Professional Documents
Culture Documents
الدعوى الإستعجالية فى مجال الصفقات العمومية
الدعوى الإستعجالية فى مجال الصفقات العمومية
القانونيتتة ابدةثتتة بنتتوعني متتن اظعمتتال ،اتتتارة تصتتدر اظعمتتال املايةتتة والت ﺍﻟﻤﻌﻠﻮﻣﺎﺕ:قتتوم اإليارة يف اظنظمتتة
IslamicInfo ت ﻗﻮﺍﻋﺪ
ﺍﻟﺪﻋﻮﻯ ﺍﻹﺳﺘﻌﺠﺎﻟﻴﺔ ،ﺍﻟﺼﻔﻘﺎﺕ ﺍﻟﻌﻤﻮﻣﻴﺔ ،ﺍﻟﻘﺎﺿﻰ ﺍﻹﺩﺍﺭﻯ ﻣﻮﺍﺿﻴﻊ:
تق تتوم بتنفي تتذها نوق تتا لق تتانود مع تتني أو لق ت ترار إياري ،ت تتود توا تتر ه تتدم بع تتض ال ت ت نات الفوض ت توةة لع تتدم
http://search.mandumah.com/Record/641747 ﺭﺍﺑﻂ:
استيفائها للشروط القانونية ،وتارة أخرى تقوم بوعمال قانونية تعمل من خالهلا إلحتدا جمموعتة متن ار تار
القانونية وال تؤ ر يف املراتز القانونية للمعىن هبا.
إد اظعمتتال القانونيتتة تنق تت :إا نتتوعنيو اتتاإليارة تقتتوم بإرتتدار النتتوو اظول بإراي تتا املنفتترية يود
مشارتة من قول املعين ،وتتجلى رورة ذلك يف القرار اإلياري التذي ةعترف علتى أنته عمتل قتانو رتاير عتن
اإليارة املنفتترية لتتقيارة قصتتد إنشتتاء أو تعتتدةل أو إلغتتاء مرتتتز قتتانو ،وةعت ت هتتذا اظستتلوأ أل ت أستتالي
القتتانود الع تتام ال ت تت تتل هب تتا اإليارة م تتن أج تتل الوا تتاء بالتزاما تتا ،أم تتا الن تتوو الث تتا ال تتذي ةق تتوم عل تتى مو تتدأ
التصتترف الرضتتائي أو االتفتتاي التتويي بتتني اإليارة واظا تراي س تواء تتتانوا نويعيتتني أم معنتتوةني ،وهتتذا عتتن نرة ت
إبرام العقوي والصفقات العمومية قصد إ واو اباجيات العامة للمواننني(.)1
تطتتري املشتترو ارزائتتري لتعرةتتف الصتتفقات العموميتتة ،حيتتث أرتتر هتتذا اظخت علتتى إعطتتاء التعرةتتف
وإد اختلفتتص رتتيا ته متتن مرحلتتة ظختترى ،ةرجتتد ذلتتك لعتتدة أستتواأ متتن أ هتتا ،أد الصتتفقة العموميتتة ختضتتد
لطري إبترام خارتة وإجتراءات معقتدة وأنتر ويليتات الرقابتة اإليارةتة ،والت تنق ت :إا ق تمنيو ياخليتة تتمثتل
94
الدعوى االستعجالية يف جمال الصفقات العمومية
امللخص:
تتميز الدعوى االستعجالية يف جمال الصفقات العمومية عن الدعوى االستتعجالية العايةتة مجموعتة
من اخلصائص واملميزات االستثنائية ،حبيث ميلك القاضي اإلياري اختاذ إجراءات حتفظية تتضمن سلطة أمتر
اإليارة للقيام بعمل معني أو سلطة الوقف ،وإجراءات قطعية حتتوى إلغتاء القترارات اإليارةتة أو ستلطة إبطتال
بعض الشروط التعاقدةة وهذا ما سوف نتناوله يف هذه املداخلة.
مقدمة:
تقتتوم اإليارة يف اظنظمتتة القانونيتتة ابدةثتتة بنتتوعني متتن اظعمتتال ،اتتتارة تصتتدر اظعمتتال املايةتتة والت
تق تتوم بتنفي تتذها نوق تتا لق تتانود مع تتني أو لق ت ترار إياري ،ت تتود توا تتر ه تتدم بع تتض ال ت ت نات الفوض ت توةة لع تتدم
استيفائها للشروط القانونية ،وتارة أخرى تقوم بوعمال قانونية تعمل من خالهلا إلحتدا جمموعتة متن ار تار
القانونية وال تؤ ر يف املراتز القانونية للمعىن هبا.
إد اظعمتتال القانونيتتة تنق تت :إا نتتوعنيو اتتاإليارة تقتتوم بإرتتدار النتتوو اظول بإراي تتا املنفتترية يود
مشارتة من قول املعين ،وتتجلى رورة ذلك يف القرار اإلياري التذي ةعترف علتى أنته عمتل قتانو رتاير عتن
اإليارة املنفتترية لتتقيارة قصتتد إنشتتاء أو تعتتدةل أو إلغتتاء مرتتتز قتتانو ،وةعت ت هتتذا اظستتلوأ أل ت أستتالي
القتتانود الع تتام ال ت تت تتل هب تتا اإليارة م تتن أج تتل الوا تتاء بالتزاما تتا ،أم تتا الن تتوو الث تتا ال تتذي ةق تتوم عل تتى مو تتدأ
التصتترف الرضتتائي أو االتفتتاي التتويي بتتني اإليارة واظا تراي س تواء تتتانوا نويعيتتني أم معنتتوةني ،وهتتذا عتتن نرة ت
إبرام العقوي والصفقات العمومية قصد إ واو اباجيات العامة للمواننني(.)1
تطتتري املشتترو ارزائتتري لتعرةتتف الصتتفقات العموميتتة ،حيتتث أرتتر هتتذا اظخت علتتى إعطتتاء التعرةتتف
وإد اختلفتتص رتتيا ته متتن مرحلتتة ظختترى ،ةرجتتد ذلتتك لعتتدة أستتواأ متتن أ هتتا ،أد الصتتفقة العموميتتة ختضتتد
لطري إبترام خارتة وإجتراءات معقتدة وأنتر ويليتات الرقابتة اإليارةتة ،والت تنق ت :إا ق تمنيو ياخليتة تتمثتل
94
دراسات قانونية 71
يف رن ات اظظراة وتقيي :العروض وخارجية تتمثل يف راد حمدية موج املرسوم الرئاستي 632 – 01
املؤرخ يف 03أتتوبر 6101الذي ةوني قواعد تش يلها وس ها ومهامهتا تتمثتل يف اللجنتة الولدةتة ،اللجنتة
الوالئيتة ،اللجنتة الورارةتة وارنتة الوننيتة للصتفقات العموميتة ،إضتااة إا رقابتة الورتاةة الت ختتتص هبتا هيئتتات
خارتتة ،وةرجتتد ال تتو اظخ ت إا أد القتتانود املتعل ت بالصتتفقات العموميتتة ختتتول جهتتة املصتتل ة املتعاقتتدة
جمموعة من ال لطات االستثنائية املولواة يف عقوي القانود اخلاص.
تعتمتتد اإليارة متتن أجتتل إبترام الصتتفقات العموميتتة نترةقتنيو أوهلتتا نرةقتتة نلت العتتروض الت تعتمتتد
على عدة معاة متنوعة وخمتلفة من أجتل انتقتاء واختيتار املتعاقتد معهتا ،هتذه املعتاة تتضتمن بالدرجتة اظوا
جتتوية العمليتتات وإلتتار اظ تتغال ،تقتتدا هتتذه اخلتتدمات يف أح تتن اظحتوال اعتمتتايا علتتى اظمتوال العموميتتة
من جهة ،واحرتام موايئ الشفااية والعالنيتة وامل تاواة بتني املتعتاملني متد املصتل ة املتعاقتدة متن جهتة أخترى.
تعتمد هذه الطرةقة على املعيار املايل والفين معا ،اصاح أاضل سعر هو التذي ةفتور بالصتفقة يود مراعتاة
معتتاة أختترى ،وهتتي القاعتتدة العام تتة أمتتا االس تتتثناء ال تواري عليهتتا اه تتو أس تتلوأ الرتاض تتي التتذي ةعتمتتد عل تتى
االتفاي املوا ر مد أحد اظ خاص ،سواء بعد املناا ة أم من يود مناا ة ،وهو ةنق :بتدوره إا ق تمنيو
أسلوأ الرتاضي املوا ر وأسلوأ الرتاضي بعد االستثارة.
