Professional Documents
Culture Documents
المنافسة غير المشروعة في القانون المغربي
المنافسة غير المشروعة في القانون المغربي
fb.com/Elkanounia.Ma twitter.com/ElkanouniaMa
المنافسة غير المشروعة
بين تطبيق قانون االلتزامات والعقود
1
والقانون رقم 79/79المتعلق بحماية الملكية الصناعية
مقـدمـة
تعد المنافسة هي روح التجارة بل هي محك الحريات االقتصادية لألفراد والجماعات
ألنها كما تكون بين التجار والمنتجين في ميدان التجارة والصناعة وميادين االستغالل
األخرى من زراعة وغيرها ،فقد تكون أيضا بين الشعوب واألمم فهي من ناحية تعتبر
طبيعية لما تخلقه من أساليب تؤدي إلى التقدم االقتصادي ووفرة اإلنتاج وتنوعه ،ومن ناحية
أخرى ضرورية لتقدم اإلنتاج في ميادينه المختلفة ولنمو التجارة الداخلية والخارجية.3
و إن مبدأ حرية المنافسة يخول لكل تاجر الحق في استعمال كل الوسائل التي يراها
مناسبة الستقطاب الزبناء .وذلك ببحثه المتواصل إليجاد أحسن الطرق لتحسين منتجه .وال
يخفى على أحد ما لهذه المنافسة من آثار حسنة تتجلى في تقدم التجارة وازدهارها ،وفي
تعميم الرخاء وتحسين اإلنتاج ألنها تقوم على األخالق والشرف واالستقامة والخلق
واإلبداع.4
إال أن المنافسة كعمل مشروع ،قد تتعدى حدودها الطبيعية لتتحول إلى عمل غير
مشروع نتيجة لجوء البعض إلى وسائل تتنافى وأعراف وعادات التجارة ،وتنافي الشرف
1المقال عرض خالل ال ندوة العلمية الدولية حول موضوع :التحوالت االقتصادية وانعكاساتها على قانون االلتزامات
والعقود المغربي .من تنظيم "فريق البحث في تحديث القانون والعدالة بكلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية –
السويسي – الرباط" بمناسبة الذكرى المئوية لقانون االلتزامات والعقود المغربي.بتاريخ 8و 9ماي .3102
2أستاذ القانون الخاص بجامعة محمد الخامس كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية – السويسي -الرباط.
3يعقوب يوسف صرخوة :النظام القانوني للعالمات التجارية .دار السالسل للطباعة والنشر الكويت 0992 .ص
.079
محمد محبوبي :النظام القانوني للعالمات في ضوء التشريع المغربي المتعلق بحقوق الملكية الصناعية واالتفاقيات 4
1
المهني .ولذا ال تتردد الدول في تنظيم المنافسة بين التجار ،حماية لهم وللمستهلكين
ولالقتصاد الوطني من أجل ضمان استعمالها في حدود المشروعة.
وخاصة وأن المنافسة غير المشروعة تمثل أهمية كبرى في هذا الوقت ،لما تشهده
األسواق االقتصادية من انفتاح وتنافس كبيرين ،إلى جانب التطور الهائل في وسائل الدعاية
واإلعالن واالتصال ،األمر الذي قد يؤدي إلى إضفاء عدم المشروعية على المنافسة
باستخدام إحدى الوسائل غير المشروعة التي يقوم بها التاجر المنافس في سبيل الحصول
على عمالء الغير من قبيل العمل غير المشروع الذي يرتب مسؤولية التاجر عن تعويض
الضر ر الذي أصاب الغير والكف عن االستمرار في هذا العمل عن طريق دعوى المنافسة
غير المشروعة ،فهذه الدعوى األخيرة تحد من مساوئ حرية النشاط التجاري.5
وبالرجوع إلى التشريع المغربي نجده لم يعرف المنافسة غير المشروعة ال في الفصل
88من قانون االلتزامات والعقود وال في ظهير 32يونيو 0901المتعلق بحماية الملكية
الصناعية المنسوخ بمقتضى المادة 328من القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية
الصناعية ،وإنما اكتفى بتبيان بعض األفعال المكونة لها من جهة وتبيان األسس القانونية
التي تقوم عليها هذه الدعوى من جهة ثانية ثم تحديد مجال هذه الدعوى من جهة ثالثة .6إال
أننا نراه من خالل القانون الجديد رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية قد عرفها في
المادة 088التي نصت على أنه "يعتبر عمال من أعمال المنافسة غير المشروعة ،كل
عمل منافسة يتنافى وأعراف الشرف في الميدان الصناعي أو التجاري".
