Professional Documents
Culture Documents
مطبوعة محاضرات مقياس المدخل إلى العلوم القانونية
مطبوعة محاضرات مقياس المدخل إلى العلوم القانونية
محاضرات في مقياس:
1
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
مقدمة:
يعد مقياس المدخل إلى العلوم القانونية بابا يفتح أمام الطلبة فرصة التعرف على أهم المفاهيم القانونية،
وكذا المبادئ األساسية التي يقوم عليها القانون بصفة عامة ،فهي من جهة تزوده بمختلف المصطلحات
القانونية التي يمكن أن يصادفها ليس فقط في حياته العملية وإنما حتى في حياته العادية.
الفصل الثاني :تقسيمات القانون وفروعه la classification de droit et ses branches
2
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
تعريف القانون:
لغةّ :
فإن كلمة "قانون" هي كلمة معربة ،1يعود أصلها إلى اللفظ " "Kanunفي اللغة -1
اليونانية وقد ت ّم تبنيها في أكثر من لغة ،فنجد " "Lawفي اللغة االنجليزية "Droit" ،في اللغة
الفرنسية "Diritto" ،في اللغة اإليطالية "Recht" ،في اللغة األلمانية...إلخ ،ويُقصد بهذا اللفظ
"العصا المستقيمة" أو "الخط المستقيم" ،وهي في األصل عبارات مجازية للداللة على الصراحة
والنزاهة في العالقات االنسانية .2ثم ُو ّ
ظفت كلمة قانون فيما للداللة على كل نظام أو مجموعة القواعد
التي تُقاس على أساسها مدى استقامة األفراد.
-0اصطالحا :يقصد بالقانون قاعدة أو مجموعة من القواعد التي تفيد تنظيم أمر معين وفقا لنظام
ثابت .ومثال ذلك :قانون الجاذبية ،قانون الغليان...،وبمعنى آخر ،كل قاعدة مستقرة يُفهم منها
نتائج معينة.3
غير أن المعنى االصطالحي لكلمة "قانون" ال يقف عند هذا المعنى ،بل تُستعمل للداللة على
معاني أخرى في مجاالت شتى أبرزها مجال العلوم القانونية ،أين نجد لها معنى واسع وآخر
ضيّق:
-المعنى الواسع لمصطلح قانون :يقصد به مجموعة القواعد القانونية التي تهدف إلى تنظيم
سلوك األشخاص وعالقاتهم داخل المجتمع .أي أن القانون في معناه الواسع يُقصد به النظام
القانوني للدولة بأكمله أي مجموعة قوانين الدولة ،4فيُقال القانون الجزائري يحمي رعاياه
أينما كانوا.
1دموش حكيمة ،محاضرات في المدخل للعلوم القانونية ،مطبوعة موجهة لطلبة السنة األولى جامعي حقوق ،كلية الحقوق والعلوم السياسية،
جامعة عبد الرحمن ميرة ،بجاية ،0212/0212 ،ص.5
2عالل ياسين ،نظرية القانون ،نظرية القانون ،مطبوعة جامعية ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة 2ماي -1495قالمة ،ص.9
3براهمي سامية ،مدخل للعلوم القانونية ،نظرية القانون ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة قسنطينة ،1ص.9
4حفيظة عياشي ،محاضرات في المدخل للعلوم القانونية (النظرية العامة للقانون) ،مطبوعة موجهة للسنة األولى ،كلية الحقوق والعلوم
السياسية ،جامعة الدكتور الطاهر موالي ،سعيدة ،ص.9
3
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
المعنى الضيق لمصطلح قانون :يستعمل المعنى الضيق لتقييد مصطلح "قانون" من حيث الزمان ،المكان
واألشخاص .5ولكن في غالب األحيان ،فإن التقييد يخص السلطة التي تسنه والهدف من وراء سنه ،فنقول
سلطة معينة تعرف بـ "السلطة التشريعية" أي البرلمان
هو مجموعة من القواعد القانونية التي تضعها ُ
بغرفتيه قصد تنظيم مجال أو أمر معين ،ومثال ذلك قانون المالية ،القانون المدني ،القانون التجاري،
القانون البحري ...،والمقترنة بجزاء يوقع على كل من يخالف أحكام هذه القواعد.
-أهمية القانون:
يحتاج الفرد والشخص بصفة عامة إلى تنظيم يضبط عالقته مع غيره من أعضاء المجتمع ،بحيث يُقّ ُر
حقوقه و/أو يحميها ،ويحدد ما عليه من التزامات اتجاه غيره داخل مجتمع واحد .وهنا يأتي دور القانون
في حفظ النظام واألمن داخل هذا المجتمع .فهو يعمل أساسا على التوفيق بين المصالح المتعارضة ،العامة
والخاصة ،بشكل عادل بما يحفظ األمن واالستقرار والنظام داخل المجتمع.6
يعد القانون بطبيعته علما اجتماعيا ،فهما كان الموضوع الذي ينظمه ،فإنه يرمي أوال وآخرا إلى تنظيم
سلوك األفراد واألشخاص في المجتمع ،أي أنه يُخاطب أشخاص المجتمع ،ونتيجة لذلك فإنه من أبرز
خصائص القواعد القانونية أنها قواعد اجتماعية .ويصطدم القانون بهذه الطبيعة مع العديد من العلوم
االجتماعية لعل أبرزها :علم السياسية ،علم االجتماع بالمفهوم الضيق ،علم االقتصاد...،
وفي هذا الشأن سنكتفي فقط بتبيان العالقة بين علم القانون وعلم االقتصاد:
يهتم االقتصاد كعلم بدراسة مختلف قضايا االنتاج ،التوزيع ،االستهالك وغيرها من النشاطات االقتصادية
المتداولة .أما عن عالقته بالقانون ،فإنه ال يُمكن القيام بهذه النشاطات االقتصادية إال في إطار منظم ،وهنا
يأتي دور القانون لضبط وتنظيم هذه النشاطات من خالل تنظيم العقود (عقود االنتاج ،عقود التوزيع ،عقود
موقع على منشور ص،6 5عمرو طه البدوي ،المدخل لدراسة القانون ،الكتاب األول :نظرية القانون،
https://drive.google.com/file/d/0B303lt_bBGcgUkNNb2VGYWpDMUE/view
6نجار لويزة ،نظرية القانون ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة 22مايو ،1495قالمة ،0212 /0212 ،ص.9
4
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
التوريد ،تنظيم كيفيات االستثمار وتحويل رؤوس األموال ،تنظيم عمليات التصدير واالستيراد ...،إضافة
إلى حل النزاعات التي يمكن أن تنشأ بين أطراف هذه العقود.
ومن جهة أخرى ،فإن القانون يعكس في أغلب االحيان الظروف االقتصادية لمجتمع معين ،وأبرز مثال
على ذلك هو قانون المالية الذي يتم وضعه على خلفيات األوضاع االقتصادية التي يعيشها مجتمع ما وكذا
على أساس التوقعات المالية المنتظرة.
تُ ّ
عرف األخالق بأنها المثل العليا التي يرى الناس فيها ما ينبغي اتباعه كالتزام الصدق ،7وبتعبير آخر
فاألخالق هي مجموعة من المبادئ والقيم التي تُشكل المثل األعلى الذي ينبغي أن يكون عليه سلوك الفرد،
وهي عادة ما تكون وليدة العقائد الدينية والتقاليد المتأصلة في المجتمع ،والتي يرى الناس فيها أنها واجبة
االتباع ،وفي هذه النقطة ،يشترك كل من القانون واألخالق ،فكالهما يرمي إلى تنظيم سلوك األفراد داخل
المجتمع .ومع ذلك يختلف القانون عن األخالق في العديد من النقاط:
من حيث الغاية :فإن األخالق ترمي إلى تنظيم سلوك األفراد تجاه بعضهم البعض وتسعى إلى
اإلبقاء على عالقات حسنة مع الغير ،في حين أن القانون فموضوعاته جد واسع ،فهو ينظم
جوانب أوسع قد ال تنظمها األخالق كتأسيس الشركات التجارية ،شروط االنتخاب ،شروط
اكتساب الجنسية . ..،كما أنه يمكن أن ينظم القانون ويبيح تصرفات تتنافى مع األخالق ،كالربا
والخمر .ومع ذلك يرى البعض ،أن األخالق أوسع نطاقا من القانون كونها ال تنظم فقط عالقة
اإلنسان بغيره وإنما كذاك مع نفسه وتحاول ضبط مقاصده ونواياه 8على عكس القانون الذي ال
يهتم بالنوايا طالما لم تتجسد في فعل ظاهر.
من حيث النطاق :يرمي القانون إلى تنظيم حياة األشخاص بصفة عامة طبيعيين كانوا أم معنويين،
في حين أن األخالق ترتبط فقط باألشخاص الطبيعية وأحيانا بعالقة األشخاص الطبيعية
7
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.23
8
عمرو طه البدوي ،المرجع السابق ،ص32
5
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
وتصرفاتهم تجاه األشخاص المعنوية (كما هو الحال بالنسبة لمسألة النظافة –نظام المرافق
9
العامة) .فهدفها إنما هو تربية االنسان
من حيث الجزاء :فإن القواعد القانونية هي قواعد ملزمة تحت طائلة توقيع جزاء على كل من
يُخالف حكمها ،عكس القواعد األخالقية التي ال يترتب على مخالفتها أي جزاء مادي عدا استنكار
المجتمع ،فالجزاء فيها معنوي ال أكثر عكس القانون الذي يغلب على جزاء مخالفته الطابع
المادي.10
من حيث الشكل :فإن القواعد القانونية هي قواعد مكتوبة عكس قواعد األخالق التي تعبر عن
نوايا وأحاسيس تنبع في ضمير الفرد.