ل ن ومد هناةة القرد العشترةن بتدأت اظرتوات تتعتاا ،وتطالت بضترورة تعمتي :الوضتو والشتفااية
يف ابيتتاة اإليارة لتصتتو هتتذه اظخ ت ة إيارة متتن رجتتا ،حبيتتث تقتتوم هتتذه اظخ ت ة مجموعتتة متتن النشتتانات
اإليارةة أ هتا العقتوي والصتفقات العموميتة الت ت تود عرضتة لوقتائد الف تاي ىلتا ةتؤيي إا تشتوةه موتدأ الرضتا
الذي تقوم عليه هذه العقوي ،لذلك اإد املشرو الفرن ي قدميا واملشرو ارزائري حدةثا قد أوجتد جمموعتة متن
التداب واظسالي القانونية ال من وهنا أد تضمن احترتام قواعتد املناا تة والعالنيتة متن جهتة ،وحتتول يود
ارت اأ املخالفات للقواعد واإلجراءات القانونية الواج إتواعها من قول املتعاملني وت اعد علتى اتتشتااها
واستجالئها من جهة أخرى .وهذه اظسالي منها ما هو قضائي اهلدف منه محاةة قواعتد العالنيتة واملناا تة
بش ت ل اعتتال قوتتل إب ترام العقتتوي والصتتفقات العموميتتة ،ومنهتتا متتا هتتو ت قضتتائي تشتترف عليتته جمموعتتة متتن
التنظيمتتات اإليارةتتة متتن بينهتتا جمل ت ا استتوة التتذي ة تتهر علتتى الرقابتتة الوعدةتتة ظم توال الدولتتة ،وارماعتتات
اإلقليمية واملراا العمومية وهذا ما ةوني مدى أ ية هذه الدعوى االستعجالية املوضتوعية قوتل التعاقدةتة والت
ةتمتتتد موجوهتتا القاضتتي اإلياري مجموعتة متتن ال تتلطات ستواء تانتتص حتفظيتتة أم قطعيتتة ،اعتمتتدت املنهجتتني
الت ليلي واملقارد يف إعداي هذا الو ث.
50
دراسات قانونية 71
اإل ت ت الية اروهرة تتة الت ت نعم تتل اإلجاب تتة عليه تتا تتعلت ت ب تتاملفهوم الق تتانو والقض تتائي هل تتذه ال تتدعوى
االستتتعجالية ،ومتتا هتتي اظس ت ال ت تقتتوم عليهتتا ومتتا هتتي اخلصتتائص ال ت يزهتتا عتتن هتتا متتن التتدعاوي
اظختترى ومتتا هتتي ال تتلطات االستتتثنائية ال ت ةتمتتتد هبتتا القاضتتي اإلياري يف هتتذه التتدعوى ومتتدى تتتو
ذلك على ر ة عملية إبرام الصفقات العمومية
لقجابتتة علتتى هتتذه الت تتااالت املطروحتتة ارتوةنتتا تق تتي :املوضتتوو إا مو ثتتني أساستتني ،نتنتتاول يف
املو تتث اظول النظتتام القتتانو للتتدعوى االستتتعجالية للصتتفقات العموميتتة .أمتتا املو تتث الثتتا نتعتترض للنظتتام
القضائي للدعوى االستعجالية للصفقات العمومية.
متتد هناةتتة القتترد العش ترةن بتتدأت اظر توات تتعتتاا ،وتطال ت بضتترورة تعمتتي :الوضتتو والشتتفااية يف
ابياة اإليارةة ،حبيث تقوم هذه اظخت ة مجموعتة متن النشتانات اإليارةتة أ هتا العقتوي والصتفقات العموميتة
ال حمال لوقائد الف اي وال تؤيي إا تشوةه مودأ الرضا الذي تقوم عليه هذه العقوي.
نتن تتاول يف ه تتذا املو تتث للنظ تتام الق تتانو لل تتدعوى االس تتتعجالية يف مطلو تتني أساس تتيني نتع تترض يف
املطل اظول ظس الدعوى وقواعد قووهلا ،أما املطل الثا النظام القضائي هلذه الدعوى.
إد القضتتاء االستتتعجايل املوضتتوعي هتتو إج تراء قضتتائي ختتاص ذو أرتتل تش ترةعي أورو اهلتتدف منتته
محاةتتة قواعتتد العالنيتتة واملناا تتة قوتتل إب ترام الص تتفقات العموميتتة ،وذل تتك عتتن نرة ت إعط تتاء القاض تتي اإلياري
سلطات واسعة مولواة يف اإلجراءات القضائية االستعجالية العايةة ،إذ نعمل على يراسة هتذا النتوو متن
اإلج تراءات يف هتتذا املطل ت متتن ختتالل التعتترض ليس ت ال ت تقتتوم عليهتتا هتتذه التتدعوى وأح تتام قووهلتتا يف
الفروو التالية.
يزهتتا عتتن التتدعاوي نتعتترض ايمتتا ةلتتي للمصتتاير الت تعتمتتدها هتتذه التتدعوى ،وتتتذا اخلصتتائص الت
اظخرى ،ونطاي تطويقها.
51
دراسات قانونية 71
إد املش تترو اظورو عم تتل عل تتى إق تتاي يع تتوى قض تتائية اعال تتة تض تتمن احت ترتام اظح تتام اظوروبي تتة يف
نطاقي املناا ة والعالنية اقام بإردار هذا اظخ القانود رق 01 – 26 :بتارةخ 10ةنتار 0226تطويقتا
لتعليم تتة االحت تتاي اظورو حت تتص عنت تواد نع تتن ورقاب تتة املؤرخ تتة يف 60ية تتم 0292املتعلت ت بتن تتي
اظح ام التشرةعية والتنظيمية بني التدول اظعضتاء ،حيتث تدف هتذه التعليمتة بالرقابتة الدقيقتة للمقتضتيات
اخلارتتة بق تتانود اجملموع تتة اظوروبيتتة يف جم تتال إب ترام العق تتوي والص تتفقات العمومي تتة ،وبعتتد ذل تتك أض تتاف ق تتانود
0226املعتدل بقتانود ةنتاةر 0223املتاية ل ت 66إا قتانود ا تات :اإليارةتة واجملتال اإليارةتة لالستتتئناف،
()1
والذي مين جمموعة من ال لطات لرئي ا مة اإليارةة أو متن ةنتوأ عنته والتذي ةفصتل ابتتدائيا وهنائيتا
ل ل خص له مصل ة يف إبرام العقتد والتذي ةتضترر ب تو املخالفتات املرت وتة يف جمتايل العالنيتة واملناا تة
مسي هذا التوجيه بتوجيه الدعوى .)2(Directive de recourse
جتتاء هبتتا القتتانود الفرن تتي رقتت 22 – 226 :متتد اختتتالف يف حجتت :ال تتلطات املمنوحتتة للقاضتتي
اإلياري ،حيتتث ةرجتتد ال تتو يف االستتتقطاأ ال ترةد هلتتذا التتنمل متتن اإلجتراءات القضتتائية ،أنتته تتتاد هنتتا
اراغ تشرةعي ايما ةتعل بوجوي يعوى تص ي ية وقائيتة ستابقة علتى إبترام العقتوي والصتفقات العموميتة ،ظد
يعوى اإللغاء ال توجه ضد القرارات اإليارةة املنفصلة وال ت اه :يف نفت الوقتص يف ت توةن إراية اإليارة
املوضتتوعية ،ظهتترت لفتترتة نوةلتتة متتن يود اعاليتتة ،ظد القاضتتي ةوتتص ايهتتا الوتتا بعتتد توقيتتد العقتتد ،ويف بعتتض
اظحياد بعد تنفيذه ،وذلك اضال عن عدم تو إلغاء القرار املنفصل على الوجتوي القتانو للعقتد نف ته ،متا
مل ك به نرااه هبذا اإللغاء أمام قاضي العقتد لرتتيت التوطالد ،ىلتا ةنوغتي عتدم وجتوي أي مصتل ة عمليتة
حيققها هذا اإللغاء بالن وة للغ .
