Professional Documents
Culture Documents
دور القضاء الإداري في حماية مبدأ المنافسة والشفافية في الصفقات العمومية - دراسة في إطار القانون...
دور القضاء الإداري في حماية مبدأ المنافسة والشفافية في الصفقات العمومية - دراسة في إطار القانون...
487
العنومية -دزاضة يف إطاز الكاىوٌ اجلصائسي -
ﺩﻭﺭ ﺍﻟﻘﻀﺎﺀ ﺍﻹﺩﺍﺭﻱ ﻓﻲ ﺣﻤﺎﻳﺔ ﻣﺒﺪﺃ ﺍﻟﻤﻨﺎﻓﺴﺔ ﻭﺍﻟﺸﻔﺎﻓﻴﺔ ﻓﻲ ﺍﻟﺼﻔﻘﺎﺕ ﺍﻟﻌﻤﻮﻣﻴﺔ: ﺍﻟﻌﻨﻮﺍﻥ:
أ ﺩﺭﺍﺳﺔ ﻓﻲ ﺇﻃﺎﺭ ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻥ ﺍﻟﺠﺰﺍﺋﺮﻱ أستاذة محاضرة قسم
السياسيةﻓﻲ ﺍﻷﺑﺤﺎﺙ ﻭﺍﻟﺪﺭﺍﺳﺎﺕ ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ
ﻣﺴﺎﺭﺍﺕ معهد الحقوق والعلوم
ﺍﻟﻤﺼﺪﺭ:
ﻋﺒﺪﺍﻟﻤﻮﻟﻰ ﺍﻟﻤﺴﻌﻴﺪ ﺍﻟﻨﺎﺷﺮ:
المركز الجامعي احمد صالحي النعامة – الجزائر -
ﺑﺮﺍﻫﻴﻤﻲ ،ﺳﻬﺎﻡ ﺍﻟﻤؤﻟﻒ ﺍﻟﺮﺋﻴﺴﻲ:
ﻉ8 ﺍﻟﻤﺠﻠﺪ/ﺍﻟﻌﺪﺩ:
ﻧﻌﻢ ﻣﺤﻜﻤﺔ:
مقدمة 7
2019 ﺍﻟﺘﺎﺭﻳﺦ ﺍﻟﻤﻴﻼﺩﻱ:
ﺃﻛﺘﻮﺑﺮية ت عد أ هم وسيلة تعت مد علي ها ا لدول في تنف يذ برامج ها التنمو ية
إن الصفقات العموم ﺍﻟﺸﻬﺮ:
مادات مالية ضخمة موجهة لتنفيذ الم شار يع ذات الصالح ال عام ، باعتبارها عقود ذات اعت
299 - 311 ﺍﻟﺼﻔﺤﺎﺕ:
1023917 ﺭﻗﻢ :MD
وأداة من ا لأدوات ال تي ت ساهم في ت طور ور قي الاقت صاد ا لوطني ،ل هذا أولا ها الم شرع
ﺑﺤﻮﺙ ﻭﻣﻘﺎﻻﺕ ﻧﻮﻉ ﺍﻟﻤﺤﺘﻮﻯ:
Arabicمن خ لال الن صوص القانون ية،وذلك من أ جل إر ساء م بادئ
ﺍﻟﻠﻐﺔ:لجزا ئري اهتما ما خا صا
ا
IslamicInfoالصفقات العمومية ،والمتمثلة في مبدأ المساواة ،488مبدأ
ﺍﻟﻤﻌﻠﻮﻣﺎﺕ:ناء عملية إ برام وتنفيذ
ﻗﻮﺍﻋﺪأساسية أث
ﺍﻟﻘﻀﺎﺀ ﺍﻹﺩﺍﺭﻱ ،ﺍﻟﺼﻔﻘﺎﺕ ﺍﻟﻌﻤﻮﻣﻴﺔ ،ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻥ ﺍﻟﺠﺰﺍﺋﺮﻱ ،ﺍﻻﻗﺘﺼﺎﺩ ﺍﻟﺠﺰﺍﺋﺮﻱ ،ﺍﻟﺠﺰﺍﺋﺮ ﻣﻮﺍﺿﻴﻊ:
المنافسة 490متماشيا في ذلك مع التو جه الدولي ا
http://search.mandumah.com/Record/1023917لجد يد و تكر يسا لضمان ﺭﺍﺑﻂ:الشفافية ،489مبدأ
مقدمة 7
إن الصفقات العموم ية ت عد أ هم وسيلة تعت مد علي ها ا لدول في تنف يذ برامج ها التنمو ية
باعتبارها عقود ذات اعت مادات مالية ضخمة موجهة لتنفيذ الم شار يع ذات الصالح ال عام ،
وأداة من ا لأدوات ال تي ت ساهم في ت طور ور قي الاقت صاد ا لوطني ،ل هذا أولا ها الم شرع
الجزا ئري اهتما ما خا صا من خ لال الن صوص القانون ية،وذلك من أ جل إر ساء م بادئ
أساسية أث ناء عملية إ برام وتنفيذ الصفقات العمومية ،والمتمثلة في مبدأ المساواة ،488مبدأ