وت جدر اإلشارة أن الموضوع المطروح للدراسة يطرح إشكاال مهما حول القانون الذي
يجب تطبيقه في حالة وجود نزاع يتعلق بإحدى حقوق الملكية الصناعية التي تتعرض
للمنافسة غير المشروعة هل الفصل 88من قانون االلتزامات والعقود أم القانون رقم
رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية ؟
5عزيز العكيلي :شرح القانون التجاري .مكتبة دار الثقافة للنشر والتوزيع .الجزء األول 0998ص .317
6المرحوم أحمد اليوسفي البرقي :مراحل اإلشهار وآثاره في القانون التجاري المغربي .الناشر شركة بابل للطباعة
والنشر والتوزيع .ص .232 :
2
فمن خالل ما سبق سنحاول التطرق إلى اإلطار القانوني للمنافسة غير المشروعة
(المحور األول) ثم شروط تحقق أعمال المنافسة غير المشروعة (المحور الثاني).
المحور األول :اإلطار القانوني للمنافسة غير المشروعة
تتصل المنافسة اتصاال وثيقا بإيديولوجية معينة ،كان من شأنها ظهور المنافسة غير
المشروعة ،حيث ترتبط بنظام الحرية االقتصادية والتجارية ،بحيث تتالشى المنافسة في
ظل الدول التي كانت تأخذ بالنظام الشيوعي ،فقد قال ماركس عن المنافسة قولته
الشهيرة":المنافسة تقتل المنافسة" ،وقد تتالشى أيضا المنافسة غير المشروعة في الدول
التي تأخذ بنظام االقتصاد الموجه ،وعليه فمن ينادي بتطبيق سياسة االقتصاد المفتوح عليه
التسليم بمبدأ حرية المنافسة .7
ويمكن القول بأن أول ظهور للمفهوم القانوني للمنافسة غير المشروعة في الفقه
القانوني الوضعي كان في سنة 0881بفرنسا ،من خالل المرور باجتهادات وتجارب
عديدة ،فعندما وضع القانون مبدأ للمسؤولية المدنية استند القضاء على هذا المبدأ إلدانة
أفعال المنافسة غير المشروعة ،ثم بعد ذلك تم بناء نظام قانوني خاص بالمنافسة غير
المشروعة.
ولقد اهتم المشرع المغربي بتنظيم المنافسة غير المشروعة منذ وقت مبكر ،وذلك قبل
صدور قانون حماية الملكية الصناعية ،إذ اعتبرها صورة من صور األعمال الضارة أو
غير المشروعة تدخل في أحكام المسؤولية التقصيرية المنظمة بمقتضى قواعد قانون
االلتزامات والعقود خاصة فصله ،888ثم جاء بعده ظهير 32يونيو 0901المتعلق بحماية
7أحمد شكري السباعي .الوسيط في القانون التجاري المغربي والمقارن .الجزء الثالث .دار نشر المعرفة للنشر
والتوزيع ..ص .802
8ينص الفص 88من قانون االلتزامات والعقود على أنه " يمكن أن يترتب التعويض على الوقائع التي تكون
منافسة غير مشروعة ،وعلى سبيل المثال:
- 7استعمال اسم أو عالمة تجارية تماثل تقريبا ما هو ثابت قانونا لمؤسسة أو مصنع معروف من قبل ،أو لبلد
يتمتع بشهرة عامة ،وذلك بكيفية من شأنها أن تجر الجمهور إلى الغلط في شخصية الصانع أو في مصدر المنتوج.
