Professional Documents
Culture Documents
هل يتفاءل الأجراء بتعديلات مساطر صعوبات المقاولة
هل يتفاءل الأجراء بتعديلات مساطر صعوبات المقاولة
ﺍﻟﻘﻀﺎﺋﻴﺔ ،ﺍﻟﻤﻐﺮﺏ
اعتماده على ت�صفية المدين المتوقف عن دفع ديونه الم�ستحقة ،وعو�ضه بنظام �صعوبات المقاولة
http://search.mandumah.com/Record/1181037
على ا�ستمرارية ا�ستغالل المقاولة ،و�سداد ﺭﺍﺑﻂ :يقوم على م�ساطر وقائية وعالجية تروم الإبقاء الذي
- 1القانون رقم 15.95المتعلق بمدونة التجارة ال�صادر بتنفيذه الظهير ال�شريف رقم 1.96.83بتاريخ فاتح غ�شت ،1996
الجريدة الر�سمية (الن�شرة العامة) عدد 4418بتاريخ � 3أكتوبر � ،1996ص .2187
- 2كان الكتاب الخام�س من مدونة التجارة معنون حين �صدورها ب�صعوبات المقاولة ،ثم غيرت هذه الت�سمية ب�إجراءات
الوقاية والمعالجة من �صعوبات المقاولة بمقت�ضى القانون رقم 81.14ال�صادر بتنفيذه الظهير ال�شريف رقم 1.14.146
وتتميم عنوان الكتاب الخام�س والمادة 546من القانون 15.95المتعلق بمدونة ﺍﻟﺤﻘﻮﻕتغيير
ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ. يرمي �إلى ،2014
ﺟﻤﻴﻊ 22غ�شت
ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ. بتاريخ ﺩﺍﺭ
© 2021
العامة) عدد
ﻳﻤﻜﻨﻚ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ.(الن�شرة
ﺍﻟﻨﺸﺮ الر�سمية
الجريدةﺣﻘﻮﻕ ،1996
ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ غ�شت ﻋﻠﻤﺎ فاتح
ﺍﻟﻨﺸﺮ، ﺃﺻﺤﺎﺏبتاريخ
ﺣﻘﻮﻕ رقم ﻣﻊ
1.96.83 ال�شريف
ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ ﺍﻹﺗﻔﺎﻕالظهير
بتنفيذهﻋﻠﻰ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓال�صادر
ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﻫﺬﻩالتجارة
ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ ﻓﻘﻂ ،ﻭﻳﻤﻨﻊ ﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ ﺃﻭ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻋﺒﺮ ﺃﻱ ﻭﺳﻴﻠﺔ )ﻣﺜﻞ ﻣﻮﺍﻗﻊ .6882 � ،2014ص
ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ ﻫﺬﻩ�شتنبر
ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ 6291ﺃﻭ بتاريخ
ﻃﺒﺎﻋﺔ 15 ﺗﺤﻤﻴﻞ
ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ ﺗﺼﺮﻳﺢ ﺧﻄﻲ ﻣﻦ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ ﺩﺍﺭ ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.
3 - Dahir du 12 Aout 1913 formant Code de Commerce, Bulletin Officiel (Edition Française) N° 41 du 12
Septembre 1913, p 172.
51
هل يتفاءل الأجراء بتعديالت م�ساطر �صعوبات المقاولة؟
محمد بنح�ساين
أستاذ التعليم العالي بكلية الحقوق بتطوان
يعرف المجتمع الدولي على الم�ستوى االقت�صادي عدة تطورات فر�ضت على مكوناته التوجه
نحو االنفتاح ورفع الحواجز لبناء نظام اقت�صادي عالمي جديد ي�ستطيع تحقيق التنمية على جميع
الم�ستويات.
والمغرب ،باعتباره ي�شكل �أحد مكونات هذا المجتمع� ،سار في اتجاه تحديث ن�صو�صه الت�شريعية
لمالءمتها مع التطورات التي يعرفها العالم كل يوم.