الشفافية ،489مبدأ المنافسة 490متماشيا في ذلك مع التو جه الدولي الجد يد و تكر يسا لضمان
المواطنين بحجة أنهم وحدهم الذين تقدموا ،فالشفافية لها دور مهم في إبراز إرادة الإدارة و حتى في قيام الإدارة
بالإعلان عن مناقصاتها يحقق حياد الإدارة
490
تؤكد عديد النصوص التشر يعية على ضرورة احترام مبدأ ح ر ية المنافسة بشكل عام وفي الصفقات العمومية بوجه
خاص حيث تجد قواعد حر ية المنافسة مجالا خصبا لها في القانون الاداري اسيما من خلال قواعد العقود الإدار ية
والصفقات العمومية ،نعني بها حر ية الدخول في المناقصة التي تعلن عنها الإدارة وفق الحدود التي يحددها القانون،
وبمفهوم آخر يتم إعطاء الفرصة للجميع للمشاركة في تقديم الخدمات العامة دون تمييز،
491المرسوم الرئاسي 247-15مؤرخ في 16سبتمبر 2015المتعلق بتنظيم الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام،
،ج ر ،عدد .50
492
تقسم لثلاث أنواع أولها رقابة إدار ية داخلية تقوم بها الجن ة الدائمة لفتح الأظرفة و لجنة تقييم العروض ،وثانيا رقابة
إدار ية خارجية تقوم بها الجنة الجهو ية ،وثالثا رقابة الوصاية التي تقوم بها اللجنة الولائية للصفقات العمومية واللجنة البلدية
للصفقات العمومية ،واللجنة القطاعية للصفقات العمومية هذا من جهة ،ومن جهة أخرى
493المتمثلة في رقابة الرقابة الذاتية حيث تتجسد في رقابة الامر بالصرف و المراقب المالي و رقابة المحاسب العمومي ،
وكذا الرقابة التكميلية على الصفقات العمومية والتي تتجلى في رقابة مجلس المحاسبة و المفتشية العامة للمالية ورقابة الهيئة
الوطنية لمكافحة الفساد.
494
حساني ساوسة ،هباش نبيلة ،مبدأ المنافسة في إبرام الصفقات العمومية الإدار ية ، ،مذكرة لنيل شهادة ماستر،
تخصص الجماعات الإقليمية جامعة بجاية .2017/ 2016 ،ص .81
495
ان القضاء الإداري يلعب دورا فعالا لضمان مبادئ الصفقات العمومية عن طر يق ضمان حق المتنافسين لتقديم
طعونهم إذا تم استبعادهم أو لمخاصمة صحة العقد في حد ذاته أو بنوده القابلة للانفصال
496
يعرف المعيار العضوي انه فكلما كان أحد أطراف الخصومة أحد الأشخاص المذكورين ضمن نص المادة 800من ق
إ م إ ،هناك بعض رجال القانون من ذهب إلى القول بأن المشرع الجزائري لم يأخ ذ بالمعيار العضوي ،وإنما أخذ بالمعيار
التعدادي باعتبار أنه قام بتعداد الأشخاص الذين يخضعون للقضاء الإداري.
