Professional Documents
Culture Documents
b. Bagaimakah hukum shalat anak laki-laki yang sudah baligh akan tetapi belum
?dikhitan
Jawaban :
)المحتاج ( ٢/٢٨٩
ف إلَ ْخ) لَ َع َّل َو ْج َههُ َأنَّ ا ْلقُ ْلفَةَ ُربَّ َما
ح َو َغ ْي ِرهَا (قَ ْولُهَُ :وتُ ْك َرهُ إ َما َمةُ اَأْل ْقلَ ِ
ش َر ْي ٍ
ض ِة ُ َوتُ ْك َرهُ إ َما َمةُ اَأْل ْقلَ ِ
ف َولَ ْو بَالِ ًغا َك َما فِي َر ْو َ
اف فِي ا ْل َك َرا َه ِة ع ش قَ ْو ُل ا ْل َم ْت ِن س ِة َك ٍ صو َل ا ْل َما ِء إلَى َما ت َْحتَ َهاَ ،و ْ
احتِ َما ُل النَّ َجا َ َ .منَ َعتْ ُو ُ
Pertanyaan :
a. Bolehkan pak Umar mamanfaatkan tanah gadai sebagaimana dalam deskripsi
?diatas
Jawaban :
)الفقه المنهجي على مذهب اإلمام الشافعي جلد 3 :صفحه (128-130 :
:ب -انتفاع المرتهن بالمرهون
علمنا أن عقد الرهن يُقصد به التوثق لل ْد ين ،وذلك بثبوت يد المرتهن على العين المرهونة ،ليمكن بيعها واستيفاء ال َّد ْين من
قيمتها عند ّ
تعذر وفائه على الراهن
وعليه :فإن عقد الرهن ال يعني امتالك المرتهن للعين المرهونة ،وال استباحته لمنفعة من منافعها ،بل تبقى ملكية رقبتها
ومنافعها للراهن ،المالك األصلي لها ،وبالتالي :فليس للمرتهن أن ينتفع بالعين المرهونة بدون إذن الراهن مطلقاً ،فإذا فعل
ذلك كان متعدِّيا ً وضامنا ً للمرهون
وهل له أن ينتفع به إذا أذن له الراهن بذلك؟
ينبغي ان نف ِّرق هنا بين أن يكون اإلذن باالنتفاع الحقا ً لعقد الرهن وبعد تمامه ودون شرط له ،وبين أن يكون مع العقد
:ومشروطا ً فيه
فإن كان مع العقد ومشروطا ً فيه كان شرطا ً فاسداً ،ويفسد معه عقد الرهن على األظهر ،وذلك ألنه شرط يخالف مقتضى
العقد ،إذ مقتضى العقد التوثّق -كما علمت -ال استباحة المنفعة ،وكذلك هو شرط فيه منفعة ألحد المتعاقِ َد ْين وإضرار باآلخر،
إذ به منفعة للمرتهن وإضرار بمصلحة الراهن
ومقابل األظهر :أن الشرط فاسد ال يُلتفت إليه ،والعقد صحيح ،وقول ضعيف
وأما إذا لم يكن االنتفاع للمرتهن مشروطا ً في العقد فهو جائز ،ويملكه المرتهن ،ألن الراهن مالك ،وله أن يأذن بالتص ّرف في
ملكه بما ال يضيّ ع حقوق اآلخرين فيه ،وقد أذن له بذلك ،وليس في ذلك تضييع لحقه في المرهون ،ألنه بانتفاعه به ال يخرج
من يده ،ويبقى محتبسا ً عنده لحقه
:ب -تص ّرف المرتهن
:ال يعدو تص ّرف المرتهن بالعين المرهونة :أن يكون بإذن الراهن ،أو بغير إذنه
ي أثر شرعي ،مهما كان نوع ذلك التص ّرف،فإذا كان تص ّرف المرتهن بغير إذن الراهن ،كان تص ّرفه باطالً ال يترتب عليه أ ّ
وإذا سلم العين المرهونة بسبب تص ّرفه كان في ذلك متعدّياً ،وصارت العين المرهونة مضمونة عليه ،وذلك ألنه تص ّرف بغير
ملكه وبغير إذن المالك ،ألن المرتهن ال يملك العين المرهونة ،كما أنه ال يملك منفعتها
صح تص ّرفه ونفذ ،ألنهتصرف بإذن المالك في ملكه ،وإنما ينظر؟
وإذا كان تص ّرف المرتهن بالعين المرهونة بإذن الراهنّ :
فإن كان التص ّرف يُزيل الم ْلك كالهبة والبيع بطل الرهن ،ألن الوثيقة قد ذهبت -
.وإن كان ال يُزيل الم ْلك -كاإلعارة واإلجارة -لم يبطل الرهن ،ألن عين الوثيقة -وهي المرهون -ال تزال قائمة