Professional Documents
Culture Documents
يعت %%بر رف %%ع ال %%دعوى االس %%تعجالية آلي %%ة اس %%تحدثها املش %%رع الجزائ %%ري ألول م %%رة في ق %%انون اإلج %%راءات
املدني %% %ة وإلداري %% %ة , 09/08وق %% %د منح املش %% %رع الجزائ %% %ري في ه %% %ذا الق %% %انون لكل من ل %% %ه مص %% %لحة في اب %% %رام
الص %% %فقة العمومي %% %ة ،ان يرف %% %ع دع%% %وى قض %% %ائيةْ اس%% %تعجالية ام%% %ام املحكم %% %ة اإلداري%% %ة املختص %% %ة ،في حال%% %ة
االخالل وع %% %دم ال %% %تزام أح %% %د الط %% %رفين باملب %% %ادئ ال %% %تي تق %% %وم عليه %% %ا عملي %% %ات اب %% %رام الص %% %فقات العمومي %% %ة
واملنص%%وص عليه%%ا في ق%%انون الص%%فقات العمومي%%ة 15/247املع%%دل بالق%%انون 12/23ال%%ذي يح%%دد القواع%%د
العام %%ة املتعلق %%ة بالص %%فقات العمومي %%ة ،و املتمثل %%ة في مب %%دا املس %%اواة و الش %%فافية و مب %%دا حري %%ة الوص %%ول
للطلبات,
املبحث األول :اإلطار املفاهيمي للدعوى االستعجالية في مجال الصفقات العمومية.
تعتبر الدعوى االستعجالية في مجال الصفقات العمومية من بين الوسائل القانونية والقضائية
املستحدثة في التشريع الجزائري وهي جزء مهم في منازعات الصفقات العمومية.
ولهذا يستلزم علينا اإلشارة لتعريف الدعوى االستعجالية في مجال الصفقات العمومية (املطلب األول)
دون ان ننسى التطرق ألسباب تكريس الدعوى االستعجالية في مجال الصفقات العمومية (املطلب
الثاني).
لم يشير املشرع الجزائري الى أي تعريف او وصف للقضاء االستعجالي في مجال الصفقات العمومية
وبقي مكتفيا بما جاء في نص املادة 918من قانون اإلجراءات املدنية واإلدارية 08/09املعدل واملتمم
بقانون رقم " 22/13يأمر قاضي االستعجال بالتدابير املؤقتة ،ال ينظر في اسم الحق ويفصل في اقرب
اآلجال" 1ترك ذلك للفقه و القضاء .
الدعوى االستعجالية في مجال الصفقات العمومية مصطلح قانوني اصيل مركب من مصطلحين دقيقين
وهما الدعوى االستعجالية والصفقة العمومية البد من تعريف كل واحدة منهما على حدى.
يختلف تعريفه بالنظر الى الزاوية التي يرى منها ،ولقد أحجم املشرع عن تعريف قضاء االستعجال
تاركا ذلك للفقه والقضاء وقد عرفه األستاذ" مير يعنهاك " Merigenhakبقوله " هو اجراء يكون
الهدف منه الفصل بأقصى سرعة ممكنة في القضايا املستعجلة وفي الحالة التي يثير فيها السندات
واالحكام إشكاالت تتعلق بتنفيذها ،لكن فقط بطريقة مؤقتة .2
ان الدعوى كما مر بنا هي اجراء قضائي واما االستعجال فعرف بانه ":الصدر الذي ال يتحمل تأخيرا
لتفاديه".
او وضعية يخشى ان تصبح غير قابلة لإلصالح ،او حالة يستحيل معالجتها فيما لو اتبعت إجراءات
التقاضي في املوضوع الذي يستغرق وقتا أطول.