براهيمي سهام ،التصريح بالمنفعة العمومية في نزع المل كية دراسة مقارنة،دار الهدى ،الجزائر.2012 ،ص .233
497المادة 04من المرسوم الرئاسي رقم . 247- 15
499
ثانيا 7الاختصاص الإقليمي (المحلي)
إن مناز عات الق ضاء ا لإداري تم إفراد ها بن صوص خا صة ضمن قوا عد ا لإجراءات
المتب عة أ مام الج هات القضائية الإدار ية ،فالم شرع في منازعات ال صفقات العموم ية ي حدده
حسب موضوع الصفقة بناءا على المادة 804الفقرة 2و 3و 6من ق إ م إ وهي:
-أول قاعدة لتحد يد الاختصاص الإقليمي لمناز عات الصفقات العمومية تعلقت بع قد
الأ شغال فا لمحك مة الإدار ية المخت صة هي المحك مة ال تي ي قع بدائرة اختصا صها م كان تنف يذ
الأ شغال العموم ية ،500وكذا الع قود الادار ية فا لمحكمةالإدار ية المخت صة هي المحك مة ال تي
ي قع بدائرة اختصا صها "م كان ا لإ برام" أو "م كان التنف يذ" الع قود الادار يةمهما كا نت
طبيعتها ،وهنا تدخل الصفقات العمومية بمخت لف الأنواع حتى صفقات انجاز درا سات أو
498نادي ة تياب ،آليات مواجهة الفساد في مجال الصفقات العمومية ،رسالة دكتوراه ،المرجع السابق ،ص .233
499المواد من 803إلى 806من ق إ م إ
500المادة 804ف 02من ق إ م إ "في مادة الأشغال العمومية أمام المحكمة التي يقع في دائرة اختصاصها مكان تنفيذ
الأشغال".
501المادة 804ف 03من ق إ م إ "في مادة العقود الإدار ية مهما كانت طبيعتها أمام المحكمة التي يقع في دائرة
اختصاصها مكان إبرام العقد أو تنفيذه"
502
المادة 804ف 06من ق إ م إ التي نصت على "في مادة التوريدات أو الأشغال أو تأجير خدمات فنية أو صناعية
أمام المحكمة التي يقع في دائرة اختصاصها مكان إبرام الاتفاق أو مكان تنفيذه إذا كان أحد الأطراف يقيم به".