أمتتا بالن تتوة للقتتانود ارزائتتري ،تتتاد ةتميتتز بتتالفراغ التش ترةعي اخلتتاص بضتتماد الشتتفااية للمتعتتاملني،
وهذا ما ياد باملشرو إلقاي هذا ابل القضائي االستعجايل املوضوعي قول التعاقتدي يف القتانود اردةتد رقت:
12 – 19املتتؤرخ يف 09رتتفر 0062املواا ت ل ت 66ا اةتتر 6119املتضتتمن قتتانود اإلج تراءات املدنيتتة
واإليارةتة بعتدما تتتاد ال ةوجتد أي نتتص قتانو ةتتنظ :هتذه امل تولة اروهرةتتة واملهمتة ،إذ اهلتتدف اظساستي متتن
اس تتت دا امل تتاية 202و 209ا تترض التطوي ت ت الص تتارم ظح تتام املرس تتوم الرئاس تتي 661 -16املتعل ت ت
( )1اب ني بن يخ ي ملوةا ،املنتقي يف قضاء االستعجال اإلياري ،أ ط ،يار ومه ،ارزائر ،6119 ،ص .629
(2) Richer L’AURRENT, Droit des contrats administratifs, T 2, L,.G. P.j, PARIS, 1999,
p. 142.
52
دراسات قانونية 71
بتنظ تتي :الص تتفقات العمومي تتة( ،)1تم تتا س تتي ود للم تتاية 202ب تتالأل اظ تتر يف تنفي تتذ أح تتام التع تتدةل اظخت ت
للمرستتوم الرئاستتي ال تتالف ذتتتره ،الستتيما مايتيتته 6م تترر و ،012حيتتث تتتنص اظواو لضتتماد لاعتتة
الطلوتتات العموميتتة واالستتتعمال الرا تتد للمتال العتتام ،قت أد تراعتتي الصتتفقات العموميتتة امل تتاواة يف معاملتتة
املر ت ني و تتفااية اإلج تراءات بينمتتا تتتنص املتتاية الثانيتتةو تفتتت اظظراتتة التقنيتتة واملاليتتة يف جل تتة علنيتتة،
حبضتتور عيتتد املتعهتتدةن التتذةن ةتتت :إعالمهتت :م تتوقا ،وذلتتك يف تتتارةخ إةتتداو العتتروض ا تتدي يف املتتاية 001
أعتاله تولتأل نتتائ التقيتي :التقتين واملتايل للعتروض يف إعتالد املتن املؤقتص للصتفقة ( ،)2ليصتدر متؤخرا املرستوم
الرئاس تتي )3( 632 – 01ت تتنص امل تتاية 3من تتهو لض تتماد لاع تتة الطلو تتات العمومي تتة واالس تتتعمال اب تتن
للمال العام ،ق أد تراعي موايئ حرتة الورول للطلوات العمومية وامل اواة يف معاملتة املر ت ني و تفااية
اإلجراءات من احرتام موايئ هذا املرسوم .
إد ال تتدعوى االس تتتعجالية الت ت نص تتص عليه تتا امل تتاية ل ت ت 666م تتن تقن تتني ا تتات :اإليارة تتة وحم تتات:
االستئناف اإليارةتة متن القتانود الفرن تي ال تالف ذتتره واملتواي 202و 209متن قتانود اإلجتراءات املدنيتة
واإليارةة اردةد تظهر لنا جمموعة من املميزات واخلصائص التاليةو
.0تقني تتة قض تتائية قو تتل تعاقدة تتةو ة تتت :حترة تتك ه تتذه ال تتدعوى يف مرحل تتة اإلبت ترام ،ظهن تتا تتدف إا اب تتد م تتن
املخالفتتات ال ت ت قواعتتد العالنيتتة واملناا تتة ،حبيتتث هلتتا يور وقتتائي حيتتول يود حترةتتك يعتتوى اإللغتتاء
بعد إبرام العقد وأ ناء تنفيذه ،وبالتايل مجري إبرام العقد تفقد هذه الدعوى قيمتها القانونية.
.6الدعوى االستعجالية ختول للقاضي اإلياري سلطات هامةو ةتمتد القاضي اإلياري وهتو بصتدي الفصتل
يف الدعوى االستتعجالية ب تلطات واستعة ت معرواتة يف النظتام القتانو العتام للقضتاء اإلياري مفهومتة
Suspensionواإللغ ت تتاء الالتي ت تتين ،تتمث ت تتل ه ت تتذه ال ت تتلطات يف اظم ت تتر Injunctionوالوق ت تتف
L’annulationول نه ال مي ن له من التعوةض.
.3يعوى قضتاء م تتعجلو ةوتتل النظتر يف هتذه التدعوى لقاضتي اتري حبيتث ةفصتل يف هتذه التدعوى بتوول
ويخر يرجة وبصفة استعجالية.
( )1مد العل :أنه مت تعدةل املرسوم الرئاسي 661 – 16موج املرسوم الرئاسي 393 – 19مؤرخ يف 60جوةلية 6119معدل ومتم:
للمرسوم الرئاسي 661 – 16املتضمن تنظي :الصفقات العمومية . ،ر ،عدي 26ل نة .6119
( )2عود الرمحن بربارة ،ر قانود اإلجراءات املدنية واإليارةة ،ط ،0منشورات بغدايي ،ارزائر ،6112 ،ص .092
( )3املؤرخ يف 03أتتوبر 6101الصاير يف .رو العدي .6101 – 69
53
دراسات قانونية 71
.0ةوتتص القاضتتي اإلياري يف املوضتتووو القاعتتدة العامتتة أد القاضتتي االستتتعجايل ال مي ت بورتتل اب ت وإ تتا
ةتخت تتذ التت تتداب االست تتتعجالية الفورةت تتة والضت تترورةة اقت تتل ،إال أنت تته يف هت تتذه الت تتدعوى ةفصت تتل ايهت تتا بصت تتفة
استعجالية موضوعية أي ةنظر يف املوضوو(.)1
ثالثاً :مجال تطبيق الدعوى االستعجالية:
إد اظح ام اخلارة هبتذه التدعوى مي تن أد تثتار يف متاية إبترام العقتوي أو الصتفقات العموميتة وهتذا
ما جاء به الفصل اخلام من قانود اإلجراءات املدنية واإليارةة.
.0الصففاقات العموميففة :إد القتتانود الفرن تتي ال تتالف ذتتتره واملتتؤرخ يف 0226 – 10 – 10قتتد متتن
إم انيتة إ تارة التتدعوى االستتعجالية املوضتوعية قوتتل التعاقدةتة علتتى عقتوي التورةتد واظ تتغال العامتة اقتتل،
وذلتتك إذا زتتاورت القيمتتة ا تتدية لتطوي ت أح تتام العالنيتتة واملناا تتة ذات اظرتتل اظورو ،ل تتن بعتتد
ذلك نصص املاية ل ت 6متن القتانود املتؤرخ يف 0223 – 10 – 66علتى إم انيتة إ تارة هتذه التدعوى
االستتتعجالية تتامال ملخالفتتات العالنيتتة والشتتفااية املرت وتتة عنتتد إب ترام تتتل الصتتفقات العموميتتة وبغتتض
النظر عن قيمتها(.)2
أم تتا بالن تتوة للق تتانود ارزائ تتري ويف إن تتار اره تتوي الرامي تتة إلض تتفاء الش تتفااية عل تتى إبت ترام الص تتفقات
العمومي تتة ،اق تتد مت وض تتد نص تتوص ت تتد ه تتذا الفت تراغ وتعم تتل عل تتى ت تتدعي :الشت تفااية ،إذ ت تتم للقاض تتي
االستعجايل التدخل قصد توجيل إبرام الصفقات يف ابتاالت الت مل حتترتم ايهتا اإلجتراءات امل توقة املتعلقتة
بتإجراءات اإل تتهار واملناا تة ،وقتتد روعيتص املصتتل ة العامتتة وعتدم عرقلتتة اإليارة يف نشتانا ا وذلتتك بتتود ال
ةتجتتاور هتتذا التوجيتتل أتثتتر متتن 61ةومتتا ،وةفصتتل يف التتدعوى االستتتعجالية يف نف ت اظجتتل( )3وهتتذا متتا
نصص املاية 3من املرسوم الرئاسي 0632 – 01املتضمن قانود الصفقات العمومية.