9
دموش حكيمة ،المرجع السابق ،ص.81
10
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.23
6
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
الدين هو ذلك الرباط المقدس الذي يربط بين طرفين أحدهما هو اآلمر الناهي ويدعى بـ "اإلله" واآلخر
هو الذي يتلقى هذه األوامر ويطبقها ويمتنع عن هذه النواهي ويُدعى بـ "العبد" .وفي مفهوم الشريعة
اإلسالميةّ ،
فإن الدين هو مجموعة األحكام الشرعية المنزلة على سيدنا "دمحم ملسو هيلع هللا ىلص" عن طريق الوحي
والسنة النبوية الشريفة.
11
نجار لويزة ،المرجع السابق ،ص.81
7
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
12
دموش حكيمة ،المرجع السابق ،ص.81
13
دموش حكمة ،المرجع السابق ،ص.81
8
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
العادات والتقاليد عبارة سلوكات يُمارسها ويتبعها أفراد ال ُمجتمع لفترات ُمعينة ِلتصبح جزءا منهم ،أما
ال ُمجامالت فهي عبارة عن عادات يُمارسونها في المناسبات االجتماعية المختلفة ومثالها التهنئة بإعطاء
مبلغ مالي للتلميذ الذي تحصل على شهادة الباكالوريا ،أو للشخص الذي تزوج...
9
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
القاعدة القانونية عبارة عن خطاب مكتوب تضعه السلطة التشريعية واستثناء السلطة التنفيذيةُ ،موجه إلى
مجموعة من األشخاص بهدف تنظيم أمر معين من خالل إما األمر بالقيام بفعل ما ،أو النهي عن وتجريم
فعل ما أو من خالل إباحة القيام بتصرف معين.
تتميز القاعدة القانونية بمجموعة من الخصائص تميزها عن غيرها من القواعد التي تُشارك معها في
تنظيم الحياة داخل المجتمع .وتتمثل هذه الخصائص فيما يلي:
-1القاعدة القانونية هي قاعدة اجتماعيةelle est une règle de conduite sociale :
ومعنى ذلك أنها موجهة أساسا لتنظيم حياة األشخاص وعالقاتهم داخل المجتمع ،فهي ال توجد إال بوجود
المجتمع ،إذ ال يُمكن تصور وجود مجتمع دون قانون وال قانون بدون مجتمع ،فالقانون ُمرتبط بوجود
المجتمع .14فالقانون ُوجد أساسا لدراسة تصرفات الفرد داخل المجتمع ،السيما أمام طبعه األناني الذي
يجعله في تناقض وتصادم بين رغباته ومصالحه ورغبات ومصالح غيره ،15لذلك كان لزاما ايجاد طريقة
تضبط عالقاته مع غيره وترسم حدودها بشكل واضح.
-0القاعدة القانونية هي قاعدة سلوكelle est une règle de conduite sociale :
ومعنى ذلك أنها قواعد تقويميةُ ،وضعت أساسا لت ُبيّن ما يجب أن يكون عليه سلوك األشخاص ،فهي تُبين
السلوك الذي يجب أن يكون عليه األشخاص المخاطبين .ويتم ذلك إما من خالل إجبار األشخاص
المخاطبين بها على القيام بتصرف معين ،نهييهم عن القيام بتصرف معين أو الترخيص لهم بالقيام
بتصرف معين.
والسلوك المعني هنا يخص السلوك والتصرفات الظاهرة وليس النوايا الداخلية .فالقانون يعتدُّ باألفعال
الظاهرة وال يهتم باألحاسيس والمشاعر التي ال يكون لها مظهر خارجي ،فقد يُ ِ ّك ُن الشخص في نفسه الحقد
والكراهية لشخص آخر ،ومع ذلك ،ال يُطب ُّق عليه القانون مادام ّ
أن هذه النوايا لم تتخذ أي مظهر
10
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
العمومية والتجريد صفتان متالزمتان ،فال يُمكن تخيل قاعدة قانونية عامة دون أن تكون ُمجردة وال قاعدة
ُمجردة دون أن تكون عامة .فالقاعدة ُمجردة عند نشأتها وعامة عند تطبيقها .18والحكمة من هذين الصفتين
هو تحقيق المساواة بحيث تُطبق على كل من ينطبق عليه وصفها بغض النظر عن مكانته االجتماعية أو
جنسه أو عرقه أو أي مداخيله المالية.
ويُقصد بالتجريد أن القواعد القانونية ال تُخاطب باألسماء واأللقاب وإنّما بالصفات ،أي أنها ُم ّ
جردة من
األسماء بمعنى خالية من األسماء واأللقاب .فال نجد قاعدة قانونية تُخاطب شخصا باسمه؛ كأن تقول تعيّن
على أمين أو على مصطفى أو على فاطمة ،أو يُمنع على فاطمة أو سعاد ...،كما ال نجد قاعدة قانونية
تتحدث عن واقعة ُمعينة بالذات كأن تقول الضرر الذي تسبب به فالن أو الذي وقع بتاريخ معين...وإنما
نجدها تُعدد الشروط الواجب توافرها في الواقعة حتى ينطبق عليها الحكم القانوني الذي تتضمنه.
مثال:
المادة 90من الدستور الجزائري الجديد ( )0202التي تنص على " :لألشخاص المعوزين الحق في
ال ُمساعدة القضائية"...
11
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
التجريد :هذه القاعدة مجردة من األسماء واأللقاب ،ال تُخاطب شخصا ُمعينا أو مجموعة من األشخاص
بأسمائهم وإنما تُخاطب كل شخص يحمل صفة "شخص ُم َ
عوز" ( )une personne démunieأي
الشخص ال ُمحتاج بمعنى الفقير ماديا ( toute personne qui n’a pas assez de ressources
)économiques
بمعنى أن األشخاص ال ُمخاطبين بها ُملزمين باتباعها ،19فاألصل في وضع القانون بمختلف فرعيه هو
إقامة النظام في المجتمع ،وال يُض َم ُن هذا النظام إالّ إذا صاحب هذا القانون جزاء يُوقع على كل من يُخالف
أحكامه .ومنه فالجزاء هو من يُجبر األشخاص على احترام القانون ،ويجعل من قواعده قواعد ُملزمة.
على أن الجزاء ال يتم تفعيله إالّ إذا وقع الخرق ،ويتم ذلك من قبل السلطة القضائية التي تُحيله بدورها إلى
السلطة التنفيذية لتطبيقه ،بحيث أنه ال يُمكن لألشخاص توقيع الجزاء بأنفسهم ما عدا في حاالت استثنائية
كحالة الدفاع الشرعي .وأنواع الجزاء رهينة بخطورة الفعل ،20كما هو رهينة بنوع الفعل؛ فنجد جزاء
مدني ،جزاء إداري ،جزاء جنائي...،
الجزاء المدني :ومثاله التعويض :بمعنى الزام المسؤول عن الضرر على دفع مبلغ للمتضرر
يُعادل قيمة الضرر الالحق به ماديا و/أو معنويا على أن التعويض أحيانا يكون اتفاقيا يخضع
إلرادة المتعاقدين ويُسمى بالشرط الجزائي ،21ابطال العقد نتيجة عدم صحة شرط من الشروط
19
عمرو طه ،المرجع السابق ،ص.83
20
الحبيب الدقاق ،مدخل لدراسة العلوم القانونية ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية ،جامعة دمحم الخام ،الرباط ،ص83
21
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.32
12
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
التعاقدية ،بطالن العقد نتيجة تخلف أحد أركان العقد ،فسخ العقد في حالة اخالل أحد المتعاقدين
بتنفيذ التزاماته التعاقدية ،االجبار على التنفيذ ،الغرامة التهديدية...
الجزاء اإلداري :قد يكون مجرد إنذار موجه للموظف الذي صدرت منه ال ُمخالفة ،أو الخصم من
راتبه أو تنزيله إلى مرتبة أدنى أو الفصل من الوظيفة ، 22كما قد يكون بإلغاء القرار اإلداري أو
فسخ العقد اإلداري أو مصادرة الرخص...،
الجزاء الجنائي :وهو العقوبة الت تلحق بالشخص نتيجة ارتكابه فعال ي ّ
ُجرمه القانون ويُعاقب
عليه .23ويختلف باختالف نوع الجريمة جناية كانت أم جنحة أم ُمخالفة:
الجنايات :وهي أشد وأخطر أنواع الجرائم ،ويُعاقب عليها إما باإلعدام ،السجن
(ابتداء من خمس 25سنوات إلى مدى الحياة) والغرامة المالية.
الجنح :وهي جرائم متوسطة الخطورة ،24ويُعاقب عليها بالحبس من شهرين إلى
خمس سنوات ،إضافة إلى الغرامة المالية.
ال ُمخالفات :وهي الجرائم األقل خطورة على المجتمع ،25ويُعاقب عليها بالحبس
من يومين إلى شهرين إضافة إلى الغرامة المالية.
مالحظة :قد نجد بعض القواعد القانونية غير مقترنة بجزاء ومع ذلك فإنها تبقى ُملزمة لألشخاص
المخاطبين بها ،فمثال المادة 92من القانون المدني الجزائري التي تنص على ما يلي:
من نص المادة نالحظ أنها غير ُمقترنة بجزاء ومع ذلك تبقى ُملزمة ،فال يمكن لشخص ما أن يقرر وحده
بأن سن رشده هي 15سنة أو 01سنة ،بل كل األشخاص الطبيعية ملزمين بهذه القاعدة القانونية.
كما يحدث أن يكون الجزاء في قاعدة قانونية أخرى تليها في الترتيب أو منصوص عليها في نفس القانون.
ومثال ذلك المادة 181من قانون العقوبات الجزائري التي تنص على ما يلي:
22
نجار لويزة ،المرجع السابق ،ص.88
23
الحبيب الدقاق ،المرجع السابق ،ص.81
24
الحبيب الدقاق ،المرجع السابق ،ص.81
25
عمرو طه ،المرجع السابق ،ص.81
13
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
"كل هجوم على الموظفين أو ممثلي السلطة العمومية الذين يقومون بتنفيذ األوامر أو القرارات
الصادرة منها أو القوانين أو اللوائح أو األوامر القضائية وكذلك كل مقاومة لهم بالعنف أو التعدي تُكوّ ُن
جريمة العصيان"...