. 503عوابدي عمار ،النظر ية العامة للمنازعات الإدار ية في النظام القضائي الجزائري ،الجزء الثاني ،نظر ية الدعوى
الإدار ية،د م ج ،الجزائر ،2005 ،ص .356
504بناءا على المادة 13من ق إ م إ وا لتي جاء فيها "لا يجوز لأي شخص ،التقاضي ما لم تكن له صفة ،وله مصلحة قائمة
أو محتملة يقررها القانون"
فضيل العيش،شرح ق ا م و ا الجديد القانون ( 09- 08المبادئ الأساسية التي تحكم ق إ م إ ،التنظيم القضائي
العادي،الاختصاص القضائي،الخصومة القضائية وعوارضها،الأحكام القضائية وطرق الطعن فيها،منشورات امين
،الجزائر ،2010ص .41
وكذلك أنظر :أحمد محيو ،المنازعات الإدار ية ،د م ج ،الجزائر ،1993 ،ص .150
505نبيل صقر ،الوسيط في شرح ق إ م إ ،قانون رقم 09- 08المؤرخ في فبراير ، 2008الخصومة ،التنفيذ ،التحكيم،
دار الهدى ،الجزائر ، 2008 ،ص .19
دنش ر ياض" ،قواعد تنازع الاختصاص القضائي في المادة الإدار ية وفقًا لأحكام القانون رقم ،"09- 08الملتقى الوطني
حول ق إ م إفي ظل قانون ، 09- 08كلية الحقوق ،جامعة محمد بوضياف ،المسيلة ،يومي 06- 05ماي ،2009ص
.5
506حيث ان الاهلية لم تعد شرطًا لقبول الدعوى سواء أمام الجهات القضائية العادية أو الإدار ية ،حسب ما نصت
عليه المادة 459من قانون الاجراءات المدنية الملغى التي جاء فيها "لا يجوز لأحد أن يرفع دعوى أمام القضاء ما لم يكن
حائز ًا للصفة وأهلية التقاضي وله مصلحة في ذلك" ،فبناءا عليها يجب ان يكون رافع الد عوى متمتعا بالأهلية اللازمة
للالتجاء إلى القضاء برفع دعواه إليه ،فهي الصفة المعترف بها للأشخاص الطبيعيين أو المعنو يين والتي تمنح لهم إمكانية
التقاضي للدفاع عن حقوقهم ومصالحهم
507 -1نادية تياب ،آليات مواجهة الفساد في مجال الصفقات العمومية ،اليات مواجهة الفساد في الصفقات
، ،جامعة تيزي وزو في القانون العام ،كلية الحقوق شهادة الدكتوراه لنيل العمومية،رسالة
.2014 / 2013ص .250
508اذ إن المصلحة لا تقتضي بالضرورة خرق حق شخصي بمعنى القانون ،ول كن واجبات أو حقوق غير مادية ،وفي
بعض الحالات تكون المصلحة قائمة حتى في غياب المساس بحق موضوعي .
509
براهيمي فايزة ،الأثر المالي لعدم تنفيذ الأحكام القضائية الإدار ية ،مذكرة لنيل شهادة الماجستير في القانون العام
كلية الحقوق ،جامعة بومرداس ،2012/ 2011 ،ص .253
510
المادة 970من ق إ م إ تنص "عندما يفصل مجلس الدولة كدرجة أولى وأخيرة تطبق الأحكام المتعلقة بالآجال
المنصوص عليها في المواد 829إلى 832أعلاه".
511الأصل ان القرارات الإدار ية تتمتع بالمشروعية ،فالأصل أن تصدر القرارات مطابقة ومح ترمة للنصوص القانونية.
-عوابدي عمار ،النظر ية العامة للمنازعات الإدار ية ،المرجع السابق ،ص .499
512قرار رقم 011803المؤرخ في ، 2002 / 12 / 03قرار غير منشور
513محمد الصغير بعلي ،المحاكم الإدار ية ،دار العلوم ،الجزائر 2005 ،ص .68
514محمد عاطف البنا ،الوسيط في القضاء الإداري ،دار الفكر العربي ،القاهرة ،1990 ،ص .231
515
لحسين بن شيخ آيث ملو يا ،دروس في المنازعات الإدار ية ،وسائل المشروعية دار هومة،الجزائر ،2007 ،ص 68
.