1المادة 918من قانون اإلجراءات المدنية واإلدارية قانون رقم 08/09مؤرخ في 18صفر عام 1429الموافق 25
فبراير سنة 2008المعدل بقانون رقم 22/13يوليو ج.ر 48سنة .2022
.12 حسين بن شيخ اث ملويا ،المنتقى في قضاء االستعجال اإلداري ،دار همومة الجزائر ،2008ص 2
و هك%% %ذا يمكن تعري%% %ف ال%% %دعوى االس%% %تعجالية بانه%% %ا " :اج%% %راء قض%% %ائي يطلب رفعه%% %ا من القاضي املختص
اتخاذ التدابير التحفظية الضرورية املؤقتة لتدارك جبر الضرر الحاصل او الذي سيقع .1
و هي اج%%راء ض%%روري م%%ؤقت :اقتض%%ته اح%%دى ح%%االت االس%%تعجال املنص%%وص عليه%%ا قانون%%ا يتم الفص%%ل فيه%%ا
2
بموجب امر مؤقت و ينتهي اثر التدبير بالفصل باملوضوع
وعرف%%ه ج%%انب من الفق%%ه بان%%ه " :الفص%%ل في املنازع%%ات ال%%تي يخشى عليه%%ا من ف%%وات ال%%وقت فص%%ال مؤقت%%ا ال
يمس باص %%ل الح %%ق و انم %%ا يقتص %%ر على الحكم باتخ %%اذ اج %%راء وق %%تي مل %%زم لط %%رفين بقص %%د املحافظ %%ة عل %%ىى
األوضاع القائمة او احترام الحقوق الظاهرة او صيانة مصالح الطرفين املتنازعين".
ويعرفه جانب اخر من الفقه بانه :قضاء وقتي يهدف الى حماية قضائية وقتية ".
وفي حين عرفت %%ه محكم %%ةالنقض املص %%رية بقوله %%ا " :يق %%وم اختص %%اص القض %%اء بال %%دعوى املس %%تعجلة على
ت%%وافر الخط%%ر و االس%%تعجال ال%%ذي ي%%برر تدخل%%ه الص%%دار ق%%رار وق%%تي ي%%راد ب%%ه رد ع%%دوان يب%%دو للوهل%%ة األولى
انه يغير حق و منع خطر ال يمكن تداركه او يخشى استعجاله اذا ما فات الوقت .3
و في الفق %%ه الفرنسي نج %%د ب %%ان االس %%تعجال ه %%و الط %%ابع املتم %%يز لواقع %%ة م %%ا و ال %%ذي بامكان %%ه ان ينتج م %%الم
يخضع لعالج ضررا ال يمكن جبره دون ان تكون بالضرورة امام خطر وشيك الوقوع .
وفي حين توجد عدة تعاريف لالستعجال ، l’urgenceو ال%تي تختل%ط ب%التعريف املعطى لقض%اء االس%تعجال
5
و على ذلك نجد التعريفات التالية:
_عرفت األستاذة امينة النمر االستعجال بقولها " :الض%رورة ال%تي ال تحم%ل ت%اخيرا ،او ان%ه الخط%ر املباش%ر
الذي ال يكفي في اتقائه رفع الدعوى بالطريق املعتاد حتى مع تقصير املواعيد ".
_ويرى األستاذ أبو الوفا بان االستعجال ":يتحقق كلما توافر امر يتضمن خطرا داهما او يتضمن ض%%ررا
ال يمكن تالفيه اذا لجا الخصوم الى القضاء العادي".
1د.بوحمودة عطا هللا ،الوجيز في القضاء اإلداري ،دار همومة الجزائر ،2011ص .152
2المرجع نفسه ،ص .153
3لحسين ايث الشيح اث ملويا المرجع السابق ص.12
4نفس المرجع ص .13
5لحسين بن شيخ اث ملويا ،المرجع السابق ،ص.12
ومهم %%ا يكن في ه %%ذه اآلراء من تف %%اوت ،ف %%ان اكمله %%ا و اكثره %%ا تحدي %%دا ال يمكن ان يكون من املرون %%ة بحيث
يص%%لح قاع%%دة عام%%ة لكل الظ%%روف و األح%%وال ،ف%%ان تق%%دير االس%%تعجال يخض%%ع لعناص%%ر كث%%يرة في الوق%%ائع و
القانون و تختلف باختالف الدعاوى.1
تع %%رف الص %%فقات العمومي %%ة من ط %%رف املش %%رع الجزائ %%ري في مختل %%ف ق %%وانين الص %%فقات اال ان القض %%اء
اإلداري الجزائ%%ري عن%%د فص%%له في بعض املنازع%%ات ق%%دم تعريف%%ا للص%%فقات العمومي%%ة ،اذ ال م%%انع في إعط%%اء
تعري%%ف للص%%فقات العمومي%%ة من ط%%رف الجه%%ة القض%%ائية في املادة اإلداري%%ة مث%%ل :مجلس الدول%%ة و ه%%ذا ه%%و
ال %%دور الط %%بيعي لجه %%ة القض %%اء ال %%ذي تف %%رض علي %%ه تفس %%ير و تحلي %%ل لتعري %%ف الص %%فقات العمومي %%ة اذ كان
ينط%%وي على مص%%طلحات غامض%%ة من هن%%ا اوجب علين%%ا اتب%%اع اجته%%ادات القض%%اء و اض%%افاته ،ع%%رف القض%%اء
اإلداري الجزائ%%ري الص%%فقات العمومي%%ة في ق%%رار ل%%ه غ%%ير منش%%ور م%%ؤرخ في 17ديس%%مبر 2002ح%%ول قض%%ية
رئيس مجلس ش%% % %عبي البل%% % %دي لبلدي%% % %ة لب%% % %وة والي%% % %ة بس%% % %كرة ض%% % %د (ق-ا) تحت رقم 6215فه%% % %رس 873الى
الق %%ول"..........وحيث ان تع %%رف الص %%فقات العمومي %%ة بانه %%ا عق %%د يرب %%ط الدول %%ة ب %%الخواص ح %%ول مقاول %%ة او
انجاز مشروع او أداء خدمات. "..........