فهذه المادة هنا تعرف لنا جريمة العصيان التي يقصد بها التعدي والعنف ضد الموظفين العموميين وممثلي
السلطة العمومية ،ومثالها التهديد الذي يوجهه المحكوم عليه أو أهله للقاضي الذي حكم عليه بالسجن .إذن
فهي جريمة غير أن المادة 123هذه لم تتضمن جزاء يوقع على ُمرتكبيها ،وإنما ورد الجزاء في نص
المادة الموالية وهي المادة 181من نفس القانون والتي نصت على ما يلي:
" يُعاقب على العصيان ...بالحبس من ثالثة أشهر إلى سنتين ،وبغرامة مالية من 000إلى 1000
دج"...
14
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
15
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
تمرين:
تنص المادة 00من القانون رقم 21-12المتعلق بمهن الخبير المحاسب ومحافظ الحسابات وال ُمحاسب
ال ُمعتمد" :يُمنع الخبير ال ُمحاسب و ُمحافظ الحسابات وال ُمحاسب المعتمد من السعي بصفة مباشرة أو غير
ُمباشرة لدى الزبون لطلب مهمة أو وظيفة تدخل ضمن اختصاصاتهم القانونية"
اإلجابة :تتميز هذه القاعدة القانونية مثلها مثل باقي القواعد القانونية بأربعة خصائص:
16
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
زيادة عن تقسيم القانون إلى عام وخاص ،فإن جمع الفقهاء ذهب إلى تقسيم القواعد القانونية هي األخرى
تقسيمات عدة ،فمنهم من قسمها إلى قواعد موضوعية وأخرى شكلية ،ومنهم من قسمها إلى قواعد آمرة
وقواعد مكملة وهو أبرز تقسيم إلى حد الساعة .وفيما يلي سنتعرض لمفهوم كل من القواعد اآلمرة
والقواعد المكملة.
وهي القواعد التي ال يمكن لألفراد االتفاق على ُمخالفتها ،تتضمن إما أمرا بالقيام بتصرف ُمعيّن ،أو تنهى
عن القيام بتصرف ُمعيّن ،ويقع باطال أي اتفاق على مخالفتها.
والغرض من وضع قواعد مماثلة ،أي من صياغة قواعد على نحو آمر هو إقامة النظام العام وتحقيق
المصلحة العامة .فالقواعد تُصاغ على نحو آمر إذا ما ارتبطت بمصالح أساسية ،بحيث ال يمكن تركها
إلرادة األفراد.26
ومثال ذلك المادة 122من القانون المدني الجزائري" :يجب تنفيذ العقد طبقا لما اشتمل عليه وبحسن نية"
المادة 14من القانون المدني الجزائري " :تخضع التصرفات القانونية في جانبها الشكلي لقانون المكان
الذي تمت فيه".
ففي األمثلة السالفة الذكر ،فإن األشخاص المخاطبين بأحكام هاتين القاعدتين ال يملكون خيارا آخر سوى
التطبيق الحرفي لما جاءت به هذه األحكام.
26
عمرو طه البدوي ،المرجع السابق ،ص.13
17
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
وهي عبارة عن قواعد قانونية تتضمن أحكاما ال تنطوي على درجة من اإللزام وإنما يمكن لألشخاص
ال ُمخاطبين بها االتفاق على مخالفتها ،ويكون اتفاقهم هذا صحيحا كونه يتعلق بمصالحهم الشخصية ،27أي
أنها تتعلق بمسائل تفصيلية يُترك تنظيمها إلرادة األشخاص.
وال يعني ذلك أنها مجردة من صفة اإللزام وإنما تبقى متصفة بصفة اإللزام حتى ولو اختار األشخاص
المخاطبين بها تركها ،على أن اختيارهم سواء بالموافقة أو المخالفة هو الذي سيتحلى بصفة اإللزام.
أما عن الغرض من وجودها ،فإنها ناتجة عن رغبة المشرع في فتح المجال أمام األشخاص لتنظيم
شؤونهم بأنفسهم.
ومثالها:
المادة 126من القانون المدني الجزائري :العقد شريعة المتعاقدين" ،فال يجوز نقضه أو تعديله إال باتفاق
الطرفين".
المادة 223من القانون المدني الجزائري" :ال ينعقد الرهن إال بعقد رسمي أو حكم أو بمقتضى القانون.
وتكون مصاريف الرهن على الراهن إال إذا اتفق على غير ذلك".
إن اإلباحة التي تتضمنها القاعدة القانونية المكملة تجعل االلزام فيها محل شك ،28فصحيح أنها تعطينا
خيارين :إما التقيد بما تنص عليه أو تركه ،بمعنى إما القيام بالتصرف الذي تنص عليه أو تركه ،غير أنها
تظل ُمحافظة على خاصية اإللزام فيها بمعنى تبقى قاعدة ُملزمة ،فالخيار الذي نسلكه هو الذي يصبح
27معمري نصرالدين ،ملخص مطبوعة مقياس المدخل للعلوم القانونية (نظريتا القانون والحق) ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة دمحم
لمين دباغين سطيف ،0202-0214 ،0ص.2
28
عمروا طه البدوي ،المرجع السابق ،ص.12
18
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
ُملزما لنا ومثال ذلك في النص القانوني المذكور أعاله أي المادة 126من القانون المدني :فهي تعطينا
خيارين:
فهنا إذا اخترنا اإلبقاء على العقد كما هو ،فإننا ملزمين بتطبيقه كما هو ونحاسب عليه كما هو،
أما إذا اخترنا تعديله أو نقضه ،فإننا ملزمين بتطبيق أحكام العقد المعدلة أو الجديدة وليس األحكام القديمة
أي أحكام العقد األصلية ،ونحاسب على أساس األحكام الجديدة أو المعدلة.
-1المعيار الشكلي أو اللفظي :وهو المعيار الصحيح والمعتمد من قبل غالبية الفقهاء
أي الصياغة والعبارات المعتمدة في كتابة وصياغة القاعدة القانونية .فمتى ما كانت العبارات تدل على
اإللزام (مثال :يقع باطال ،ال يجوز ،ال يمكن بأي حال من األحوال ،يُعدّ باطال ،يجب ،على كل )،،،،كنا
أمام قاعدة آمرة.
أما إذا تضمنت عبارات تُفيد اإلباحة (مثال :يجوز ،له ،لهم ،يمكن ،ما لم يوجد اتفاق ُمخالف ،إال إذا اتفق
األطراف على خالف ذلك ،ما لم يوجد نص يقضي بخالف ذلك ،ما لم يوجد نص يقضي بغير ذلك )...كنا
أمام قاعدة مكملة.
ويعتبر هذا المعيار جامدا لمدى فصله في طبيعة القاعدة القانونية آمرة كانت أم ُمكملة وال يحتاج إلى أي
جهد يُبذل ،29على عكس المعيار الموضوعي الذي سنتناوله في ما يلي.
29
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.23
19
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
المعيار الموضوعي:
ويُسميه البعض بالمعيار المعنوي كذلك ،30ومفاده النظر إلى موضوع القاعدة القانونية ومضمونها ،فإذا
مس مصالح الجماعة أو ما يُعرف بـ "النظام العام
كانت تنظم موضوعا يتعلق بالمجتمع بأسره ،بمعنى إذا ّ
واآلداب العامة" ،كنا أمام قاعدة آمرة والعكس صحيح بالنسبة للقواعد المكملة التي –وبناء على هذا
المعيار -تتعلق بالمصالح الخاصة لألفراد .غير أن هذا المعيار يبقى غير دقيق مقارنة مع نظيره المعيار
اللفظي ،السيما أمام عدم الفصل التام في مدلول عبارة "النظام العام واآلداب العامة".31
30
دموش حكيمة ،المرجع السابق ،ص.21
نجار لويزة ،المرجع السابق ،ص.21
31
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.21
20
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
21
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
القانون في األصل هو عبارة عن مجموعة من القواعد القانونية المكتوبة تضعها السلطة التشريعية
واستثناء السلطة التنفيذية ،بهدف تنظيم حياة األشخاص وعالقاتهم داخل المجتمع.
غير أنه ال يمكن أن نجد قانونا واحدا في الدولة ينظم العالقات في مجموعها مرة واحدة ،وإنما هناك
مجموعة من القوانين يهتم كل منها بتنظيم مجال معين من مجاالت الحياة ،األمر الذي يخلق تنوعا وتعددا
في القوانين التي تحكم هذا المجتمع.
تمت معالجة هذا التعدد والتنوع من خالل تقسيم هذا القانون إلى قسمين :قانون عام وقانون خاص
32
وال ( ،)droit public et droit privéوهو أهم تقسيم للقانون ،ويعود تاريخه إلى العهد الروماني
يزال معتمدا إلى يومنا هذا .
يُفيد هذا التقسيم خاصة في معرفة الجهة المختصة في حالة وقوع نزاع ،وكذا في معرفة النظام القانوني
لبعض المسائل ،فبعض األمور في القانون العام ال تقبل التقادم وال التنازل ،كما أن القانون الخاص ال
يعترف لألشخاص بنفس االمتيازات التي يعترف بها القانون العام للسلطة العامة ،وما هو ُمطبق على
الملكية الخاصة ال يُمكن أن يتماشى وطبيعة الملكية العامة.