.6إبف ف ال العق ففود ا:داري ففة :ةقصتتد ب تتإبرام العق تتوي اإليارةتتة عق تتوي امتيتتار املراا ت العامتتة ،إذ ق ت أد ت تتود
م تواية رميد الشروط واظرتاد الضترورةة ،ومي تن الطعتن ايهتا متن ختالل التدعوى االستتعجالية ،وهتذا
ما نص عليته املشترو ارزائتري يف املتاية 202متن قتانود اإلجتراءات املدنيتة واإليارةتة الت تتنص علتى متا
ةلتيو قتور إخطتتار ا متة اإليارةتة بعرةضتتة ،وذلتك يف حالتة اإلختتالل بالتزامتات اإل تهار أو املناا تتة
ال ختضد هلا عمليات إبرام العقوي اإليارةة والصفقات العمومية .
ل تتن م تتا نالحظ تته أد املش تترو ارزائ تتري مل حي تتدي أنت تواو و تتاذ هل تتذه العق تتوي اإليارة تتة ،وإ تتا اتتف تتى
بإيخاهلا يف نطاي تطوي هذه الدعوى االستعجالية املوضوعية قول التعاقدةة.
54
دراسات قانونية 71
55
دراسات قانونية 71
ل تتل ىلثتتل للدولتتة س تواء علتتى م تتتوى الوالةتتة أو املؤس تتات العموميتتة أد ةث ت يعتتوى القضتتاء ا مل تتتعجل
املوضوعي قول التعاقدي ،إذا مل خرقا لاللتزامات العالنية واملناا ة.
يف ابقيقة إد هذه اإلم انية املخولة ملمثل الدولة من أجل ضول املخالفات والتجاورات يف جمال
العالنية واملناا ة يف املرحلة ال ابقة على إبرام العقوي والصفقات العمومية ،تت امل مد االختصاص املمنو
له برقابة أوجه املشروعية يف املرحلة الالحقة على إبرامها.
ثانياً :قاعدة الق ار السابق:
القاعدة العامة يف ارن ا أد الدعوى القضائية ال مي ن أد توجه إال ضد قرار إياري ،اإذا مل تتخذ
اإليارة قرارا بشود نزاعها مد املتعاقد ق على املدعى استصدار قرار يف ل نل ةتقدم به إا اإليارة
املعنية ،ىلا ةرتت على عدم القيام هبذا اإلجراء عدم قوول الدعوى القضائية ( ،)1وتطو هذه القاعدة يف
جمال القضاء ال امل التعاقدي و التعاقدي ،افي نطاي املطالوة بتعوةضات قول إ ارة الدعوى ةعت إجراء
جوهرةا ةرتت على عدم القيام به عدم قوول الدعوى ،حبيث ةعت الطل امل و من النظام العام وبالتايل
مي ن للقاضي اإلياري إ ارته من تلقاء نف ه ،إال أنه ونظرا لضرورة ال رعة يف حترةك هذه الدعوى اإد
بعض ا ات :اإليارةة الفرن ية تودي بعض املرونة يف تطوي هذا الشرط اروهري.
أما بالن وة للقانود ارزائري اقد نصص عليه املاية 202من قانود اإلجراءات املدنية واإليارةةو
قور إخطار ا مة بعرةضة وذلك يف حالة اإلخالل بالتزامات اإل هار أو املناا ة ال ختضد هلا عمليات
إبرام العقوي اإليارةة و الصفقات العمومية .
اا ملشرو مل ةشر إا وجوأ استصدار قرار إياري ساب من املصل ة املتعاقدة ،وإ ا ة في حترةر
عرةضة ااتتاحية تتضمن أوجه اإلخالل بااللتزامات الواج تواارها يف إبرام الصفقات العمومية.
ثالثاً :ا:طار الزمني ل فع الدعوى االستعجالية:
.0إثارة الدعوى قبل إب ال العقد :إد القتانود الفرن تي مل حيتدي متدة معينتة اإلم انيتة إ تارة هتذه التدعوى،
وإ تتا اتتفتتى بتتالنص عليهتتا يف نتتص املتتاية 661متتن قتتانود ا تتات :اإليارةتتة وحمتتات :االستتتئنافو ...
مي ن لرئي ا مة اإليارةة أد ةوص يف الدعوى قوتل إبترام العقتد ...ويف نفت ال تياي نصتص املتاية
631من نف القانودو ال مي ن للقاضي أد ةوص قوتل إبترام العقتد إال ضتمن الشتروط ا تدية ، ...
إذ حتتاول الفق تته الفرن تتي حتلي تتل تلم تتة مي تتن عل تتى أهن تا تع تتين مفه تتوم املخالف تتة إم انيتتة إ تتارة ه تتذه
الدعوى قول وبعد إبرام العقد على حد سواء .ل تن الطتابد الوقتائي التذي تتمتتد بته هتذه التدعوى جعتل
منهتتا تراتتد قوتتل إبترام العقتتد متتن أجتتل إرتتال املخالفتتات املرت وتتة ايمتتا ةتعلت بقواعتتد العالنيتتة والشتتفااية
56
دراسات قانونية 71
واإل هار .حيث أقر م .ي .ف بود تراد هذه الدعوى قول إ تام إبترام العقتد ،إذ مي تن للقاضتي اإلياري
ىلارستتة ستتلطاته بفعاليتتة ،إذ املتتدعى ةطل ت إمتتا إج تراء مؤقتتص مثتتل أمتتر موجتته لتتقيارة املختصتتة مراعتتاة
قواعد اإلبرام أو وقف إبرام الصفقات العمومية ...اخل(.)1
.6النتفائ المت قبفة علفى مبفدأ عففدل إثفارة الفدعوى قبفل إبف ال الصففاقة العموميفة :ةرتتت علتى موتدأ عتتدم
ج توار إ تتارة التتدعوى االستتتعجالية قوتتل إب ترام العقتتد عتتدم إم انيتتة توجيتته هتتذه التتدعوى ضتتد ق ترار توقيتتد
الصتفقة ذا تتا ،وهتتذا واقعتي ظنتته بتتذلك ةصتو تتتداخل بتتني يور القاضتي اإلياري يف جمتتال قضتتاء اإللغتتاء
وجمال القاضي االستعجايل ،وبالتايل هي تعمل على وضد ابدوي بني تال االختصاريني.
املطلب الثاني :النظام القضائي للدعوى االستعجالية:
سنتطري إا النظام القضائي للدعوى يف ارعني ،نو ث يف أوهلما ضمانات هذه الدعوى وأسواأ
راعها ،ويف انيهما قواعد اب :يف الدعوى ونتناول تذلك ل لطات القاضي اإلياري يف هذه الدعوى،
واإلجراءات ال ةتخذها هذا اظخ من أجل ضماد تنفيذ االلتزامات اخلارة بالعالنية و الشفااية يف إبرام
الصفقات العمومية.
الفرع األول :ضمانات الدعوى االستعجالية وأسباب تدخل القاضي اإلداري:
نتطري يف هذا الفرو للضمانات القانونية ال تت صن هبا الدعوى االستعجالية وأسواأ تدخل
القاضي اإلياري بناء على نل املتعاقد مد اإليارة واقا ملا ةقره القانود.