و هن%% %ا ق%% %د حص%% %ر مجلس الدول%% %ة مفه%% %وم الص%% %فقات العمومي%% %ة بانه%% %ا الرب%% %اط عق%% %دي بين الدول%% %ة و اح%% %د
الخواص انه يمكن للوالية او البلدية او املؤسسة العمومية التعاقد و ليس محصور فقط للدولة .2
كم %%ا اس %%تعمل مجلس الدول %%ة مص %%طلح مقاول %%ة و ه %%و ذو املفه %%وم املدني وكان املف %%روض علي %%ه اس %%تعمال
مصطلح عقد االشغال العامة وهو عقد اداري املتوافق مع تنظيم الصفقة العومية.
و ق%%د عرفت%%ه املحكم%%ة اإلداري%ة في مص%%ر بان%ه ":العق%%د ال%ذي يبرم%ه شخص معن%%وي ع%ام بقص%%د إدارة مرف%%ق
ع %%ام او بمناس %%بة تس %%ييره ان تأخ %%ذ نيت %%ه في االخ %%ذ بأس %%لوب الق %%انون الع %%ام وذل %%ك يتض %%من العق %%د ش %%رطا
النعقاد الصفقة العمومية وتتعلق بالنظام العام.3
لق %%د وردت بعض التعريف %%ات الفقهي %%ة للص %%فقات العمومي %%ة من بينه %%ا م %%ا تبن %%اه الفقي %%ه الفرنسي " ان %%دري
ديلوي %%ادي" فعرفه %%ا على انه %%ا ":عق %%ود بمقتض %%اها يل %%تزم املتعاق %%د القي %%ام باعم %%ال لفائ %%دة اإلدارة العمومي %%ة
كم%%ا عرف%%ه الفق%%ه ك%%ذلك العق%%د اإلداري على ان%%ه ":العق%%د ال%%ذي يبرم%%ه شخص من اشخاص الق%%انون الع%%ام
بقص%%د إدارة مرف%%ق ع%%ام او بمناس%%بة تس%%ييره ،وتظه%%ر في%%ه نيت%%ه في االخ%%ذ بأس%%لوب الق%%انون الع%%ام ويتض%%من
العقد شرطا او شروط غير مالوفة في عقود القانون الخاص.1
وعلي %%ه ب %%الجمع بين املص %%طلحين ال %%دعوى االس %%تعجالية والص %%فقات العمومي %%ة على ان ق %%د منح املش %%رع في
ق %%انون اإلج %%راءات املدني %%ة واإلداري %%ة لكل من ل %%ه مص %%لحة في اب %%رام الص %%فقة العمومي %%ة ،ان يرف %%ع دع %%وى
قض%%ائية اس%%تعجالية ام%%ام املحكم%%ة اإلداري%%ة املختص%%ة في حال%%ة وج%%ود اخالل بالتزام%%ات االش%%هار و املنافس%%ة
التي تخضع لها عمليات ابرام الصفقات العمومية.2
و هذا ما تم النص عليه في الباب الخامس من ق%انون اإلج%راءات املدي%ة و اإلداري%ة 09-08املع%دل بق%انون
13-23املعن%%ون باالس%تعجال في م%ادة اب%رام العق%%ود و الص%%فقات في نص املادتين 946و" :947يج%%وز اخط%%ار
املحكمة اإلداري%ة بعريض%ة وذل%ك في حال%ة االخالل بالتزام%ات االش%هار او املنافس%ة ال%تي تخض%ع له%ا عملي%ات
ابرام العقود اإلدارية و الصفقات العمومية .
