Professional Documents
Culture Documents
األستـ ـاذ املشرف :حممـ ـ ـد ق ـداس إعـ ـ ـ ـداد الطالبة :رحـ ـاب بتوتـ ـ ـ ـة
جلن ـ ـ ـة املناقشة:
األستاذ......................................................................:رئيسا
األستاذ.......................................................................:عضوا
األستاذ........................................................................عضوا
السنـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة الدراسي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة:
2017 - 2016
اإلهداء:
إليهم جميعا أهدي جهدي المتواضع هذا راجية من هللا النجاح و التوفيق.
الشكــــــر
د.روبرت شولر
المقدمــــــــة
احلوار الوطين االجتماعي أضحى األداة املفضلة لدى الشركاء االجتماعيني لتعزيز التماسك
االجتماعي و احلفاظ عليه إلجياد احللول الناجحة و امللموسة للمتطلبات االجتماعية و االقتصادية،
إذ يساهم احلوار االجتماعي الذي يقوم على مشاركة أطراف االنتاج الثالثة يف اجناح عملية رسم
السياسات االجتماعية و االقتصادية و يف جتسيدها على أرض الواقع.1
و لضمان جناعة احلوار االجتماعي البد من وجود آليات تضمن جناحه و من بني هذه اآلليات
نذكر املفاوضات اجلماعية القائمة على تقدمي عدة مطالب نقابية من طرف النقاابت إىل الطرف
املعين ،فاملفاوضات اجلماعية جوهر احلوار االجتماعي و ذلك ملا تتميز به من مشاركة فعالة للنقاابت
و ملا هلا من انعكاسات اجيابية على حتسني شروط و ظروف العمل ،و هذا ما يؤكد لنا ما تليه أغلب
الدول من أمهية هلذه اآللية ،ولعل املصادقة على عدة اتفاقيات مع منظمة العمل الدولية ومنظمة
العمل العربية هو خري دليل على ذلك . 2
و نظرا ملا للنقاابت من دور هام يف اجناح احلوار االجتماعي من خالل املشاركة يف املفاوضات
اجلماعية فانه البد من وجود ضماانت لكي تتمكن النقابة من أداء مهامها و لعل ما أقره الفصل 53
من دستور اجلمهورية التونسية والذي ينص على أن "حرية تكوين االحزاب والنقاابت واجلمعيات
مضمونة .تلتزم االحزاب واجلمعيات يف أنظمتها االساسية ويف أنشطتها أبحكام الدستور والقانون
وابلشفافية املالية و نبد العنف " وقد أضاف الفصل 36من الدستور التونسي على أن "احلق النقايب
مبا يف ذلك حق االضراب مضمون "وهدا االعرتاف من أوكد الضماانت فاحلق النقايب يعد أساس
أحد احلقوق الدستورية إىل جانب احلقوق و احلرايت االساسية األخرى و يف هذا االطار جيمع الفقه
يف تونس على أن للحرية النقابية بعدين اثنني أحدمها "فردي و اآلخر مجاعي " وإذ كانت احلرية
1منظمة العمل الدولية :الندوة االقليمية بشمال افريقيا حول "تحديات الحوار االجتماعي في ظل التعددية النقابية " (الرباط
. ) 2013/10/27-25
2سالمة بن عبد هللا " أعوان قوات األمن الداخلي و العمل النقابي " مذكرة لنيل شهادة في القانون العام 2013_2012_.ص
70كلية الحقوق والعلوم السياسية بسوسة
1
المقدمـــــــــــــــة
النقابية يف بعدها الفردي ،تعين حرية الشخص يف االنتماء للنقابة و كذلك حريته يف االنسحاب من
النقابة مىت شاء ،فإهنا يف جوهرها حرية مجاعية و هي تتضمن أساسا حرية تكوين النقاابت مما
يفرتض إمكانية التعددية النقابية كما تتضمن حرية تسيري النقاابت و ادارهتا بصفة مستقلة.3
فاالعرتاف ابحلق النقايب يعين االعرتاف جبميع احلقوق املنبثقة منه لذلك فإن حق تكوين
النقاابت من احلقوق النقابية ابمتياز و هي انبعة عن احلرايت النقابية فاألفراد هلم احلرية الكاملة يف
االخنراط يف أي نقابة يريدون بدون أي قيد أو شرط وكذلك لكل فرد احلق يف تكوين نقابة و هذا
احلق مضمون قانوان حسب ما جاء ابلفصل 242من جملة الشغل ،فاحلرية النقابية تضمن لكل
شخص احلق يف التكوين أو االخنراط يف نقابة و ابلتايل ينجر عن هذا احلق ظهور التعدد النقايب الذي
يعد بدوره من احلقوق النقابية ،لكن ابلنسبة للوضعية التونسية ،فإنه قبل اندالع ثورة 14جانفي
،2011كان نظام الوحدة النقابية مهيمنا على الساحة النقابية ،إذ مل تكون إال منظمة وحيدة واملتمثلة
يف االحتاد العام التونسي للشغل 4هذا على مستوى النقابة املمثلة للعمال ،كذلك األمر ابلنسبة
للنقابة املمثلة لألعراف كان االحتاد التونسي للصناعة و التجارة و الصناعات التقليدية 5هو املنظمة
الوحيدة املوكول له املشاركة يف املفاوضات اجلماعية ،لكن بعد اندالع الثورة الذي جاءت لتحقيق
العديد من احلقوق و املبادئ ،ظهرت التعددية النقابية ،أو ابألحرى تفعلت ،ذلك أن املشرع التونسي
ال ميانع حسب القانون بوجود التعددية النقابية ،إذا أهنا حرية و حق مكفول شرعا.
و مع بروز التعددية النقابية بعد الثورة التونسية ،أصبحت النقاابت اجلديدة تطالب هي األخرى
ابملشاركة يف املفاوضات اجلماعية ،و ابلتايل أصبح مشكل التمثيلية النقابية مطروحا.
فالتمثيلية النقابية تقرتن ابلتعددية النقابية حيث يقع اعتماده ملعرفة النقاابت املمثلة أكثر من
غريها للتفاوض و إلبرام االتفاقيات اجلماعية على مستوى القومي و القطاع و املؤسسة.
3المنجي طرشونة و النوري مزيد "تعليق على مجلة الشغل منشورات المطبعة الرسمية للجمهورية التونسية سلسلة
المجالت لقانونية المثراة 2002ص 239
4االتحاد العام التونسي للشغل هو منظمة نقابية تونسية تأسست في 20جانفي كانون الثاني 1946خالل المؤتمر الذي إنعقد
بالمدرسة الخلدونية .و قد ضم أول مكتب لها الزعيم فرحات حشاد كاتب عاما و الشيخ محمد الفاضل بن عاشور رئيسا.
5االتحاد العام التونسي للصناعة و التجارة و الصناعات التقليدية :هو منظمة األعراف التونسيين في قطاعات الصناعة
و التجارة و الحرف و قد تأسست عام .1947
2
المقدمـــــــــــــــة
العمال أو
و يف هذا الصدد ميكن تعريف التمثيلية أبهنا القدرة أو صالحية النقاابت لتمثيل ّ
األعراف و ميكن تعريف املنظمات النقابية األكثر متثيال للتفاوض اجلماعي تلك القدرة أو الصالحية
املعرتف هبا قانوان ملنظمات نقابية دون أخرى للتفاوض و إلبرام االتفاقيات اجلماعية ابسم و لفائدة
العمال و املؤجرين من انحية ،و قد ورد مفهوم "املنظمات املهنية" األكثر متثيال ابملادة 3من الفقرة
ّ
اخلامسة من دستور منظمة العمل الدولية.
6دراسة لمراجعة مجلة الشغل التونسية صادرة عن الجامعة العامة التونسية للشغل (منظمة نقابية ع ّمالية) صادرة سنة
2013ص85
7عبد السالم بن حميدة " تاريخ الحركة النقابية الوطنية للشغيلة بتونس " نشر دار محمد علي الحامي 1956-1924ص
45-44
3
المقدمـــــــــــــــة
الذي اعرتف ابحلق النقايب و تدعم ذلك 1959-1-10 وعلى اثر االستقالل صدر قانون
8
بتضمنه يف الدستور التونسي .
كون االعرتاف القانوين ابحلرية النقابية منعرجا أساسيا يف بروز نظام عصري للعالقات
وابلتايل ّ
املهنية و يف تكريس حق التفاوض اجلماعي الذي يعد من صالحيات املنظمات النقابية األكثر متثيال.
وابلتايل ،أصبحت العالقات املهنية قائمة على نظام عصري يقوم على تشريك النقاابت يف
حتديد شروط و ظروف العمل عن طريق املشاركة يف املفاوضات اجلماعية فهذا االعرتاف القانوين
للنقاابت يف املشاركة يف حتديد السياسية االقتصادية ،فتح اجملال لظهور نقاابت اخرى يف ذلك
الوقت ابلتحديد قبل أتسيس االحتاد العام التونسي للشغل يف ،1946الذي جاء بعد فشل حماولتني
سابقتني لتأسيس منظمة نقابية وطنية و مها جامعة عموم العملة التونسية األوىل يف العشرينات مث
الثانية يف الثالثينات ،و قد بقى االحتاد هو املنظمة الوحيدة على الساحة التونسية بعد االستقالل
وابلتايل هو املنظمة النقابية املوكول إليها املشاركة يف املفاوضات اجلماعية ،ففي ذلك الوقت مل تكن
مشكل التمثيلية النقابية مطروحا ،نظرا لعدم وجود نقاابت أخرى تطالب ابملشاركة يف املفاوضات
لكن يف الثمانينات أثريت مسألة التمثيلية بني منظمتني نقابيني تسعى كل منهما إىل التفاوض ابسم
العمال و مها االحتاد العام التونسي للشغل و االحتاد الوطين التونسي للشغل و ذلك مبناسبة التفاوض
ّ
9
من أجل إبرام االتفاقية املشرتكة لقطاع حتويل البلور و املرآة ،لكن بعد ذلك بقيت منظمة االحتاد
العام التونسي للشغل هي املنظمة الوحيدة املوجودة على الساحة النقابية إىل حني اندالع ثورة 14
جانفي 2011اليت فتحت اجملال لربوز نقاابت جديدة ،و ابلتايل أصبح موضوع التمثيلية النقابية
مطروحا.
مل حيدد املشرع التونسي االطار القانوين للتمثيلية النقابية إذ مل ينص صلب جملة الشغل على
مقاييس الواجب توخيها لتعيني املنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال فلقد اكتفى فقط
ابلتنصيص على أن مهام املشاركة يف املفاوضات اجلماعية و إبرام االتفاقيات املشرتكة من مشموالت
املنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال حسب ما جاء مبضمون الفصلني 38و 39من جملة
الشغل.