أوالً :ضمانات الدعوى االستعجالية:
أد القاضي الذي خيتص بالفصل يف الدعوى االستعجالية هو قاضي اري ،وهذا ما أتد عليه
املشرو الفرن ي ،إذ اهلدف من ذلك هو إقاي مرونة متجاوبة مد نويعة اإلجراء ،ظد ذلك ةتالءم مد
نويعة الشؤود امل تعجلة (.)2
أما بالن وة للمشرو ارزائري وهو بصدي النص على االستعجال يف املنارعات اإليارةة ،ةتوني أنه
ةفصل بالتش يلة ارماعية املنوط هبا الوص يف يعوى املوضوو ( .)3وبالتايل املشرو ارزائري أخذ بالتش يلة؛
ارماعية من أجل الفصل يف هذا النزاو ،حيث ةرى اظستاذ Richerأد القضاء يف هذه ابالة لي
قضاء م تعجال حقيقيا ظد القاضي ةوص باملوضوو أو بورل اب يف نف الدعوى (.)4
57
دراسات قانونية 71
وما أد القاضي ةوص بصيغة االستعجال ،اإد ذلك ةعين أد ةوص ايها باإلسناي إا ابد اظيىن
من الش ليات ،واقا للقواعد العامة اخلارة بالقضاةا االستعجالية ،امثال مودأ الوجاهية ةطو بصورة مرنة،
وهذا ما نصص عليه املاية 263من قانود اإلجراءات املدنية واإليارةة .ةفصل قاضى االستعجال واقا
إلجراءات وجاهية تتابية و فوةة .بيد أنه وب و ال لطات اهلامة ال ةتمتد هبا القاضي موج هذه
الدعوى ،اإد بعضا من االلتزامات ال ال ةفرضها القانود يف نطاي الدعوى االستعجالية العايةة ت ود
مفروضة عند تطوي هذه الدعوى ،إذ ق توايل املذترات بني املدعى واإليارة املدعى عليها ،إال أد
جمل الدولة الفرن ي وب و نويعة هذه الدعوى قد لطف من هذا اإلجراء ،حبيث قضى موج توليأل
اإليارة املدعى عليها بالطلوات املقدمة من املدعى ،إذ ال ةعت ري اإليارة على هذه املالحظات ملزما،
إضااة لتقيي :مالحظا :الشفهية تدعيما ملالحظا :ال تابية ال تقدموا هبا (.)1
بموجب الع يضة المنصوص عليها في نص المادة 499من قانون االج ااات المدنية واالدارية :
قور اخطار ا مة االيارةة بعرةضة
وبناء عليه قد ألغى جمل الدولة الفرن ي قرار رئي حم مة CAENظد هذا اظخ مل ةدو
اظنراف ل ماو مالحظا :الشفهية يف جل ة علنية ،وقد اعت مفوض اب ومة Lasuignesأد مودأ
القاضي املختص حتقيقه من جان املالحظات الشفهية املقدمة من اظنراف خالل جل ة علنية ق
هبذه الدعوى ل ووني.
.0القاضي من خالل هذه الدعوى مي ن أد ةوص بش ل هنائي باملوضوو.
.6املاية 2من االتفاقية اظوروبية بقوي اإلن اد تفرض مودأ عالنية املناقشات القضائية.
ثانياً :أسباب تدخل القاضي ا:داري بناا على الدعوى االستعجالية:
ت ما سو أد ذترنا أد هذه الدعوى ابت رها املشرو اظورو بقصد محاةة موايئ العالنية
والشفااية وامل اواة بني املتعاملني ،وأي خري لقواعد املناا ة عند إبرام العقوي والصفقات العمومية ،وإذا
تانص اظ راض اظ ساسية هلذه الدعوى هي محاةة قواعد العالنية واملناا ة بصفة خارة ،إال أنه توجد نزعة
لدى القضاء اإلياري الفرن ي من أجل توسيد هذه اظ راض لتشمل جمموعة بعض اباالت اظخرى وهي
تاريت()2و
.0القواعد المتعلقة بالعالنية والمفدد :أد القواعتد املتعلقتة بالعالنيتة يف الشت ليات اروهرةتة واإللزاميتة والت
ةرتت على اإلخالل هبا إم انية إ ارة الدعوى االستتعجالية ،وبالتتايل ةعتت خرقتا لقواعتد العالنيتة يف حالتة
1 - Patricia GRELLIER BESSMENN, Le mémento des marchés publics dés travaux,
Etel, EVRILLES PARIS, 1001. P. 133.
-2مهند خمتار نو ،املرجد ال اب ،ص.922 ،
58
دراسات قانونية 71
عتتدم تضتتمني اإلعتتالد ملختلتتف الويانتتات اروهرةتتة والت ةفرضتتها القتتانود .إضتتااة لتتذلك عتتدم مراعتتاة نشتتر
اإلعالنتتات لتتدى ارهتتات الرمسيتتة وا تتدية موج ت القتتانود وهتتي اررائتتد اليوميتتة ،وتتتذلك إذا تعل ت اظمتتر
بتجاور املدة ا دية موج القانود من أجل استالم العروض.
.6اختيار إج اا وط يقة إب ال الصاقات العمومية :القاعدة العامة إد إبترام الصتفقات العموميتة ت تود واقتا
لطرةقتتة نل ت العتتروض ،أمتتا االستتتثناء هتتي نرةقتتة الرتاض تي نوقتتا ملتتا حي تتديه القتتانود( )1ةتتؤيي اس تتتخدام
إح تتدى هت تتني الطت ترةقتني يف ت ت موض تتعهما إا خ تتري التزام تتات املناا تتة ،ت تتود ت تتتخدم اإليارة نرةق تتة
الرتاضي يف ابتاالت ا تدية علتى ستويل ابصتر وهتذا متا نصتص عليته املتاية 69متن املرستوم الرئاستي
632 – 01املتضمن قانود الصفقات العمومية.
.3المواصاات والةاصفيات التقنيفة :قت أد ال ت تود إحتدى املوارتفات أو خصورتيات التقنيتة تنطتوي
على عنصر تفضيلي ظحد املرت ني على ح اأ املتعاملني العموميني ارخرةن .واستتنايا لتذلك قترر م.
ي .ف أد وضتتد موارتتفات أتثتتر تعقيتتدا متتن املوارتتفات املنصتتوص عليهتتا يف القتتانود متتن تونه أد ةتتؤيي
إا خري مودأ امل اواة بني املتعاملني وحصر املناا ة بني متعاملني معينني وإقصاء ارخرةن من املناا ة.
.0عدل احت ال ا:دارة للش وط المنصوص عليها في الصاقات العمومية إذ ةش ل خرقا وزتاورا واضت ا
اللتزامات املناا ة بني املتعاملني.
.6التماطل في س يان الع وض دون رضا الم شفحين حبيتث ةتؤيي إا تشتوةه املعطيتات االقتصتايةة هلتذه
العروض ىلا ةوني أنه خري بقواعد املناا ة.
.2قبول ا:دارة الع وض رغم عدل احت امها لبعض األوضفا القانونيفة إذا تتاد تغاضتي اإليارة عتن هتذه
اظوضتاو ال ميت بالتزامتات املناا تة ،اهتي ال تشت ل خرقتا ةتؤيي لت رةتك التدعوى االستتعجالية ،أمتا إذا
تانتص تتتؤ ر يف رت ة الصتتفقات العموميتتة اإنتته ةعتت خرقتتا ة تتتدعي ت تدخل القاضتتي اإلياري بنتتاءا علتتى
إراية املتعتاملني ،وباملقابتتل اتتإد املخالفتتات الت تتتؤ ر علتتى مشتتروعية عمليتتة اإلبترام ل تن ال تتتؤ ر علتتى موتتدأ
العالنية واملناا ة ،ال تدخل ضمن نطاي املخالفتات الت ت تود حمتال للتدعوى االستتعجالية ،أي ال مي تن
الطعن ايها عن نرة هذه الدعوي ،بل على املدعى أد ةتجه حنو الطري اظخرى للقضاء (.)2
-1عمار بوضياف ،الصفقات العمومية يف ارزائر ،ط ،0ار ور للنشر والتورةد ،ارزائر ،6119 ،ص .001
-2الطعن باإللغاء ضد القرارات اإليارةة املنفصلة.
59
دراسات قانونية 71
1 - Patricia GRELLIER BESSMENN. Le mémento des marchés publics des travaux,
op. cit, p. 133.
-2سعيد سليما ،يور القاضي اإلياري يف معارة منارعات عقوي اإليارة ،جملة تلية ابقوي ،يراسات قانونية ،العدي ،10جامعة
تلم اد ،ارزائر ،6119 ،ص .669
60
دراسات قانونية 71
اجملال اخلص لذلك ،االقاضي اإلياري نف ه لي رةوا تليا عن جمال إرسال اظوامر ،اهو مي ن أد
ةرسلها إا اظاراي ،واملثال على ذلك توجيه أمر للتعاقد مد اإليارة املخلة بالتزاماته بإخالء موقد التنفيذ،
هيدا لتنفيذ العقد على ح ابه وتذلك يف حالة نري من ةشغل الدومني العام يود وجه ح .