يتم هذا االخط%ار من قب%ل كل من ل%ه مص%لحة في اب%رام العق%د وال%ذي ق%د يتض%رر من ه%ذا االخالل وك%ذلك
ملمث%% %ل الدول%% %ة على مس%% %توى الوالي%% %ة اذا اب%% %رم العق%% %د او س%% %يبرم من ط%% %رف جماع%% %ة إقليمي%% %ة او مؤسس%% %ة
عمومية محلية .
يمكن للمحكم %%ة اإلداري %%ة ان ت %%امر املتسبب في االخالل باالمتث %%ال اللتزامات %%ه وتح %%دد االج %%ل ال %%ذي يجب ان
يمتثل فيه.
ويمكن لها أيضا الحكم بغرامة تهديدية تسري من تاريخ انقضاء االجل املحدد.
ويمكن له%%ا ك%%ذلك وبمج%%رد اخطاره%%ا ان ت%%امر بتاجي%%ل امض%%اء العق%%د الى نهاي%%ة اإلج%%راءات وملدة ال تتج%%اوز
20يوما".3
1اغانس حبيب الرحمان ،تحديد مفهوم الصفقة العمومية في ظل المرسوم الرئاسي 15/247استجابة لتحديثات الدولة الراهنة ،مجلة األستاذ الباحث
للدراسات القانونية و السياسية ،العدد ،2016 ،2ص.43
2طيبون حكيم ،منازعات الصفقة العمومية رسالة ماجستار تخصص دولة و مؤسسات عمومية ،كلية الحقوق جامعة الجزلئر 1سنة .2013-2012
3المادة 946من قانون اإلجراءات المدنية و اإلدارية .
"تفص%%ل املحكم%%ة اإلداري%%ة في اج%%ل عش%%رين( )20يوم%%ا تس%%ري من ت%%اريخ اخطاره%%ا بالطلب%%ات املقدم%%ة طبق%%ا
للمادة 946أعاله".1
ان املتبع لحركة التشريع الجزائري يالح%%ظ بال ش%ك التهميش التش%ريعي للقض%%اء االس%تعجالي اإلداري على
م%% %دى تع %% %اقب النص %% %وص القانوني %% %ة ال%% %تي س%% %بقت ق %% %انون اإلج %% %راءات املدني %% %ة و اإلداري%% %ة 08/09فق %% %انون
اإلجراءات املدنية و اإلدارية السابق 90/23جاء ه%%زيال ج%دا في ه%%ذا املج%ال و لم يتض%من اال م%ادة وحي%دة
وهي 171ال %% %تي نظمت بش %% %كل س %% %طحي احكام القض %% %اء االس %% %تعجالي في املواد املدني %% %ة و اإلداري %% %ة على ح %% %د
سواء رغم االختالف الكبير بينهما .
ولع %% %ل اهم إش %% %كالية تط %% %رح به %% %ذا الص %% %دد هي م %% %اهي األس %% %باب ال %% %تي دعت املش %% %رع الجزائ %% %ري الى تق %% %نين
االستعجالي قبل التعاقد في هذه املرحلة بالذات ؟
_1تن%%امي األهمي%%ة القانوني%%ة و االقتص%%ادية للص%%فقة العمومي%%ة في الجزائ%%ر خاص%%ة في ظ%%ل تشجيع سياس%%ة
االستثمار التي تنتهجها الدولة و املبالغ الهائلة التي رصدت لهذا الغرض ،فالخزينة العمومية باتت بوابة
رئيسية لتمويل الصفقات العمومية .