8منجي طرشونة "تاريخ قانون العمل في تونس "المجلة التونسية للقانون االجتماعي عدد 1986- 1ص " 45
المنجي طرشونة و النوري مزيد تعليق على مجلة الشغل (المرجع السابق ) ص 126 9
4
المقدمـــــــــــــــة
لذلك أصبح من الضروري وضع شروط و يف مقدمتها أن يكون اختيار املنظمة أو املنظمات
األكثر متثيال مستندا إىل معايري موضوعية تتم صياغتها مسبقا يف شكل دقيق حتسبا الحتماالت
التجرب و سوء املعاملة حيث ال جيب أن يرتك حتديد التمثيلية للتقدير االعتباطي للسلطات طبقا ملا
تراه مناسب ،كما جيب أن يقتصر التمييز لفائدة املنظمات االكثر متثيال على بعض احلقوق املتميزة
يف طبيعتها مثل املفاوضة اجلماعية و التشاور مع السلطات و يف كل احلاالت ال جيب أن يتسبب
هذا التمييز يف حرمان النقاابت اليت ال حتمل مواصفات النقابة االكثر متثيال من وجودها القانوين ومن
الوسائل االساسية للدفاع عن املصاحل املهنية ألعضائها و يف حرية اختيار العمال و املؤجرين للنقاابت
اليت قد يرغبون يف االنضمام إليها .لذلك جيب وضع مقاييس و آليات لتحديد املنظمات املهنية
األكثر متثيال و هذا ما نصت عليه التوصية رقم 163حول املفاوضة اجلماعية ،1981حيث نصت
الفقرة ب من املادة 3على "تطبيق اجراءات معينة لالعرتاف يهدف إىل حتديد املنظمات اليت تتمتع
حبق املفاوضة اجلماعية ،جيب أن يقوم هذا التحديد على معايري موضوعية متفق عليها مسبقا بشأن
الطابع التمثيلي هلذه املنظمات و البد من اقرار هذه املعايري ابلتشاور مع املنظمات املمثلة ألصحاب
العمال".
العمل و ّ
وقد طلبت جلنة احلرية النقابية مبكتب العمل الدويل ،احلكومة التونسية منذ مارس 2010اختاذ
اجراءات التمثيلية النقابية ابلتشاور مع االطراف االجتماعية ،فالتعددية النقابية أصبحت واقعا يف
البالد التونسية اليت صادقت على العهد الدويل للحقوق االقتصادية و االجتماعية و اتفاقيات منظمة
العمل الدولية رقم 87و 98و 151و 154و.10 135
لذلك جيب حتديد نظام قانوين واضح للتمثيلية النقابية لتجنب أي تشتت يف املشهد النقايب
الذي ينعكس على الوضع االجتماعي و االقتصادي للبالد.
و يف هذا االطار ميكن طرح االشكالية التالية:
ما هو النظام القانوين للتمثيلية النقابية ؟
لإلجابة عن هذه االشكالية البد من حتديد الشروط املتعلقة بتحديد املنظمة أو املنظمات
النقابية األكثر متثيال (اجلزء األول ) وإىل جانب حتديد آاثر التمثيلية (اجلزء الثاين ).
10الندوة الوطنية حول :معايير التمثيلية النقابية "انعقدت يومي 8و 9جانفي 2014و التي ضمت ممثلين عن وزارة
الشؤون االجتماعية و وزارة التكوين المهني و التشغيل و االتحاد العام التونسي للشغل و االتحاد التونسي للصناعة و
التجارة و الصناعات التقليدية .وذلك بالتعاون مع منظمة العمل الدولية.
5
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
هذا ما حيتم تدخل املشرع لوضع ضوابط قصد جتنب مساوئ التعددية النقابية و ذلك إبقرار
بعض الصالحيات اهلامة اليت ختتص هبا املنظمات النقابية األكثر متثيال دون غريها من النقاابت
األخرى.
و يكون هذا التعيني مبنيا على معايري موضوعية حمددة بصفة مسبقة لتجنب أي تعارض بني
النقاابت و لتكريس نظام للتمثيلية النقابية يكون متماشيا مع الوضع الراهن .
فالنقاابت اليت ميكن هلا املشاركة يف املفاوضات اجلماعية و متثيل العملة والدفاع عن مصاحلهم
ال بد أن تتوفر فيهم بعض الشروط املوضوعية املتعلقة ابملنظمات النقابية(الفصل األول )اضافة إىل
توفر الشروط اإلجرائية املتعلقة ابلسلطة املكلفة تعيني املنضمات النقابية األكثر متثيال ( الفصل
الثاين).
11الفصل 242م.ش "يمكن ان تتأسس بكل حرية نقابات او جمعيات مهنية تضم اشخاصا يتعاطون نفس المهنة او حرفا مشابهة"...
6
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
لكن يف مجيع النصوص اليت تكرس مفهوم التمثيلية النقابية يف القانون التونسي مل حيدد املشرع
أي معيار ميكن اعتماده لتقدير مدى متثيلية املنظمات النقابية ،و هذا الفراغ القانوين قد يكون اليوم
مصدرا لعدة خالفات من شأهنا أن تتسبب يف توتر املناخ االجتماعي و عدم استقرار نظام العالقات
املهنية .كما أن هذا الفراغ القانوين ميكن أن يرتتب من توسع مفرط يف نفوذ السلطة املؤهلة لتعيني
املنظمات األكثر متثيال فتميل إىل استعمال هذا النفوذ بصفة اعتباطية أو على أساس اعتبارات
هتدف إىل تدعيم إحدى النقاابت املوالية هلا على حساب منظمات نقابية أخرى.
لذا جيب اعتماد معايري موضوعية حمددة بصفة مسبقة ملعرفة مدى متثيلية املنظمات النقابية
وتنقسم هذه املعايري إىل نوعني :كمية و نوعية
12النوري مزيد مقال حول تمثيلية المنظمات النقابية ص 1بمناسبة الندوة الثالثية حول التعددية النقابية الذي انعقدت يومي 8و 9جانفي 2014
7
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
ترتبط هذه املعايري أساسا بعدد املنخرطني ابملنظمة النقابية ،املسامهات املالية ،نتائج
االنتخاابت املهنية ملمثلي األعوان ،التغطية اجلغرافية ،التغطية املهنية قطاعيا وابملؤسسات.
• عدد املنخرطني:
أييت هذا املعيار يف مقدمة املعايري املعتمدة لتقدير مدى متثيلية النقاابت ،فال يعقل االعرتاف
بصفة التمثيلية ملنظمة نقابية هلا نسبة ضعيفة من املنخرطني .كما انه من البديهي أن النقابة ،لكي
تكون قادرة على الدفاع عن املصاحل املشرتكة لألشخاص الذين متثلهم جيب أن تربهن على أن هلا
13
الوزن الضروري لذلك من خالل عدد منخر طيها.
فهذا املعيار هو شرط أساسي للتمثيلية النقابية ،و قد ورد ابلفصل L-1212من جملة الشغل
الفرنسية اىل جانب مجلة من املعايري األخرى الكمية منها والنوعية.
كما أكدت حمكمة العدل الدولية منذ 1922أن عدد املنخرطني هو املقياس األساسي واألكثر
أمهية.
وقد مت األخذ هبذا املعيار الكمي يف الثمانينات ،حيث أثريت مسألة التمثيلية النقابية بني
منظمتني نقابيتني(االحتاد العام التونسي للشغل و االحتاد الوطين التونسي للشغل) تسعى كل منهما
إىل التفاوض من اجل إبرام االتفاقية املشرتكة لقطاع حتويل البلور واملرآة وقد جلأت اإلدارة إىل تطبيق
مقياس كمي يتمثل يف عدد املنخرطني بكل منظمة وعلى هذا األساس تقرر إسناد مهمة التفاوض يف
القطاع املذكور لالحتاد الوطين التونسي للشغل .فرغم حداثة هذه املنظمة النقابية إال أهنا اكتسبت
14
صفة التمثيلية ،ألهنا حتتكر اكثر عدد من املنخرطني.
فهذا املعيار هام جدا الكتساب صفة التمثيلية وهذا ما نستشفه كذلك اليوم من خالل
احتكار مهمة التفاوض ملنظمة نقابية واحدة واملتمثلة يف االحتاد العام التونسي للشغل ،حيث أن
8
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
السلطة اإلدارية أوكلت إليها مهمة التفاوض نظرا الحتكارها اكثر عدد من املنخرطني حسب تصريح
السلطة اإلدارية.15
إال أن هذا املعيار غري كاف إذ جيب مزجه ببعض املعايري األخرى لتكون صفة التمثيلية مسندة
بصفة قانونية ولتجنب أي تعارض بني النقاابت.
إضافة إىل ذلك فان املعيار املتعلق بعدد املنخرطني يقدر بكيفية معينة ويقع إثباته بطريقة معينة.
نظرا لغياب نص قانوين يضم املعايري املتعلقة ابلتمثيلية النقابية يف القانون التونسي فإننا سنعرض
بعض التجارب األجنبية لتوضيح فحو هذا املعيار ونذكر مثال على ذلك القانون اجلزائري حيث
يشرتط املشرع نسبة معينة من املنخرطني يف النقابة حىت تكتسب صفة التمثيلية ،وقد تكون هذه
النسبة موحدة كأن يشرتط حصول النقابة على نسبة ال تقل عن 50 %من جمموع العمال التابعني
للمجال الذي متارس فيه نشاطها والنقابة اليت تتحصل على هذه النسبة هي املخولة إلبرام االتفاقيات
واملشاركة يف املفاوضات اجلماعية.
إال أن جلنة احلرايت النقابية تعترب أن هذا النظام ال يشجع على النهوض ابملفاوضة اجلماعية
لذلك جيب اعتبار كل املنظمات ممثلة إلبرام االتفاقيات يف حالة إذا مل تتحصل أي نقابة على هذه
16
النسبة.
فالتمثيلية النقابية تشمل مجيع النقاابت املوجودة على الساحة املهنية إذا ما توفرت فيها الشروط
الضرورية لتمثيليتها وهذا ما يفسر تكريس مبدأ التعددية النقابية وحق كل النقاابت يف املشاركة
ابلنهوض ابلوضع االقتصادي واالجتماعي للعملة.
Réponse du gouvernement sur le rapport de la comité de la liberté syndicale p 272(voire l’annexe n° 1)15
16المنجى طرشونة مقال حول التفاوض الجماعي في ظل التعددية النقابية ص(10كراس الدروس المسيرة للسنة الثالثة إجازة اساسية قانون خاص
2015_2014كلبة الحقوق والعلوم السياسية بسوسة)
9
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
وختتلف النسب يف أنظمة أخرى ،كأن يشرتط احلصول على %10من عمال القطاع للتفاوض
على هذا املستوى و %50من عمال املؤسسة للتفاوض على هذا املستوى وهذا معمول به ابلنسبة
للقانون الرتكي.
ويف القانون املغريب ،وضع املشرع نسب لتحديد املنظمات النقابية األكثر متثيال على مستوى
املقاولة أو املؤسسة وعلى الصعيد الوطين.
فبالنسبة للمستوى األول يتعني األخذ بعني االعتبار القدرة التعاقدية للمنظمة النقابية وحصوهلا
على نسبة %35على األقل من جمموع عدد مندويب األحزاب املنتخبني على صعيد املقاولة أو
املؤسسة.17
أما على الصعيد الوطين ،فيجب األخذ بعني االعتبار حصول املنظمة النقابية على %6على
األقل من جمموع عدد مندويب اإلجراء املنتخبني يف القطاع العمومي واخلاص واستقالهلا الفعلي وقدرهتا
التعاقدية.18
وهكذا ختتلف النسب بني خمتلف األنظمة ،نظرا الختالف الظروف االقتصادية واالجتماعية
بني البلدان ،لكن هذا ال مينع من االستئناس هبذه التجارب لوضع نسب معينة لتحديد التمثيلية ورفع
الغموض الواقع عليها .