إذا كان التقسيم ال يطرح أي إشكال ،فإن األمر على عكس ذلك إذا ما تعلق بالمعايير المعتمدة في هذا
التقسيم ،بحيث لم يتفق الفقه إلى حد الساعة على معيار واحد يتم اعتماده لمعرفة ما إذا كان هذا القانون
يندرج تحت قسم القانون العام أم تحت قسم القانون الخاص .وفي ذلك ظهرت المعايير اآلتية:
32
يحيى قاسم علي ،المدخل لدراسة العلوم القانونية ،نظرية القانون ،نظرية الحق ،دراسة مقارنة ،كلية الحقوق ،جامعة عدن ،كوميت للتوزيع،
الطبعة األولى ،8221 ،ص.12
22
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
مفاد هذا المعيار أن القانون العام ال ينظم العالقات ذات الطبيعة المالية على عكس القانون الخاص الذي
يهتم بتنظيم كل العالقات ذات الطابع المالي كالبيع والشراء ،الهبة ،الوصية ،الميراث ،المقايضة...،
فأصحاب هذا المعيار يرون أن القانون العام يهتم أساسا بتنظيم عالقات ليس لها جانب مالي 33مثل تنظيم
أجهزة الدولة ،تنظيم األجهزة القضائية..،
فمن الناحية األولى ،فإن للقانون العام جانب مالي كذلك ،ودليل ذلك قانون المالية العامة الذي
يخص ميزانية الدولة ومؤسساتها ،قانون االستثمار الذي يحدد شروط االستثمار فوق اإلقليم
الوطني ،بما فيه قاعدة السيادة 94/51التي تحكم نسبة كل من المشاركة الوطنية والمشاركة
األجنبية في تمويل االستثمار...،
ومن الناحية الثانية :فإن للقانون الخاص جانب غير مالي ،فتحديد سن األهلية ب 14سنة كاملة في
المادة 92من القانون المدني الجزائري 34ليس له جانب مالي ،وتحديد أركان وشروط الزواج في
المادتين 435و4مكرر 36من قانون األسرة الجزائري 37ليس له جانب مالي ،نفس الشيء إذا ما
تعلق األمر بحكم المفقود 38والغائب 39في قانون األسرة.
33
يحيى قاسم علي ،المرجع السابق ،ص.13
34
األمر رقم 11/11المؤرخ في 32رمضان 8221الموافق لـ 31سبتمبر ،8211المتضمن القانون المدني الجزائري ،المعدل والمتمم.
35
المادة :22ينعقد الزواج بتبادل رضا الزوجين.
36
المادة 22مكرر :يجب أن تتوافر ف عقد الزواج الشروط اآلتية:
-أهلية الزواج،
-الصداق،
-الولي،
-شاهدان،
-انعدام الموانع الشرعية للزواج،
37
القانون رقم 88/13المؤرخ في 22رمضان 8323الموافق لـ 2يونيو 8213المتضمن قانون األسرة الجزائري ،المعدل والمتمم
38
حسب المادة 822من قانون األسرة الجزائري فإن المفقود هو الشخص الغائب الذي ال يعرف مكانه وال يعرف حياته أو موته وال يعتبر مفقودا
إال بحكم.
39
حسب المادة 882من قانون األسرة فإن الغائب هو الذي منعته ظروف قاهرة من الرجوع إلى محل إقامته أو إدارة شؤونه بنفسه أو بواسطة
مدة سنة وتسبب غيابه في ضرر الغير يعتبر كالمفقود.
23
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-2معيار المصلحة:
مفاد هذا المعيار أن القانون العام يهتم بتحقيق المصلحة العامة على عكس القانون الخاص الذي يرمي إلى
تحقيق المصالح الخاصة لألشخاص .على هذا األساس ،فإن أي قانون يحقق مصلحة عامة هو فرع من
القانون العام والعكس صحيح.
حكم هذا المعيار :غير صحيح .فال يمكن تحقيق المصالح الخاصة إذا كانت تتعارض مع المصلحة
العامة ،40وأكثر دقة ،فالقانون الخاص يهتم في الكثير من األحيان بتحقيق المصلحة العامة ،41فالهدف من
القانون في مجموعه هو تحقيق المصلحة العامة من خالل إقامة النظام داخل المجتمع ،فمثال قانون األسرة
هو قانو ن يحمي المصلحة العامة فاألسرة هي أساس المجتمع وحمايتها من التفكك أو على األقل تنظيم
انحالل العالقة األسرة هي مصلحة عامة تفيد حماية المجتمع من اآلثار الوخيمة ،كما أن تنظيم عقود
الزواج يمثل حماية لمصلحة عامة وهي حماية المجتمع من الزنا والعالقات المحرمة وما قد ينجر عن
ذلك .كذلك هو الحال بالنسبة لتنظيم المعامالت المالية مثل عقود البيع أو عقد الشركة ،التجارة
اإللكترونية...فإن تنظيمها ال يرمي لتحقيق مصالح خاصة وإنما يصب في إطار المصلحة العامة :تنظيم
التجارة والمبادالت التجارية داخل وخارج الوطن.
كما يربط البعض عدم صحة هذا المعيار بعدم وضوح ودقة معنى المصلحة العامة.42
يرى أصحاب هذا المعيار أن القانون العام يُنظم العالقات التي تكون الدولة أو مؤسساتها طرفا فيها ،43أما
القانون الخاص فينظم العالقات بين األشخاص العاديين.
حكم هذا المعيار :غير صحيح على أساس أنه أحيانا قد تتصرف الدولة تصرفا عاديا مجردا من استعمال
امتيازات السلطة العامة كأن تشتري أرضا على مواطن عادي ،فإن هذه المعاملة ه معاملة عادية تخضع
في تنظيمها للقانون الخاص وليس للقانون العام بالرغم من أن الدولة هي أحد أطرافها.
40
دموش حكيمة ،المرجع السابق ،ص.33
41
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.31
42
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.31
43
دموش حكيمة ،المرجع السابق ،ص.33
24
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
ويسميه البعض معيار السلطة العامة .44ينظر هذا المعيار إلى طبيعة تصرف األشخاص أطراف العالقة
القانونية وليس إلى نوع الشخص ،فإذا كانت الدولة أو إحدى مؤسساتها طرفا في العالقة القانونية
وتصرفت بكامل سيادتها بمعنى استعملت امتيازات السلطة العامة ،فإن القانون العام هو الذي ينظم هذه
العالقة ،45أما القانون الخاص فينظم العالقة بين األشخاص العاديين (ال يتمتعون بامتيازات السلطة
العامة) ،أو بينهم وبين الدولة إذا تصرفت تصرف شخص عادي دون توظيف أي امتياز ،كأن تبيع أو
تشتري قطعة أرض على مواطن عادي.
حكم هذا المعيار :في نظر أغلب الفقهاء ،فإن هذا المعيار هو المعيار الصائب نظرا لدقته ،ويراه البعض
تصحيحا لسابقه (معيار طبيعة األشخاص أطراف العالقة القانونية) ،46على هذا األساس ّ
فإن:
القانون العام :هو القانون الذي ينظم العالقات التي تكون الدولة أو إحدى مؤسساتها طرفا فيها شرط أن
تتصرف تصرف شخص عام ،بمعنى أن تستخدم امتيازات السلطة العامة.
القانون الخاص :هو القانون الذي ينظم العالقات بين األشخاص العاديين أو بينهم وبين الدولة شرط أن
تتصرف تصرف شخص عادي بمعنى أن ال تستخدم امتيازات السلطة العامة.
44
عمار بوضياف ،المرجع السابق ،ص.31
45
يحيى علي قاسم ،المرجع السابق ،ص.11
46
دموش حكيمة ،المرجع السابق ،ص.33
25
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
26
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
كما سبق القول ،فإن القانون ينقسم إلى قسمين :قانون عام وقانون خاص ،وفي ما يلي سنعرض أهم
القوانين التي تتفرع عن هذين القسمين:
هو مجموعة القواعد القانونية التي تهتم بتنظيم العالقات التي يكون أحد أطرافها شخصا معنويا عاما
(الدولة أو أحد المؤسسات التابعة لها) يستعين في تصرفه بمجموعة من االمتيازات تسمى بامتيازات
السلطة العامة .وينقسم هو اآلخر إلى قسمين :قانون دولي عام وقانون داخلي عام.
هو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم العالقات فيما بين الدول أو بينها وبين منظمات دولية في زمني
الحرب والسلم ،47كما قد يتناول تنظيم العالقات بين الدول وبين األفراد .48واألصل فيه هو المحافظة على
أمن واستقرار المجتمع الدولي.49
فأما عن زمن السلم :فإن القانون الدولي العام غالبا ما يتخذ شكل اتفاقيات دولية ثنائية أو متعددة األطراف
قصد التعاون المتبادل بين أطراف االتفاقية كاتفاقية التبادل الطالبي بين الجزائر وتونس ،أو اتفاقية منطقة
التبادل الحر االفريقية ...،ومهمتها تحديد حقوق والتزامات كل دولة طرف في االتفاقية .كما يتولى القانون
الدولي في زمن السلم كذلك بيان طرق تبادل التمثيل السياسي والقنصلي فيما بين الدول ووسائل فض
المنازعات الدولية...50
47
عمرو طه البدوي ،المرجع السابق ،ص.22
48
Cours d’introduction au droit international public, page 3, disponible sur : https://foad-
mooc.auf.org/IMG/pdf/1-Cours-Introduction_au_Droit_International.pdf
49
ABC du droit international public, département fédéral des affaires étrangères, la suisse, page 2, disponible
sur : https://www.eda.admin.ch/dam/eda/fr/documents/publications/Voelkerrecht/ABC-des-
Voelkerrechts_fr.pdf
50
حبيب إبراهيم الخليلي ،المدخل إلى العلوم القانونية ،النظرية العامة للقانون ،ديوان المطبوعات الجامعية ،ص.13
27
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
هو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم العالقات فيما بين الدولة وبين المؤسسات التابعة لها ،أو بينها
وبين األشخاص الخاصة شرط أال تتصرف تصرف شخص عادي .ويضم عدة فروع أهمها:
-الدستور :حسب ديباجة الدستور الجزائري ،53فإن الدستور هو القانون األساسي الذي يضمن
الحقوق والحريات الفردية والجماعية ،ويحمي مبدأ حرية اختيار الشعب ،ويضفي المشروعية
ُكرس التداول الديمقراطي عن طريق انتخابات حرة ونزيهة.