ول ن املشرو الفرن ي تدار هذا الوضد بعد ذلك ليتدخل يف 026 – 16 – 19حيث
أردر قانود 0226 – 10 – 10الذي أجار للقاضي اإلياري توجيه أوامر لقيارة ول ن ضمن
حدوي .اال ةوجه القاضي اظمر لقيارة إال إذا اقرتد ح مه بإجراء ق اختاذه من جانوها ،تود ةومر
اإليارة بإعاية نشر اإلعالد إذا تاد مشروو (.)1
وقد وضعص هذه ال لطة موضد التطوي الفعلي عدة مرات يف ارن ا ،حبيث أمر رئي ا مة
اإليارةة ملدةنة سرتاسوورغ إحدى ارماعات ا لية بود تعيد اإلجراء املتعل بقوول الرت ي ات واقا ملا
ةنص عليه القانود لضماد مشروعية هذا اإلجراء .تما ألغى جمل الدولة الفرن ي قرارا رايرا عن رئي
ا مة اإليارةة Grenobleبتارةخ 0226 -16 -16ظد هذا اظخ راض أد ةومر اإليارة بود
تراعي االلتزامات املفروضة قانونا (.)2
أما بالن وة للقاضي اإلياري ارزائري ال ة تطيد توجيه أوامر لقيارة بملها على تنفيذ أح امه،
ر :عدم وجوي أي نص قانو مينعه من ذلك ،وهذا ما أتده جمل الدولة الفرن ي يف قراره الصاير يف
0222 -13 -19والذي جاء ايهو ...حيث أنه ال مي ن للقاضي اإلياري أد ةومر اإليارة.)3( ...
ول ن بصدور قانود اإلجراءات املدنية واإليارةة اردةد الذي جاء بوح ام تؤتد على إم انية
روء القاضي اإلياري لتوجيه أوامر لقيارة من خالل املاية 202منهو مي ن للم مة اإليارةة أد تومر
املت و يف اإلخالل باالمتثال اللتزاماته ،وحتدي اظجل الذي ق أد ميتثل ايه .وبالتايل ال ةوجد أي
م ر قانو للقاضي اإلياري بعدم توجيه أوامر لقيارة من أجل االمتثال اللتزاما ا ايما خيص املناا ة
والشفااة يف أبرام العقوي اإليارةة والصفقات العمومية.
ب .س ففلطة الوقف ف :Suspensionةتمت تتد القاض تتي اإلياري يف ه تتذه ال تدعوى ب تتلطة وق تف إب تترام الص تتفقات
العمومية ووقف تنفيتذ أي قترار ةتصتل هبتا .وهتي ستلطة مهمتة وخطت ة يف نفت الوقتص ظهنتا تعمتل علتى تل
العملية العقدةة ،أما ايما ةتعل بالشروط الواج تواارها لتقرةر هذا الوقف هو وجوي أستواأ جدةتة توتي لته
61
دراسات قانونية 71
اختاذ هتذا القترار أمتا ايمتا خيتص رتعوبة إرتال القترار التذي ةنتت عتن تنفيتذ القترار املتصتل بته ،إذ م .ي .ف
قرر رراحة عدم ا رتانه ضمن الشروط الضترورةة لتذلك ،ظنته بتقرةتر هتذا الشترط ةتؤيي إا ابتد متن اعاليتة
ستلطات القاضتتي اإلياري وةضتتد عليتته قيتتويا ةتعلت بضتترورة وجتتوي الضتترر ،وهتتذا متتا نصتتص عليتته املتتاية 202
اظخ ة من قانود اإلجراءات املدنيتة واإليارةتةو و مي تن هلتا تتذلك مجتري إخطارهتا أد تتومر بتوجيتل إمضتاء
العقد إا هناةة اإلجراءات وملدة ال تتجاور عشرةن ( )61ةومتا .حبيتث خيضتد هتذا اإلجتراء لل تلطة التقدةرةتة
ال املة للقاضي اإلياري الذي ة تطيد أد ةراض هذا الوقف لعدم وجوي أسواأ جدةة لدى املدعى.
ج .سلطة القاضي ا:داري في الحكم بالغ امة التهديدية :جبار ا:دارة على تنايذ أوام ها:
تع ي الغ امة التهديديفة :Astreint :هتي إجتراء اهلتدف منته ضتماد تنفيتذ اظح تام القضتائية،
حيتتث أد القاضتتي ة تتتطيد بنتتاءا علتتى هتتذا اإلجتراء أد ةتتومر املتتدةن بتنفيتتذ التزامتته عينيتتا ختالل متتدة
معينتتة ،ا تإذا تتتوخر ت تاد ملزمتتا بتتداد رامتتة تقتتدر علتتى أستتاس مولتتأل معتتني عتتن ت تل اتترتة رمنيتتة متتن
اإلخالل بااللتزام ،وبالتايل ةرجد للقضاء ايما ترات :علتى املتدةن متن الغرامتات التذي قتور للقاضتي
أد مي و هذه الغرامات أو أد خيفضها.
تاد جمل الدولة الفرن ي ةراض اب :بالغرامة التهدةدةة على اإليارة يف حالة امتناعها عن
تنفيذ أح امه ،وهذا ما جاء يف قراره املؤرخ يف 0233 /10 /69و ...حيث أنه إذا تاد للقاضي
اب يف بياد ابقوي وااللتزامات املتقابلة لينراف وتذا التعوةض امل ت ،اإنه ال مي ن أد ةتعدى ذلك
وةتدخل يف ت ي املصاحل العامة ،وةوجه حتص التهدةد بعقوبات مالية .)1( ...
إد توين جمل الدولة الفرن ي هذا املوقف تاد نتيجة تو ره بظروف نشوته التارخيية وال ياسية،
حيث نشو يف أحضاد اإليارة وارتول هبا ارتواط و يقا ،تما ةعد هذا املوقف ز يدا ملودأ الفصل بني
ال لطات ال توناه رجال الثورة الفرن ية .تفطن املشرو الفرن ي هلذه الوضعية ومن للقاضي اإلياري
سلطات ت م بضماد تنفيذ أح امه السيما عن نرة إم انية اب :بالغرامة التهدةدةة على اإليارة من
أجل محلها على التنفيذ وهذا ما نصص عليه املاية الثانية من قانود 0291 /19 /02و ...يف حالة
عدم التنفيذ مي ن للقاضي اإلياري أد حي :بالغرامة التهدةدةة لضماد تنفيذ أح امه ولو من تلقاء نف ه
وبذلك اإد هذا القانود قد أعطى سلطة ارض الغرامات التهدةدةة جملل الدولة اقل ،بيد أد القانود رق:
066 – 21املؤرخ يف 0226 /16/19الذي أعطى القضاء اإلياري مختلف يرجاته ح توجيه
اظوامر لقيارة ،قد قرد ذلك بإم انية ارض رامة دةدةة ضمانا لتنفيذ اظح ام القطعية الصايرة عن
جهات هذا القضاء ذاته ،وهذا ما ذه إليه الفقه الفرن ي من أجل سد الفراغ التشرةعي إذا قرر جمل
62
دراسات قانونية 71
الدولة الفرن ي يف أحد أح امه الشه ة (ح )Barre et Honnet :الصاير يف0290 /16 /01
أنه إضااة الغرامة التهدةدةة ليمر ةعت من قويل املوايئ العامة للقانود (.)1
أما بالن وة للقاضي اإلياري ارزائري اقد أتد يف العدةد من أح امه عدم جوار اب :على
الدولة حاليا ( .)2وهذا اإليارة بالغرامة التهدةدةة واقا الجتهاي الغراة اإليارةة با مة العليا سابقا وجمل
الدولة ارزائري بتارةخ 6111 /10 /10والذي جاء ايهو ...حيث إنه في ما أتد عليه قرار جمل
الوضع الحالي للتش يع واالجتهاد القضائي ال يمكن النطق ضد الوالية أو البلدية بغ امة تهديدية
"( .)3حيث يستند مجلس الدولة والغ فة ا:دارية بالمحكمة العليا في تب ي رفضها للنطق بالغ امة
التهديدية على ما يلي:
م رة ضد اإليارة. الغرامة التهدةدةة
ق على العارض راد يعوى التعوةض يف حالة راض اإليارة تنفيذ االلتزام القضائي لصابه.
عدم استناي الغرامة التهدةدةة إا أي نص قانو وال مي ن التصرة هبا ضد اإليارة.