• اإلثبات
القاعدة القانونية العامة تتمثل يف أن املدعي هو الذي يتحمل عبء إثبات ما يدعيه ،هلذا
يتعني مبدئيا على النقابة اليت تطالب ابالعرتاف بتمثيليتها تقدمي املؤيدات الضرورية إلثبات أهنا تضم
عدد من املنخرطني خيول هلا التمتع هبذه الصفة.
فاإلدالء بعدد املنخرطني هو إجراء ضروري ملعرفة املنظمة النقابية األكثر متثيال ،ويتم ذلك من
خالل اإلدالء أبمساء املنخرطني يف تلك املنظمة وانتمائهم إىل أي سلك من األعوان(قطاع خاص أو
قطاع عام ).
10
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
فهذا اإلجراء خيول للسلطة اإلدارية معرفة العدد احلقيقي للمنخرطني ،وإذا عجزت النقابة او
رفضت التصريح عن عدد منخر طيها ،فان هذا يشكل قرينة عن عدم متثيليتها ،كما انه من حق
السلطة املختصة إجراء كل وسيلة حتقيق تراها ضرورية للتأكد من صحة املؤيدات اليت قدمتها إليها
النقابة حول عدد املنخرطني.
لكن جيب أن نقر أبن التثبت من عدد املنخرطني ليس أمرا هينا يف الكثري من األحيان .فهو
يتطلب إجراء مقارنة مضاعفة ،مقارنة عدد املنخرطني يف النقابة مع العدد اجلملي لألشخاص التابعني
للقطاع أو املؤسسة من انحية ومقارنة عدد املنخرطني ابلنقاابت األخرى من انحية أخرى .هذا فضال
على أن إجراء حبث للتحقق من عدد املنخرطني ابلنقابة قد يتعارض مع حرية كل شخص بعدم
19
التصريح ابنتمائه النقايب والذي يعترب عنصرا من املعطيات الشخصية.
فاملنخرطون هم املكونون للنقابة ،وبد وهنم تنعدم النقابة لذلك حيتكر هذا املعيار مكانة هامة
يف موضوع التمثيلية .إذ أن املنخرطون هم الذين حيددون مدى متثيلية النقابة لكن ال يبقى هذا املعيار
هو الوحيد بل ال بد من اقرتانه مبعايري أخرى كاملسامهات املالية( ب )ونتائج االنتخاابت املهنية
(ج)لكي متنح صفة التمثيلية بكل نزاهة.
• املسامهات املالية
تعد املسامهات املالية من املعايري الكمية للتمثيلية النقابية ،وقد وردت ابلفصل l2141-6من
جملة الشغل الفرنسية الذي أكد على أمهيتها و على أن تدفع تلك املسامهات من قبل املنخرط أي
االجري وأن ال تكون للمؤجر أي عالقة هبا لتفادي التبعية وللحفاظ على مبدأ االستقاللية عن
صاحب العمل.20
فهذا املعيار يساهم يف معرفة العدد احلقيقي للمنخرطني وذلك عن طريق معلوم االخنراط الذي
يدفعه املنخرطون يف النقابة اليت ينتمون اٍليها ،وهذه االشرتاكات تدفع شهراي وهي موثقة.21
11
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
فاملنخرط يف نقابة يلتزم بدفع معلوم االخنراط يف تلك النقابة ،ليكون طرفا فيها ويساهم يف
فعالية تلك النقابة ويف بنائها .ألن االشرتاكات تعترب مصدر متويل للنقاابت فاملنخرطون هم املمولون
الرمسيني للنقابة اليت ينتمون إليها وهذا ما حييلنا إىل استقاللية النقابة عن صاحب العمل أوال وعن
الدولة اثنيا .فالنقابة اليت يكون مصدر متويلها من الدولة أومن أصحاب العمل هي نقابة غري
مستقلة وابلتايل ال ميكنها من أداء وظيفتها ،ذلك ألهنا تبقى اتبعة وخاضعة إىل الدولة أو صاحب
العمل الذي سيعكس آرائها واختياراهتا حول الدفاع عن املصاحل االقتصادية واالجتماعية للعملة ومن
متثيل املهنة.
لذلك لكي تكون النقابة مستقلة ال بد من توفر االشرتاكات اليت تدفع من املنخرطني يف تلك
النقابة.
كما أن تصريح السلطة اإلدارية أو قبوهلا بدفع هذه االشرتاكات من قبل املنخرطني هو أمر
ضروري لكي تستطيع النقابة القيام بدورها وتكون ابلتايل النقابة معرتفا هبا وبوجودها .
وهذا ما الحظناه اليوم بعد ثورة 14جانفي 2011اليت أحدثت نقلة نوعية يف نظام العالقات
املهنية ،وخاصة ابلنسبة ملسألة التعددية النقابية حيث أن اعرتاف احلكومة التونسية ابلتعددية النقابية
كان عن طريق قبول استخالص معلوم االخنراط األعوان العموميني لعدد من املنظمات النقابية لسنة
2015وهي اجلامعة التونسية للشغل ,احتاد عمال تونس واملنظمة التونسية للشغل ،فاالشرتاكات تعد
مصدر متويل للنقاابت وبدوهنا تفقد النقابة وجودها أو ابألحرى فعاليتها يف الوسط املهين ،وقبول
احلكومة التونسية استخالص معلوم االخنراط األعوان العموميني لعدد من املنظمات النقابية املذكورة
لدعم عملها وتسهيل نشاطها يعترب اعرتافا حكوميا ورمسيا ابملنظمات النقابية اجلديدة وابلتايل
ابلتعددية النقابية وقد كان ذلك عن طريق املنشور عدد 22بتاريخ 16نوفمرب 222015فالتعددية
النقابية تقوم على مبدأ املساواة بني النقاابت ولتحقيق هذه املساواة ال بد للسلطة اإلدارية منح نفس
االمتيازات لكل النقاابت املوجودة على الساحة املهنية
فرفض استخالص معلوم االخنراط للمنخرطني يف النقابة ما يعد مساسا ابملساواة بني النقاابت
كما ميس ابهلوية النقابية وابلتايل ابلتعددية النقابية وهذا ما تعرضت له اجلامعة العامة التونسية للشغل
12
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
مبا هي نقابة تونسية تطالب مبنحها حقوقها لتتمكن من تفعيل نشاطها يف الواقع ومتثيل املسامهني
فيها ،وقد أنصفتها احملكمة اإلدارية يف هذا الطلب عن طريق احلكم الصادر يف 26جوان23 2015عن
احملكمة االدارية الذي قضى ابستخالص معلوم االخنراط لتلك النقابة ومكنتها من أداء وظيفتها
إضافة إىل مسامهتها يف املفاوضات اجلماعية .فاملسامهة املالية هي معيار كمي هام ملعرفة مدى قدرة
النقابة على الدفاع عن مصاحل منخرطيها وملعرفة العدد احلقيقي للمنخرطني يف النقابة.
وإضافة إىل هذين املعيارين املذكورين نذكر معيارا اثلثا واملتمثل يف نتائج االنتخاابت املهنية.
نظرا لصعوبة مراقبة عدد املنخرطني بصفة دقيقة ،فان عدة تشاريع أجنبية أقرت تدعيم هذا
املعيار مبعيار كمي اخر يتمثل يف نتائج االنتخاابت املهنية ،ويقصد بذلك االنتخاابت املتعلقة
إبرساء اهليئات التمثيلية للعمال داخل املؤسسات وكذلك انتخاب ممثلي العمال وممثلي أصحاب
العمل يف دوائر الشغل اوصلب هيئات أخرى اتبعة للدولة.24
كما يستوجب هذا املعيار إقامة نظام العالقات املهنية على مبدأ الدميقراطية االجتماعية الذي
هو امتداد طبيعي للدميقراطية السياسية والذي يتجسد يف مبدأ االنتخاب احلر للهيئات التمثيلية
داخل املؤسسات وملمثلي العمال واملؤجرين يف دوائر الشغل وحىت يف اهليئات االستشارية القومية
واجلهوية واحمللية وتعمل األنظمة الدميقراطية على النهوض ابلنقاابت كطرف اجتماعي أساسي
وفاعل يف التعديل االجتماعي للمصاحل املتباينة و تنظيم احلضور النقايب للنقاابت املمثلة ومتنحها حق
احتكار تقدمي الرتشحات النتخاب اهليئات التمثيلية داخل املؤسسة وجمالس العرف على األقل يف
دورة أوىل وذلك الن التمثيلية االجتماعية يف مفهومها الصحيح تستوجب لتقديرها الرجوع إىل
صناديق االقرتاع كما هو الشأن ابلنسبة للتمثيلية السياسية.25
وعلى سبيل املثال أن القانون املغريب ينص على أن إقرار صفة املنظمة النقابية األكثر متثيال على
الصعيد الوطين يتعني حصوهلا على %6على األقل من جمموع مندويب اإلجراء املنتخبني يف القطاع
13
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
العمومي واخلاص .وإذا يتعلق األمر بتحديد املنظمة النقابية األكثر متثيال على مستوى املؤسسة فانه
يتعني حصوهلا نسبة %35على األقل من جمموع عدد مندويب اإلجراء املنتخبني على صعيد املؤسسة
املعنية.26
ويف القانون الفرنسي ،ال تتمتع النقابة ابلتمثيلية للتفاوض اجلماعي إال إذا حتصلت على %10
على األقل من األصوات املصرح هبا على مستوى املؤسسة و %8على مستوى القطاع وعلى املستوى
القومي.27
لكن يف القانون التونسي ،نالحظ توجها حنو هتميش آلية االنتخاابت املهنية كأداة للتعبري عن
وزن النقاابت .وميكن أن نعطي مثالني على ذلك:
املثال األول :يتعلق بتعيني ممثلي العمال وممثلي أصحاب العمل يف دوائر الشغل فقد كان
املشرع ينص على انتخاب املستشارين ابلدوائر الشغلية مباشرة من طرف العمال وأصحاب العمل
الفصل 187قدمي م .لكن مبقتضى القانون عدد 55املؤرخ يف 3أوت 1977استبدلت الطريقة
االنتخابية بطريقة التعيني الذي صار يتم مبقتضى قرار من وزير الشؤون االجتماعية وذلك بعد اقرتاح
قائمة من األمساء اليت تعرضها عليه املنظمات النقابية للعمال واألعراف.
