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Fallo CINPLAST
Había una licitación de suministros a cargo de la empresa nacional de
telecomunicaciones que derivaba de un contrato ya que una de las partes es
una persona jurídica estatal y su objeto está constituido por un fin público o
propio de la Administración, y contiene explícita o implícitamente cláusulas
exorbitantes del derecho privado. La empresa Cinplast resultó adjudicataria
de la licitación pública, la misma reclamó de Entel la regularización de los
pagos atrasados con referencia a materiales ya que ello le provocaba un
desequilibrio financiero. Invocando el incumplimiento y la mora la empresa
declaró resuelto el contrato y reclamó daños y perjuicios e intereses. Las
tentativas de reanudación fracasaron y Entel dio por rescindido el contrato
formalmente.
El contrato es administrativo:
a. cuando una de las partes intervinientes es una persona jurídica estatal,
b. su objeto es constituido por un fin público propio de la Administración,
c. contiene, explícita o implícitamente, “cláusulas exorbitantes del
derecho privado”. Son cláusulas que si las vemos reflejadas en el
derecho privado (civil o comercial) serían nulas, ilícitas. En cambio, en
el ámbito del derecho administrativo que se caracteriza por la
presencia de un régimen exorbitante, esas cláusulas son
perfectamente posibles, perfectamente válidas.
Es Decir, según el criterio del tribunal, el contrato es administrativo cuando
celebrado por el estado en ejercicio defunciones públicas y con finalidad de
satisfacer necesidades públicas. Si El contrato reúne estos caracteres
entonces es contrato administrativo su consecuente jurídico es que está
regido por el derecho público.
También establece una excepción, si el contratista acredita debidamente
una razonable imposibilidad de cumplir. Es decir lo que importa radica en la
acreditación. Es decir, el elemento probatorio y para justificar, el contratista
podría invocar fuerza mayor o caso fortuito.
Fallo Meridiano
En el caso Meridiano, donde estaba de por medio la validez de unas
concesiones de servicio público y uso de bienes del dominio público, entre
otras causas por no haberse llamado a licitación pública, según entendía la
accionada (la Administración General de Puertos), la Corte consideró que al
no encontrarse en la normas en juego precepto alguno que fijara al
procedimiento corresponde estarse a la validez del procedimiento de
contratación directa que se había aplicado en la ocasión.
Podrá discutirse en doctrina si el principio que debe regirlas
contrataciones del Estado es la licitación pública o la libre contratación; pero
en función jurisdiccional, ante la tacha de nulidad del acto administrativo por
vicio de forma, a falta de una norma expresa que exija la licitación pública
para elegir el contratante, o sea ante la ausencia de fundamento legal, debe
estarse por la validez del acto. Son de aplicación los actos administrativos,
por analogía, las disposiciones sobre nulidades del Código Civil. PAGINA 44
del pdf. Entonces hay una necesidad de que el Estado para la celebración de
un contrato realice un procedimiento previo.
Según la Corte, fallo meridiano, su jurisprudencia no fue revierta. En este
fallo se establece que el principio general en materia de contratación
administrativa, es la libre elección, por lo tanto el Estado en su pura
discrecionalidad podría contratar con quien quisiera sin la necesidad de
realizar un mecanismo de selección reglada. No fue revertida por la Corte,
pero si por las normas, en el decreto 1023/2001 y 1030/2006, establecen que
el principio general es el mecanismo selección reglada, y dentro de ellos la
licitación si se dan los requisitos establecidos por la norma.
Fallo Mosca:
Caso de actividad ilegitimidad por omisión del Estado (esto planteaba el
particular “omisión del accionar”) un chofer del diario clarín, llevo a
periodistas a un partido de futbol entre Lanús e Independiente. El chofer no
entro, y durante el partido hubo problemas entre barras y esto termino en
actos violentos. Una barra tiro algo para fuera de la cancha, que le dio en el
ojo al chofer que estaba afuera del establecimiento y le produjo una
disminución de la vista. El damnificado MOSCA acciona contra el club, la AFA
y además, contra la provincia de Bs As por omisión de accionar de la policía
bonaerense que no pudo contener la violencia. La corte trata tanto la
provincia, la AFA y el club.
Responsabilidad de la provincia de Bs As: lo que Mosca (chofer) dijo que la
provincia debía responder por omisión de la seguridad. O, sea “omisión en un
servicio”. Lo primero que dice la corte es establecer que la responsabilidad
del Estado en este caso era directa y objetiva.
*Directa: por actuación de los policías.
*Objetiva: no se analiza el dolo ni negligencia de cada policía, sino la falta de
servicio. O, sea debía brindarse servicio que no se brindó.