_2االنتهاكات الخطيرة لقواعد العالنية و املنافسة التي يفرضها نتظيم الصفقات العمومي%%ة ،مم%%ا ادى الى
اب %%رام و تنفي %%ذ عق %%ود تق %%وم أساس %%ا على االمش %%روعية ،وه %%و م %%ا اث %%ر س %%لبا على املن %%اخ االستثماري باحج %%ام
املستثمرين على التق%%دم بعط%%اء اتهم من جه%%ة طن%%ا منهم انه%%ا لن تحظى ب%%القبول س%%لفا الن مع%%ايير االختي%%ار
تج%% %افي قواع%% %د العالني%% %ة و املنافس%% %ة و املس%% %اواة ال%% %تي من املف%% %ترض ان ترتك%% %ز عليه%% %ا الص%% %فقات العمومي%% %ة
وتبدين مبالغ هائلة من األموال العامة من جهة اخرى.2
_3رغب %%ة املش %%رع في ت %%امين اك %%بر ق %%در من ش %%فافية املنافس %%ة عن %%د اب %%رام العق %%ود اإلداري %%ة بع %%د ان ثبت ان
هن%%اك فراغ%%ا تش%%ريعيا فيم%%ا يتعل%%ق بوج%%ود دع%%وى تصحيحية ووقائي%%ة س%%ابقة على اب%%رام العق%%د ،ف%%دعوى
اإللغ%اء املوجه%ة ض%د الق%رارات اإلداري%ة املنفص%لة عن العق%د ظه%رت كطعن عقيم لف%ترة طويل%ة من ال%زمن
ذل %%ك ان اإلدارة تس %%ارع في اغلب األحي %%ان الى اب %%رام العق %%د قب %%ل بت القاضي في دع %%واه بحكم نه %%ائي وذل %%ك
1المادة 947من قانون اإلجراءات المدنية و اإلدارية.
2د.زواوي عباس ،الدعوى االستعجالية في ظل قانون 08/09المتضمن اإلجراءات المدنية و اإلدارية ،مجلة العلوم اإلنسانية العدد ،30/31ص.8
فص%%ال عن ان إلغ%%اء الق%%رار املعيب ال ي%%ؤثر على وج%%ود الص%%فقة ال%%تي تبقى قائم%%ة وناف%%ذة ح%%نى يطلب اح%%د
أطرافه %%ا الغاءه %%ا ام %%ام قاضي العق %%د ،وه %%و م %%ا أك %%ده املف %%وض رومي %%و في قض %%ية " " martinبقول %%ه " :انن %%ا ال
ننكر ان قيمة اإللغاء في هذه الحالة نظرية".1
_4ت%%اثر املش%%رع الجزائ%%ري بنظ%%يره الفرنسي ال%%ذي خق%%ق تط%%ورا كب%%يرا في حماي%%ة مب%%ادئ املس%%اواة العالني%%ة و
املنافسة اثناء مرحلة ابرام الصفقة العمومية وذلك عن طريق اليتين متكاملتين هما التش%%ريع و االجته%%اد
2
القضائي.
ان شروط قبول الدعوى اإلدارية عامة و االدعوى االستعجالية بصفة خاصة ،هي تلك
الشروط الضرورية التي يجب توفرها لعرض قضية على القاضي اإلداري و التي تسمح له
وتلزمه في نفس الوقت ان يفصل في موضوع النزاع ،وينتج عن عدم احترام هذه الشروط
عدم قبول الدعوى اإلدارية أي وبصفة مبدئية وعامة اليتطرق القاضي اإلداري ملوضوع
القضية حتى ولو تبين له ان طلب املدعي مؤسس.
لرفع الدعوى االستعجالية البد من توافر جملة من الشروط والتي تنقسم الى شروط
موضوعية وشروط شكلية.
كما اشرنا سابقا املقصود باالستعجال هو ضرورة الحصول على الحماية القانونية العاجلة
التي ال تتحقق معها باتباع اإلجراءات العادية للتقاضي ،وذلك نتيجة ظروف تمثل خطرا عن
حقوق الخصوم او يتضمن ضررا قد يتعذر تداركه واصالحه ،اذا ما انتظر الفصل في
قضايا املوضوع وهو امر يختص بفخصه وتقديره قاضي األمور املستعجلة حسبما يظهر في
ظروف الدعوىى.
وفي مجال الصفقات العمومية فاالستعجال يكون عند وجود حالة استعجال ملح معلل
بخطر داهم او وجود خطر وشيك يتعرض له ملك او استثمار قد تجسد في امليدان.
ان قضاء االستعجال بالطبيعة تاسس من خالل حالة االستعجال ،فهذه الحالة نجدها في أي
قضاء استعجالي سواء العادي او اإلداري ،يعتبر شرط االستعجال من النظام العام أي ال
يمكن االتفاق على مخالفته ويثيره القاضي من تلقاء نفسه ،وفي حالة عدم توفر عنصر
االستعجال ال يتم قبول الدعوى طبقا لنص املادة 924من قانون اإلجراءات املدنية و
اإلدارية املعدل و املتمم بالقانون " 22/13عندما ال يتوفر االستعجال في الطلب او يكون
غير مؤسس ،يرفض قاضي االستعجال هذا الطلب بامر مسبب".