املثال الثاين :يتعلق ابنتخاب ممثلي العمال داخل املؤسسة .فقد كان القانون القدمي املتعلق
إبرساء جلان املؤسسات يعطي األولوية للمنظمات النقابية لتقدمي مرشحيها قصد انتخاب ممثلي
العملة وال يسمح بتقدمي ترشحات فردية إال يف صورة عدم وجود مرشحني عن اهليكل النقايب .األمر
عدد 28املؤرخ يف 13جانفي 1962
وكانت هذه الطريقة تسمح بتقدير وزن النقاابت بصفة موضوعية داخل املؤسسة .لكن اثر
التنقيح الذي ادخله املشرع سنة 1994على نظام متثيل العملة ابملؤسسات ،وقع التخلي متاما عن
تلك الطريقة حيث صار انتخاب ممثلي العملة يتم على أساس ترشحات فردية على أن يكون
14
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
ملرشحي النقاابت أية أفضلية(. 28األمر عدد 30املؤرخ يف 9جانفي ) 1995و هذا يؤدي اىل تقليص
دور النقابة يف الدفاع عن مصاحل منخرطيها من خالل متثيلهم داخل املؤسسة .
لكن تبقى لالنتخاابت املهنية دورا فعاال يف تفعيل دور النقابة كما اهنا تعد معيارا أساسيا
لتفادي أي متييز بني النقاابت داخل املؤسسة .كما أن هذا املعيار ميثل أداة للتعبري احلر إضافة إىل
تكريسه إىل الدميقراطية االجتماعية اليت تعد مفتاح جناح اإلصالحات الشغلية داخل املؤسسة
وخارجها.
فهذا املعيار يرتبط آبلية تقليدية من آليات الدميقراطية حيث يستوجب الرجوع إىل صناديق
االقرتاع كأداة رئيسية لتقدير مدى متثيليه النقاابت.
إضافة إىل توفر هذه املعايري الكمية ملعرفة متثيلية النقابة جيب أن تقرتن هذه املعايري مبعايري كيفية
أخرى لتتضح مسألة التمثيلية النقابية.
تتجلى هذه املعايري من خالل عدة عناصر ترتبط بتوجهات النقابة من انحية ونشاطها من
انحية أخرى.
تتعلق هذه املعايري أساسا ابستقاللية النقابة ،حيث حيتل هذا املعيار مكانة رئيسية ضمن
املعايري الكيفية لتقدير مدى متثيلية النقاابت كما يقرتن هذا املعيار ابلشفافية املالية.
االستقاللية: •
تعد االستقاللية من املعايري الكيفية لتقدير مدى متثيليه النقاابت ،وتكون االستقاللية اوال ازاء
الدولة و اثنيا ازاء صاحب العمل.
15
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
تتجلى هذه االستقاللية من خالل االتفاقية الدولية رقم 87املتعلقة حبماية احلق النقايب اليت
أقرت من خالل املادتني 3و 4ابن منظمات العمال واصحاب العمل احلق يف اعداد لوائح النظام
االساسي و القواعد االدارية هلا و انتخاب ممثليها يف حرية اتمة و تنظيم ادارهتا و اوجه نشاطها
وصياغة براجمها .
فهذا املعيار لصيق ابلنقابة منذ نشأهتا ألهنا تتكون دون إذن أو تصريح مسبق وهذا ما يعكس
استقالليتها عن الدولة .إذ أن هذه األخرية ال ميكنها أن متانع يف إنشاء جتمع نقايب تتوفر فيه
الشروط القانونية وال أن تتدخل يف نظامها الداخلي وال ان أتمر حبله ،غري أن هذا االستقالل
النقايب يقابله التزام من النقاابت أبن حتصر نشاطها يف احلدود الالزمة للدفاع عن مصاحل املهنة دون
التدخل يف احلياة السياسية.29
ويرتبط معيار االستقاللية أيضا ابحلرية النقابية اليت يرتتب عنه إطالق إرادة العمال يف تكوين
النقاابت ،ال يقيدهم إذن من سلطة عامة ،أو إجراءات شكلية معقدة ،لكسبها الشخصية
االعتبارية ،وكما جيب أن يظل تكوين النقاابت مبنأى عن تدخل الدولة ،يتعني كذلك أن تبقى
إدارهتا وسريها يف أداء مهامها مبنحى عن تدخلها ،فالنقاابت مجعيات خاصة يعترب نظامها األساسي
هو القانون الذي تسري عليه ،وال شأن للدولة فيها ما دامت حترتم القوانني .فاستقالل احلركة النقابية
عن الدولة نتيجة مباشرة للحرية النقابية ،وبدونه تفقد احلركة النقابية أهم مقوماهتا .ولذلك ينبه
الفقه الفرنسي إىل خطورة إشراك النقاابت يف إدارة بعض املصاحل العامة كالضمان االجتماعي مثال ,
ذلك أن هذا االجتاه إن كان مظهرا التساع الدميقراطية بتجاوزها احلياة السياسية ودخوهلا إىل نطاق
املهنة .فان اشرتاك النقاابت يف إدارة املصاحل العامة وتعاوهنا مع السلطات العامة ،يؤدي إىل ذبول
صفتها كجمعيات خاصة ،وامليل اىل اعتبارها أجهزة عامة ،أونصف عامة أوشبه عامة ،مما يفقدها
القدرة على املنازعة لتحسني أحوال الطبقة العاملة.30
29احمد حسن البرعي "عالقات العمل الجماعية في القانون المصري المقارن" دار الفكر العربي 6197ص32
30محمود جمال الدين زكي 'قانون العمل "دراسة مقارنة 1983ص 295و296
16
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
فاالستقاللية مالزمة للنقابة منذ نشأهتا وتكوينها ،وال بد ان تبقى هذه الصيفة لصيقة هبا حىت
عند أداء مهامها ،ذلك أن االستقاللية حمور احلرية النقابية.
وابلتايل على السلطات العامة عدم التدخل يف احلق النقايب او اعاقة ممارسته وال جيوز ان تكون
منظمات العمال واصحاب العمل عرضة للحل او لوقف نشاطها عن طريق السلطة االدارية ، .
لذلك ال بد للدولة أن ال تتدخل يف النظام الداخلي للنقابة وخاصة أن ال تعرقل مهامها ابلتضييق
عليها ومنعها من املمارسة النقابية يف الدفاع عن مصاحل منخرطيها وهذا ما اتسم به الوضع احلايل
نتيجة بروز التعددية النقابية ،ذلك أن الدولة يف بعض األحيان منعت إجراءات كانت من املفروض
ان ال متنعها ،تطبيقا ملبدأ التعددية النقابية ،وحق كل نقابة يف التواجد ويف االنتفاع مبعلوم اخنراط
منخرطيها ،فمنع الدولة هذا اإلجراء يؤدي إىل عرقلة مهام النقابة وهذا ما حصل مع اجلامعة العامة
التونسية للشغل وبقية النقاابت املوجودة اليت حرمتها الدولة من معلوم اخنراط مشرتكيها وهذا ما أدى
إىل ضعف سريها وعرقلة حركتها وقد نددت يف هذا الصدد املنظمة العاملية للشغل هبذا وطلبت
التخلي عن هذا القرار ومنح كل النقاابت املوجودة على الساحة حقهم يف املشاركة يف الدفاع عن
املصاحل االقتصادية واالجتماعية ملنخر طيهم،ذلك أن احلرية النقابية تقتضي االعرتاف بكل النقاابت
31
تفعيال ملبدأ التعددية النقابية .
فرغم ما تتسم به النقاابت من استقاللية إزاء الدولة إال أهنا أحياان تبقى مقيدة هبا وهذا ما
ينعكس على نشاطها وعلى أداء مهامها بكل حرية.
إضافة إىل ذلك ال بد أن تشمل االستقاللية احلياة السياسية ذلك أن النقابة إذا اخنرطت يف أي
حزب ،يعكس ذلك على أداء مهامها ،وتفقد صفتها احلمائية والدفاعية عن العملة ،وتنغمس يف
البحث عن السلطة ،لذلك جيب أن يكون االستقالل عن الدولة اتما بكل األشكال وخاصة
االستقالل السياسي.
فصفة االستقاللية خاصية هامة للحفاظ على أهداف النقابة يف متثيل العملة لكن البد من
اإلشارة إىل أن التعاون بني السلطة والنقابة أمر ضروري إلرساء نظام احلوار االجتماعي والنهوض
31
Rapport du comité de la liberté syndicale sur la violation de la liberté syndicale en Tunisie (recommandation
du comité « a »p 247àjour 1 décembre 2015voir l’annexe n°1.
17
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
بوضع االقتصادي يف البالد ذلك أن الدولة والنقابة مشرتكان يف الوظيفة ،فاألوىل تعمل على
النهوض ابالقتصاد والثانية تعمل على حتسني أوضاع العملة وكال الوظيفتان متكاملتان وهذا ما جعل
احلكومة بعد ثورة 14جانفي 2011توقع عقد اجتماعيا حرر يف 14جانفي 2013بني املنظمة النقابية
املمثلة للعملة ( االحتاد العام التونسي للشغل ) ومنظمة األعراف ( احتاد الصناعة والتجارة
والصناعات التقليدية واحلكومة) ،تناولوا فيه أهم املواضيع الراهنة املتعلقة ابلشغل .وذلك للنهوض
ابحلوار االجتماعي الثالثي ولتفعل احلوار اتفقت أطراف هذا العقد على إحداث جملس وطين للحوار
االجتماعي يتمتع ابالستقاللية اإلدارية واملالية ويكون ثالثي التمثيل ابلتساوي .
ومن وظائف هذا اجمللس النظر يف مسألة التمثيلية النقابة اليت أصبحت تثري جدال على الساحة
الشغلية .نظرا لربوز التعددية النقابية ،اضافة اىل وضع املعايري املوضوعية للتمثيلية النقابية.
إضافة إىل االستقاللية إزاء الدولة ال بد من توفر االستقاللية إزاء أرابب العمل أيضا أو
االستقاللية املالية.
• االستقاللية املالية:
تتجلى أمهية هذا املعيار بصفة خاصة فيما يتعلق ابستقاللية اهلياكل النقابية للعمال جتاه املؤجر .
فالنقابة اليت تكون فاقدة هلذه االستقاللية تنحرف عن وظيفتها األساسية وتصبح مصداقيتها يف
الدفاع عن مصاحل العمال غائبة.
وغالبا ما يقرتن هذا املعيار ابالستقاللية املالية للنقابة فإذا أثبت أن املؤجر هو الذي ميول
نشاطها لتدعيم وزهنا يف مواجهة نقابة عمالية أخرى ،فان ذلك يكون حجة على عدم استقالليتها
وابلتايل على عدم متثيليتها ويقع تقدير االستقاللية املالية ابلرجوع اىل مؤشر االشرتاكات أو
املسامهات املالية ملنخرطي النقابة وهذا املؤشر يتمم يف نفس الوقت املعيار املستمد من عدد املنخرطني
وله أمهية لقياس وزن النقابة .فالنقابة اليت تفتقر ملوارد مالية كافية تكون معرضة لضعف حركتها
وابلتايل لضعف متثيليتها والنقابة اليت هلا موارد مالية متأتية من متويل خارجي خاصة من املؤجرين او
من السلطة هي ابلضرورة غري مستقلة يف عملها ذلك لكي تكون فعال ممثلة جيب عليها إثبات أن هلا
موارد مالية متأتية أساسا من منخرطيها ألنه غالبا ما يقرتن الفساد النقايب ابلفساد املايل على ذلك
18
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
فان معيار الشفافية املالية احلديث الذي أرساه القانون الفرنسي املتعلق ابلدميقراطية االجتماعية
يهدف إىل إثبات املصادر املالية للنقاابت وابلتايل استقالليتها ونزاهتها.32
فعلى النقاابت أن تقاوم كل مظاهر الفساد املايل واإلداري وهي مطالبة أبن تعطي املثال يف
الشفافية واحملكومية حىت تضفي املصداقية على مواقفها ،فحسن التصرف املايل يف النقاابت ليست
مسالة أخالقية فحسب بل هي جمموعة نصوص قانونية وآليات تنص عليها نظمها األساسية
ولوائحها الداخلية.33
فالشفافية املالية تعكس مستوى الدميقراطية الداخلية يف صلبها ،لذلك جيب اعتماد آليات
لتحقيق الشفافية املالية ومنها فصل اإلدارة املالية عن املسؤولية النقابية ومنها.
