بينــات المــدعى‬

‫عليها؛ وهي بينات مقدمة خارج مدة مشارطة التحكيم وال يجوز االرتكان اليها أو طلبها‪ ،‬وغــير مــبرزة في‬

‫ملف الدعوى وتعترض المدعية عليها‪.‬‬

‫وتالحظ هيئتكم الموقرة بأن بينات المدعى عليها بحد ذاتها لم تثبت أي ضرر‪.‬‬ ‫ب‪.‬‬

‫وأيضا فإن تقرير الخبرة وبحدود المهمة الموكولة للخبيرين ليس كشفا مستعجال على النظام وانما مقدرا‬

‫للضرر على فرض ثبوته بناء على ما قدم في الدعوى من أوراق وبينات فقط وال تمتـد لتشـمل طلب البينـة‬

‫والكشـف الحسـي على النظـام وذلـك تطبيقـا للقاعـدة القانونيـة القائلـة بـأن البينـات من حـق الخصـوم‪ .‬وهنـا‬

‫أود أن أكرر بأن حدود تقرير الخبرة ليس كشفا حسيا على النظام‪.‬‬

‫إن املالحظ ات اليت اعتم د عليها اخلب ريان عن د زيارهتم ا – بع د س نتني ونص ف من ت اريخ التش غيل‪ -‬يف تقدير‬ ‫ت‪.‬‬

‫الض ــرر عن مق ــدار االنتاجيــة ( عدم تنظي ف اخلاليا ووج ود ت دعيس وتكسر يف بعض اخلاليا ووج ود ظالل‬

‫أشجار على بعض اخلاليا ونقل (‪ )%20‬من جهة اجلنوب اىل جهة الشرق والغرب خبالف ما مت الرتكيب عليه‬

‫يف أول مرة وبناء على طلب مالك املشروع وتوقف إنتاجية بعض العواكس لعدة أيام متتالية يف العام ‪،2020‬‬

‫ملدة (‪ )27‬يوم‪ ،‬عن الفرتة من ‪ 21/05/2020‬ولغاية ‪ 16/06/2020‬والذي ك ان مرده ب أن العاكسان‬

‫اللذان توقفا قد مت فصل التيار الكهربائي عنهما من قبل املدعى عليها كوهنما مشبوكان على عداد كهربائي‬

‫‪7‬‬
‫واحد وتم توقيفهما لغايات (تركيب ماكينات تغليف التمور) هي مالحظات مجيعها تسببت هبا املدعى عليها‬

‫وال عالقة للمدعية فيها على حنو ما مت بيانه وإثباته‪.‬‬

‫فهذا يف العام ‪ 2020‬فكيف النظام اعطى يف العام ‪ 2021‬قراءة عالية وطبيعية واخلبري يقول بان النظام تعطل‬

‫يف العام ‪ 2020‬فهل اصلح النظام نفسه بنفسه‪.‬‬

‫( شرح انطفاء التيار عن العاكسني)‬

‫وبالتناوب‪ ،‬فقد اعتبر تقرير الخبرة الضرر المادي مفترضا دون أن يقوم الدليل القانوني المعتبر عليه‪.‬‬ ‫ث‪.‬‬

‫السادة هيئة التحكيم الموقرة‪،‬‬

‫إن مصدر التزام طريف التحكيم يف هذه الدعوى هو العقد‪ ،‬وبالتايل فإن الضرر الذي جيب حبثه واثباته هو (الضرر‬

‫الفعلي) عن املسؤولية العقدية‪ ،‬وأن الض رر الفعلي ليس مفرتض ا‪ ،‬وامنا جيب اثبات ه وإقامة الدليل علي ه بأدلة مادية معت ربة‬

‫وصحيحة قانونا‪ ،‬وليس مفرتضا‪ .‬وليس للخبير أيضا اثباته ال سيما وان تقريره يجب أن يبنى على فرض الثبوت‪.‬‬

‫برجوع هيئتكم املوقرة اىل ما ورد يف البند رقم [‪ ]6‬على الصفحة (‪ )22‬من التقرير‪ ،‬والذي جاء فيه بأنه مت تقدير‬

‫الضرر المادي لشركة الضفاف استنادا ألسعار عقود الصـيانة في مشـاريع الطاقـة الكهروضـوئية بنسـبة مقـدارها (‪)%5‬‬

‫من قيمة العقد ختصم من قيمة العقد االمجالية مببلغ (‪ )6783‬دينار!!!؟‬

‫إن هذا التقدير بالنسبة املئوية (‪ )%5‬مل يقم عليه الدليل ومل ينص عليه أيضا من العقد موضوع الدعوى‪ ،‬وان‬ ‫‪.1‬‬

‫العقد موضوع الدعوى مل تتم اإلحالة به اىل أي عقد منوذجي او اتفاقية معينة من خارجها‪.‬‬

‫وبالتناوب‪ ،‬فإن شركة الضفاف مل تقدم الدليل القانوين عليه أصال‪.‬‬ ‫‪.2‬‬

‫إن ه ذا التقدير خيالف ويجــاوز المهمــة الموكولــة الى الخــبراء‪ ،‬واليت ج اء يف عجزه ا ب أن اخلرباء‪ -‬وعن د‬ ‫‪.3‬‬

‫اعدادهم لتقريرهم‪ -‬جيب أن يستعينوا مبلف التحكيم بكامل حمتوياته مبا يف ذلك البينات اخلطية والشخصية‬