في هذا الإطار ،بادر الم�شرع المغرب منذ �أواخر القرن الع�شرين �إلى �إ�صدار مجموعة من
القوانين من �ضمنها القانون رقم 15.95المتعلق بمدونة التجارة ،والذي ي�شكل كتابه الخام�س
1
المعنون ب�إجراءات الوقاية والمعالجة من �صعوبات المقاولة �إحدى �أهم الم�ستجدات التي تروم
2
اعتماده على ت�صفية المدين المتوقف عن دفع ديونه الم�ستحقة ،وعو�ضه بنظام �صعوبات المقاولة
الذي يقوم على م�ساطر وقائية وعالجية تروم الإبقاء على ا�ستمرارية ا�ستغالل المقاولة ،و�سداد
- 1القانون رقم 15.95المتعلق بمدونة التجارة ال�صادر بتنفيذه الظهير ال�شريف رقم 1.96.83بتاريخ فاتح غ�شت ،1996
الجريدة الر�سمية (الن�شرة العامة) عدد 4418بتاريخ � 3أكتوبر � ،1996ص .2187
- 2كان الكتاب الخام�س من مدونة التجارة معنون حين �صدورها ب�صعوبات المقاولة ،ثم غيرت هذه الت�سمية ب�إجراءات
الوقاية والمعالجة من �صعوبات المقاولة بمقت�ضى القانون رقم 81.14ال�صادر بتنفيذه الظهير ال�شريف رقم 1.14.146
بتاريخ 22غ�شت ،2014يرمي �إلى تغيير وتتميم عنوان الكتاب الخام�س والمادة 546من القانون 15.95المتعلق بمدونة
التجارة ال�صادر بتنفيذه الظهير ال�شريف رقم 1.96.83بتاريخ فاتح غ�شت ،1996الجريدة الر�سمية (الن�شرة العامة) عدد
6291بتاريخ � 15شتنبر � ،2014ص .6882
3 - Dahir du 12 Aout 1913 formant Code de Commerce, Bulletin Officiel (Edition Française) N° 41 du 12
Septembre 1913, p 172.
51
ما بذمتها من ديون ،و�ضمان ا�ستمرارية منا�صب ال�شغل الموجودة ،لأن المقاولة القوية هي القادرة
على تلبية احتياجات �أفراد المجتمع �سواء من حيث الإنتاج �أو اال�ستهالك �أو العمل .
4
ونظرا لأهمية هذه االحتياجات ،لم يتوقف الم�شرع المغربي عند هذا الحد ،بل عمل على
�إ�صدار قانون جديد ين�سخ ويعو�ض الكتاب الخام�س من القانون رقم 15.95المتعلق بمدونة
التجارة ،لي�ضمنه مجموعة من التعديالت تروم تلبية االحتياجات المذكورة .
5
و�إذا كان من �سمات المقاولة القوية القدرة على تلبية احتياجات �أفراد المجتمع من حيث العمل،
فهذا يعني �أن هناك ترابطا قويا بين حقوق الأجراء ونظام �صعوبات المقاولة الذي يروم الحفاظ
على ا�ستمرارية ا�ستغالل المقاولة والمحافظة على منا�صب ال�شغل التي توفرها ،الأمر الذي ي�ضفي
على درا�سة هذا المو�ضوع �أهمية عملية� ،إذ كلما نجح الم�شرع في ت�ضمين نظام �صعوبات المقاولة
مقت�ضيات كفيلة بالمحافظة على ا�ستمرارية المقاولة ،كلما ا�ستطاع �أن يوفر لنا مقاولة قوية قادرة
على م�سايرة الحياة االقت�صادية ،ما يدفعنا �إلى الت�سا�ؤل ،في ظل الم�ستجدات الجديدة التي طر�أت
على م�ساطر �صعوبات المقاولة ،عما �إذا كان ب�إمكان الأجراء �أن يتفاءلوا بهذه التعديالت؟
�إن االطالع على الكتاب الخام�س من مدونة التجارة قبل �صدور القانون الجديد القا�ضي بن�سخ
وتعوي�ض الكتاب المذكور يجعلنا نقف على تجاهل بع�ض الحقوق العمالية حين �إخ�ضاع المقاولة
لم�ساطر �صعوبات المقاولة (المبحث الأول) ،ما دفع الم�شرع يعمل على رفع بع�ضها بعد �صدور
القانون الجديد (المبحث الثاني).
المبحث الأول :مرحلة ما قبل ن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س من مدونة التجارة
تميزت مرحلة ما قبل ن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س من مدونة التجارة المتعلق بم�ساطر
�صعوبات المقاولة بتجاهل و�ضعية الأجراء ،وذلك من خالل معاملة عقود ال�شغل معاملة باقي
العقود الجارية (الفقرة الأولى) ،وافتقار تلك الم�ساطر لمقت�ضيات خا�صة ب�إنهاء عقود ال�شغل
(الفقرة الثانية)� ،إلى جانب محدودية امتياز ديون الأجراء (الفقرة الثالثة).