-أن يكون املسئولون النقابيون هم الذين يسطرون السياسات املالية وامليزانيات وسيل تنمية
املوارد وجماالت االتفاق وتتوىل اإلدارة تنفيذ هذه السياسات وتويل األعمال الفنية واإلجراءات
اإلدارية املتعلقة ابملسائل املالية للجان املراقبة املالية اليت حتضي ابالستقاللية والفاعلية وذلك على
مستوى كل اهلياكل النقابية.
• نشر التقارير املالية لالطالع عليها من طرف املنخرطني وكذلك من طرف الرأي العام.
كما ترتبط املسالة املالية ارتباط وثيقا ابملمارسة الدميقراطية داخل التنظيم النقايب وذلك من
خالل حتديد :
32الفصل 1-2121من مجلة الشغل الفرنسية الذي نص على معيار الشفافية المالية حيث انه يحتل المرتبة الثالثة في سلم معايير التمثيلية النقابية .
33المنجي طرشونة "التفاوض الجماعي في ظل التعددية النقابية" ص (12المرجع السابق)
19
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
وإضافة إىل املعيار املتعلق ابالستقاللية تشرتط بعض األنظمة القانونية اإلقرار بصفة التمثيلية أن
يكون توجه النقابة متالئما مع مجلة من القيم األساسية اليت يعرب عنها بقيم اجلمهورية أو قيم
الدميقراطية مثلما هو الشأن يف فرنسا حيث أن احرتام املبادئ اجلمهورية تشمل احرتام الرأي
السياسي ,الديين وايضا رفض كل انواع التمييز…
وهذا ما يقتضي خاصة احرتام النقابة للحرايت العامة واحلقوق األساسية لإلنسان وكذلك
رفضها لكل أشكال العنصرية والتمييز غري الشرعي.
لذلك ولكي تكتسب النقابة صفة التمثيلية ،جيب عليها مراعاة مجيع املعايري املوضوعية
واحرتامها وخاصة تطبيقها لكي تكون ممثلة وابلتايل ميكن هلا املشاركة يف املفاوضات اجلماعية ومتثيل
العملة املنتمون إليها ،إضافة إىل تلك املعايري املذكورة أنفا جند معايري متعلقة بنشاط النقابة اليت هي
بدورها ضرورية الكتساب صفة التمثيلية.
تتجلى هذه املعايري من خالل عدة عناصر تسمح بتقدير الوزن الفعلي للنقابة ومدى قدرهتا
على الدفاع عن املصاحل املشرتكة لألشخاص الذين متثلهم.
ويف هذا اإلطار يتخذ العنصر املتعلق ابألقدمية واخلربة مركزا هاما لتقدير متثيلية النقاابت
وختتلف مدة االقدمية من بلد إىل أخر.
1990 ففي التشريع اجلزائري نص الباب الثالث من القانون عدد 90-14املؤرخ يف 2جوان
واملتعلق بكيفيات ممارسة احلق النقايب على معايري حتديد املنظمات النقابية املمثلة للعمال وأصحاب
العمل ومن بني هذه املعايري ،نذكر األقدمية اليت قدرت ب 6أشهر على األقل ،لكي تتمكن
النقابة من متثيل العملة املنتمون إليها ،أما يف التشريع الفرنسي فقد قدرت مدة االقدمية بعاميني
حسب قانون 20أوت 2008املتعلق ابلدميقراطية االجتماعية .
20
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
فمن املعقول افرتاض أن تكون النقابة اليت هلا أقدمية طويلة أكثر متثيال من النقابة اليت مازالت
يف بداية نشأهتا حبيث مبدئيا هلا أكرب قوة وجتربة وموارد مالية وأكثر منخرطني .
كما يفرتض أن النقابة األطول االقدمية هلا أتثري أكرب على الوسط املهين وهلا تقاليد اثبتة يف
الدفاع عن مصاحل منخرطيها من خالل كثافة نشاطها النقايب لكن هذا املعيار غري كاف خاصة يف
ظروف تطرأ فيها حتوالت سريعة قد ينجر عنها هجر نقابة هلا أقدمية من طرف منخرطيها لالخنراط
يف نقابة حديثة العهد لذلك فان أقدمية النقابة ال يكون وحده مؤشرا على التمثيلية او عدم التمثيلية
فان تكونت النقابة حديثا وثبت أن هلا عدد هام من املنخرطني وحتصلت على نتائج هامة يف
االنتخاابت املهنية وبرهنت على نشاط نقايب حثيث وفعلي للدفاع عن مصاحل منخرطيها فانه يعرتف
بتمثيليتها حىت ولو كانت حديثة التكوين ولكن مهما كان األمر يبدو أن معيار األقدمية ضروراي
كمؤشر إلشعاع النقابة يف الوسط املهين الن هذا املعيار من شأنه أن يكسبها التجربة الضرورية
والصدى الضروري لدى العمال أو املؤجرين.
كما أن معيار األقدمية يقرتن ابلضرورة مبدى كثافة نشاط النقابة وإشعاعها يف الوسط املهين ،
فالنقابة اليت تتمركز يف كل اجلهات وتتمتع بنشاط نقايب كثيف تتمتع بال شك ابلتمثيلية ,هذه
األخرية اليت تعمل على تعزيز العمل النقايب وتنمية العضوية واليت تساهم يف استقرار العالقات املهنية
واالجتماعية وتوفري شروط احلوار االجتماعي وإضفاء النجاعة عليه.34
ولكي يكون قرار السلطة اإلدارية منصف لكل النقاابت ،جيب اعتماد هذه للمعايري بنوعيها
الكمية والنوعية للوصول إىل املنظمات النقابية األكثر متثيال .فبالنسبة للتجربة التونسية ،فان
احلكومة التونسية اعتمدت املعيار الكمي املتعلق بعدد املنخرطني يف حتديد صفة التمثيلية ابلنسبة
لكل من نقابة العمال واألعراف ولكن هنالك سؤال يطرح نفسه هل تسند صفة التمثيلية إىل منظمة
نقابية واحدة كما هو معمول به اليوم .حيث أن نقابة االحتاد العام التونسي للشغل ومنظمة
األعراف ،االحتاد التونسي للصناعة والتجارة والصناعات التقليدية مها املكلفان إببرام االتفاقيات
املشرتكة واملشاركة يف املفاوضات اجلماعية ،أم أن صفة التمثيلية تسند ألكثر من نقابة ؟
21
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
ان الوضع احلايل الذي تتسم به البالد التونسية من بروز للتعددية النقابية و مطالبة النقاابت
املوجودة على الساحة املهنية بتشريكها يف املفاوضات اجلماعية أدى اىل غموض نظام التمثيلية
النقابية لذلك يتعني على السلطة املكلفة بتعيني املنظمات االكثر متثيال حتديد املنظمة املؤهلة
للتفاوض (الفضل الثاين).
المبحث األول :القواعد المعتمدة لتعيين المنظمات النقابية األكثر تمثيال :
يكتنف موقف املشرع التونسي الكثري من الغموض يف هذا اجملال و هذا ما يستوجب
االستئناس ببعض التجارب األجنبية قصد إدخال اإلصالحات الضرورية على نظام التمثيلية النقابية
يف بالدان ,وذلك من خالل حماولة االجابة على سؤالني اثنني .هل متنح صفة التمثيلية النقابية على
قاعدة االغلبية أم على قاعدة النسبية (الفقرة االوىل ) و ماهو االطار اجلغرايف و املهين لتعيني
املنظمات النقابية االكثر متثيال (الفقرة الثانية)
الفقرة األولى :هل تمنح صفة التمثيلية النقابية على قاعدة األغلبية
أم على قاعدة النسبية؟
يشوب األحكام القانونية املتعلقة هبذه املسألة بعض الغموض فحسب الفصل 38من جملة
الشغل ,حتتكر مهمة التفاوض و إبرام العقود املشرتكة القطاعية" املنظمات النقابية لألعراف و العمال
اليت متثل أكثر من غريها فرع النشاط املعين ابألمر " ...اال أن الفصل 39من جملة الشغل ينص على
أنه يف حالة وجود خالف يف معرفة" أية منظمة من املنظمات اليت هلا أفضلية التمثيل " فان وزير
الشؤون االجتماعية يعني مبقتضى قرار" املنظمة اليت تتوىل إبرام االتفاقية املشرتكة".
22
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
فاستعمال صيغة اجلمع يف الفصل 38من م.ش يكرس نظام النسبية حيث يكون التفاوض
وإبرام العقود املشرتكة القطاعية من مشموالت املنظمات النقابية للعمال و األعراف األكثر متثيال أو
بصفة أدق املنظمات ذات التمثيلية الكافية ال من مشموالت املنظمة الواحدة األكثر متثيال و ينجر
عن نظام النسبية االعرتاف بتمثيلية نقاابت األقلية اىل جانب نقاابت األغلبية.35
فهذا النظام يكرس حق األقلية يف املشاركة يف املفاوضات اجلماعية و متثيل منخرطيها و الدفاع
عن مصاحلهم االقتصادية و االجتماعية.
و قد اعتمدت السلطة اإلدارية نظام النسبية يف سنة 1984حيث أسندت مقعدين لالحتاد
الوطين التونسي للشغل و أربعة مقاعد لالحتاد العام التونسي للشغل و تكون بذلك قد فعلت نظام
النسبية و اعرتفت حبق األقلية يف املشاركة يف املفاوضات اجلماعية.36
كذلك يرى أنصار نظام النسبية ،أن التمثيلية يف حد ذاهتا نسبية اذ أن مقاييسها مهما كانت
دقتها ال حتسم بصفة قطعية احتكار متثيلية مطلقة بال منافس لفائدة منظمة واحدة و أن نظام
التمثيلية يف التفاوض ليس مسألة قانونية حبتة بقدر ماهي مسألة تتعلق بسياسة نظام العالقات
املهنية يف ظل تعددية نقابية يف طور نشأهتا حيث ميكنها نظام النسبية من التدريب على التفاوض
اجلماعي و من اكتساب تقاليد يف هذا امليدان إذا ما ثبت أن هلا حد أدىن من التمثيلية .كما أنه
إذا قبلنا أبن التعددية من إحدى مقومات احلرية النقابية نقبل كذلك ابلتعددية يف التمثيلية وبتشريك
املنظمات املمثلة يف التفاوض وهذاما يفسر تبىن دستور املنظمة الدولية للعمل نظام النسبية حيث
ينص على املنظمات األكثر متثيال كما أن القانون الفرنسي لرفع كل التباس استبدل مفهوم املنظمات
األكثر متثيال الواردة يف قانون 4أوت 1936و الذي نقله األمر العلي املؤرخ يف 24جوان 1936مث
األمر العلي املؤرخ يف 5نوفمرب 1949ليأخذ صياغته النهائية يف الفصل 38من جملة الشغل مبفهوم
املنظمات املمثلة.37
Sayda Ezzedin « Le pluralisme syndicale Un débat actuel « Etudes Juridiques2011 p 294 35
36قرار وزير الشؤون االجتماعية بتاريخ 29افريل 1985المتعلق بتحديد تركيبة اللجنة االستشارية لالتفاقيات المشتركة.