على ممارسة السلطات ،وي ّ
-قانون الوظيفة العمومية :حسب المادة الثانية من هذا القانون ،54فإن هذا القانون يُطبق على
الموظفين الذين يُمارسون نشاطهم في المؤسسات واإلدارات العمومية.
-قانون العقوبات :55هو مجموعة القواعد القانونية التي تحدد األفعال ال ُمجرمة والعقوبات المقررة
على مرتكبيها.
-قانون االجراءات المدنية واإلدارية :56حسب المادة األولى من قانون اإلجراءات المدنية
واإلدارية ،فإنه يمثل القانون الذي يطبق على الدعاوى المرفوعة أمام الجهات القضائية العادية
وكذا على الدعاوى المرفوعة أمام الجهات القضائية اإلدارية.
51
بن عامر تونسي ،عميمر نعيمة ،محاضرات في القانون الدولي العام ،ديوان المطبوعات الجامعية ،3282 ،ص 38وص.31
52
على أن المادة 21من النظام األساسي لمحكمة العدل الدولية حددتها كما يلي:
االتفاقيات الدولية العامة والخاصة التي تضع قواعد معترف بها صراحة من جانب الدول؛ -
العادات الدولية المرعية المعتبرة بمثابة قانون دل عليه تواتر االستعمال؛ -
مبادئ القانون العام التي أقرتها األمم المتمدينة؛ -
أحكام المحاكم ومذاهب كبار المؤلفين في القانون العام في مختلف األمم -
53
دستور الجزائر لسنة ،3232الجريدة الرسمية الصادرة بتاريخ 81جمادى األولى 8333الموافق لـ 22ديسمبر ،3232العدد ،13ص.3
54
االمر رقم 22-21المؤرخ في 82جمادى الثانية 8331الموافق لـ 81يوليو ،3221المتضمن قانون الوظيف العمومي.
55
األمر رقم 811/11المؤرخ في 81صفر 8211الموافق لـ 1يونيو ،8211المتضمن قانون العقوبات ،المعدل والمتمم.
56
القانون رقم 22/21المؤرخ في 81صفر 8332الموافق لـ 31فيفري ،3221المتضمن قانون االجراءات المدنية واإلدارية.
28
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-قانون االجراءات الجزائية :57هو مجموعة القواعد القانونية التي تحدد طرق مالحقة المجرمين،
التحقيق معهم ومحاكمتهم.
-قانون الصفقات العمومية :58حسب المادة األولى ،فإنه يحكم سياسة إعداد وإبرام وتنفيذ ومراقبة
الصفقات العمومية وتفويض المرفق العام التي تبرمها المصالح المتعاقدة والسلطات المفوضة.
-قانون المالية :وهو مجموعة القوانين التي تنظم ميزانية الدولة والمؤسسات التابعة لها ،من خالل
تحديد النفقات العامة المخصصة لتجهيز وتسيير القطاع العام خالل السنة المالية ،وكذا االيرادات
العامة المتوقعة خالل ذات السنة.
هو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم سلوك وعالقات األشخاص العاديين فيما بينهم ،أو بينهم وبين
األشخاص العامة إذا تصرفت هذه األخيرة تصرف أشخاص عاديين .ويتفرع هو اآلخر إلى قسمين:
وهو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم العالقات التي تنطوي على عنصر أجنبي إما بسبب اختالف
الجنسية أو مكان االبرام أو سبب االلتزام ،بمعنى عالقة تنطوي على أكثر من جنسية واحدة .وبتعريف
آخر ،مجموعة القواعد القانونية التي تبين القانون الواجب التطبيق على العالقات ذات العنصر األجنبي
ومدى اختصاص المحاكم الوطنية في الفصل في تلك المنازعات.59
من موضوعاته :الجنسية ،تنازع االختصاص التشريعي ،تنازع االختصاص القضائي ،تنفيذ األحكام
األجنبية ،وهو ال ينظم الوقائع وإنما يُحيل تنظيمها إلى قانون معين.
مع اإلشارة إلى أنه ال يوجد قانون دولي خاص ُمقنن في كتاب واحد وإنما مجموعة القواعد القانونية
المبعثرة في بعض القوانين .ومثال ذلك
57
األمر رقم 811/11المؤرخ في 81صفر 8211الموافق لـ 1يونيو ،8211المتضمن قانون العقوبات ،المعدل والمتمم.
58
المرسوم الرئاسي رقم ،331-81المؤرخ في 3ذي الحجة 8321الموافق لـ 81سبتمبر ،3281يتضمن تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات
المرفق العام ،الجريدة الرسمية ،عدد ،12صادرة في 1ذو الحجة 8321الموافق لـ 32سبتمبر ،3281ص.2
59
https://www.bejaiadroit.net/cours/expos%C3%A9s/
29
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
المادة 11مكرر من القانون المدني التي تنص على ما يلي " :يسري على النسب واالعتراف به وإنكاره
قانون جنسية األب وقت ميالد الطفل"...
وكذا المادة 11من نفس القانون التي تنص على " :يسري على الميراث والوصية ...قانون جنسية
الهالك أو الموصي"...
وكذا المادة 18من نفس القانون التي تنص على" :يسري على االلتزامات التعاقدية القانون المختار من
قبل المتعاقدين ....وفي حال عدم إمكان ذلك يُطبق قانون محل إبرام العقد"...
وهو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم عالقات األشخاص العاديين(سواء طبيعيين أو معنويين)
ببعضهم البعض ،أو العالقة فيما بينهم وبين الدولة أو مؤسساتها إذا تصرفت تصرف شخص عادي،
بمعنى لم تستعمل أو تستعن بامتيازات السلطة العامة.
-القانون المدني :60مجموعة القواعد القانونية التي تنظم شخصية األشخاص وعالقاتهم ابتداء من
تنظيم حياتهم وعالقتهم بأسرتهم ويسمى كذلك بالشريعة العامة التساعه اختصاصه ،فهو يشمل
تنظيم العقود بأنواعه ،والحقوق بأنواعها.
-قانون األسرة :61وفقا للمادة األولى من قانون األسرة الجزائري فإن هذا القانون ينظم جميع
العالقات بين أفراد األسرة.
-القانون التجاري :62حسب المادة األولى مكرر من القانون التجاري الجزائري ،فإنه يسري على
العالقات بين التجار ،وفي حالة عدم وجود نص يُطبق القانون المدني وأعراف المهنة عند
االقتضاء.
60
األمر رقم 11-11المؤرخ في 31سبتمبر ،8211المتضمن القانون المدني الجزائري المعدل والمتمم.
61
القانون رقم 88-13المؤرخ في 2يونيو ،8213المتضمن قانون األسرة الجزائري المعدل والمتمم.
62
األمر رقم 12-11المؤرخ في 31سبتمبر ،8211المتضمن القانون التجاري الجزائري المعدل والمتمم.
30
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-القانون البحري :63هو مجموعة القواعد القانونية التي تنظم نشاط المالحة البحرية ،ابتداء من
تنظيم المسائل ذات الصلة بأداة المالحة :السفينة ،تنظيم الموانئ واالستغالل المينائي...،
-قانون المنافسة :64حسب المادة األولى من قانون المنافسة الجزائري ،فإن هذا القانون يهدف إلى
تحديد شروط المنافسة في السوق وتفادي كل الممارسات المقيدة للمنافسة ومراقبة التجميعات
االقتصادية قصد زيادة الفعالية االقتصادية تحسين ظروف المستهلكين.
-قانون العمل :65حسب المادة األولى من قانون العمل الجزائري ،فإن هذا القانون يحكم العالقات
الفردية والجماعية في العمل بين األجراء والمستخدمين.
63
األمر 12-11المؤرخ في 32أكتوبر ،8211المتضمن القانون البحري الجزائري ،المعدل والمتمم.
64
األمر رقم 22/22المؤرخ في 82يوليو 3222المتضمن قانون المنافسة الجزائري.
65
القانون رقم ،88-22المؤرخ في 21نوفمبر ، 8222المتضمن قانون العمل الجزائري.
31
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
يهدف هذا الدرس في مجموعه إلى تعريف الطلبة وإحاطتهم بكل المصادر التي يستمد منها القاضي الحل
القانوني للقضايا المعروضة أمامه والتي تضم أوال المصادر الرسمية ثم تليها المصادر االحتياطية.
-تحديد واستيعاب مفهوم التشريع بأنواعه الثالث (المصادر الرسمية) وكذا مفهوم كل من الشريعة
اإلسالمية ،العرف ،مبادئ القانون الطبيعي وقواعد العدالة (كمصادر احتياطية).
-سيكون بإمكانهم التمييز بين المصادر الرسمية وما يسمى بالمصادر االحتياطية في نهايته سيكون
باستطاعتهم:
-التمييز بين الشريعة اإلسالمية ،العرف ،مبادئ القانون الطبيعي وقواعد العدالة.
-تحليل القضايا المعروضة أمامه لمعرفة نوع المصدر الذي اعتمد عليه القاضي في بناء الحكم.
-اكتساب المعرفة القانونية والقدرة على قراءة وتحليل القضايا التي قد تعترضه دون اللجوء إلى المساعدة.
32
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
يقصد بمصطلح "مصدر"؛ أصل الشيء والسبب المنشئ له ،66أما في المجال القانوني فيقصد بعبارة
"مصادر القانون" تلك المصادر الرسمية التي يلتزم بها القضاة في أحكامهم لفض المنازعات في مجتمع
معيّن ، 67أي التي يستمد منها القاضي الحل القانوني للقضية المعروضة عليه أو تلك التي يستمد منها
األشخاص القاعدة القانونية ،وهي تنقسم إلى قسمين :مصادر رسمية ومصادر احتياطية.