LA CORTE:
Hace lugar a la demanda contra: Club Lanús Y A.F.A y los Condena al pago de
una indemnización. Rechaza la demanda contra Policía Bonaerense por
considerar que en el lugar había suficiente cantidad de efectivos cubriendo el
evento (esto basado en las pruebas, además fue la misma policía quien
auxilió al actor).
SOSTIENE QUE:
● Los daños ocurridos han sido, indudablemente, “En Ocasión del Evento”.
● Se estaba jugando un partido de fútbol y se produjeron desmanes que
ocasionaron el daño.
● El espectáculo fue la ocasión para lanzar los objetos que dañaron al actor.
● Se cumple con el requisito de causalidad.
● El organizador del evento responde por los daños, vinculados al hecho
previsible al momento de organizar el espectáculo. (la violencia en el fútbol
no es un hecho desconocido)
FUNDAMENTOS:
La Corte basa su decisión en la letra del art 42 de la CN, el cual prevé el
Derecho a La Seguridad referido a la Relación de Consumo y abarca tanto a
los contratos como a todos los actos unilaterales de Oferta a sujetos
indeterminados.
● La Seguridad debe ser garantizada desde la etapa Precontractual.
● La Seguridad es un propósito que debe constituir la máxima preocupación
por parte de quienes organizan eventos o espectáculos públicos de cualquier
índole.
● El Deber de Indemnidad abarca a toda Relación de Consumo.
Fallo Jacaranda
RESUMEN: Corte Suprema admitió la indemnización por lucro cesante en una
actividad administrativa legítima. Se estableció que sólo sería posible con una
prueba acabada de su ocurrencia, que sería examinada con criterio
especialmente estricto.
Fallo CEPIS
La Cámara Federal de La Plata declaró nulas las resoluciones del Ministerio
de Energía que dispusieron el aumento. A raíz de una demanda presentada
por el Centro de Estudios para la Promoción de la Igualdad y la Solidaridad
(CEPIS) contra las resoluciones del Ministerio de Energía y Minería de la
Nación, el tribunal resolvió “declarar la nulidad de las Resoluciones 28 y 31”.
En su apelación, el CEPIS y la ONG Consumidores Argentinos plantearon la
inconstitucionalidad del aumento aduciendo que el Estado no realizó la
audiencia pública que contempla la ley antes de la aplicación del nuevo
cuadro tarifario y consideraron que “se violó el derecho constitucional a la
participación ciudadana”. Por su parte, el Estado advirtió que la suspensión
del aumento “en caso de aplicarse, causaría un gravamen irreparable” a las
empresas que brindan el servicio, y defendieron la legalidad del ajuste
aunque no se haya realizado la audiencia pública previa.
Sin embargo, los jueces César Álvarez, Olga Calitri y Leopoldo Schiffrin,
consideraron “que la Audiencia Pública es un mecanismo de participación
ciudadana, que refuerza los principios de acceso a la información y a la
transparencia de las actuaciones estatales”. Asimismo, precisaron que “no es
el Poder Judicial el encargado de definir la política estatal, ni los parámetros
tarifarios de la prestación de servicios públicos, pero tampoco puede
aceptarse que el reconocimiento normativo de derechos por órganos
representativos de la voluntad popular, queden sin tutela efectiva, allí donde
se constata. Por todo ello, los jueces de la Sala II de la Cámara Federal de La
Plata declararon “la nulidad de las Resoluciones 28 y 31 del Ministerio de
Energía y Minería de la Nación, retrotrayéndose la situación tarifaria a la
existente previamente al dictado de ambas” y remitieron una copia al fuero
Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal porteño.
La igualdad del servicio público se juega en la cuestión tarifaria, por lo
cual esta debe ser según la condición social de la persona. De allí que pueda
existir una tarifa social, la cual, esta justificada por el principio de igualdad en
los servicios públicos.
La Corte considera ilegitimas a las resoluciones que disponen el aumento
tarifario por vicio en el procedimiento al no haberse realizado las audiencias
públicas exigidas por el marco regulatorio previo a adoptar la resolución.
Asimismo, considera que la audiencia pública no es un requisito
constitucional, pero si lo es la participación del usuario, que se puede dar a
través de una audiencia pública, no siendo esta el único mecanismo o forma
para garantizar su participación
Resumen: En el fallo Cepis, la CSJN dice que cambia el enfoque, sino que
desde el usuario, tarifa justa y razonable (la consecuencia de aumentos
tarifarios muy abruptos 500%). Uno de los requisitos para que sea razonable,
la posición debe ser en forma gradual.
Congelamiento de tarifas, subsidios, en el 2016.
En el fallo Cepis, la CSJN cambia el enfoque, define la tarifa en relación al interés del usuario,
teniendo en cuenta el contexto. Es decir, la Corte analiza lo sucedido en el momento y
establece que para que la tarifa sea razonable debe ser de interposición gradual. Por lo cual,
el PE no puede establecer un aumento abrupto. Si bien puede aumentarlo, debe hacerlo de
manera racional.