- 2استعمال عالمة أو لوحة أو كتابة أو الفتة أو أي رمز آخر يماثل أو يشابه ما سبق استعماله على وجه قانوني
سليم من تاجر أو صانع أو مؤسسة قائمة في نفس المكان يتجر في السلع المشابهة ،وذلك بكيفية من شأنها أن تؤدي إلى
تحويل الزبناء عن شخص لصالح شخص آخر.
3
الملكية الصناعية 9الذي حافظ على مقتضيات الفصل 88المذكور أعاله ،باإلضافة إلى
القانون الصادر بتاريخ 8أكتوبر 0928المتعلق بحماية الملكية الصناعية في منطقة
طنجة .10ونظرا لالزدواجية في النظام القانوني المتعلق بحماية الملكية الصناعية بحيث
كانت الحماية منظمة بمقتضى قانونين المذكورين سابقا ،هذه االزدواجية كانت نتيجة ذلك
اإلرث الذي خلفه االستعمار وليس من المعقول لبلد حصل على االستقالل منذ أزيد من 81
سنة يعيش في هذه الوضعية .ولهذا كان من الضروري أن يتدخل المشرع ليصدر تشريع
جديد خاص بحقوق الملكية الصناعية وهو القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية
الصناعية .11هذا القانون جاء ليضع حدا الزدواجية القوانين التي كانت مطبقة في المغرب
في ميدان الملكية الصناعية ،وذلك بتوحيد التشريع المطبق في هذا الميدان وجعله ساري
المفعول على كافة أرجاء التراب الوطني.
غير أنه فيما يخص اإلطار القانون للمنافسة غير المشروعة نالحظ أن الفقه المغربي
أثناء بحثه في هذا الموضوع تتضارب آراؤه بين تطبيق قواعد قانون االلتزامات والعقود
والقانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية المعدل والمتم بموجب القانون رقم
، 20-18خاصة أن هناك عدة تساؤال حول مدى جدوى الرجوع إلى الفصل 88من قانون
االلتزامات والعقود بعد صدور القانون رقم 07-97المذكور سابقا ،مع العلم أن هناك
اختالف في الصياغة التشريعية بين ظهير 32يونيو 0901المتعلق بحماية الملكية
الصناعية والقانون رقم 07-97المومأ إليه أعاله ،في طريقة التعامل مع المقتضيات
الواردة بشأن المنافسة غير المشروعة ،حيث أن ظهير 0901المنسوخ بمقتضى المادة
328من القانون رقم 07-97المذكور أعاله نص صراحة في الفصل 89منه على التالؤم
- 3أن تضاف إلى اسم إحدى السلع ألفاظ :صناعة كذا ...أو وفقا لتركيب كذا ...أو أي عبارة أخرى مماثلة تهدف
إلى إيقاع الجمهور في الغلط إما في طبيعة السلعة أو في أصلها.
- 4حمل الناس على االعتقاد أن شخصا قد حل محل مؤسسة معروفة من قبل أو أنه يمثلها ،وذلك بواسطة
النشرات وغيرها من الوسائل".
9الجريدة الرسمية بتاريخ 01يوليو .0901
10الجريدة الرسمية بتاريخ 38يونيو .0928
11الجريدة الرسمية عدد 8771بتاريخ 9مارس .3111
4
بين الفصل 88من قانون االلتزامات والعقود و ظهير 0901الذي أحال في بابه التاسع
المعنون بالمنافسة غير المشروعة على أحكام المسؤولية المدنية في قانون االلتزامات
والعقود فاعتبر األعمال الواردة في الفصل 88من قانون االلتزامات والعقود أعمال منافسة
غير مشروعة .في حين نالحظ أن المشرع المغربي في ظل القانون رقم 07-97المتعلق
بحماية الملكية الصناعية المعدل والمتم بموجب القانون رقم 20-18لم يشر إلى العالقة بين
13 12
و 088 فصله الثالث المعنون بالمنافسة غير المشروعة وخاصة في مادتيه 088
وأحكام الفصل 88من قانون االلتزامات والعقود.