الفقرة الأولى :معاملة عقد ال�شغل معاملة باقي العقود الجارية
ن�صت الفقرة الأولى من المادة 573من مدونة التجارة قبل ن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س
المتعلق بم�ساطر �صعوبات المقاولة على �أنه« :ب�إمكان ال�سنديك وحده �أن يطالب بتنفيذ العقود
- 4محمد �أخياط ،حماية المقاولة كف�ضاء اجتماعي واقت�صادي ،مجلة المحاكم المغربية ،يناير -فبراير ،2001العدد ،86
�ص .133
- 5القانون رقم 73.17بن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س من القانون رقم 15.95المتعلق بمدونة التجارة ،فيما يخ�ص م�ساطر
�صعوبات المقاولة ال�صادر بتنفيذه الظهير ال�شريف رقم 1.18.26بتاريخ � 19أبريل ،2018الجريدة الر�سمية (الن�شرة
العامة) عدد 6667بتاريخ � 23أبريل� ،2018ص .2345
52
هل يتفاءل الأجراء بتعديالت م�ساطر �صعوبات المقاولة؟
الجارية بتقديم الخدمة المتعاقد ب�ش�أنها للطرف المتعاقد مع المقاولة .ويف�سخ العقد بقوة القانون
بعد توجيه �إنذار �إلى ال�سنديك يظل دون جواب لمدة تفوق �شهر ًا».
فما المق�صود بالعقود الجارية الواردة بالمادة �أعاله؟ وهل يدخل �ضمنها عقد ال�شغل؟
يق�صد بالعقود الجارية العقود ال�سارية التنفيذ عند �صدور حكم الت�سوية الق�ضائية ،والتي
يكون مو�ضوعها تقديم خدمة �أو توريد �أو ت�أجير .
6
و�إذا علمنا �أن عقد ال�شغل كما عرفه الف�صل 723من قانون االلتزامات والعقود هو « ...عقد
يلتزم بمقت�ضاه �أحد طرفيه ب�أن يقدم للآخر خدماته ال�شخ�صية لأجل محدد �أو من �أجل �أداء عمل
معين ،في نظير �أجر يلتزم هذا الأخير بدفعه له» ،ما يعني �أن عقد ال�شغل يدخل �ضمن العقود
الجارية الواردة بالمادة 573من مدونة التجارة.
فهل يملك ال�سنديك ب�ش�أن عقد ال�شغل نف�س �صالحياته ب�ش�أن باقي العقود الجارية؟
الواقع �أن �صياغة المادة 573من مدونة التجارة جاءت عامة يفهم منها �أن لل�سنديك وحده �أن
يطالب با�ستمرارية تنفيذ عقد ال�شغل �أثناء فترة ا�ستمرارية اال�ستغالل �أو عدم تنفيذها.
وحتى �إذا توجه الأجراء ب�إنذار �إلى ال�سنديك ،ف�إنه بعد مرور �شهر على توجيه الإنذار دون
جواب ،ف�إن ذلك ي�ؤدي �إلى ف�سخ عقودهم بقوة القانون.
فم�صطلح «وحده» الوارد بالمادة 573تفيد ب�أن �صالحيته في هذا المجال ال ي�شاركه فيها �أي
جهاز �آخر من �أجهزة الم�سطرة الجماعية ،وهذا ما يتعار�ض مع المادة 638من مدونة التجارة
التي تن�ص على ما يلي« :ي�سهر القا�ضي المنتدب على ال�سير ال�سريع للم�سطرة وعلى حماية
الم�صالح المتواجدة» ،وال �شك �أن م�صلحة الأجراء هي �إحدى هذه الم�صالح التي ي�سهر القا�ضي
المنتدب على حمايتها ،وهو ما �سيتعذر عليه تحقيقه �إن مار�س ال�سنديك ال�صالحية المخولة له
بمقت�ضى المادة .573
لقد كان من الأولى على الم�شرع المغربي �أن ي�ستثني عقد ال�شغل من العقود الجارية التي
خول ب�ش�أنها لل�سنديك �صالحية المطالبة �أو عدم المطالبة بتنفيذها نظرا للطبيعة الخا�صة لهذا
العقد مراعاة للجانب االجتماعي والذي يعتبر �أحد الأهداف التي يروم الم�شرع تحقيقها من وراء
�إجراءات الوقاية والمعالجة من �صعوبات المقاولة� ،إلى جانب الحفاظ على ا�ستمرارية ن�شاط
المقاوالت التي تعتر�ضها �صعوبات.
6 - Cour de cassation Française, Arrêt commercial, 2 Mars 1993, Dalloz 1993, p 572-IV-72, p 50.
ذكره محمد لفروجي� ،صعوبات المقاولة والم�ساطر الق�ضائية الكفيلة بمعالجتها ،الرباط ،مطبعة النجاح الجديدة ،الطبعة
الأولى ،فبراير � ،2020ص .302
53
لقد كان الجانب االجتماعي بال �شك وراء االتجاه الذي �سلكه الم�شرع الفرن�سي الذي ا�ستثنى
بمقت�ضى الفقرة الأخيرة من المادة 37من قانون 25يناير 1985عقد ال�شغل من تلك ال�صالحية
المخولة للمت�صرف .