شرط االستعجال وحده ال يكفي لرفع الدعوى االستعجالية او العالن القاضي لالمور
املستعجلة التي تكون من اختصاصه بالنظر في الطلبات املستعجلة،فزيادة على شرط
االستعجال البد من توفر شرط اخر يتمثل في شرط عدم املساس باصل الحق.
ان قاضي االستعجال ال يدخل ضمن اختصاصه الخوض في موضوع الحق من حيث التملك
او االرتفاق او االبطال طبقا لنص املادة 303من قانون اإلجراءات املدنية و اإلدارية املعدل
و املتمم بالقانون 22/13و التي تضمنت ":ال يمس االمر االستعجالي اصل الحق ،وهو معجل
النفاذ بكفالة او بدونها رغم كل طرق الطعن ،كما انه غير قابل للمعارضة وال العتراض على
النفاذ املعجل".
األصل العام هو ان القضاء املستعجل يتدخل التخاذ تدابير مؤقتة وتحفظية تمس باصل
الحق أي ال تمس باساس الحق ،وان احتمال وجود الحق يكفي لبدء اإلجراءات
االستعجالية ،ويقتصر دور القاضي االستعجالي على النظر و البحث في األمور الواضحة
التي تشير الى احتمال وجود الحق او عدم وجوده ،وقد اشارت املادة 918من قانون
اإلجراءات املدنية و اإلدارية املعدل و املتمم بالقانون 23/12على هذا الشرط بصريح
العبارة.......":ال ينظر في اصل الحق "......ويقصد بعدم املساس باصل الحق ان قاضي
االستعجال يامر باتخاذ تدابير ذات طابع مؤقت ،ويبقي األمور على حالها ،بحيث ال يتعرض
للمسائل املوضوعية ،النه لو تعرض لها فانه ال يترك لقاضي املوضوع ما يفصل فيه ،وهو
غير مختص بالنطق بتدابير تمس املوضوع او حقوق طرفي النزاع ،لكون اللجوء اليه انما
الهدف منه اما اتخاذ تدبير حقيقي بحت لوتدبير تحفظي.
ويقصد أيضا باصل الحق استنادا الى قرار شهير صادر عن املحكمة العليا مؤرخ في
،18/11/1985والذي يحتوي منطوقه على مايلي ":ان املقصود باصل الحق الذي يمتنع
قاضي األمور املستعجلة عن املساس به هو السبب القانوني والذي يحدد الحقوق و
االلتزامات بالتفسير و التاويل الذي من شانه املساس بموضوع النزاع القانوني بينهما بل
يتعين عليه ان يترك جوهر النزاع سليما ليفصل فيه قاضي املوضوع املختص دون غيره.
وعليه ان شرط عدم املساس باصل الحق يتميز بكونه اجراء يمنح للقاضي سلطة اتخاذ
تدابير نهائية كتوجيه امر اللدارة باالمتثال اللتزاماتها ،وتعليق امضاء العقد او تأجيل
امضاءه ،وحذف بعض بنود العقد ،والحكم بالغرامة التهديدية ،وهذا حسب نص املادة
946من قانون اإلجراءات املدنية و اإلدارية املعدل و املتمم بالقانون . 22/13
توفر الجدية يعتبر أيضا شرط لرفع الدعوى االستعجالية ،فاحتمال لوجود حق هو ما
يثبت ويؤكد جدية طلب املدعي ،فبغياب الحق أي عدم توفر شرط الجدية ،ال يمكن رفع
الدعوى االستعجالية وال يتم قبولها وترتبط جدية الطلب بتوافر حالتين هما:
_ 1وجود تكريس الحق املراد حمايته :ويعني هذا ان الحق الذي يطالب بحمايته يجب ان
يكون مكرس قانونا ،فاذا كان املتعهد يطلب حماية حقه في املساواة مع جميع املشاركين وفي
تكريس مبدا الشفافية ،هنا يكون طلبه جدي يحتوي على شرط الجدية ،ويكون طلبه
مؤسس قانونا ،اما اذا تم اقصائه بسبب حالة من حاالت االقصاء فان دعواه االستعجالية
ال محل لها النطلبه غير مؤسس قانونا ،مادة 46من قانون الصفقات العمومية . 23/12
_2تبيان القاضي احتمال وجود حق من خالل الوقائع :حسب نص املادة 924من قانون
اإلجراءات املدنية واإلدارية والذي جاء ب" :عندما ال يتوفر االستعجال في الطلب او يكون
غير مؤسس ،يرفض قاضي االستعجال هذا الطلب بامر مسبب" ،اذا البد من القاضي تبيان
و التأكد من اذا كان هناك اخالل او مساس بالتزامات االشهار أي العلنية او املنافسة اللذان
يعدان عنصران اساسيان لصحة الصفقة العمومية.