¿Quién puede crear un servicio público? El Congreso por ley formal. Ya que no solo
hay reglamentación de derecho sino también una cuestión presupuestaria que es
competencia del Congreso.
DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD
Fallo GORORDO
Se analiza qué pasa con una denuncia de ilegitimidad (recurso presentado
fuera de plazo) en el ámbito judicial. La administración tiene el deber de
resolver el recurso aunque sea fuera de plazo pero luego de esto, no se podrá
ir a sede judicial ya que no se agotó la vía administrativa y por lo tanto no se
cumplen los presupuestos de admisibilidad.
En este fallo también queda claro (antes se hacía pero no estaba
determinado) que el juez deberá controlar los presupuestos de admisibilidad
de oficio.
Otra cuestión que trató “Gorordo” está referida a la de una resolución de
la Administración que ya se avocó al asunto de fondo. Al respecto dijo:
“No”, esto lo mantengo tal cual está. “Esto es imposible de revisión judicial
posterior, porque nos basamos en el artículo 1º de la Ley 19.549, nos
basamos en la perentoriedad de los plazos”
La corte dijo que el rechazo en sede administrativa de una denuncia de
ilegitimidad no puede ser objeto de impugnación judicial y concluyó diciendo
que sería claramente irrazonable otorgar el mismo efecto a la denuncia de
ilegitimidad que a un recurso deducido en término.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación da explicaciones de por qué no
puede la Justicia revertir este criterio y dice: “Si se estableciera que la
cuestión de fondo puede ser revisada por un Juez, estaríamos en
contradicción o estaríamos poniendo en un pie de desigualdad a aquél
contribuyente que respetó los plazos procesales para hacer valer sus
derechos con aquél otro que no respetó los plazos procesales. No se debe
afectar el artículo 18 de la constitución nacional en cuanto al debido
proceso.”
Se estableció que la decisión de la administración que desestima en cuanto
al fondo un recursos extemporáneo, a través de la denuncia por ilegitimidad,
no es susceptible de ser impugnado en sede judicial porque al haber dejado
vencer el interesado el termino para deducir los recursos administrativos,
quedo clausurada la vía recursiva y en consecuencia la posibilidad de agotar
la vía administrativa, teniendo en cuenta que la misma es un requisito
esencial para la habilitar la instancia judicial. La no revisibilidad judicial del
acto que rechaza en cuenta al fondo una denuncia de ilegitimidad se deriva
de la condición de remedio extraordinario a fin de asegurar un control de
legalidad y eficacia de la actividad administrativa y en consecuencia respetar
el derecho de los administrados. Por lo cual la parte actora no sufre ninguna
lesión, por el contrario, tuvo oportunidad para ejercer el derecho de defensa.
Teniendo en cuenta que la garantía de la defensa no ampara la negligencia
de la partes.
Precisiones de “Gorordo” CSJN, 1.999. “Se trata de un Remedio
Extraordinario, con el fin de asegurar el control de legalidad de los actos de la
Administración”. Sienta el criterio de no revisión judicial en el tema de fondo.
La Administración puede otorgar el nombre de Denuncia de Ilegitimidad a la
presentación tardía “. “La Administración debe dar razones de por qué lo
toma y por qué lo rechaza”. Los excesos temporales en la presentación de la
Denuncia de Ilegitimidad “.
La Procuración se ha expedido en numerosos Dictámenes, donde ha
sostenido que “por estar excedidas razonables pautas temporales, medió
abandono voluntario del derecho”. Algunos podrán preguntarse ¿Qué es un
exceso? ¿Qué tiempo tengo? Son vacíos de la ley que pueden generar
injusticias, porque ¿A qué excesos se refiere? Esto en la práctica se evalúa
sobre el caso concreto y ahí se decide si están excedidos esos plazos. La
desestimación es definitiva e irrecurrible. El Interés del Estado es velar por la
legitimidad de sus actos.
Fallo “GYPOBRAS”
Trata de la constitucionalidad del plazo de caducidad de 90 días para
demandar a la Administración. Se plantea que va en contra del debido
proceso. La CSJN establece que el plazo de caducidad es una reglamentación
razonable del derecho de defensa en juicio, por lo que no lo suprime o
desnaturaliza. Es decir, que no impide que el particular llegue a la instancia
judicial, sino que simplemente acota el término en que lo puede hacer. Esto
se fundamenta, en que lo que se busca a través del plazo, es dar una
seguridad jurídica y estabilidad a los actos administrativos para evitar la
incertidumbre en el desenvolvimiento en la actividad administrativa hasta
que el acto quede firme.