7
هذا الو�ضع المنتقد للمادة 573دفع بع�ض الفقه المغربي �إلى اعتبار عقد ال�شغل م�ستثنى من
تطبيق هذه المادة لأن الأجر في عقد ال�شغل له طابع اجتماعي واقت�صادي ال يمكن �إخ�ضاعه
لنف�س القواعد المفرو�ضة على باقي الديون المترتبة على رئي�س المقاولة التي تعتر�ضها �صعوبات،
ولأن عقد ال�شغل يخ�ضع لنظام خا�ص يختلف عن النظام المطبق على باقي العقود المبرمة مع
المقاولة . 8
�أعتقد �أنه ال يمكن اعتماد هذين المبررين لإبعاد عقد ال�شغل عن دائرة العقود الجارية التي
خول ب�ش�أنها ال�سنديك �إمكانية المطالبة بتنفيذها �أو عدم تنفيذها ،وذلك لأن الم�شرع لو �أراد
ل�ض َّمن ذلك �صراحة في المادة 573من مدونة التجارة ،مثلما َف َع َل في مواد
اعتماد هذا اال�ستثناء َ
�أخرى من ذات المدونة كالمادة 555التي ا�ستثنت الديون الناجمة عن عقد ال�شغل من المنع من
�سدادها �إذا كانت �سابقة لأمر رئي�س المحكمة القا�ضي بالوقف الم�ؤقت للإجراءات ،والمادة 686
التي ا�ستثنت الأجراء من الت�صريح بديونهم ال�سابقة ل�صدور حكم فتح الم�سطرة �إلى ال�سنديك.
الفقرة الثانية :غياب مقت�ضيات خا�صة ب�إنهاء عقد ال�شغل
طبقا للمادة 592من مدونة التجارة قبل ن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س المتعلق بم�ساطر
�صعوبات المقاولة« :تقرر المحكمة ا�ستمرارية المقاولة �إذا كانت هناك �إمكانيات جدية لت�سوية
و�ضعها و�سداد خ�صومها.
�إن هذه القرارات الم�صاحبة لال�ستمرارية المذكورة �أعاله� ،إذا كانت �ست�ؤدي �إلى ف�سخ عقود
العمل ،ف�إنه يجب تطبيق القواعد المن�صو�ص عليها في مدونة ال�شغل».
من خالل المادة �أعاله ،يت�ضح �أن الم�شرع لم ي�ضع �أحكاما خا�صة تطبق في حالة ف�سخ عقود
ال�شغل حينما يكون ذلك �ضروريا لمعالجة و�ضعية المقاولة التي تعتر�ضها �صعوبات ،و�إنما �أحال
ب�ش�أن ذلك على مقت�ضيات مدونة ال�شغل ،الأمر الذي دفع البع�ض �إلى الت�سا�ؤل عن المق�صود بهذه
الأحكام ،هل هي تلك المتعلقة بالتعوي�ضات الواجب منحها للأجير عند �إنهاء عالقة ال�شغل� ،أم
يق�صد منها الم�سطرة الإدارية المطبقة في حالة الف�صل لأ�سباب تكنولوجية �أو هيكلية �أو اقت�صادية .
9
54
هل يتفاءل الأجراء بتعديالت م�ساطر �صعوبات المقاولة؟
الواقع �أن الم�شرع حين �إحالته في المادة 592على مدونة ال�شغل قد ا�ستعمل �صياغة عامة ال
ت�سمح بطرح الت�سا�ؤل �أعاله ،ما يعني �أن �سائر الأحكام الواردة في مدونة ال�شغل واجبة التطبيق
عند ف�سخ عقود ال�شغل جراء تقرير المحكمة ا�ستمرارية المقاولة �سواء تعلق الأمر بالأحكام
الخا�صة بالتعوي�ض عن �إنهاء عقد ال�شغل� ،أو بالم�سطرة الإدارية المطبقة في حالة الف�صل لأ�سباب
تكنولوجية �أو هيكلية �أو اقت�صادية� ،أو غيرها من الأحكام الأخرى الواردة في مدونة ال�شغل.
هذا الو�ضع �سيترتب عنه �أنه لف�سخ عقود ال�شغل يجب بداية طبقا للمادة 66من مدونة ال�شغل
تبليغ ذلك لمندوب الأجراء والممثلين النقابيين بالمقاولة عند وجودهم قبل �شهر واحد على الأقل
من تاريخ ال�شروع في م�سطرة الف�صل مع تزويدهم بالمعلومات ال�ضرورية ذات ال�صلة بالمو�ضوع
بما فيها �أ�سباب الف�صل ،وعدد وفئات الأجراء المعنيين ،والفترة التي يعتزم فيها ال�شروع في
الف�صل ،وا�ست�شارتهم والتفاو�ض معهم حول الإجراءات التي من �ش�أنها �أن تحول دون الف�صل �أو
تقلل من �آثاره.