أمام هذا السكوت التشريعي اختلفت اآلراء الفقهية بين تطبيق واستمرار العمل بالفصل
88من قانون االلتزامات والعقو د وبين إلغائه نتيجة صدور القانون رقم 07-97المتعلق
بحماية الملكية الصناعية.
ويبني الرأي الفقهي القائل باستمرار العمل بمقتضيات الفصل 88من قانون االلتزامات
والعقود على أن هذا األخير يبقى محتفظا بضرورته في حماية المنافسة14و أنه مستمر في
لعب دور القانون العام لحماية المؤسسات من بعض التصرفات المضرة الصادرة عن
المنافسين .فالفصل 88من قانون االلتزامات والعقود يبقى أكثر شمولية ليس فقط بسبب
12تنص المادة 088من القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية على أنه « يعتبر عمال من أعمال
المنافسة غير المشروعة ،كل عمل منافسة يتنافى وأعراف الشرف في الميدان الصناعي أو التجاري.
وتمنع بصفة خاصة:
-1جميع األعمال كيفما كان نوعها التي قد يترتب عليها بأية وسيلة من الوسائل خلط مع مؤسسة أحد المنافسين أو
منتجاته أو نشاطه الصناعي أو التجاري ؛
-2االدعاءات الكاذبة في مزاولة التجارة إذا كان من شأنها أن تسيء إلى سمعة مؤسسة أحد المنافسين أو منتجاته
أو نشاطه الصناعي أو التجاري ؛
-3البيانات أو االدعاءات التي يكون من شأن استعمالها في مزاولة التجارة مغالطة الجمهور في طبيعة البضائع أو
طريقة صنعها أو مميزاتها أو قابليتها لالستعمال أو كميتها».
13تنص المادة 088من القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية على أنه « ال يمكن أن تقام على
أعمال المنافسة غير المشروعة إال دعوى مدنية لوقف األعمال التي تقوم عليها ودعوى المطالبة بالتعويض».
14
Drissi Alami Machichi : concurrence, Droit et Obligation des entreprises au Maroc.
Eddif. p :133.
5
عباراته الذي استهل بها ،ذات الطابع العام القابلة الحتواء كل فعل غير مشروع ،لكن أيضا
بسبب طبيعته كتطبيق مباشر وضمني للمسؤولية المدنية.15
أما الرأي الفقهي القائل بأن الفصل 88من قانون االلتزامات والعقود قد تم نسخه
بصدور القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية فيبني رأيه وفقا للمبدأ القانوني
المعروف أن النص الخاص يلغي أو يقيد النص العام.16
وتجدر اإلشارة بأن هناك بعض الباحثين يرون أن الفصل 88من قانون االلتزامات
والعقود مازال ساري المفعول ويخص حماية حقوق الملكية الصناعية غير المسجلة
بالمكتب المغربي للملكية الصناعية والتجارية والتي لم يحمها المشرع المغربي في إطار
دعوى التزييف المشار إليها في القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية .وهذا
رأي خاطئ ألنه بمجرد صدور القانون رقم 07-97المذكور سابقا ودخوله حيز التنفيذ
و أصبح من الضروري على أصحاب حقوق الملكية الصناعية بصفة عامة
العالمات بصفة خاصة من تسجيل حقوقهم بالهيئة المكلفة بحماية الملكية الصناعية ألن هذه
الحقوق لن يتم اكتساب ملكيتها إال بتسجيلها وخاصة أن القانون رقم 07-97المتعلق بحماية
الملكية الصناعية يربط ملكية العالمة وجودا وعدما بالتسجيل بغض النظر عن أسبقية
استعمالها ،فتسجيل العالمة هو الذي ينشئ حق ملكيتها وهذا ما نصت عليه صراحة المادة
081من القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية على أنه"تكتسب الملكية في
العالمة بتسجيلها" .وكما أشارت المادة 082من نفس القانون رقم 07-97بأنه "يخول
تسجيل العالمة صاحبها حق ملكية في هذه العالمة بالنسبة إلى المنتجات أو الخدمات التي
يعينها" .هذا بخالف ظهير 32يونيو 0901المنسوخ الذي نص على اكتساب حقوق
الملكية الصناعية وخاصة العالمات عن طريق االستعمال الهادئ الخالي من المنازعة لمدة
15محمد زاوك :المنافسة غير المشروعة في القانون المغربي .أطروحة لنيل شهادة الدكتوراه في الحقوق .شعبة
القانون الخاص .وحدة التكوين والبحث :قانون األعمال .كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية – عين الشق -الدار
البيضاء .السنة الجامعية .3111/3118 :ص.89:
16محمد زاوك :المنافسة غير المشروعة في القانون المغربي .المرجع السابق.ص.81:
6
معينة وهذا ما أشار إليه فصله 83على أنه "عندما يقع استعمال عالمة مميزة مودعة
بحسب القانون ،علنا وبصفة مستمرة في المغرب أو في الخارج خمس سنوات على األقل
بدون أن تجعل محل نزاع قضائي ذي أساس ،فإنه لن يمكن أبدا المنازعة في الملكية
الخاصة لهاته العالمة ،الناشئة عن ملكية االستعمال ضد المودع األول ،ما لم يثبت أن
المودع لم يكن ،حين اإليداع ليجهل عالمة المستعمل األول".