37المنجي طرشونة مقال حول التفاوض في ظل التعددية النقابية ص 13
23
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
فاألخذ بنظام النسبية يؤدي إىل تشريك النقاابت املوجودة على الساحة النقابية و املتوفر فيها
الشروط املوضوعية املنصوص عليها سابقا يف املفاوضات اجلماعية .كما يعمل على تفعيل دور
النقاابت يف الدفاع عن املصاحل االقتصادية و االجتماعية ملنخرطيهم حىت و لو كانوا ميثلون األقلية.
لكن يرى أنصار نظام األغلبية أن االعرتاف بنقابة واحدة األكثر متثيال الحتكار التفاوض
اجلماعي جيد مربره يف الدميقراطية االجتماعية و ذلك على غرار الدميقراطية السياسية حيث ينفرد
ابلسلطة احلزب الفائز األكثر متثيلية للشعب الذي انتخبه كما يرون ان تعدد النقاابت من شأنه أن
يعرقل املفاوضات اجلماعية بسبب النزاعات اليت قد تنشؤ بني املنظمات النقابية و نظام األغلبية من
شأنه أن جينب االنقسامات و التشتت املضر مبصاحل العمال و أن يضمن ميزان القوى بني متثيلية
38
العمال و متثيلية األعراف.
وميكن أن نعطي مثاال القانون األمريكي الذي ينص على أن النقابة األكثر متثيال و اليت
حتدد حسب صندوق االقرتاع داخل الوحدة املعنية ابلتفاوض املؤسسة أو القطاع مثال هي اليت
حتتكر مهمة التفاوض ابسم العمال طيلة مدة نيابية معنية.
و يف ظل غياب نص تشريعي حيدد نظام التمثيلية النقابية يف تونس و على أي قاعدة تتم
إسناد صفة التمثيلية ،فانه ميكن االستئناس ابلتجارب املقارنة لتحديد نظام التمثيلية النقابية يف ظل
التعددية النقابية ,.الن الغموض القانوين الذي يشوب األحكام القانونية لنظام التمثيلية النقابية قد
يؤدي إىل التناحر بني أبناء املهنة الواحدة و هذا ما ينعكس سلبا على سياسة العالقات املهنية وعلى
آلية املفاوضات اجلماعية.
وإضافة إىل الغموض الذي يشوب نظام التمثيلية فان اإلطار اجلغرايف و املهين لتعيني املنظمات
النقابية األكثر متثيال يشوبه الغموض أيضا (الفقرة الثانية ).
24
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
مبدئيا اإلجابة ختتلف ابختالف طبيعة املهام املسندة للمنظمات النقابية األكثر متثيال و كذلك
ابختالف هيكلة هذه املنظمات .هلذا وقع يف بعض البلدان مثلما هو الشأن يف فرنسا ،إقرار مبدأ
التناسب و الذي يقصد به أن التمثيلية و االعرتاف هبا يقعان ابلنسبة لكل مستوى أو وحدة
تفاوض املستوى الوطين أو القطاع املهين أو املؤسسة ) حبيث ميكن أن تتمتع النقابة ابلتمثيلية على
املستوى الوطين أو القطاعي و ال تتمتع بتلك الصفة على مستوى املؤسسة ،و العكس صحيح.
لكن املشرع التونسي مل حيدد بصفة واضحة اإلطار اجلغرايف و املهين لتقدير متثيلية النقاابت .
وهذا ما قد يثري بعض الصعوابت اليت تتعلق خاصة ابلنشاط النقايب على مستوى املؤسسة .فكيف
يقع تقدير متثيلية النقاابت املؤهلة للتفاوض داخل املؤسسة :حسب حجمها و إشعاعها بصفة
إمجالية أم بصفة متناسبة مع وزهنا الفعلي داخل املؤسسة ؟
إذا اعتمدان احلل األول فإن كل منظمة نقابية هلا صفة متثيلية على املستوى الوطين أو القطاعي
تتمتع هبذه الصفة ايضا على مستوى املؤسسة بقطع النظر عن حجم حضورها أو عدد منخرطيها
داخل املؤسسة املعينة.
أما إذا اعتمدان احلل الثاين فإنه ال يكفي أن تكون املنظمة النقابية هلا صفة التمثيلية وطنيا أو
قطاعيا لكي يتسىن هلا أن متارس مهمة التفاوض داخل املؤسسة طاملا مل تثبت قدرهتا على اكتساب
39
صفة التمثيلية أيضا على مستوى املؤسسة .
وال يكفي إلسناد صفة التمثيلية ملنظمة نقابية ما استيفاء مجيع الشروط املوضوعية إذ إن
السلطة اإلدارية هي املخولة الوحيدة لتعيني املنظمات النقابية األكثر متثيال (املبحث الثاين)
25
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
الفقرة األولى :سلطة تعيين المنظمات النقابية األكثر تمثيال على المستوى
الوطني والقطاعي :
جاء ابلفصل 39من جملة الشغل أنه يف صورة وجود خالف حول معرفة اية منظمة هلا أفضلية
التمثيل يصدر وزير الشؤون االجتماعية قرار لتعيني املنظمة اليت تتوىل إبرام االتفاقية وهذا حييل أن
اجلهة املختصة يف تعيني املنظمات النقابية األكثر متثيال للتفاوض على املستوى الوطين والقطاعي هي
السلطة اإلدارية املتمثلة يف وزير الشؤون االجتماعية بعد استشارة اللجنة الوطنية للحوار االجتماعي
اليت تعد مشروع العقد االجتماعي الذي امضي يف 14جانفي 2014ويقتصر هذا االختصاص
االداري على تقدير التمثيلية على ضوء املعايري القانونية للتمثيلية أي أهنا حتكم على استجابة أو عدم
استجابة املنظمة املعينة لشروط التمثيلية.
هذه الوظيفة اإلدارية تشبه إىل حد بعيد الوظيفة القضائية حبيث جيب على السلطة اإلدارية أن
تكون حمايدة متاما إزاء املنظمات النقابية اليت تطالب بتمثيليتها للتفاوض اجلماعي وإال تصبح
استقاللية النقابة جتاه السلطة مهددة مبا يهدد احلرية النقابية يف الصميم ومؤسسة املفاوضة
اجلماعية يف كياهنا .لذلك فإن تعيني املنظمات إلبرام االتفاقيات املشرتكة يرضخ إىل أحكام قانونية
مدققة.40
وهذا ما يفتقر إليه التشريع التونسي اليوم حيث أن الفراغ التشريعي احلاصل على معايري
التمثيلية النقابية قد يكون مصدر لعدة خالفات بني املنظمات النقابية من انحية وبني املنظمات
النقابية والسلطة اإلدارية من انحية أخرى.
26
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
لذلك على كل منظمة تدعي التمثيلية اثباهتا ابلوسائل القانونية لتجنب اي اخالل
ابلعالقات املهنية وعلى ضوء ذلك تبت السلطة اإلدارية يف هذا الطلب على ضوء العناصر املقدمة هلا
لتقديرها على ضوء املقاييس القانونية للتمثيلية .ومن وجهة نظر املنظمة الدولية للعمل أن تعيني
السلطة اإلدارية للمنظمة أو للمنظمات النقابية اليت هلا صفة التمثيلية على الصعيد الوطين أو
القطاعي ال يثري أي احرتاز يف حد ذاته فاملهم أن تكون هذه السلطة حمايدة وأن ال متارس نفوذها
بصفة اعتباطية وهذا ما يستوجب خاصة توفري نوعني من الضماانت :
أوال :أن ختضع السلطة يف ممارسة هذا النفوذ إىل معايري موضوعية دقيقة يقع حتديدها مسبقا
من طرف املشرع ونعلم أن هذه املعايري مازالت غائبة يف القانون التونسي.
اثنيا :ضرورة أن يكون القرار الصادر عن السلطة اإلدارية خاضعا للرقابة القضائية وهذا ما
ميكن ممارسته حاليا عن طريق الطعن يف القرار اإلداري يتجاوز السلطة أمام احملكمة اإلدارية اليت ميكن
هلا إلغاء القرار.41
وعلى عكس املشرع التونسي فإن التشريع اجلزائري نص يف الباب الثالث من قانون عدد- 14
90املؤرخ يف 2جوان 1990واملتعلق بكيفيات ممارسة احلق النقايب على معايري حتديد املنظمات النقابية
التمثيلية للعمال االجراء وأصحاب العمل على مستوى املؤسسة وعلى الصعيد البلدي املشرتك بني
البلدايت و الوالئي واملشرتك بني الوالايت أو الوطين ,كما أنه حدد اجلهة املكلفة بتقدير التمثيلية
النقابية حيث أنه يتعني على املنظمات النقابية العمالية إبالغ الوزير املكلف ابلعمل ووايل الوالية اليت
يوجد هبا مقر املنظمة النقابية ابلعناصر اليت متكنها من تقدير متثيلية هذه املنظمات.
ويف حالة عدم تبليغ العناصر اليت تسمح بتقدير متثيلية يف املنظمات يف أجل ال يتجاوز
الثالثي األول من السنة املدنية املعينة ,ميكن اعتبار املنظمات النقابية املخالفة غري متثيلية من قبل
املستخدم أو السلطات املذكورة حسب طبيعة املنظمة.
كما صدرت يف التشريع اجلزائري أحكام تتعلق بفض النزاعات حول التمثيلية النقابية فقد
نصت القوانني املتعلقة بكيفيات ممارسة احلق النقايب على إمكانية ان يكون اخلالف أو النزاع عن
تطبيق املواد من 35إىل 37مكرر موضوع طعن لدى اجلهة القضائية املختصة اليت تبت يف أجل ال
ميكن أن يتجاوز ستني يوما حبكم انفذ بصرف النظر عن االعرتاض أو االستئناف .
27
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
لكن يف القانون الوضعي يكتفي املشرع ابستعمال عبارة املنظمة النقابية األكثر متثيال دون
حتديد السلطة املختصة يف تعيينها وميكن أن نعطي مثاال على ذلك فيما يتعلق يتعني ممثل النقاابت
صلب جلان مراقبة طرد الفصالن 21-4و
-5 21من جملة الشغل .فاملالحظ هنا أن املشرع التونسي مل ينظم التمثيل النقايب يف جملة
الشغل وهذا ما جيعل النظام القانوين للتمثيلية النقابية غري واضح نظرا لغياب نص قانوين ينظم أو
حيدد معايري التمثيلية النقابية.