كما �أ�ضافت المادة 67من مدونة ال�شغل �أن ف�صل الأجراء في هذه الحالة يتوقف على �إذن
ي�سلمه عامل العمالة �أو الإقليم في �أجل �أق�صاه �شهران من تاريخ تقديم الطلب من طرف الم�شغل
�إلى المدير الإقليمي المكلف بال�شغل.
هذه المقت�ضيات �سبق للق�ضاء المغربي �أن كر�سها �سواء من خالل الق�ضاء التجاري �أو الق�ضاء
االجتماعي.
ففي حكم �صادر عن المحكمة التجارية بالدار البي�ضاء في 4مار�س 2002جاء فيه ...« :وحيث
�أن مقت�ضيات المدونة في باب �صعوبات المقاولة عند تقرير ا�ستمرارية المقاولة �سمحت ب�إمكانية
ف�سخ عقود ال�شغل ك�إجراء وقرار م�صاحب لال�ستمرارية �شريطة اتباع وتطبيق القواعد المن�صو�ص
عليها في مدونة ال�شغل ويتعين على ال�سنديك تنفيذ المخطط بهذا الخ�صو�ص ومراقبة تنفيذه
طبقا للمقت�ضيات القانونية. ...
10
وجاء في حكم البتدائية تطوان �صادر في 23يناير « :2007وحيث �أنه وعلى �سبيل المناق�شة
ومادامت المدعى عليها تعاني من �صعوبات المقاولة وفتحت في مواجهتها م�سطرة الت�سوية
الق�ضائية ،فكان لزام ًا عليها للتمل�ص من التزاماتها تجاه العمال �أن تمار�س م�سطرة الف�صل
لأ�سباب اقت�صادية �أو تكنولوجية المن�صو�ص عليها في المواد 66وما يليها ،و�أنها لما لم تنهج هذا
المنحى ،تكون قد خالفت القانون الواجب العمل به ،وتع�سفت في �إنهاء عقد العمل ويكون المدعي
محق ًا في طلباته ،لكن في �إطار ما يخوله �إياه قانون ال�شغل» .
11
- 10حكم �صادر عن المحكمة التجارية بالدار البي�ضاء بتاريخ 4مار�س ،2002ملف رقم ،2001/10/375غير من�شور.
- 11حكم �صادر عن المحكمة االبتدائية بتطوان بتاريخ 23يناير ،2007ملف عدد ،15/06/503غير من�شور.
55
كما ورد في قرار �صادر عن الغرفة االجتماعية بالمجل�س الأعلى في � 27شتنبر « :2006حيث
�أن الطاعنة �إن كانت قد وقعت في �أزمة اقت�صادية فقد كان عليها �سلوك مقت�ضيات المر�سوم
الملكي الم�ؤرخ في 1967 /08/14قبل �إقدامها على ف�صل العمال لأن الم�شرع لم يعمل على ن�سخ
12
مقت�ضيات هذا المر�سوم حين و�ضعه لمدونة خا�صة ب�صعوبات المقاولة ،فالإعفاء الذي قام به
ال�سنديك دون �سلوكه لمقت�ضيات المر�سوم ال�سابق الذكر يجعل الطرد الذي تعر�ض له العمال ومن
بينهم الأجير م�شوب ًا بالتع�سف» .
13
غير �أن تكري�س هذه المقت�ضيات قد يترتب عنه ا�صطدام بين ال�سلطتين الق�ضائية والإدارية،
وذلك في الحالة التي تقرر فيها المحكمة التجارية ف�سخ بع�ض عقود ال�شغل للإبقاء على ا�ستمرارية
المقاولة ،في حين ترف�ض ال�سلطة الإدارية منح الإذن لف�سخ تلك العقود نظرا لكون وظيفة هذه
ال�سلطة المتمثلة في حماية الأمن العام غالب ًا ما تتعار�ض مع الف�صل الجماعي للأجراء ،وهذا
14
ما دفع البع�ض �إلى القول �أن هذا الو�ضع �سي�ؤدي �إلى تطبيق قاعدة جديدة هي قاعدة الإداري يعقل
الق�ضائي على غرار قاعدة الجنائي يعقل المدني .
15
وقد حاول �آخرون �إيجاد حل لهذا اال�صطدام المحتمل بين ال�سلطتين الإدارية والق�ضائية
حينما اعتبر �أن ف�سخ عقود ال�شغل طبقا للمادة 592من مدونة التجارة ال يتوقف على الإذن الذي
ي�صدره عامل العمالة �أو الإقليم ،لأن هذا الف�سخ يعتبر جزء ًا من م�سطرة ق�ضائية تخ�ضع في جل
�إجراءاتها للقرارات المتخذة من طرف المحكمة التجارية ،والقا�ضي المنتدب ،وال�سنديك .