وحسب المادة األولى من القانون المدني الجزائري" :68فإن القانون يسري على جميع المسائل التي
تتناولها نصوصه في لفظها أو في فحواها.
وإذا لم يوجد نص تشريعي ،حكم القاضي بمقتضى مبادئ الشريعة اإلسالمية ،فإذا لم يوجد فبمقتضى
العرف ،فإذا لم يوجد فبمقتضى مبادئ القانون الطبيعي وقواعد العدالة".
من هذا المنطلق ،سنتطرق أوال للتشريع أي للمصادر الرسمية التي تشمل كال من التشريع األساسي وهو
الدستور ،التشريع العادي وهو القوانين واألوامر والتشريع الفرعي ،ثم للمصادر االحتياطية التي تشمل
كال من الشريعة اإلسالمية ،العرف ومبادئ القانون الطبيعي وقواعد العدالة.
يقصد بالمصادر الرسمية للقانون النصوص القانونية المكتوبة التي يلتزم بها القاضي عند الفصل في
المنازعات التي تعرض عليه ،وتتمثل في التشريع بأنواعه الثالث :تشريع أساسي ،تشريع عادي ،وتشريع
فرعي .وكل من هذه االنواع الثالث إالّ ويصدر عن هيئة معينة ،فاألصل العام أن السلطة التشريعية هي
بيد البرلمان وحده ،بمعنى أنه السلطة المعنية بسن القوانين ،غير أن هناك حاالت أخرى يصدر فيها
التشريع عن غير السلطة التشريعية األمر الذي يخلق تعددا في أنواع التشريع.
66فاضلي إدريس ،المدخل إلى القانون" ،نظرية القانون ،نظرية الحق" ،ديوان المطبوعات الجامعية ،0219 ،ص.125
67اسحاق ابراهيم منصور ،نظريتا القانون والحق ،وتطبيقاتهما في القوانين الجزائرية ،0221 ،ص.132
68األمر رقم ،52/25المؤرخ في 06سبتمبر ،1425المتضمن القانون المدني الجزائري ،المعدل والمتمم باألمر رقم ،12/25المؤرخ في
02جوان ،0225الجريدة الرسمية ،العدد ،99الصادرة بتاريخ 06جوان.0225
33
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-1التشريع األساسي:
ويتمثل في الدستور ،الذي يوصف بأنه أسمى القوانين أو القانون األسمى أو األعلى ،إذ يجب أال يُخالفه
أي نص قانوني أدنى .بل ويجب أن تستمد النصوص األدنى منه درجة شرعيتها.69
من صفاته الثبات(أو الجمود) والسمو :بمعنى أنه ال يخضع للتعديل إال في حاالت الضرورة أو في
المناسبات الكبرى ،وأنه أعلى القوانين بحيث ال يجب ألي نص قانوني أدنى منه مرتبة أن يخالف أحكامه.
وحسب ديباجة الدستور الجزائري ،فإنه يمثل القانون األساسي الذي يضمن الحقوق والحريات الفردية
ُكرس
والجماعية ،ويحمي مبدأ حرية اختيار الشعب ،ويضفي المشروعية على ممارسة السلطات ،وي ّ
التداول الديمقراطي عن طريق انتخابات حرة ونزيهة.
تختلف إجراءات تعديل الدساتير باختالف الدولة كما تختلف باختالف نوع الدستور مرنا كان أم دستورا
جامد ،وغالبا ما يتم النص عليها في الدستور نفسه .في هذا اإلطار ،سنركز فقط على اإلجراءات المتبعة
في تعديل الدستور الجزائري كوننا ال نستطيع اإللمام بكل اإلجراءات المتبعة في باقي الدول .وما تجدر
اإلشارة إليه أن إجراءات التعديل تناولتها نصوص دستور 0202الجزائري ،المواد من 014إلى المادة
.003تماما كاآلتي :
34
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
مراحل اإلصدار:
أ -إذا كان التعديل باقتراح من رئيس الجمهورية :يتم عرضه على غرفتي البرلمان للتصويت عليه
ض بعد ذلك على االستفتاء الشعبي خالل
ُعر ُ
بنفس الصيغة المطبقة على النصوص التشريعية ،ثم ي َ
أجل 52يوما إلقراره .وبعد ُمصادقة الشعب عليه ،يقوم رئيس الجمهورية بإصداره وذلك وفقا لنص
المادة 014من دستور .0202
كما يمكن لرئيس الجمهورية إصدار مشروع التعديل الدستوري دون عرضه على االستفتاء الشعبي
يمس المبادئ العامة التي تحكم المجتمع
ُّ في حال ارتأت المحكمة الدستورية أن مشروع التعديل هذا ال
الجزائري وحقوق االنسان والمواطن وحريتهما ،وال التوازنات األساسية للمؤسسات الدستورية،
وعللت المحكمة الدستورية رأيها بهذا الشأن ،وحاز هذا التعديل على تصويت 9/3أعضاء غرفتي
البرلمان ،وفقا لنص المادة 001من دستور .0202
ب -إذا كان التعديل من اقتراح 1/1أعضاء غرفتي البرلمان مجتمعين معا :فإنهم يقومون بعرضه على
رئيس الجمهورية أوال الذي يعرضه بدوره على االستفتاء الشعبي ،ويُصدره في حالة الموافقة عليه
وذلك وفقا لنص المادة 000من دستور ,0202
حدود التعديل الدستوري:
يمس:
ّ ي أن
ي تعديل دستور ّ
ال يمكن أ ّ
35
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-2التشريع العادي:
هو مجموعة النصوص القانونية التي تضعها السلطة التشريعية (البرلمان) وتُسمى بـ "القوانين" واستثناء
السلطة التنفيذية (رئيس الجمهورية) وتسمى بـ "األوامر" وفقا لإلجراءات المنصوص عليها في الدستور،
بحيث تُصدر وتنشر في وثيقة رسمية تسمى بـ "الجريدة الرسمية" .وحسب الدستور الجزائري ،فإن
للبرلمان الجزائري صالحية التشريع في أكثر من 32مجاال حصرتهما المادتين 134و 192منه.
كما يمكن للوزير األول كذلك المبادرة بالقوانين وذلك حسب نص المادة 193من الدستور الجزائري التي
نصت على" :لكل من الوزير األول ،النواب وأعضاء مجلس األمة حق المبادرة بالقوانين".
تختلف مراحل إصدار التشريع العادي من دولة ألخرى ،تبعا لذلك سنركز فقط على ما هو معمول به في
الجزائر وفقا لدستور 0202تماما كالتالي:
إذا كنا أمام اقتراح قانون ،فإنه يعرض للمناقشة مباشرة إذا كان مقدما من قبل 02نائبا أو 02عضوا في
مجلس األمة .أما إذا كنا أمام مشروع قانون فإنه يعرض أوال على مجلس الوزراء ،بعد األخذ برأي
مجلس الدولة ،ثم يقوم الوزير األول بإيداعه للمناقشة أمام مكتب المجلس الشعبي الوطني أو مجلس األمة.
36
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
وهي إجراء ضروري بقوة المادة 195من الدستور الجزائري التي نصت على ما يلي" :يجب أن يكون
كل مشروع أو اقتراح قانون موضوع مناقشة من طرف المجلس الشعبي الوطني ومجلس األمة على
التوالي ،حتى تتم المصادقة عليه" .تناقش كل غرفة النص الذي صوتت عليه الغرفة األخرى.
بمعنى إبداء الموافقة على نص القانون أو الرفض .ويكون عن طريق أغلبية األعضاء الحاضرين بالنسبة
للقوانين العادية واألغلبية المطلقة بالنسبة للقوانين العضوية ،وفقا لنص المادة 195السالفة الذكر.
وفي حالة حدوث خالف ،تشكل لجنة متساوية األعضاء ،بحيث تضم أعضاء من كال الغرفتين ،تنهي
نقاشاتها في أجل أقصاه 15يوما.
وفي هذه الحالة يتدخل رئيس الجمهورية إلضفاء الطابع الرسمي على هذا القانون ويصادق عليه في أجل
32يوما ،وتعد هذه المصادقة أمرا للسلطة التنفيذية بإلزامية تطبيق هذا القانون وأنه قد دخل حيز النفاذ.
وذلك وفقا ألحكام المادة 192من الدستور.
وهو إجراء قانوني يصب في إطار نشرها في الجريدة الرسمية حتى يعلم المخاطبون بهذه األحكام
بصدورها ،والجريدة الرسمية هي جريدة مخصصة لنشر كل تشريع جديد أو ُمعدل بمختلف أنواعه إضافة
إلى المراسيم الفردية وقرارات التعيين أو الطرد أو ترقية.
37
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
نجد مثال القانون المدني والذي يُوصف بالشريعة العامة ،قانون األسرة ،القانون التجاري ،القانون الجنائي،
فضال عن ذلك ،فإن للبرلمان سلطة التشريع عن طريق القوانين العادية في أكثر من 02مجاال نصت عليها
المادة 134من الدستور الجزائري.
حسب المادة 192من الدستور الجزائري ،فإن للبرلمان سلطة التشريع عن طريق القوانين العضوية في
المجاالت التالية:
-نظام االنتخابات،
قانون االنتخابات.
قانون اإلعالم.
أمثلة عن األوامر
حسب المادة 190من الدستور الجزائري ،فإنه يٌمكن لرئيس الجمهورية التشريع عن طريق األوامر في
حالتين :في المسائل االستعجالية ،في حالة شغور المجلس الشعبي الوطني أو في حالة العطل البرلمانية؛
38
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
في الحاالت االستثنائية المنصوص عليها في فحوى المادة 42من نفس الدستور ،ومثالها الحالة التي تكون
فيها الدولة أو أحد مؤسساتها الدستورية مهددة بخطر.