وحري بالبيان ،فإنه بالرجوع إلى القضاء المغربي نالحظ لم يقل كلمته في الموضوع
ولم يستقر على رأي واضح بحيث نراه في أحكامه وقراراته تارة يرجع إلى مقتضيات
الفصل 88من قانون االلتزامات والعقود دون ذكر مقتضيات القانون رقم 07-97المتعلق
بحماية الملكية الصناعية خاصة مادتيه 088و 088وفي هذا الصدد صدر قرار عن
محكمة االستئناف التجارية بفاس بتاريخ 33يناير 3119على أنه " لكي يتمتع االسم
التجاري بالحماية القانونية المقررة في قانون رقم 79-79المتعلق بمدونة التجارة سواء
كان جزءا من عالمة أم ال ،سواء كان في شكل اسم تجاري أو عالمة صنع أو تجارة أو
خدمة ،من أي استعمال الحق له يقو م به الغير إذا كان في ذلك ما يحدث التباسا في ذهن
الجمهور وبشرط القيام بالقيد في السجل التجاري والشهر في الجرائد وهذه الحماية على
نوعين مدنية – دعوى المنافسة الغير مشروعة الفصل 84من قانون االلتزامات والعقود
-وجنائية تبعا للقوانين الجاري بها العمل" .17وتارة أخرى نراه يستعمل في أحكامه
وقراراته كل من المادتين 088و 088من القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية
الصناعية و الفصل 88من قانون االلتزامات والعقود ،وفي هذا اإلطار الصدد صدر قرار
عن محكمة االستئناف التجارية بفاس بتاريخ 38دجنبر 3118على أنه " لما ثبت من
وثائق الملف أن الغير قام بإيداع عالمة تماثل العالمة التجارية المحمية دوليا ،وان عمله
هذا من شأنه إيقاع الجمهور في الغلط في شخصية الصانع وكذا األضرار بالمستفيدة من
قرار محكمة االستئناف التجارية بفاس رقم 031الصادر بتاريخ 33يناير 3119ملف عدد.3111/812غير 17
منشور.