16
غير �أن اعتماد هذا الحل يبقى بحاجة �إلى �سند قانوني ليت�أتى تكري�سه من طرف العمل
الق�ضائي ،وهو ما دفع بع�ض الفقه المغربي �إلى المناداة بوجوب تدخل الم�شرع لحل هذا الإ�شكال
من خالل معايير تن�سجم مع غاية العمل الق�ضائي والوظيفة الإدارية لتجنب كل احتكاك غير
م�ستحب بين ال�سلطتين .
17
- 12تجدر الإ�شارة �إلى �أن هذا المر�سوم يتعلق ب�إدامة ن�شاط المقاوالت ال�صناعية والتجارية وبف�صل م�ستخدميها ،وقد تم
ن�سخه ابتداء من تاريخ �سريان القانون المتعلق بمدونة ال�شغل.
- 13قرار عدد � 785صادر عن المجل�س الأعلى بتاريخ � 27شتنبر ،2006ملف اجتماعي عدد ،2006/460ذكرته مليكة بن
زاهير ،الف�صل لأ�سباب تكنولوجية �أو هيكلية �أو اقت�صادية و�إغالق المقاوالت ،وزارة العدل -المعهد العالي للق�ضاء-
ندوة حول مو�ضوع :مدونة ال�شغل بعد �سنتين من التطبيق� ،سل�سلة الندوات واللقاءات والأيام الدرا�سية ،العدد التا�سع،
� ،2007ص ،239هام�ش .88
- 14محمد الإدري�سي العلمي الم�شي�شي ،التقرير الختامي لندوة معالجة �صعوبات المقاولة ،مجلة المنتدى ،العدد ،3ال�سنة
� ،2002ص .190
� - 15إدري�س فجر ،م�ساهمة في درا�سة نظرية �أ�سباب انق�ضاء عقود العمل� ،أطروحة لنيل دكتوراه الدولة في القانون
الخا�ص ،كلية العلوم القانونية واالقت�صادية واالجتماعية بالدار البي�ضاء عين ال�شق� ،1999-1998 ،ص .152
- 16محمد لفروجي� ،صعوبات المقاولة والماطر الق�ضائية الكفيلة بمراجعتها ،مرجع �سابق� ،ص .398
- 17محمد الإدري�سي العلمي الم�شي�شي ،التقرير الختامي لندوة معالجة �صعوبات المقاولة ،مرجع �سابق� ،ص .196
56
هل يتفاءل الأجراء بتعديالت م�ساطر �صعوبات المقاولة؟
لذا ،ي�ستح�سن تخ�صي�ص م�سطرة خا�صة بف�سخ عقود ال�شغل حين يتعلق الأمر بق�ضايا �صعوبة
المقاولة المعرو�ضة �أمام الق�ضاء التجاري ،تمام ًا كما هو حال القانون الفرن�سي ال�صادر في 25
يناير 1985الذي ن�ص في المادة 63على �أنه عندما ي�ستدعي مخطط اال�ستمرارية ف�صل بع�ض
الأجراء لأ�سباب اقت�صادية ،ف�إنه يتعين على المحكمة قبل اعتماد هذا المخطط �إخطار وا�ست�شارة
لجنة المقاولة ،وعند عدم وجودها مندوبي الأجراء ،وكذا �إخطار ال�سلطة الإدارية فقط بالقرارات
الخا�صة ب�إنهاء بع�ض عقود ال�شغل.
هكذا يتبين كيف �أن الم�شرع الفرن�سي قد فطن لخ�صو�صية م�سطرة معالجة �صعوبات المقاولة،
وخ�صها في حالة ف�سخ عقود ال�شغل بمقت�ضيات تنا�سب و�ضعية المقاولة التي تعتر�ضها �صعوبات ،
18
مي�سر ًا بذلك على الق�ضاء ،عو�ض االكتفاء ب�إحاالت عامة كما هو حال المادة 592من مدونة
التجارة.
الفقرة الثالثة :محدودية امتياز ديون الأجراء
ت�شجيع ًا على ا�ستمرار التعامل مع المقاولة الخا�ضعة لم�سطرة الت�سوية الق�ضائية ،منح الم�شرع
للدائنين النا�شئة ديونهم بعد فتح هذه الم�سطرة حق الأ�سبقية في ا�ستيفاء ديونهم ،حيث جاء
في المادة 575من مدونة التجارة قبل ن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س المتعلق بم�ساطر �صعوبات
المقاولة �أنه« :يتم �سداد الديون النا�شئة ب�صفة قانونية بعد �صدور حكم فتح الت�سوية ،بالأ�سبقية
على كل ديون �أخرى �سواء كانت مقرونة �أم ال بامتيازات �أو ب�ضمانات».