تنبيه
يشترط على رئيس الجمهورية عند ممارسة السلطة التشريعية عن طريق األوامر أن يعرض هذه األخيرة
على كل غرفة من البرلمان في أول دورة له لتوافق عليها .وتعد الغية األوامر التي ال يوافق عليها
البرلمان وفقا لنص المادة 190/0من دستور .0216
-1التشريع الفرعي:
أي مجموعة القواعد القانونية الصادرة عن السلطة التنفيذية في الظروف العادية .ويعرفه البعض أنه
خول لها في الدستور ،والذي
التشريع التفصيلي الذي تضعه السلطة التنفيذية بموجب االختصاص ال ُم ّ
يهدف أساسا إلى تسهيل تنفيذ القوانين أو تنظيم المرافق العامة أو المحافظة على األمن والصحة العامة.70
وهو أنواع:
وهي مجموعة القرارات واألوامر الصادرة عن السلطة التنفيذية باعتبارها صاحبة االختصاص في وضع
القواعد العامة لتنظيم المرافق العامة ،تستند في ذلك إلى نص دستوري.
وتسمى كذلك بلوائح الضبط والبوليس ،تضعها السلطة التنفيذية قصد صيانة األمن ،السكينة والصحة،
تضعها السلطة التنفيذية في حالة صدور قانون عادي عن السلطة التشريعية يحيل اختصاص تنظيم مسألة
معينة إلى السلطة التنفيذية باعتبارها صاحبة االختصاص في هذه المسألة.
70
محاضرات المدخل إلى القانون ،متوافر على http://fecg.univ-bouira.dz/wp-content/uploads/2020/12/
39
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
مثالها المادة 56من األمر رقم 02-22المؤرخ في 14فبراير 1422المتضمن قانون الحالة المدنية
الجزائري والتي تنص على" :كل شخص يتذرع بسبب معين لتغيير لقبه يُمكن أن يُرخص له بذلك ضمن
الشروط التي تحدد بموجب مرسوم" .بناء على العبارة األخيرة ،تم إصدار المرسوم التنفيذي رقم -21
152المؤرخ في 3يونيو 1421الخاص بتغيير اللقب وذلك من قبل وزير العدل ،حامل األختام ووزير
الداخلية
40
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
41
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
المصادر االحتياطية
أحيانا ال يمد التشريع بكل أنواعه القاضي بالقاعدة الوطنية الواجبة التطبيق ،األمر الذي يدفعه إلى البحث
عن الحكم الواجب التطبيق في المصادر االحتياطية .وحسب المادة األولى من القانون المدني الجزائري،
فإن هذه المصادر تتمثل في:
-1الشريعة اإلسالمية :يُمكن تعريفها بأنها مجموعة األحكام المستنبطة من مختلف مصادر
الشريعة اإلسالمية المتمثلة في القرآن الكريم ،السنة النبوية الشريفة ،اإلجماع ،القياس والمصالح
المرسلة.
تعتبر الشريعة اإلسالمية أهم مصدر احتياطي في مسائل األحوال الشخصية قضايا شؤون األسرة.
-0العرف :يقصد بالعرف اعتياد الناس على العمل بسلوك معين بانتظام واستمرار ما يُولّد في
نفوسهم إلزامية اتباعه وكأنه مقترن بجزاء يُوقع على ك ّل من يُخالفه .وهو يختلف من منطقة
ألخرى ومن مجال آلخر.
ويقوم العرف على ركنين:
-الركن المادي :وهو االعتياد واالنتظام واالستمرارية في ممارسة السلوك.
-الركن المعنوي :وهو الشعور بإلزامية هذا السلوك.
ومثال تطبيق العرف في زمننا هو االئتمان بين التجار والذي ال يزال سيّد المعامالت التجارية بالرغم
من أنه مجرد عرف إال أنه محمي قانونا بالقاعدة القانونية التي تنص على حرية اإلثبات في المسائل
التجارية.
-1مبادئ القانون الطبيعي وقواعد العدالة :يقصد بها تلك القواعد ال ُمثلى في المجتمع التي
يُسلّم بضرورتها العقل االنساني في تنظيم العالقات بين األفراد المجتمع .71ومثالها :حق االنسان
في الحياة ،حقه في صيانة عرضه وشرفه ،حقه في احترام ممتلكاته الشخصية...،
71
المصادر االحتياطية للقانون ،متوافر علىhttps://eddirasa.com/ :
42
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
سلطة االجتهاد في الحاالت التي ال تعالجها المصادر الرسمية للقانون وال المصادر
وهي تعطي القاضي ُ
االحتياطية األخرى ،وذلك وفقا لقواعد العدالة بحيث يُراعي ظروف ومالبسات القضايا ويستخدم عقله
للوصول إلى حل للنزاع المعروض عليه وكأنه يخلق قاعدة قانونية.
43
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
44
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
وفي هذا الفصل سنجيب على األسئلة الثالثة اآلتية :على من يُطبق القانون أي تطبيق القانون من حيث
األشخاص؟ أين يُطبق القانون؟ أي تطبيق القانون من حيث المكان ،ومتى ي ُ
ُطبق القانون؟ أي تطبيق
القانون من حيث الزمان.
اإلجابة على هذه األسئلة تكون من خالل تحديد المبادئ التي تحكم كل نطاق.
l’application de droit selon les المبحث األول :تطبيق القانون من حيث األشخاص
personnes
ُطبق القانون أو القاعدة القانونية؟ األصل أنها تُطبق على كل األشخاص ال ُمخاطبين بها ابتداء
على من ي ٌ
من تاريخ نشر القانون في الجريدة الرسمية ،وذلك استنادا لمبدأ "عدم جواز االعتذار بجهل القانون"،
بمعنى ال يجوز ألحد االعتذار والتحجج بعدم معرفته للقانون ،حتى ولو كان ذلك صحيحا فإنه غير
معذور ،بمعنى أنه ال يمكن ألحد أن يقول أنه ال يعلم ماذا يفرض القانون وأنه يُفترض على كل منا أن
يكون على دراية تامة بكل النصوص القانونية ،ألنه لو ت ُ ِرك المجال لألشخاص لخالفوا القانون كلهم بما
يخدم مصالحهم ،ثم يتحججون بعدم علمهم بمضمون القانون وبالتالي تشيع الفوضى في المجتمع .فالقانون
يُنشر في الجريدة الرسمية واألصل أن يطلع األشخاص عليها.
بالمختصر يُحاسب الشخص على عدم احترامه للقانون حتى ولو لم يكن يعلم بمضمونه.
ويرجع أصل هذا المبدأ إلى القانون الروماني (قانون األلواح اإلثنا عشر).72
72
نطاق تطبيق القانون ،متوافر على https://www.elmizaine.com/2021/02/blog-post_49.html
45
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
أي متى يجوز أن يُعذَر الشخص بجهله للقانون؟ وبمعنى آخر متى ال يُحاسب الشخص على عدم احترامه
للقانون ويُقبل منه قول لم أكن أعلم بمضمون القانون ويُعفى من العقاب .هناك أربع حاالت:
والقوة القاهرة في هذا اإلطار هي حدوث ظرف ُمفاجئ يمنع وصول الجريدة الرسمية لمنطقة ُمعينة.
فاألصل أن النص القانوني عند صدوره يُنش َُر في الجريدة الرسمية ( le journal officielجريدة
ُمخصصة فقط للنصوص القانونية الجديدة أو ال ُمعدلة) ،تم توزع على كافة التُراب الوطني لتصل إلى
جميع المواطنين ،غير أنه قد تحدث ظروف ما كالزالزل ،الفيضانات ،الثلوج ...تمنع وصول الجريدة
الرسمية لمنطقة ُمعينة ،مما يعني ّ
أن سكان تلك المنطقة لم يصلهم النص القانوني الجديد وبالتالي يجوز لهم
التحجج بجهلهم للقانون دون أن يُحاسبوا في حالة ُمخالفتهم مادام أن الجريدة الرسمية لم تصل بعد إلى تلك
المنطقة.
يجوز لألجنبي التحجج بجهله للقانون لكن فقط لمدة معينة ال تتجاوز األسبوع ،فمن غير المعقول أن يسافر
الشخص إلى بلد ُمعين ويكون على علم بكافة قوانينه .ومع ذلك فهو ال يُعذر بجهله للقانون وبالتالي ال
يُعفى من العقاب إذا ارتكب خالل هذه المدة جريمة ُمعاقب عليها في بلده أيضا.
مثال :نفترض أن شخصا من بريطانيا قدم إلى الجزائر كسائح في فترة رمضان ،وأكل علنا والناس
صيام ،فهو لن يُعاقب إذا ارتكب هذا الفعل في أول أسبوع له ،أ يجوز له أن يدعي بجهله للقانون
الجزائري لسببين - :السبب األول :هو لم يمر أكثر من أسبوع ،السبب الثاني :أن انتهاك حرمة رمضان
ال تعد جريمة في نظر القانون البريطاني .لكن إذا مر أسبوع وارتكب نفس الفعل ،فيُحاسب على أساس
القانون الجزائري .وكذلك إذا ارتكب جريمة قتل يُحاسب حتى ولو في أسبوعه األول ،ألن جريمة القتل
ُمعاقب عليها في القانون البريطاني وفي جميع قوانين جميع الدول.
46
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
بمعنى أين يُطبق قانون الدولة؟ هل فقط فوق اقليم الدولة ،أم يُمكن تطبيقه خارج اقليمها؟ واألصل هنا هو
أن قانون الدولة يُطبق فقط فوق اقليمها وهو ما يُسمى بمبدأ اقليمية القوانين .ومع ذلك هناك استثناءات.
يُقصد بهذا المبدأ أن قانون الدولة يُطبق على كل األشخاص المتواجدين فوق اقليمها سواء كانوا حاملين
لجنسيتها أم ال (مواطنين أو أجانب).