نصت املادة 946في فقرتها الثانية من قانون اإلجراءات املدنية و اإلدارية املعدل و املتمم
بالقانون 22/13على " :كل من له مصلحة في ابرام العقد والذي قد يتضرر من هذا
االخالل.".......
من خالل اطالعنا على نص املادة أعاله نستنتج ان الضرر يعتبر شرط لرفع الدعوى
االستعجالية ،ويقصد به األذى الذي يصيب شخص ما نتيجة املساس بحق من حقوقه او
بمصلحة مشروعة له ،ويكون في صورة انقاص من املزايا ومن الحقوق و املصالح املشروعة
التي خولها لها القانون للشخص وهذا ما يترتب عليه وضعه في مركز قانوني اسوا من ذي
قبل ،الضرر الذي نص عليه املشرع في املادة 946سابقة الذكر هو الضرر املحتمل أي
الضرر الذي لم يقع بعد بل يحتمل وقوعه،لكن هذا ال يعني ان الضرر الواقع ال يعتد به
املشرع الجزائري فاملتضرر فعال هو من له الحق في رفع هذه الدعوى اكثر فطبيعة الحال
النه منح حق رفع الدعوى عندما يكون الضرر محتمل فمنح أيضا الحق لرفع الدعوى
عندما يكون الضرر مؤكد وفعلي أي وقع.
ا_شرط الصفة:
يقصد بالصفة هي ان يكون رافع الدعوى هو نفسه صاحب الحق (املصلحة) التي اعتدي
عليها ،تتوفر صفة رافع الدعوى بتوفر ثبوت املصلحة في اقامتها اعماال الصل " ال دعوى
دون مصلحة" ،زيادة على الضرر الواقع بسبب االخالل بالتزامات االشهار و املنافسة ،أي ان
على املدعي اثبات ان له مصلح في احترام إجراءات االشهار و املنافسة لو بصيغة أخرى يجب
عليه ان يثبت ان هناك ضرر وقع من خالل عدم احترام اإلجراءات و بالتالي اذا وجد
الضرر وجدت املصلحة واذا كانت املصلحة يتوفر شرط الصفة ،ولكن تتوفر الصفة أيضا
بدون توفر الضرر و املصلحة لدى ممثل الدولة على مستوى الوالية ،فيعتبر حارس
للمشروعية املتعلقة بابرام الصفقات العمومية ،اذ يجوز لكل ممثل للدولة على مستوى
الوالية ان يثير دعوى القضاء املستعجل ،اذا كان هناك اخالل بالتزامات االشهار و
املنافسة.
وهذا ما جاءت به املادة 946الفقرة 2من قانون اإلجراءات املدنية و اإلدارية املعدل و
املتمم بالقانون 22/13و التي تضمنت " :يتم هذا االخطار من قبل كل من له مصلحة في
ابرام العقد والذي قد يتضرر م هذا االخالل وكذلك ملمثل الدولة عل مستوى الوالية اذا
ابرم العقد او سيبرم من طرف جماعة إقليمية او مؤسسة عمومية محلية".
اذا فالصفة تكتسب بناءا على املصلحة الخاصة باملدع وبحكم القانون.
ب_شرط املصلحة:
يقصد باملصلحة املنفعة التي يحققها رافع الدعوى وقت اللجوء الى القضاء فهي تشكل
الدافع وراء الدعوى والهدف من تحريكها"،فال دعوى بدون مصلحة".
ال يمكن قبول أي دعوى بشكل عام و الدعوى االستعجالية بشكل خاص مالم يكن لصاحبها
منفعة من رفعها ،فاملصلحة هي األساس و الهدف املرجو من رفع الدعوى ،وقد تكون قاىمة
او محتملة.
فتكون قائمة :حينما يكون األساس القائم عليه هو حق او مركز قانوني أي يكون هناك
ضرر قائم والحق بالحق او املركز القانوني فتكون املصلحة هنا قائمة كحماية الحق او
املركز القانوني.