اضافة اىل ذلك ختتلف سلطة تعيني املنظمات النقابية األكثر متثيال على مستوى املؤسسة
(الفقرة الثانية)
الفقرة الثانية :سلطة تعيين المنظمات األكثر تمثيال على مستوى المؤسسة
جتدر اإلشارة هنا إىل أن جملة الشغل مل تنظم حضور النقابة داخل املؤسسة كهيكل لتمثيل
العمال حيث بقيت هذه املسألة خاضعة أساسا ألحكام االتفاقيات املشرتكة الفصل 5من االتفاقية
املشرتكة اإلطارية وتنص تلك األحكام أن املؤجر ملزم ابالعرتاف ابلنقابة املكونة بصفة قانونية ممثلة
يف نواهبا الشرعيني ابملؤسسة وأبن حيرتم صالحياهتا كهيكل لتمثيل العمال والدفاع عن مصاحلهم.
ونعتقد انه من الضروري اليوم أن يتدخل املشرع لوضع نظام خاص ابحلضور النقايب داخل
املؤسسات وذلك قصد تعزيز ما تضمنته االتفاقيات املشرتكة يف هذا اجملال وجتنب الصعوابت اليت
ميكن أن يرتتب عن وجود تعددية نقابية يف غياب أتطري قانوين واضح هلا ومن ضمن هذه الصعوابت
تلك املتعلقة بتحديد املنظمة النقابية اليت هلا صالحية التفاوض من أجل إبرام اتفاقية مشرتكة على
مستوى املؤسسة حيث أن املشرع قد التزم الصمت متاما حول هذه املسألة.
ومن البديهي القول أنه يف صورة وجود خالف حول هذا املوضوع ال يعقل أن تستند للمؤجر
سلطة التعيني املنظمة النقابية اليت سوف يتفاوض معها ألن ذلك يتضمن خماطر اإلخالل مببدأ احلرية
النقابية واستقاللية النقاابت العمالية ازاء أرابب العمل.
28
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
كما أنه ليس من املستحسن أن تسند تلك املهمة للسلطة اإلدارية حىت تدخل هذه السلطة
بصفة مفرطة يف هذا اجملال
هلذا نعتقد أن أنسب طريقة تتمثل يف أن تسند هذه املهمة جلهاز قضائي أو حتكيمي يكون
خمتصا لتسوية النزاعات اليت ميكن أن تثار حول معرفة املنظمة النقابية األكثر متثيال على مستوى
املؤسسة مع ضبط صالحياته آبجال حمددة جتنبا للتمطيط يف تلك النزاعات وما قد يرتتب عنه من
عرقلة للمفاوضات اجلماعية داخل املؤسسة.42
29
الجـــــزء األول " شـــروط التمثيلــــية النقابيـــــة
أصبحت التعددية النقابية يف تونس واقعا بعد اندالع الثورة التونسية ،و بذلك برزت نقاابت
جديدة تطالب هي األخرى بتمثيل منخرطيها و املشاركة يف املفاوضات اجلماعية و ابلتايل أصبح من
ضروري حتديد نظام واضح للتمثيلية النقابية لتجنب مساوئ التعددية النقابية اليت قد تؤدي إىل
تشتت يف املشهد النقايب و لتجنب ذلك البد من وضع مقاييس موضوعية كما ذكران سابقا و ذلك
أنه جيب أن يكون حتديد املنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال قائما على شروط موضوعية ،إذ
جيب توفر معايري كمية و نوعية لكي تتمكن السلطة االدارية املختصة يف تعيني املنظمة النقابية األكثر
متثيال يف اسناد صفة التمثيلية للمنظمة اليت تستجيب إىل تلك املعايري و اليت سيقع ذكرها كاآليت ،
ابلنسبة للمعايري الكمية ،جيب أن تضم املنظمة النقابية املوكول إليها إبرام االتفاقيات املشرتكة ،عدد
من املنخرطني يكون أكثر من أي نقابة موجودة ،إضافة إىل توفر املسامهات املالية اليت تساهم يف
معرفة العدد احلقيقي للمنخرطني عن طريق معلوم االخنراط الذي يدفعه املنخرط يف نقابة ما ،كذلك
و نظرا لصعوبة مراقبة عدد املنخرطني بصفة دقيقة البد من اعتماد معيار كمي آخر يتمثل يف نتائج
االنتخاابت املهنية ،عالوة على ذلك جيب أن تفرتن املعايري الكمية مبعايري نوعية أخرى و املتمثلة يف
االستقاللية سواء إزاء الدولة أو االستقاللية املالية و الشفافية املالية ،إضافة إىل كثافة النشاط النقايب
و األقدمية و اخلربة كل هذه املعايري تساهم يف حتديد املنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال
العمال .
للتفاوض ابسم ّ
كذلك لكي يكون اسناد صفة التمثيلية قانونيا جيب أن تتكفل السلطة االدارية املتمثلة يف وزارة
الشؤون االجتماعية يف تعيني املنظمة األكثر متثيال و يكون ذلك على ضوء احرتام املنظمة املعينة
ابلشروط أو املعايري املذكورة.
30
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
31
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
من اآلاثر القانونية للتمثيلية النقابية متثيل العملة والدفاع عن مصاحلهم اإلقتصادية واالجتماعية،
ولتحقيق هذه الغاية ال بد من املشاركة يف املفاوضات اجلماعية (املبحث األول) اليت تعد من
مشموالت املنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال ،وإبرام االتفاقيات املشرتكة القطاعية اليت تعد
نتيجة أو مثرة التفاوض اجلماعي (املبحث الثاين) .
Tarchouna Monji thèse pour le doctorat d’Etat « La négociation collectives en Tunisie » p92 -1986 43
44أحمد زكي بدوي "عالقات العمل الجماعية "دار الكتاب اللبناني 1989ص75
32
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
كذلك ميكن استنتاج شرعية التفاوض من خالل مبدأ احلرية النقابية املضمون دستوراي فاحلرية
النقابية متتد إىل مجلة من احلرايت لتشمل حرية تكوين نقاابت وحرية التفاوض وغريها ...45
إضافة إىل أنه ميكن استنتاج شرعية التفاوض أيضا من خالل األحكام املتعلقة ابالتفاقيات
املشرتكة ذلك أن املشرع التونسي قد اهتم بنتائج التفاوض أكثر مما اعتىن ابملرحلة التمهيدية اليت هتيئ
للوصول إىل االتفاق النهائي ،لكن هذا ال يعين وجود فراغ اتم يتعلق مبسار التفاوض كما ال يعين أن
األطراف املتفاوضة هلا احلرية املطلقة يف هذا اجملال .46
فهذا الفراغ التشريعي مل حيول دون تطوير هذه اآللية ،فاملفاوضات اجلماعية ابتت أداة رئيسية
لتنظيم العالقات بني املؤجر و االجري هذا االخري الذي اصبح يفضل التعامل مع صاحب املؤسسة
عن طريق املنظمة النقابية اليت متثله لضمان النجاعة لتحقيق مطالبهم املهنية.
وتعد املفاوضات اجلماعية اجنع وسيلة لتحسني اوضاع العملة ،وقد شهدت هذه االلية تطور
نسبيا منذ ،1973حيث ابرمت االطراف االجتماعية االتفاقية االطارية ،و بذلك تبىن املشرع سياسة
تعاقدية لتنظيم العالقات الشغلية ،اذ ان التعاقد يتيح املالءمة التارخيية للقانون مع التحوالت
التكنولوجية واالقتصادية اليت ال تقتضي ابلضرورة اعتماد قواعد عامة تشمل كل النشاطات او
املؤسسات . 47
فاملفاوضة اجلماعية تساهم يف ارساء السلم االجتماعية وذلك إبضفاء طبيعية سلمية على
العالقات املهنية كما اهنا حتظى ابهتمام كبري ابلنسبة ملنظمة العمل الدولية و العربية و يتجلى ذلك
من خالل التنصيص على امهية التفاوض يف العديد من االتفاقيات الدولية و نذكر منها
-االتفاقات الدولية رقم 98املتعلقة حبق التنظيم و املفاوضة اجلماعية .48
-االتفاقية الدولية رقم 154بشان املفاوضة اجلماعية املتعمدة من طرف مؤمتر العمل الدويل
جبنيف يف 19جوان . 1981
Souad CHandoul Mémoire du master en droit privé « La protéction du salarié dans sa vie professionnelle » 45
2010 p 51 faculté de droit de Sfax
46النوري مزيد محاضرة في قانون الشغل للسنة الثالثة إجازة أساسية قانون خاص عام 2004ص 214
47ليلى الكويسي"تمثيل العملة داخل المؤسسة" مذكرة لنيل شهادة الدراسات المعمقة في القانون الخاص ص 123عام "1997
48االتفاقية الدولية رقم 98المتعلقة بحق التنظيم و المفاوضة الجماعية وقد صادقت عليها البالد التونسية بموجب القانون المؤرخ في -07-25
1957
33
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
-االتفاقية الدولية رقم 144بشان املشاورات الثالثية يف جمال معايري العمل الدولية املعتمدة من
طرف مؤمتر العمل الدويل جبنيف يف 21جوان .49 1976
فرغم الفراغ التشريعي الوضعي بشان التفاوض اجلماعي اال ان هذه االلية تبقى على غاية من
أمهية والدليل على ذلك مصادقة البالد التونسية على االتفاقيات الدولية املنظمة للمفاوضات.
فالتجربة التونسية يف التفاوض اجلماعي متميزة ورائدة ،فمنذ إقرار السياسة التعاقدية سنة
، 1973ما انفك عدد االتفاقيات املشرتكة يزداد ليصل حاليا إىل 352اتفاقية مشرتكة قطاعية تغطي
حوايل %90من العاملني يف األنشطة االقتصادية غري الفالحية اخلاضعة جمللة الشغل.
وقد شهدت االتفاقيات املشرتكة القطاعية خالل السنوات األخرية عدة مراجعات مشلت
شروط وظروف العمل وابألخص األجور وأصبحت املفاوضات ملراجعة االتفاقيات املشرتكة تتم بصفة
منتظمة منذ سنة 1980كل ثالث سنوات وتقضي يف كل مرة إىل برانمج للزايدات يف األجور ميتد
إىل ثالث سنوات وقد مسحت هده الزايدات السنوية واملتواصلة يف حتسني القدرة الشرائية لألجراء كما
أن املفاوضات اجلماعية يف تونس ال تقتصر على القطاع اخلاص بل تشمل كذلك القطاع العام
50
بصنفيه (املنشآت العمومية والوظيفة العمومية)
فرغم ما اقتضته املادة 6من االتفاقية الدولية رقم 98املتعلقة حبق التنظيم واملفاوضة اجلماعية
أبنه ال تتناول هذه االتفاقية وضع موظفي اخلدمة العامة العاملني يف إدارة الدولة ،فإن احلكومة
واملنظمة الشغيلة املكلفة ابملشاركة يف املفاوضات اجلماعية قد سارت على منهج التفاوض يف جممل
األمور اليت هتم األعوان العموميني حيث تتم مراجعة األنظمة األساسية لألعوان العموميني والرتفيع يف
51
األجور كل ثالث سنوات على غرار االتفاقيات املشرتكة.