‫املقدمة الطرفني‪.‬‬

‫‪8‬‬
‫وعليه‪ ،‬فإن ارتكان واستناد اخلرباء يف تقديرهم للضرر املادي بأنه كان استنادا ألسعار عقــود الصــيانة في مشــاريع‬

‫الطاقة الكهروضوئية بنسبة مقدارها (‪ )%5‬من قيمة العقد‪ ،‬فهو استناد غري قانوين وغري صحيح وخمالف ألسس التعويض‬

‫عن الضرر املادي يف املسؤولية العقدية ( الضرر الفعلي) الذي مل ينص عليه العقد ومل يقدم الدليل القانوين املعترب عليه من‬

‫املدعى عليها وأنه جياوز املهمة املوكولة للخرباء من أن تقديرهم للضرر املادي جيب أن يستعان به من خالل ملف التحكيم‬

‫بكامل حمتويات ه مبا يف ذلك البين ات اخلطي ة والشخص ية املقدمة الط رفني وليس اإلشارة ألســعار عقــود الصــيانة في مشــاريع‬

‫الطاقــة الكهروضـوئية بنســبة مقــدارها (‪ )%5‬من قيمة العقد‪ ،‬والذي مل يأت العقد األصلي واملعدل على ذكره ومل يأت‬

‫أيضا طريف التحكيم على ذكره و‪/‬أو يتم اإلحالة اليه يف عقدهم‪ .‬وبالتايل جيب استبعاد هذا التقرير وعدم األخذ به‪ .‬وأنه من‬

‫املستقر عليه يف قضاء حمكمة التمييز املوقرة بأن قاعـدة مسـؤولية المـدين في العقـد تتمثل يف (الضرر الواقع فعًال)‪ ،‬وذلـك‬

‫سندا لنص المادة [‪ ]363‬قانون مدني‪.‬‬

‫السادة هيئة التحكيم الموقرة‪،‬‬

‫ترى هيئتكم املوقرة بأن املدعى عليها هي من تسببت جبميع ما زعمته من ضرر من خالل طلبها لنقل اخلاليا مع‬

‫تغيري اجتهاهتا خالفا ملا مت الرتكيب عليه اول مرة حسب الدراسة وأيضا هي نفسها من تسببت وجود التدعيس والتكسر يف‬

‫احدى اخلاليا وغريها اليت تسببت ( على حد زعمها خبفض اإلنتاجية) وتود املدعية بأن تؤكد أن إنتاجية النظام يف العام‬

‫‪ 2021‬لتعطي انطباعا واضحا على أن إنتاجية النظام جيدة جدا وملبية جلدواه االقتصادية ويعمل بشكل فاعل ومنتج‪.‬‬

‫السادة هيئة التحكيم الموقرة‪،‬‬

‫الطلب‪ :‬تلتمس المدعية من هيئة التحكيم الموقرة‪ ،‬بإصدار القرار والحكم على المدعى عليها بما يلي‪:‬‬

‫الرجوع عن قرار القبول الشكلي جلميع ما قدمته املدعى عليها من لوائح وبينات وادعاء متقابل وبيناته لتقدميها‬ ‫أ‪.‬‬
‫خارج مدة مشارطة التحكيم‪.‬‬

‫‪9‬‬
‫الرجوع عن قرار اعتماد تقرير اخلربة لعدم صحة ما ورد به ولعدم القانونية ولعدم اإلنتاجية وجملاوزته ملف‬ ‫ب‪.‬‬
‫التحكيم من ناحي ة طلب اخلرباء لبين ات من خ ارج ملف التحكيم وملخالفت ه مش ارطة التحكيم من الناحي ة‬
‫الش كلية ملواعي د تقدمي وقب ول بين ات املدعى عليها ولالس باب الوارد أعاله ولالس باب الواردة يف املذكرة‬
‫االعرتاضية على القبول الشكلي وعلى تقرير اخلربة و‪/‬أو ملا تراه هيئتكم املوقرة من أسباب‪.‬‬
‫إل ـ ــزام املدعى عليها بالتنفيذ العيين بدفع ما هو مستحق يف ذمتها من مبالغ ناجتة عن العقد مبلغ‪ [ :‬عشرون ألفا‬ ‫ت‪.‬‬
‫وستمائة وإثنان ومخسون دينارا ]‪.‬‬
‫منع املطالبة‪ /‬عدم التصرف بالشيكات وعددها‪ ،]4[ :‬وحتمل أرقام‪ ]561،562،563،564[ :‬واملسحوبة‬ ‫ث‪.‬‬
‫مجيعها على البنك العريب‪ ،‬وقيمتها (أربعون ألف دينار)؛ واليت وضعت حبوزهتا لتكون تأمينا لضمان توليد‬
‫النظام املورد اىل املدعى عليها لعدم القانونية ولعدم االستحقاق الواقعي والقانوين والعقدي‪.‬‬
‫رد االدعاء املتقابل شكال و‪/‬أو موضوعا‪.‬‬ ‫ج‪.‬‬
‫تض مني املدعى عليها ( يف الدعوى األصلية واالدعاء املتقاب ل) أتع اب هيئ ة التحكيم والنفقات واملص اريف‬ ‫ح‪.‬‬
‫وأتع اب احملاماة والفائ دة القانوني ة من ت اريخ توجي ه اإلن ذار الع ديل رقم‪ ،]14627/2019 [ :‬ت اريخ‪:‬‬
‫‪ 06/11/2019‬وحىت السداد التام‪.‬‬

‫مقدما االحترام والتقدير‪،‬‬

‫‪10‬‬