47
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
المبحث الثالث :تطبيق القانون من حيث الزمان l’application de droit dans le temps
بمعنى متى يبدأ تطبيق القانون؟ هل ُمباشرة بعد صدوره ونشره في الجريدة الرسمية أم ننتظر مدة من
الزمن؟ وهنا يتم العمل بمبدأين :مبدأ األثر الفوري للقانون الجديد ،ومبدأ عدم رجعية القوانين.
"تُطبق القوانين في تُراب الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية ابتداء من يوم نشرها في الجريدة
الرسمية.
تكون نافذة المفعول بالجزائر العاصمة بعد ُمضي يوم كامل من تاريخ نشرها ،وفي النواحي األخرى في
نطاق كل دائرة بعد يوم كامل من تاريخ وصول الجريدة الرسمية إلى مقر الدائرة ويشهد على ذلك تاريخ
ختم الدائرة الموضوع على الجريدة"
ومنه فإن القانون يبدأ تطبيقه بعد يوم كامل من نشره في الجريدة الرسمية بالنسبة لسكان العاصمة،
وبعد يوم كامل من تاريخ وصول الجريدة الرسمية إلى مقر الدائرة بالنسبة لباقي الواليات.
مثال :إذا صدر قانون وتم نشره في الجريدة الرسمية بتاريخ 13جانفي ،0201فإن تطبيقه يبدأ من 19
جانفي 0201بالنسبة لسكان العاصمة.
وإذا وصلت الجريدة الرسمية إلى مثال دائرة السانيا بوالية وهران بتاريخ 16جانفي ،0201فإن هذا
القانون سيبدأ تطبيقه (يبدأ أثره) ابتداء من تاريخ 12جانفي .0201
48
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
بمعنى أن القانون يُطب ُّق فقط على األحداث التي تقع بعد صدوره ونشره في الجريدة الرسمية وال يُطبق
على األحداث التي وقعت قبل صدوره ،ال يسري بأثر رجعي .بمعنى آخر ال يسري على الماضي.
49
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
أوال :تعريف التفسير :هو تحديد المقصود من القاعدة القانونية من أجل التطبيق الصحيح لها ،وبعبارة
أخرى ،هو تحديد مفهومها من أجل معرفة األشخاص المخاطبين بها والرسالة الموجهة إليهم.
-التفسير التشريعي :بمعنى نص قانوني يفسر نص قانوني آخر ،وهو ُملزم كون ّ
أن قواعد القانون
كلها ُملزمة.
-التفسير القضائي :يقوم به القاضي قصد التطبيق الصحيح للقاعدة القانونية على القضية
المعروضة عليه ،وهو ُملزم فقط للقاضي الذي صدر منه فقط في الدعوى التي صدر بشأنها،
بمعنى أنه ليس ملزما للقضاة اآلخرين وال للقاضي نفسه في قضية أخرى.
-استثناء :يكون التفسير القضائي ُملزما لجميع القضاة فقط إذا كان صادرا من قضاة المحكمة العليا.
-التفسير الفقهي :عبارة عن مجموعة آراء فقهاء القانون حول النصوص القانونية ،وهو غير
ُملزم.
-التفسير اإلداري :مجموعة من التعليمات موجهة من المدير إلى الموظفين لتبيان كيفية تطبيق
القوانين ،وهو ُملزم فقط لهؤالء الموظفين.
-حاالت التفسير:
-1 -حالة النص الواضح :والتفسير هنا يكون فقط من أجل التطبيق السليم للقاعدة القانونية.
-النص الغامض :وهو النص الغير واضح المعنى ،ومثاله :المادة 245من القانون المدني
الجزائري التي تنص على« :يثبت حق الشفعة ....لمالك الرقبة .... ،للشريك في
الشيوع...،لصاحب حق االنتفاع»...
50
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-النص الناقص :أي النص غير الكامل ،فهنا يكون الهدف من التفسير هو تكملة المعنى ومثال ذلك
المادة 96من القانون المدني التي تنص على« :ليس ألحد التنازل عن حريته الشخصية» .فهنا لم
يحدد المشرع حدود الحرية الشخصية.
-الخطأ المادي :بمعنى خطأ لفظي أو مطبعي ،فهنا تكون عملية التفسير من أجل تصحيح الخطأ
يرد مصطلح «قاصر « mineurبدل مصطلح
وإكمال المعنى الصحيح له .ومثال ذلك كأن ِ
راشد ،أو مصطلح «سجن» بدل مصطلح «حبس»,
51
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-أنواع اإللغاء:
ويكون عبارة عن قانون جديد أو نص قانوني جديد يُلغي صراحة النص القديم .ومثال ذلك :القانون رقم
24-22المتضمن قانون اإلجراءات المدنية واإلدارية الجزائري الذي ألغى أحكام قانون اإلجراءات
المدنية القديم (األمر رقم )159-66وذلك من خالل المادة 1269منه التي نصت على« :تُلغى ،بمجرد
سريان مفعول هذا القانون ،أحكام األمر 159-66المؤرخ في 12صفر عام 1326الموافق لـ 2يونيو
،1466والمتضمن قانون اإلجراءات المدنية ،المعدل والمتمم».
ويكون عندما يُعيد القانون الجديد تنظيم مسألة ما من جديد أو يتعارض مع النص القديم.
كأن ينظم القانون القديم مسألة معينة ويصدر قانون جديد يُعيد تنظيم ذات المسألة بإضافة أو حذف أحكام
جديدة ،أو أن يتعارض النص الجديد مع ما كان منصوصا عليه في القانون القديم ليُصبح هذا األخير في
حكم القانون الملغى.
73
معلومة تك ،قواعد تفسير النصوص القانونية وإلغائها ،متوافر على http://termsconcepts.blogspot.com/2018/02/law-
explain-types.html
52
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-1تنص المادة 32من القانون رقم 12-21المتعلق بمهن الخبير المحاسب ومحافظ الحسابات
والمحاسب المعتمد على ما يلي:
"يُمكن لمحافظ الحسابات أن يستقيل دون التخلص من التزاماته القانونية .ويجب عليه أن يلتزم بإشعار
ُمسبق ُمدته ثالثة ( )23أشهر ويُقدّم تقريرا عن ال ُمراقبات"...
-ما هو متعارف عليه أن ك ّل قواعد القانون ُملزمة سواء كانت آمرة أم مكملة .إذا كانت هذه
القاعدة آمرة ،فأين يكمن اإللزام؟ وإذا كانت ُمكملة ،فأين يكمن اإللزام فيها؟ (2نقاط)
يُعدُّ العرف ثاني المصادر االحتياطية ،ويلجأ إليه القاضي إذا لم يجد حال للقضية ف المصادر الرسمية
أو في مبادئ القانون الطبيعي وقواعد العدالة.
يتم إلغاء النص صراحة من خالل إصدار قانون جديد يتعارض مع النص القديم أو يُعيد تنظيم المسألة
من جديد.
53
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
يُوضع الدستور بإحدى الطرق اآلتية :المنحة ،التعاقد ،الجمعية التأسيسية ،االستفتاء أو الطريقة
الخاصة.
يتم تفسير النص القانون في حالتين /حالة النص الواضح أو النص المعيب.
-1أذكر مادة من مواد الدستور الجديد (ُ )2021مبرزا خصائصها ونوعها (آمرة كانت أم ُمكملة)
وحاول شرحها.
-1تنص المادة 21من األمر رقم 54-25المتضمن القانون التجاري الجزائري المعدل والمتمم على" :يٌعدُّ تاجرا كل
شخص طبيعي أو معنوي يباشر عمال تجاريا ويتخذه مهنة معتادة له ،ما لم يقض القانون بخالف ذلك".
-قاضي لم يجد حال للقضية المعروضة أمامه ال في التشريع األساسي وال في التشريع العادي؟
..............................................................................................................
54
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
-أجنبي مقيم في الجزائر رفع دعوى تقسيم اإلرث أمام المحاكم الجزائرية ،ما هو القانون الذي يطبق في هذه
الحالة :القانون الجزائري أم قانون الدولة التي يحمل جنسيتها ؟ ولماذا؟
-
-شخص نفّذ جريمة في سنة ،0225وحكم عليه بناء على القانون القديم بثالث سنوات حبس وغرامة مالية
قدرها 122.222دج ،وفي عام 0216تم تعديل القانون بحيث أصبح القانون الجديد يُعاقب نفس الجريمة
بسنتين حبس وبغرامة مالية قدرها 52.222دج .أي القانونين يطبق في هذه الحالة؟
55
الجمهورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
People’s Democratic Republic of Algeria
وزارة التعليم العالي و البحث العلمي
Ministry of Higher Education and Scientific Research
المدرسة العليا لالقتصاد وهـــــران
Higher School of Economics of Oran
قائمة المراجع
دموش حكيمة ،محاضرات في المدخل للعلوم القانونية ،مطبوعة موجهة لطلبة السنة األولى جامعي
حقوق ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة عبد الرحمن ميرة ،بجاية،0212/0212 ،
عالل ياسين ،نظرية القانون ،نظرية القانون ،مطبوعة جامعية ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة 2
ماي -1495قالمة.،
براهمي سامية ،مدخل للعلوم القانونية ،نظرية القانون ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة قسنطينة,
حفيظة عياشي ،محاضرات في المدخل للعلوم القانونية (النظرية العامة للقانون) ،مطبوعة موجهة للسنة
األولى ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة الدكتور الطاهر موالي ،سعيدة.،
فاضلي إدريس ،المدخل إلى القانون" ،نظرية القانون ،نظرية الحق" ،ديوان المطبوعات الجامعية،
،0219ص.125
أحمد سي علي ،مدخل للعلوم القانونية ،محاضرات في النظرية العامة للقانون وتطبيقاتها في التشريع
الجزائري ،ديوان المطبوعات الجامعية.040 ،0213 ،
56