516لحسين بن شيخ آيث ملو يا ،دروس في المنازعات الإدار ية ،وسائل المشروعية ،دار هومة ،الجزائر ،ط ،3
،.2007ص . 68
517وبالتالي يعد قرار الإعلان عن الصفقة في جريدة واحدة مخالفًا لإجراء جوهري حدده المرسوم الرئاسي ،247- 15
التي تشتر ط نشره إجباري ًا في النشرة الرسمية لصفقات المتعامل العمومي وعلى الأقل في جريدتين وطنيتين موزعتين على
التراب الوطني ،كما يكون قرار المنح المؤقت معيبًا بعيب الشكل والإجراءات إذا لم يتم الإعلان عنه في الجرائد نفسها التي
نشر فيها الإعلان عن الصفقة ،كما يجب أن يكون معللا ً وإن لم يكن كذلك كان معيبًا بعيب عدم التسبيب الذي يعد
هو الآخر إجراء ً جوهري ًاتياب نادية ،آليات مواجهة الفساد في مجال الصفقات العمومية ،رسالة دكتوراه ،المرجع
السابق ،ص .335
- .518براهيمي سهام،التصريح بالمنفعة العمومية في نزع المل كية دراسة مقارنة،-دارالهدى ،الجزائر ،2012 ،ص .122و
كذلك أنظر:عمور سلامي،الوجيز في قانون المنازعات الإدار ية،جامعة الجزائر كلية الحقوق،نسخة معدلة ومنقحة،
.2005 / 2004ص .102
519
تياب نادية ،آليات مواجهة الفساد في مجال الصفقات العمومية ،رسالة دكتوراه ،المرجع السابق ،ص .241
، 520ويتجلى في صور ثلاث اما استهداف غاية بعيدة عن المصلحة العامة كنفع شخصي أو محاباة للغير ،أو مخالفة قاعدة
تخصيص الأهداف فلا يسعى رجل الإدارة لتحقيق المصلحة العامة بل لتحقيق اهداف اخرى ،أو الانحراف في
استعمال الإجراءات فقد يلجأ رجل الإدارة إلى استعمال إجراءا ت غير تلك التي حددها القانون ليحقق مسائل شخصية
وفي هذه الحالة يقع قراره معيبًا بعيب عدم المشروعية لانحراف في استعمال الإجراءات .عبد العزيز عبد المنعم خليفة،
الانحراف بالسلطة كسب لإلغاء القرار الإداري ،منشآت المعارف ،2009ص .15
خاتمة 7
في ا لأخير ن صل لل قول أن تن ظيم ال صفقات العموم ية ال صادر بمو جب المر سوم
الرئاسي 247-15ي عد الن ظام القانوني الأم ثل لا ستغلال الأموال العموم ية ،وكذا تفع يل
السيا سة التنمو ية العا مة في الجزا ئر خا صة مع تغ ير ال ظروف الاقت صادية ال تي تتما شى مع
سيا سة الدو لة الرام ية لتر شيد النف قات العا مة ولتلب ية الطل بات العموم ية ضمانا للا ستغلال
الحسن للمال ال عام ومسايرة الت طورات الاقتصادية الراهنة ،حيث نجد ان المشرع الجزائري
في تن ظيم ال صفقات العموم ية حرص ع لى أن تتم كا فة الع قود و ال صفقات ال تي تبرم ها
الإدارات العمومية في إطار نوع من الشفافية و تكافؤ الفرص و المساواة بالنسبة للمت عاملين
صيانة ال مال ال عام ،و فرض ع لى ا لإدارة أن تؤ سس ا لإجراءات المع مول ب ها أث ناء إ برام
الصفقات العمومية على قواعد الشفافية والنزاهة والمنافسة الشر يفة.
و تحقي قا لذلك ف قد فرض الم شرع الجزا ئري ع لى الم صلحة المتعا قدة إ بداء مبررت ها
القانون ية بغ ية تم كين الهي ئات الرقاب ية الإدار ية و خا صة الق ضائية من ب سط رقابت ها ،وتتج لى
رقابة القاضي الإداري ع لى منازعات الصفقات العموم ية في نوعين من الرقابة أولها رقا بة
القا ضي الا ستعجالي ع ندما ين طوي ا لأمر ع لى عن صر الا ستعجال ،وثان يا رقا بة قا ضي
521
تياب نادية ،آليات مواجهة ا لفساد في مجال الصفقات العمومية ،رسالة دكتوراه ،المرجع السابق ،ص .243
بنجقان ر ياض ،حماية مبادئ الصفقات العمومية في التشر يع الجزائري ،مذكرة ماستر ، 2019- 2018 ،ص 99