7
عقد االستغالل والترخيص االستئثاري عد ذلك منافسة غير مشروعة بمدلول المادة 184
من قانون 17.97والفصل 84من قانون االلتزامات والعقود وتحتم إبطال أي تسجيل
للعالمة الجديدة وعد الحكم القاضي خالف ذلك واجب اإللغاء".18
المحور الثاني :شروط تحقق أعمال المنافسة غير المشروعة
يشترط لقبول تحقق أعمال المنافسة غير المشروعة أن تكون منافسة أوال ثم تكون هذه
المنافسة غير مشروعة وأن يكون ثمة ضرر لحق المدعي ،ويفترض القضاء وقوع الضرر
ما دامت المنافسة غير مشروعة من غير حاجة إثباته ،وإجماال يؤسس القضاء دعوى
المنافسة غير المشروعية على قواعد المسؤولية التقصيرية .19وقد ذهب العميد Rippert
إلى أن تأسيس دعوى المنافسة غير المشروعة على قواعد المسؤولية التقصيرية أمرا أصبح
ال يستقيم مع االعتراف للتاجر بحقوق الملكية التجارية والصناعية ألن هذه الملكية المعنوية
تتطلب حماية هذه الحقوق بدعوى خاصة كما تحمي الملكية المادية بدعوى االستحقاق.20
و بالرجوع إلى التشريع المغربي المتعلق بحماية الملكية الصناعية نالحظ أن المادة
088من القانون رقم 07-97المومأ إليه سابقا قد قننت الدعاوي التي يمكن اللجوء إليها من
طرف أصحاب الحقوق في حالة االدعاء بوجود عمال من أعمال المنافسة غير المشروعة
بحيث نصت هذه المادة على أنه " ال يمكن أن تقام على أعمال المنافسة غير المشروعة
إال دعوى مدنية لوقف األعمال التي تقوم عليها ودعوى المطالبة بالتعويض" .مما يؤكد
على أن دعوى المنافسة غير المشروعة ليست مجرد دعوى مسؤولية مدنية بالنسبة
قرار محكمة االستئناف التجارية بفاس رقم 0883الصادر بتاريخ 38دجنبر 3118ملف عدد .3118/3غير 18
منشور.
محمد حسني ع باس :الملكية الصناعية والمحل التجاري .موسوعة القضاء والفقه للدول العربية الجزء .78لحسن19
8
للمطالبة بالتعويض بل هي كذلك وسيلة قانونية لمنع استعمال األساليب المنافية لقواعد
الشرف السائدة في الميدان التجاري بالنسبة للمطالبة بوقف األعمال.21
ويجب اإلشارة أن القانون رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية لم ينظم بشكل
مفصل شروط تحقق دعوى المنافسة غير المشروعة ،مما يدفع كل من الفقه والقضاء إلى
تأسيس هذه الدعوى على القواعد العامة للمسؤولية التي تشترط لقيامها توفر كل من الخطأ
والضرر و العالقة السببية بينهما.
الخطأ :عرف المشرع المغربي الخطأ في الفقرة األخيرة من الفصل 78ق.ل.ع
بأنه "ترك ما كان يجب فعله أو فعل ما كان يجب اإلمساك عنه وذلك من غير قصد إلحداث
الضرر" .و يتبين أن شرط الخطأ من أهم وأدق شروط المنافسة غير المشروعة وذلك أنه
وحسب األستاذ عبد هللا درميش إذا كان األصل في المنافسة في ميدان التجارة والصناعة
حق مشروع فإنه يتعين معرفة متى يعتبر الخطأ مستوجبا للمسؤولية .22مما يجعل معه
صعوبة في تحديد معنى الخطأ في مجال التجارة والصناعة حيث يصعب وضع حد فاصل
بين ما يعتبر مشروعا وبين ما ال يعتبر كذلك.
يمكن اعتبار العادات التجارية والمهنية لنوع التجارة ومبادئ األمانة والشرف
واالستقامة المتعارف عليها معايير لتحديد مشروعية المنافسة أو عدم مشروعيتها .بحيث أن
عدم احترامها تتسم بالالمشروعية غير أننا نالحظ أن المادة 088من قانون 07-97
المتعلق بحماية الملكية الصناعية لم تحصر األعمال المكونة للمنافسة غير المشروعة .وهذا
دليل على أن المشرع المغربي في القانون الجديد قد منح للمحاكم سلطة تقديرية لتحديد
األعمال التي تشكل أعمال منافسة غير مشروعة.23
21فؤاد معالل :شرح القانون التجاري المغربي الجديد.الطبعة الثانية .3110الناشر مطبعة النجاح الجديدة .ص081:
و .087
عبد هللا درميش :الحماية الدولية للملكية الصناعية وتطبيقاتها القانونية .أطروحة لنيل دكتوراه الدولة في القانون 22
الخاص .كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية – عين الشق -الدار البيضاء . 0988 .ص.0030 :
23محمد محبوبي :النظام القانوني للعالمات في ضوء التشريع المغربي المتعلق بحقوق الملكية الصناعية واالتفاقيات
الدولية .المرجع السابق.ص.079:
9
وعموما فإن ركن الخطأ كشرط في المنافسة غير المشروعة يستلزم توفر عنصرين
وهما :ضرورة وجود منافسة ثم عدم المشروعية.