وتكون محتملة :اذا لم يكن الضرر قائم والحق بالحق او املركز القانوني فتكون املصلحة
هنا قائمة كحماية الحق او املركز القنوني.
وتكون محتملة :اذا لم يكن الضرر قائم وفعلي قد تتولد املصلحة مستقبال وقد ال تتولد
وبالرغم من انها مصلحة غير مؤكدة اال ان املشرع اقرها وهي مصلحة يحميها القانون ،طبقا
للمادة 946من قانون اإلجراءات املدنية و اإلدارية املعدل و املتمم بالقانون .23/12
باإلضافة الى الشروط املوضوعية الواجب توافرها في الدعوى االستعجالية البد من توافر
شروط شكلية لرفعها و التي سنتطرق لها كالتالي:
يعتبر شرط االخالل بالتزامات االشهار و املنافسة شرط أساسي لرفع الدعوى االستعجالية
وهو من اهم الشروط ولكي يتوفر هذا الشرط هناك بعض الحاالت او الصور التي اذا
تحققت نكون امام اخالل بالتزامات االشهار و املنافسة ،ولكن قبل التطرق لذكر هذه
الحاالت يجب التطرق الى املقصود بقواعد اإلعالن و املنافسة .
يعتبر االشهار عن اعالن الصفقة العمومية اجراء الزامي حسب املادة 46من قانون
الصفقات العمومية 23/12بحيث نصت على ان " :يكون اللجوء الى االشهار الزاميا عن
طريق النشرة الرسمية لصفقات املتعامل العمومي ،وعن طريق الصحافة املكتوية،
والصحافة االلكترونية املعتمدة ،بالنسبة الشكال ابرام الصفقات العمومية املذكورة في
املادتين 39و 42من هذا القانون عند االقتضاء .
يكون اللجوء الى االشهار الزاميا أيضا عن طريق البوابة االلكترونية للصفقات العمومية،
وفق الشروط التي تحدد بموجب قرار من الوزير املكلف باملالية بالنسبة الشكال االبرام
املذكورة أعاله ،بما في ذلك اجراء االستشارة املنصوص عليه في املادة 18من هذا القانون .
تخضع لقواعد اإلجراءات املنصوص عليها في هذه املادة املصالح املتعاقدة املذكورة في املادة
9وكل الهيئات املذكورة في املواد 12و 4من هذا القانون".
ويعرف االشهار بانه التزام اإلدارة باإلعالن املسبق عن تاريخ ومكان اجراء الصفقة ،وهذا
حتى يكون من يريد املشاركة في الصفقة على علم بها ويتسنى له املشاركة فيها وتقديم
عرضه حسب الشروط.
بينما يتيح مبدا املنافسة فرصة للمشاركة في الصفقة أي فتح املجال امام كل من استقطب
امر الصفقة اهتمامه بعيدا عن أي تمييز او تهميش ،مع تطبيق شفافية اإلجراءات و
املساواة بين جميع املرشحين.
كال من اإلعالن و املنافسة عنصران اساسيان نص عليهما قانون الصفقات العمومية ويعد
اخالال وخرقا وانتهاكا اللتزامات االشهار واملنافسةاي فعل من األفعال التالية:
كما ذكرنا سابقا اإلعالن عن الصفقة او االشهار يعد اجراء جوهري والزامي ،فعدم
اإلعالن عن الصفقة نهائيا و عدم االشهار عنها عن طريق النشرة الرسمية لصفقات
املتعامل العمومي و عن طريق الصحافة املكتوبة و الصحافة االلكترونية املعتمدة وعن
طريق البوابة االلكترونية للصفقات يعد خرق لقواعد اإلعالن عن الصفقة العمومية
حسب املادة 46من قانون الصفقات العمومية .23/12
بالرجوع الى قانون الصفقات العمومية لقد حدد املشرع الجزائري اليات ابرام الصفقات
العمومية في الفصل األول من الباب الثالث فاي خروج عن هذه االليات يعد اخالل بقواعد
املنافسة ،ومثال عن ذلك تبرم الصفقات العمومية وفقا الجراء طلب العروض او اجراء
التفاوض حسب نص املادة 37من قانون الصفقات العمومية ،23/12فاذا قامت املصلحة
املتعاقدة بابرام صفقة عمومية عن طريق اجراء التفاوض ولم تكن تتوفر حاالت اللجوء
الى اجراء التفاوض املنصوص عليها في املواد 41و 42اذا في هذه الحالة نكون امام اخالل
وانتهاك لقواعد املنافسة.