يف الوضتتد ابتتايل للتش ترةد واالجتهتتاي القضتتائي ،ال مي تتن اب ت :بالغرامتتة التهدةدةتتة .بينمتتا هن تتا
م رات موضوعية وقانونية ت ر اللجوء إا الغرامة التهدةدةةو
إذا تاد هنا امتناو اإليارة عن تنفيذ التزام بعمل أو امتنتاو عتن عمتل يود مت ر ترعي وهتذا مت ر
موضوعي (.)4
أم تا امل ت ر القتتانو نصتتص عليتته املتتايتني 301و 300متتن قتتانود اإلج تراءات املدنيتتة القتتدا واملتتاية
202م تتن ق تتانود اإلج تراءات املدني تتة واإليارة تتة اردة تتد ال تتذي نت تص رت تراحة عل تتى إم اني تتة اللج تتوء
للغرامت تتة التهدةدةت تتة يف جم ت تال الصت تتفقات العموميت تتة وذلت تتك يف حالت تتة اإلخ ت تتالل بالتزام ت تات اإل ت تهار
واملناا ة من قول املصل ة املتعاقدة.
.6ا:ج ف ااات القطعيففة :)5(Les measures définitives :تتضتتمن اإلج تراءات القطعيتتة ستتلطة
إلغاء القرارات املتعلقة بإبرام العقد ،وإبطال بعض الشروط التعاقدةة ،نتعرض ل ل سلطة على حدا.
أ .سلطة إلغاا القف ارات المتعلقفة بفاب ال العقفد :أد اإليارة تقتوم بإرتدار جمموعتة متن القترارات حتني
تع عن إراي ا املوضوعية يف معرض إبرامها لعقويها ،وهذه القترارات تشت ل جتوهر عمليته اإلبترام،
63
دراسات قانونية 71
إذ القاضي اإلياري حني ةوص يف هذه الدعوى ةتمتد ب لطة إلغاء هذه القرارات إذا تانتص منطوةتة
عل تتى خمالف تتات اللتزام تتات العالني تتة واملناا تتة ،تم تتا ه تتو اب تتال الو تتا يف ق ت ترارات اس تتتوعاي بع تتض
املتعاملني يود وجه ح ،ويف ابقيقة أد سلطة اإللغتاء الت من تص للقاضتي اإلياري متن توهنا أد
ت تؤيي إا تفعيتتل اظح تتام القضتتائية املتعلقتتة بإلغتتاء الق ترارات ال ت ت تتاه :يف ت توةن إراية اإليارة،
وذلتك بعتدما تتتاد ي تر هتتذا اإللغتاء نظرةتتا حبثتا واقتا لنظرةتتة القترارات اإليارةتتة املنفصتلة ،ظد القاضتتي
يف هتذه التتدعوى ال مي تتن أد ةلغتتي قترار توقيتد العقتتد تمتا هتتو ابتال بالن تتوة لقاضتتي اإللغتتاء عنتتدما
ةتصدى للقرارات املنفصلة وال إلغاء العقد ذاته ،وذلك ةرجد إا إنته مجتري رتدور قترار التوقيتد متن
ال لطة املختصة وإد تاد معيوا اإد قاضي الدعوى امل تعجلة قول التعاقدةة ة تنفذ سلطاته.
أ .سلطة إبطال بعض الشف وط التعاقديفة ( :)1مي تن للقاضتي اإلياري أد ةوطتل بعتض الشتروط الت
ت ري على العقد الذي سوف ةت :إبرامه ،إذا تانص هتذه الشتروط تنطتوي علتى عنصتر تفضتيلي إذ
ال تلطات الت ةتمتتد هبتتا القاضتي اإلياري يف اختتتاذ اإلجتراءات القطعيتتة متن تتوهنا أد تعطيته ستتلطه
للوتتث يف املوضتتوو وهتتذا خيتلتتف عتتن ستتلطات القاضتتي يف نطتتاي التتدعوى امل تتتعجلة العايةتتة ،وأهتت:
ترونها أد القاضتتي عنتدما ةنظتر يف نلوتات اظاتراي بتإجراء حتقيت أو انتتداأ خت ة أو إ وتات حالتتة
( ،)2قت عليتته أد ال ةعيت الق ترار اإلياري ،تمتتا قت أد ال ةتطتتري إا موضتتوو ال تدعوى الرئي تتية
الت ت تظت تل س تتليمة حت ت تفص تتل اي تته حم م تتة املوض تتوو ( ،)3اهل تتدف منه تتا إق تتاي يع تتوى اعال تتة ةت تت:
بواستتطتها اصتتل املوض توو يف ن تزاو حمتتاط حبالتتة متتن االستتتعجال ىلتتا ةنتتت عنتته أد هتتذا القضتتاء لتتي
قضتتاء استتتعجاليا بتتاملعىن القتتانو للمصتطل ،وإ تا هتتو أستتلوأ ختتاص متتن القضتتاء أعتتده املشترو يف
س تتويل معار تتة بع تتض املشت تاتل الت ت مي ت تن أد تطت ترأ عنت تد تو تتايل اإلق تتاأ والقو تتول يف مع تترض إبت ترام
الصفقات العمومية.
وأمام هذه االمتيارات املتعدية واملتنوعة املمنوحة للقاضي اإلياري موج هذه الدعوى ار نقاش
يف ارن ا حول ت ييف هذه الدعوى ،هل تنتمي إا القضاء ال امل أم قضاء اإللغاء
1 - Patricia GRELIER BESSMANN, Le mémento des marchés publics des travaux, op.
cit, p. 133.
-2ح ني ارقة ،االستعجال اإلياري يف أح ام القضاء اإلياري ارزائري ،جملة املدرسة الوننية لقيارة ،العدي ،62ارزائر ،6113 ،ص
.62
3 - Andre DEIAUBADFRF, DELVOLVE, et MODERNE', Traité des contras
administratifs. Op, cit, p. 1022 ets.
64
دراسات قانونية 71
استقر الرأي على اعتوارها من قويل يعاوى القضتاء ال امتل ،ظهنتا زمتد بتني ةتدي القاضتي اإلياري ستلطات
تاملتتة ،علمتتا أنتته يف هتتذه ال تدعوى ال حي ت لتته أد ةوتتص يف نلوتتات التعتتوةض ( ،)1ظد ذلتتك ةوقتتى امتتا متتن
اختصاص قضاء القانود العام ،ح تعو ا مة اإليارةة ملدةنة ليل و
(... Lc contentieux de l'indemnisation reste entièrement un contentieux de
(droit commun ...))2
يف ابقيقة إد هذا االت او يف سلطات القاضي اإلياري قد ياد بالوعض إا نر إ الية
جوهرةة ،تتمثل ايما إذا تاد م تطاو قاضي الدعوى امل تعجلة أد ةوص ما مل ةطلوه اخلصوم ،إذا تاد
ةش ل هذا الطل نتيجة منطقية ملا نلووه
نع :مي نه ذلك ،تود ةطل مثال وقف إبرام العقد ايقوم القاضي اإلياري بوقف تل القرارات
املتصلة إلبرام هذا اظخ ،باعتواره ةش ل نتيجة منطقية لعملية الوقف.
أما ايما خيص إجوار ال لطة املختصة بإبرام الصفقات العمومية أد تلتزم باإلجراءات ال أمر هبا
القاضي يف جمايل العالنية واملناا ة ،إذ مي ن أد ت ود مقرتنة باحتمال ارض رامة دةدةة على اإليارة،
وإال اإد إجراء اظمر لن ة ود له أي اعالية.
ثانيا :المدة المحددة للحكم وكياية الطعن فيها:
إد املدة ا دية لل :يف هذه الدعوى هي عشرود ةوما ،وذلك أةا تانص الطلوات ال تقدم
ايها ،إال أد هذه املدة لي ص إال مدة ياللية Indicatifولي ص مدة سقوط ،معىن انقضاء هذه املدة
يود الوص يف الدعوى ال ة ف ةد القاضي عن النظر ايها (.)3
وهذا ما نصص عليه املاية 209من قانود اإلجراءات املدنية واإليارةة؛ ((تفصل ا مة اإليارةة
يف أجل ( )61عشرةن ةوما ت ري من تارةخ إخطارها بالطلوات املقدمة هلا نوقا للماية 202أعاله.