الضرر :يتمثل الضرر في مجال المنافسة غير المشروعة في فقد التاجر لزبنائه
ضحية ألعمال غير مشروعة .وإذا كان إثبات الضرر في إطار القواعد العامة يكون بكافة
وسائل اإلثبات فإنه في ميدان العالمات يتم إثبات الضرر الناتج عن االعتداء عن الحق طبقا
للقواعد العامة .ويستوي أن يكون الضرر ماديا أو معنويا ،كبيرا أو ضئيال كما ال يلزم في
هذا الصدد أن يكون الضرر قد وقع فعال بل يكفي أن يكون محتمل الوقوع في المستقبل.
وفي هذا اإلطار قضت المحكمة االبتدائية بالبيضاء بتاريخ 30فبراير " 0918بأن وجود
ضرر محتمل كاف لتطبيق الفصول من 99إلى 701من قانون االلتزامات
والعقود"24.وعلى خالف الحكم المشار إليه سابقا فإن محكمة االستئناف بالبيضاء قد
استوجبت أن يكون الضرر محققا ألن التعويض ال يمنح إال عن الضرر المحقق إذ نصت
في إحدى قراراتها الصادرة بتاريخ 39يناير 0970ما يلي" فما هو يا ترى الضرر الذي
حصل لها؟ والحال أن التعويض يكون عن الضرر الحال وال يعوض عن الضرر المحتمل
25
إال إذا تحقق".
وأخيرا فإن تقدير الضرر بكل دقة في دعوى المنافسة غير المشروعة يكون جد صعبا
نتيجة وجود عناصر مساعدة على ذلك لهذا غلبا ما تقدر المحاكم التعويض تقديرا جزافيا،
مما يخرجنا من دائرة المسؤولية المدنية إلى نطاق العقوبة المدنية التي ال ترتبط فيها الجزاء
بقيام الضرر وال بمقداره .وهذا ما أكدته محكمة االستئناف بالدار البيضاء في قرارها رقم
97/ 3838حينما رأت بأن "التعويض 3932الصادر في 1يوليو 0998ملف عدد
24حكم رقم 0780بتاريخ 30فبراير 0918مشار إليه في أطروحة عبد هللا درميش :الحماية الدولية للملكية الصناعية
وتطبيقاتها القانونية .المرجع السابق :ص.0023:
25قرار رقم 8177صادر بتاريخ 39يناير 0970مشار إليه في رسالة المرحوم أحمد اليوسفي البرقي :مراحل
اإلشهار في المواد التجارية وآثاره في التشريع المغربي:رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا في القانون الخاص جامعة محمد
الخامس كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية أكدال الرباط 0980-0981ص312:
10
المحكوم به مبالغ فيه بعض الشيء وتقرر حصره في مبلغ 3000درهم عوض 70000
درهم".26
العالقة السببية بين الخطأ والضرر :تقضي القواعد العامة بتوفر رابطة
السببية بين الخطأ والضرر لقيام المسئولية عن العمل غير المشروع ,ولذلك يستطيع
المدعى عليه أن يدفع عن نفسه المسئولية بإثبات أن الضرر الذي لحق المدعي ليس له
عالقة بالخطأ الذي صدر منه ,كأن يثبت بأن الضرر حدث نتيجة لسبب أجنبي ال يد له فيه
,أو نتيجة لقوة قاهرة أو حادث مفاجئ أو نتيجة خطأ المضرور نفسه .إال أن هذا الركن في
دعوى المنافسة غير المشروعة يتساهل فيه فقها وقضاء كركن الضرر ما دام الرأي السائد
هو افتراض تحقق الضرر بمجرد ارتكاب المعتدي أفعاال تشكل منافسة غير مشروعة
وبذلك فإن أهم ركن في هذه األخيرة هو ركن الخطأ .27وعليه فإنه طالما ال تشترط المحاكم
إثبات الضرر الحال المحقق فإن إثبات العالقة السببية بين الخطأ والضرر يكون غير