واعتبار ًا لكون �أجور الأجراء الم�ستحقة عن الفترة الالحقة ل�صدور حكم فتح الت�سوية تعتبر
بمثابة ديون نا�شئة ب�صفة قانونية ،ف�إنه يترتب على ذلك معاملة ديون الأجراء بنف�س المعاملة
المطبقة على �سائر الدائنين النا�شئة ديونهم بعد �صدور الحكم المذكور ،في�صير الأجر رغم
طابعه المعي�شي مزاحما بغيره من الديون.
ف�إذا كان الم�شرع قد تنبه عند و�ضعه لمدونة ال�شغل لطبيعة هذا الدين ،وجعل الأجراء في
المادة 382ي�ستفيدون من امتياز الرتبة الأولى المقررة في الف�صل 1248من قانون االلتزامات
والعقود ق�صد ا�ستيفاء ما لهم من �أجور وتعوي�ضات في ذمة الم�شغل من جميع منقوالته ،وا�ستيفاء
التعوي�ضات الناتجة عن الف�صل من العمل ،ون�ص في المادة 261من ذات المدونة على ا�ستفادة
الأجير من امتياز الرتبة الأولى المقررة في الف�صل 1248المذكور ق�صد ا�ستيفاء ما له من تعوي�ض
عن العطلة ال�سنوية الم�ؤدى عنها �أو تعوي�ض عن عدم التمتع بها ،ف�إنه في مقابل ذلك ،يالحظ �أن
18 - Michel MORAND, Quelques particularités des licenciements économiques dans l’entreprise en re-
dressement judiciaire ou liquidation judiciaire, supplément n° 2 à la semaine juridique (édition entre-
prise) n° 10 du 7 Mars 2002, p 21.
57
مدونة التجارة لم تخ�ص�ص هذا الدين ب�أي معاملة خا�صة تنا�سب طبيعته المعي�شية ،الأمر الذي
قد ينعك�س �سلب ًا على الأجراء في الحالة التي ال تكفي فيها �أموال المقاولة ل�سداد الديون النا�شئة
بعد �صدور حكم فتح الت�سوية ،بحيث ال يبقى المتياز الرتبة الأولى التي خ�صها بها الم�شرع في
مدونة ال�شغل �أي �أهمية.
هذا الو�ضع ،تنبه �إليه الم�شرع الفرن�سي في قانون 25يناير 1985حينما قدم في الف�صل 40
منه ديون الأجراء على �سائر الديون النا�شئة ب�صفة قانونية بعد حكم فتح الم�سطرة ،ممتعا �إياها
بما ي�سمى امتياز االمتيازات ،كما �أحدث جمعية لت�أمين ديون الأجراء ت�ضمن �أداء ديون الأجراء
19
58
هل يتفاءل الأجراء بتعديالت م�ساطر �صعوبات المقاولة؟
مما �سبق ،يت�ضح �أن الم�شرع المغربي قد انتبه للثغرة التي كانت تعتري ن�صو�صه ال�سابقة قبل
ن�سخها وتعوي�ضها ،والتي كانت تجعل ال�سنديك وحده هو الم�س�ؤول عن المطالبة بتنفيذ العقود
الجارية بتقديم الخدمة المتعاقد ب�ش�أنها للطرف المتعاقد مع المقاولة ،حيث ا�ستثنى الم�شرع
عقود ال�شغل من تلك ال�سلطة المخولة لل�سنديك تجاه العقود الجارية بتقديم الخدمة ،وبالتالي
لم يعد ا�ستمرار تنفيذ هذه العقود �أو عدم تنفيذها بيد ال�سنديك ،بل يخ�ضع لمقت�ضيات خا�صة
ب�إنهاء عقد ال�شغل.
الفقرة الثانية� :إقرار مقت�ضيات خا�صة ب�إنهاء عقد ال�شغل
تن�ص المادة 624من مدونة التجارة بعد ن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س المتعلق بم�ساطر
�صعوبات المقاولة على ما يلي« :تقرر المحكمة ا�ستمرارية المقاولة �إذا كانت هناك �إمكانات جدية
لت�سوية و�ضعها و�سداد خ�صومها.
ي�شير مخطط اال�ستمرارية الذي تح�صره المحكمة� ،إن اقت�ضى الحال� ،إلى التغييرات الواجب
�إدخالها على ت�سيير المقاولة وفقا للمقت�ضيات الموالية وبمقت�ضى ت�صفية الخ�صوم المحددة
تطبيقا للمواد من � 630إلى � 634أدناه.
يمكن للمحكمة ان تح�صر مخطط اال�ستمرارية حتى ولو لم تنته عملية تحقيق الديون التي
تمت وفق مقت�ضيات المواد من � 721إلى � 732أدناه.