En este fallo “Gypobras” la Corte dio su postura de que se establece la
aplicación supletoria del cuerpo normativo de la ley 19.549 a los
procedimientos atinentes al régimen de contrataciones del Estado, por lo
tanto es indudable la aplicación del art. 25 de la ley a los pleitos de la relación
jurídica originadas en contratos celebrados por la Administración. Entonces,
el alcance de la ley 19.549 se extiende a los contratos administrativos.
RECLAMO ADMINISTRATIVO
Fallo BIOSYSTEMS
La empresa presenta un reclamo administrativo previo para que se abonen
sumas impagas que debía el Ministerio de Salud por un contrato de
prestación de insumos en el Hospital Posadas.
En primera instancia no se habilitó la instancia judicial porque se consideró
que la demanda se interpuso vencido el plazo de caducidad de 90 días (El
pronunciamiento acerca del reclamo deberá efectuarse dentro de los 90 días
de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerirá pronto despacho y si
transcurrieren otros 45 días, podrá iniciar la demanda, la que deberá ser
interpuesta en los plazos perentorios y bajos los efectos previstos para los
recursos (se agota la vía administrativa cuando hay un rechazo expreso e
inicia el plazo de caducidad de 90 días hábiles judiciales para interponer
demanda judicial, pero si hay silencio de la administración rige el plazo de
prescripción y no inicia el plazo de caducidad, haya o no impuesto el pronto
despacho. El Poder Ejecutivo, a requerimiento del organismo interviniente,
por razones de complejidad o emergencia pública, podrá ampliar
fundadamente los plazos indicados, se encuentren o no en curso, hasta un
máximo de 120 y 60 días respectivamente) en el caso de un reclamo
administrativo previo en el que hubo silencio administrativo una vez
impuesto pronto despacho. El juez consideró que corría este plazo aunque se
hubiera configurado el silencio de la administración.
La Cámara revoca este pronunciamiento de primera instancia, y considera
que está habilitada la sede judicial, pero no fundamenta por qué y declara la
inconstitucionalidad del agregado del art. 31 LPA. Alega que la posibilidad de
ir a sede judicial a partir del silencio de la administración es una garantía del
administrado.
La CSJN confirma la resolución de la Cámara, que es que estableció el
alcance de la norma, pero no declara la inconstitucionalidad de la norma ART
31, sino que hay que interpretarlo de la manera más beneficiosa para el
ciudadano, es decir hacer una interpretación armónica: la remisión al plazo
de caducidad sólo se da cuando hay un rechazo expreso del reclamo
administrativo previo. En los casos donde hay silencio no corre ese plazo
debido a que el habilitado tiene la opción de ir a sede judicial o de esperar a
que la Administración resuelva. Aquí corre el plazo de prescripción.
Este fallo cambia la interpretación que hacía la doctrina de éste artículo.
Fallo PIETRANERA:
Resumen: Este fallo trata un caso de ocupación temporaria. Se condena en
la sentencia al Estado a devolver el bien y no lo hacen. Pero si el juez no le
obliga al estado a devolver el bien en tiempo y forma, sería una expropiación.
Es un antecedente de la ejecución de sentencias. A esto se lo ve como un
límite al estado.
• Conclusiones:
El Procedimiento administrativo debe ser el primer y más importante
peldaño en el control de constitucionalidad y convencionalidad. Cuando
sostenemos que el derecho administrativo concretiza la constitución,
estamos indicando la importancia que tiene en el ámbito del derecho público
el estándar analizado.
Si, además, nuestra Constitución desde su reforma de 1994 se ha
convencionalizado, tendremos que el derecho administrativo no sólo
concretiza la Constitución sino las convenciones internacionales.
El contralor que mencionamos es posible a través de los principios
generales del procedimiento administrativo. En su gran mayoría receptados
por las convenciones internacionales, que nos los regresan como estándares
con jerarquía de derechos fundamentales en una incesante búsqueda de su
efectividad.
Hemos seleccionado en este trabajo a la “tutela administrativa efectiva”
en un importante fallo de la Corte Suprema porque pensamos que, a través
de este principio, logramos la unicidad de muchos otros que aisladamente
pueden ser desvirtuados, pero que no sólo la integran sino que le dieron
origen, como el informalismo. Unicidad de gran utilidad especialmente en
nuestro sistema federal, con 24 Provincias, cada una con sus Municipios y un
derecho administrativo localista.
El juez es ahora un juez interamericano, más activo y plural que “mira” al
funcionario administrativo en su obrar, quien también debe devenir
interamericano. Creemos que este contralor irá modernizando la
Administración y sus institutos, atravesados por el principio, derecho y
garantía de la “tutela administrativa efectiva”.
DERECHO COLECTIVO