ضروري.28
خاتمة
إن التمييز بين مجال المنافسة في إطار القانون المتعلق بحماية الملكية الصناعية و
مجال المنافسة في إطار قانون االلتزامات والعقود ال يجد له أساسا مقنعا يمكن اعتماده ،إذ
البد من استحضار العالقة بين حقوق الملكية الصناعية والمنافسة غير المشروعة تتمثل في
كونها من إفرازات الواقع التجاري والثورة االقتصادية .29
ومما ال مراء فيه ،أن دعوى المنافسة غير المشروعة ليست وحدها التي يلتجأ إليها
أصحاب الحقوق للحصول على الحماية ،بل توجد دعوى التزييف التي قسمها المشرع إلى
26محمد محبوبي :النظام القانوني للعالمات في ضوء التشريع المغربي المتعلق بحقوق الملكية الصناعية واالتفاقيات
الدولية .المرجع السابق.ص.080:
27عبد العزيز توفيق :حماية األصل التجاري .مقال منشور بمجلة رابطة القضاء العددان 8– 8السنة /08يوليو
0998ص .30:
28أمين جموع :المنافسة غير المشروعة بين النظرية والتحقيق .مجلة المحامي عدد 20السنة 0997/07ص.12 :
29محمد زاوك :المنافسة غير المشروعة في القانون المغربي .المرجع السابق.ص.83:
11
دعوى مدنية وأخرى جنائية هذه األخيرة تختص بها النيابة العامة بشكاية من المتضرر
كقاعدة عامة ويرجع لها االختصاص بصورة مباشرة في حاالت حددها القانون رقم 07-97
المتعلق بحماية الملكية الصناعية الذي تنص فقرته األولى من المادة 318على أنه " ال
يجوز أن تقام الدعوى العمومية إال بشكوى من الطرف المتضرر ما عدا في حالة مخالفة
لألحكام الواردة في المواد ( 24أ) و 773و ( 739أ) و(ب) أعاله ،التي يرجع الحق فيها
للنيابة العامة" ،غير أن هناك استثناء جاء به القانون رقم 28-18المعدل والمتمم للقانون
رقم 07-97المذكور سابقا وهو المتعلق بالعالمات حيث خول للنيابة العامة أن تأمر تلقائيا
بمتابعات ضد كل مساس بحقوق مالك شهادة تسجيل عالمة صنع و تجارة وخدمة.30
وأخيرا فإن المنافسة غير المشروعة التي أشار إليها المشرع المغربي في ظل القانون
رقم 07-97المتعلق بحماية الملكية الصناعية هي تخص حقوق الملكية الصناعية التي لم
يحميها المشرع في إطار دعوى التزييف وهذه الحقوق هي االسم التجاري و بيانات
المصدر وتسميات المنشأ والمكافآت الصناعية .وكذلك العالمات التي وقع عليها االعتداء
غير مشمولة ب الحماية عن طريق التزييف وخاصة تلك المتعلقة بالنزاع القائم بين الرسوم
والنماذج الصناعية والعالمات وهذا ما أكدته الفقرة الثانية من المادة 318من القانون
رقم 07-97المذكور سابقا على أنه "ترفع إلى المحكمة الدعاوي المتعلقة في آن واحد
بقضية عالمة وقضية رسم أو نمودج أو منافسة غير مشروعة مرتبطة فيما بينها".31
30محمد محبوبي :النظام القانوني للعالمات في ضوء التشريع المغربي المتعلق بحقوق الملكية الصناعية واالتفاقيات
الدولية .المرجع السابق.ص.018:
31محمد محبوبي :النظام القانوني للعالمات في ضوء التشريع المغربي المتعلق بحقوق الملكية الصناعية واالتفاقيات
الدولية .المرجع السابق.ص.019:
12