وةرى جان من الفقه الفرن ي أد هذه املدة قص ة باملقارنة مد امل ائل املعقدة ال مي ن أد
ةث ها إبرام بعض العقوي والصفقات العمومية.
65
دراسات قانونية 71
اخلامتة:
يف اظخ ن تنت أد الدعوى االستعجالية جاءت تودةل عن اظح ام الصايرة بشود القرارات
املنفصلة أو التمهيدةة للعملية العقدةة ،ظد الطرة القضائي حمفوف بالعدةد من الصعوبات وتعقيد
اإلجراءات ال تؤيي إا التعطيل وبالتايل توخر ردور اظح ام القضائية ىلا ةؤيي إا ضياو الفررة على
املتقدم بالطعن أمام قاضي اإللغاء ليولد هذا اب :ميتا ،ظنه ال مي ن هلذا املتعامل أد حيت هبذا اب :
على املتعاقدةن .ظنه ال ةعت نراا ايها من جهة ،وظد هذا اب :يف حد ذاته ةتعارض مد مصاحل
املتعاقدةن أو املتعاقد مد املصل ة املتعاقدة بصفة خارة من جهة أخرى ،ىلا أيى باملشرو ارزائري إا
إقاي هذه الدعوى من أجل ضماد احرتام اظح ام القضائية الصايرة لي ص عن قاضي اإللغاء ،وإ ا
الصايرة عن القاضي االستعجايل املوضوعي قول إبرام العقد .حبيث اعتمد املشرو هذه الطرةقة مؤخرا وذلك
من أجل ضماد احرتام املوايئ اخلارة بالعالنية والشفااية ،ونص على جمموعة من اإلجراءات القضائية
ن ال ةتخذها القاضي اإلياري بعدما تاد قانود اإلجراءات املدنية ةفتقر لقجراءات الضرورةة ال
القاضي اإلياري من إلزام اإليارة باحرتام التزاما ا ،وتذلك وسائل تضمن له تنفيذ أح امه ،السيما توجيه
أوامر لقيارة أو اب :ضدها بالغرامة التهدةدةة ،حيث أح ن املشرو عندما خص هذه اإلجراءات
القضائية بفصل خاص هبا .إذ تنص املاية 202من قانود اإلجراءات املدنية واإليارةة نوعني من
اإلجراءاتو اظول ةتعل باإلجراءات الت فظية وال تتضمن سلطة القاضي اإلياري يف اظمر للقيام بالعمل
أو االمتناو عنه أو سلطة وقف إبرام الصفقة العمومية .وتذلك وقف تنفيذ عيد القرارات املتصلة هبا ،وهي
سلطة رهيوة تعمل على ل العملية العقدةة ،حيث ةشرتط ايه رنني رط اردةة و رعوبة إرال
الضرر ،إال أد ما استقر عليه جمل الدولة الفرن ي هو عدم ا رتاط هذا الشرط ،ظنه ةعمل على ابد من
اعالية سلطات القاضي اإلياري يف هذه الدعوى.
والنوو الثا ةتعل باإلجراءات القطعية ال تنق :بدورها إا سلطات جد مهمة تتضمن إلغاء
القرارات املتعلقة بإبرام الصفقات العمومية ،ومن خالل النص على هذا اإلجراء قد عمل املشرو على
القضاء على نرةقة الطعن ضد هذه القرار أمام قاضي اإللغاء ،ظنه جعلها تدخل ضمن ال لطات ال
الفصل بني القرار والعقد ملا ةتميز بينهما من ةتمتد هبا القاضي االستعجايل ،وبالتايل عمل على ت رة
66
دراسات قانونية 71
اختالف ت و وجوهري هذا من جهة ،ولضماد عدم تدخل قاضي اإللغاء يف اختصارات قاضي العقد
من جهة أخرى.
وسلطه إبطال بعض الشروط التعاقدةة ال تنطوي على عنصر تفضيلي ،حبيث ن للقاضي
اإلياري سلطة الوث يف املوضوو على خالف ما هو موجوي وم تقر عليه يف القضاء االستعجايل العايي
الذي ال مي نه أد ةفصل يف موضوو اب .
ومن أجل ضماد تنفيذ هذه اظح ام املتضمنة اإلجراءات القضائية ،نص املشرو ارزائري على
إم انية القاضي اإلياري توجيه أوامر لقيارة من خالل اختاذ هذه اإلجراءات ،إضااة إا اب :بالغرامة
التهدةدةة عن تل ةوم ةتوخر ايه عن عدم تنفيذ التزاما ا املتعلقة بالشفااية والعالنية ،بعدما تاد القاضي
اإلياري ارزائري ال مي نه توجيه أوامر لقيارة وال اب :بالغرامات التهدةدةة ،ظهنا تش ل خرقا ملودأ
ر ي إذا تاد اظمر ةتعل مصاحل املتعاملود املتقدمود الفصل بني ال لطات ،ول ن هذا الطر
بالعروض ،حبيث ةعمل هذا اإلجراء على ضماد مودأ االحرتام املتوايل بني اإليارة واملتعامل معها من ناحية
وررو الثقة بينهما من ناحية أخرى ،حيث تتخذ هذه اإلجراءات خالل مدة قص ة ،وذلك ا يا مد
نويعة اظعمال اإليارةة وخارة جمال إبرام الصفقات العمومية ،ال ةؤخذ بالعامل الزمين لتنفيذ هذه
املشارةد ،إذ ال مي ن إ ارة هذه الدعوى إال يف مرحلة اإلبرام أما بعد ذلك ايدخل ضمن اختصاص قاضي
العقد الذي ةتمتد هو ارخر ب لطات واسعة وذلك النتمائه للقضاء ال امل.
67
دراسات قانونية 71
قائمة املراجع
ً
أوال :الكتب العامة:
أ .باللغة الع بية:
.0اب تتني بتتن تتيخ ي ملوةتتا ،يروس يف املنارعتتات اإليارةتتة ،وستتائل املشتتروعية ،الطوعتتة الثاني تة يار هومتتة،
اررائر.6112 ،
.6اب تتني بتتن تتيخ ي ملوةتتا ،املنتق تتى يف قضتتاء االس تتتعجال اإلياري ،بتتدود نوع تتة ،يار هومتتة ،ارزائ تر،
.6119
.3عوتتد ال تتالم ذة ت ،قتتانود اإلج تراءات املدني تة واإليارةتتة اردةتتد ،ترعتتة للم اتمتتة العايل تة ،بتتدود نوعتتة،
موا :للنشر ،ارزائر.6112 ،
.0عوتتد التترمحن بربتتارة ،تتر قتتانود اإلجتراءات املدنيتتة واإليارةتتة ،الطوعتتة الثانيتتة ،منشتتورات بغدايةتتة ،ارزائ تر،
.6112
ب .باللغة الا نسية:
68
دراسات قانونية 71
69
دراسات قانونية 71
.3األوام :
اظم تتر رقت ت 060 – 22 :امل تتؤرخ يف 09رت تفر 0292املواات ت ل ت ت 66ةوني تتو 0222املتض تتمن ق تتانود
اإلجراءات املدنية املعدل و املتم :الصاير يف اررةدة الرمسية ،عدي .0222 – 09
.9الم اسيم ال ئاسية:
املرس تتوم الرئاستتي رقتت 661 – 16 :امل تتؤرخ يف 60ج تواد 6116املتضتتمن ق تتانود الص تفقات العمومي تة
الصاير يف اررةدة الرمسية ،عدي .6116 – 66
املرس تتوم الرئاس تتي 310 – 13امل تؤرخ يف 00س تتوتم ،6113ةعتتدل وة تتتم :املرس تتوم الرئاس تتي – 16
661املتضمن لقانود الصفقات العمومية الصاير يف اررةدة الرمسية ،عدي .6113 – 66
املرس تتوم الرئاس تتي 339 – 19املت تؤرخ يف 62أتت تتوبر ،6119ةع تتدل وة تتتم :املرس تتوم الرئاس تتي - 16
،661اررةدة الرمسية .عدي .6119 – 26
املرستتوم الرئاستتي 632 – 01املتتؤرخ يف 69أتتتتوبر 6101امللغتتي للمرستتوم الرئاستتي ،661 – 16
اررةدة الرمسية ،العدي .6101 – 69
70