ترفق هذه اال�ستمرارية بتوقيف �أو �إ�ضافة �أو تفويت بع�ض قطاعات الن�شاط� .إن اقت�ضى الحال،
تخ�ضع التفويتات التي تتم وفق هذه المادة لمقت�ضيات الق�سم الخام�س من هذا الكتاب.
�إذا كانت القرارات الم�صاحبة لال�ستمرارية المذكورة �أعاله �ست�ؤدي �إلى ف�سخ عقود ال�شغل،
ف�إن هذا الف�سخ يعتبر واقعا لأ�سباب اقت�صادية بالرغم من كل مقت�ضى قانوني مخالف.
غير �أن هذا الف�سخ ال ي�صبح �ساري المفعول �إال بعد توجيه �إ�شعار بذلك من قبل ال�سنديك �إلى
كل من المندوب الإقليمي لل�شغل وعامل العمالة �أو الإقليم المعني ،ويحتفظ الأجراء المف�صولين
20
- 20تم ا�ستبدال ت�سمية «المندوب الإقليمي لل�شغل» بت�سمية «المدير الإقليمي لل�شغل».
59
العمالة �أو الإقليم المعني بالحاجة �إلى ف�سخ بع�ض عقود ال�شغل لأجل الحفاظ على ا�ستمرارية
المقاولة ،وا�ضعا بذلك حدا لذاك الإ�شكال الذي كان يجعل م�صير ا�ستمرارية المقاولة متوقف
على �إذن عامل العمالة �أو الإقليم.
الفقرة الثالثة :ا�ستمرار محدودية امتياز ديون الأجراء
تن�ص المادة 590من مدونة التجارة بعد ن�سخ وتعوي�ض الكتاب الخام�س المتعلق بم�ساطر
�صعوبات المقاولة على ما يلي« :يتم �سداد الديون النا�شئة ب�صفة قانونية بعد �صدور حكم فتح
م�سطرة الت�سوية الق�ضائية ،والمتعلقة بحاجيات �سير هذه الم�سطرة �أو تلك المتعلقة بن�شاط
المقاولة وذلك خالل فترة �إعداد الحل في تواريخ ا�ستحقاقها.
وفي حالة تعذر �أدائها في تواريخ ا�ستحقاقها ،ف�إنها ت�ؤدى بالأ�سبقية على كل الديون الأخرى
�سواء كانت مقرونة �أم ال بامتيازات �أو ب�ضمانات ،با�ستثناء الأف�ضلية المن�صو�ص عليها في المادتين
558و� 565أعاله».
مما �سبق ،يمكن القول �إن الم�شرع قد �أدخل تعديال على م�ضمون هذه المادة .فبعد �أن كان
الن�ص ال�سابق ي�سمح ،ب�سداد الديون النا�شئة ب�صفة قانونية بعد �صدور حكم فتح الت�سوية بالأ�سبقية
على كل الديون �سواء كانت مقرونة �أم ال بامتيازات �أو ب�ضمانات ،ب�شكل مطلق ،جاء الن�ص الحالي
لين�ص على �إجراء �سداد الديون النا�شئة ب�صفة قانونية بعد �صدور حكم فتح م�سطرة الت�سوية
الق�ضائية في تواريخ ا�ستحقاقها متى كانت متعلقة بحاجيات �سير هذه الم�سطرة �أو تلك المتعلقة
بن�شاط المقاولة خالل فترة �إعداد الحل.
لكن هذا التعديل لن يكون كافيا ،ما دامت الفقرة الثانية من المادة � 590أعاله ،تعود لت�سمح
ب�سداد الديون النا�شئة ب�صفة قانونية بعد �صدور حكم فتح م�سطرة الت�سوية الق�ضائية بالأ�سبقية
على كل الديون الأخرى �سواء كانت مقرونة �أم ال بامتيازات �أو ب�ضمانات ،دون �أن تتثني من ذلك
ديون الأجراء المتمتعة بامتياز طبقا للمادة 382من مدونة ال�شغل.
مما �سبق يمكن القول� ،إنه �إذا كان الم�شرع المغربي قد نجع ،من خالل ن�سخ وتعوي�ض الكتاب
الخام�س من مدونة التجارة المتعلق بم�ساطر �صعوبات المقاولة ،في حماية الأجراء من خالل
معاملة عقد ال�شغل معاملة مغايرة لباقي العقود الجارية ،ومن خالل تخ�صي�ص مقت�ضيات خا�صة
ب�إنهاء عقود ال�شغل� ،إال �إن التغيير الذي طر�أ على فترة �سداد الديون النا�شئة ب�صفة قانونية بعد
�صدور حكم فتح م�سطرة الت�سوية الق�ضائية لم يكن كافيا ل�ضمان �سداد ديون الأجراء النا�شئة قبل
�صدور حكم فتح م�سطرة الت�سوية الق�ضائية.
60