فالتفاوض اجلماعي يكتسي أمهية ابلغة سواء يف القطاع اخلاص أو القطاع العام فهو ميثل
شكل من اشكال مسامهة العمال عرب ممثليهم (يف املنظمة أو املنظمات النقابية اليت أسندت هلا على
49االتفاقيتان الدوليتان عدد 144و 154وقد صادقت عليهما البالد التونسية بموجب القانون االساسي عدد 7لسنة 2013المؤرخ في 1أفريل
2013
50مداخلة لمحمد كشو (مدير المركز العربي إلدارة العمل و التشغيل – تونس –منظمة العمل العربية ) بعنوان واقع الحوار االجتماعي في الدول
العربية بين التشريع و الممارسة ص 13عامww.droit social-Tunisie .org.tn /dernierrevue.htm...0052
51المنجي الدكالي "دليل الموظف للدفاع عن حقوقه " ص 10عام 2007
34
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
صفة التمثيلة على املستوى القطاعي ) يف حتديد ظروف العمل وحدا لسلطة املؤجر يف االنفراد يف
اختاذ القرار.
ويف ظل غياب إطار قانوين واضح للتفاوض اجلماعي صلب جملة الشغل فإن ذلك يرتك
اجملال مفتوحا أمام األطراف املتفاوضة يف اختيار موضوع التفاوض ومدته وغريه من اإلجراءات املتعلقة
ابلتفاوض .لكننا جند يف بعض األنظمة األجنبية وتكريسا لوجوبيه التفاوض من اجل ابرام االتفاقيات
املشرتكة للعمل ،التزاما لألطراف املعنية ابحرتام دورية املفاوضات مثلما حيددها القانون ،وذلك من
أجل ضمان شروط التفاوض النزيه اليت تتوقف عليها جناح املباحثات.52
فعدم حتديد اإلجراءات املتعلقة ابلتفاوض قد يؤدي إىل عرقلة االتفاقيات املشرتكة ،فالتفاوض
هو جسر العبور اىل ابرام االتفاقيات املشرتكة القطاعية وبدونه تنعدم االتفاقيات األخرى أو ابألحرى
سياسية التشاور وتبادل اآلراء حول موضوع التفاوض بني األطراف االجتماعية وهذا ما قد يتسبب
يف غياب أو انعدام احلوار الذي يعد أساس السلم االجتماعية .
وابلتايل فإن الطرف الوحيد املتضرر هو األجري الدي سيبقى خاضعا لقرار املؤجر.
لذلك جيب تفادي هذه االشكاليات والعراقيل اليت ميكن أن تعرقل مسار التفاوض بوضع
قانون حيدد اجراءات حتكم التفاوض اجلماعي وذلك عن طريق :
-وضع مبدأ الزامية التفاوض حبسن نية يف كل املستوايت ،وضع عقوابت للتصرفات الغري
النزيهة ،وتنويع هياكل التفاوض (التفاوض على املستوى الوطين وعلى املستوى القطاعي وعلى
مستوى املؤسسة).
-وضع التنظيم اهليكلي ألشكال التفاوض.
-اعطاء املفاوضني املعنيني للغرض من طرف منظماهتم ،احلق يف تكوين ويف احلصول على
املعلومات االقتصادية واالجتماعية حول وحدة التفاوض
35
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
-تنظيم دورية التفاوض ووضع قواعد تنظم التصرف املتواصل يف اتفاقيات اجلماعية للشغل
وتسوية اخلالفات اجلماعية اليت تربز سواء مبناسبة املفاوضات أو مبناسبة التطبيق أو أتويل االتفاقيات
اجلماعية .53
فرغم غياب اطار قانوين للتفاوض اجلماعي ،إال أن هذا النقص مل يؤثر على مستوى التفاوض
يف اجملال التطبيقي ويربز ذلك من خالل املميزات اليت تتسم هبا املفاوضات اجلماعية .
53دراسة لمراجعة مجلة الشغل صادرة عن الجامعة العامة التونسية للشغل(منظمة نقابية) في سبتمبر 2013ص 12
54جيرار كورنو "معجم المصطلحات القانونية" بيروت المؤسسة الجامعية للدراسات و النشر و التوزيع 1998
55أحمد زكي بدوي "عالقات العمل الجماعية" المرجع السابق ص 320
36
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
فاملنظمات النقابية املوكول هلا ابرام االتفاقيات املشرتكة واملشاركة يف املفاوضات اجلماعية هلا
دور فعال يف ارساء العدالة االجتماعية وذلك من خالل التعاون والتشاور مع املنظمة النقابية
لألعراف لتحديد شروط وظروف العمل.
هلذا أصبح من مهام النقاابت السعي إىل حتقيق العدالة االجتماعية " فاإلسالم يعد العدالة
مبدأ اساسي جيب حتقيقه يف كافة مظاهر النشاط اإلنساين .إذ يؤكد القرآن الكرمي على إقامة العدل
بوصفه هدف يف كل جمتمع إسالمي".56
هلذا فإن حتقيق العدالة االجتماعية يف إطار اجملتمع يعترب كدعامة أساسية للتكريس احلقوق
واحلق النقايب الذي ينجر عنه مشاركة املنظمات النقابية يف حتديد شروط وظروف العمل وهلذا
وبتحقيق العدالة يتحقق األمن واالستقرار يف الدولة ،إال أنه ويف إطار جمتمع يسوده الظلم وهتميش
الفئات ،يكون هذا بوابة النتهاك احلقوق واحلرايت ،وهلذا تعد العدالة جوهر األنظمة الدميقراطية
57
وهي أيضا متديد للحرية يف جمال العالقات اإلجتماعية.
فمصطلح العدالة اإلجتماعية هام جدا نظرا ألمهيته يف حتقيق مبدأ الدميقراطية وهذا ما ينص
عليه الدستور من خالل الفصل " 12تسعى الدولة إىل حتقيق العدالة االجتماعية والتننمية املستدامة".
وهذا ابلتايل ما يفسر لنا اعتبار العدالة حصن للحقوق ،فالعدالة االجتماعية تعمل على
محاية األجري من سلطة املؤجر ،وحنن نعلم أن األجري هو الطرف الضعيف يف عقد الشغل ولذلك
لتحقيق العدل ال بد من متثيل األجري عن طريق منظمة نقابية تعمل على مواجهة املؤجر وحتقيق
مطالب األجري وذلك للحد من تسلط املؤجر.
فاملنظمة النقابية األكثر متثيال هي وسيلة األجري لتحقيق مطالبه املهنية والتحسني من وضعه
االقتصادي واالجتماعي.
لذلك تلعب النقاابت دورا هاما يف ارساء العدالة االجتماعية وذلك بتسوية الكف بني األجري
واملؤجر حيث ال يبقى األجري منفردا يف مواجهة املؤجر.
إضافة إىل دور النقاابت ايضا يف حتقيق الدميقراطية االجتماعية من خالل املشاركة يف
املفاوضات اجلماعية.
56عبد الحميد البراهيمي "العدالة االجتماعية و التنمية في االقتصاد االسالمي" بيروت مركز دراسات الوحدة العربية 1997ص 32
57سالمة بن عبد هللا"أعوان قوات االمن الداخلي و العمل النقابي" مذكرة لنيل رسالة بحث في القانون العام ص 45عام 2013كلية الحقوق
والعلوم السياسية بسوسة
37
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
تعمل املفاوضات اجلماعية على ارساء الدميقراطية االجتماعية وذلك مبشاركة األجري يف أخذ
القرار عن طريق املنظمة النقابية األكثر متثيال اليت سامهت يف املفاوضات اجلماعية وابرام االتفاقات
املشرتكة القطاعية ،هذه األخرية اليت تعد مصدر من مصادر قانون الشغل وهي عبارة عن إرادة
األطراف املتعاقدة ( املنظمة النقابية األكثر متثيال للعمال واألعراف) يف ابرام اتفاق لتحسني أوضاع
العملة وهذا ما حييلنا اىل مسامهة األجري عن طريق ممثليه يف وضع قواعد قانون الشغل اليت تكون
مقبولة وذلك نظرا لنبوعها من إرادة األطراف اإلجتماعية.
فالدميقراطية االجتماعية تساهم يف تفعيل دور األجري يف حتديد شروط وظروف عمله.
إضافة إىل دورها يف حتقيق السلم االجتماعية الذي ينجر عنها حتقيق االستقرار يف العالقات
االجتماعية .
كما تساهم املفاوضات اجلماعية إىل جانب حتقيق العدالة والدميقراطية االجتماعية يف
تكريس مناخ احلوار االجتماعي.
حيتل احلوار االجتماعي مكانة هامة يف تنظيم العالقات املهنية ابعتباره إحدى الركائز األساسية
لتطوير العالقات املهنية وحتسينها.
ونظرا ملا مرت به البالد التونسية من تعسف على احلقوق واحلرايت ،أصبح من الضروري
اللجوء إىل احلوار الوطين االجتماعي كأداة إلجناح العمل النقايب بصفة عامة وإجناح التفاوض
اجلماعي بصفة خاصة.
فاملفاوضات اجلماعية جوهر احلوار االجتماعي نظرا ملا تتميز به من مشاركة فعلية لألطراف
اإلنتاج يف حتديد العالقات القائمة بينهما ،وملا هلا من انعكاسات اجيابية على تطوير التشريعات
العمالية وحتسني ظروف العمال واحلفاظ على سالمة املناخ االجتماعي.58
58مداخلة لمحمد كشو " واقع الحوار االجتماعي في الدول العربية بين التشريع و الممارسة" ص ( 13المرجع السابق)
38
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
ولذلك اهتمت منظمتا العمل الدولية والعربية اهتماما خاصا هبذه الصيغة من احلوار وأفردهتا
بعدة معايري هتدف للنهوض هبا ونذكر ابخلصوص اتفاقية العمل الدولية رقم 98ورقم 154ومبا أن جناح
املفاوضات اجلماعية مرتبط بنجاح آلية احلوار الوطين االجتماعي فإنه البد من توفر شروط إلجناح
هذه اآلليات وتوفري مقاومات احلوار شرط أساسي ولكنه غري كاف لقيام حوار فعلي وجمدي بني
أطراف اإلنتاج .فكم من بلدان توجد فيها منظمات نقابية وهياكل حوار متعددة ولكنها ال تنشط ،
أو تنشط يف نطاق توجهات ممالة عليها .
وكم من تشريعات قدمية من انحية تطبيقيها ولكنها غري مطبقة يف الواقع .
وعليه فإن إلدارات العمل دورا رئيسيا يف تنشيط احلوار والنهوض به وخاصة يف البلدان اليت
تؤمن ابلتوجه الدميقراطي وحبقوق اإلنسان ومبزااي احلوار وإجيابياته على حتسني شروط وظروف العمل
وضمان السلم االجتماعي الذي بدونه ال تتحقق التنمية اإلقتصادية املنشودة وتعد مؤسسة التفاوض
اجلماعي أجنع وسيلة لتكريس قيم احلوار والتشاور بني أطراف اإلنتاج.
لكن لنجاح سري املفاوضات وحتقيق سبل احلوار ال بد من توفر شروط على الدولة واملنظمات
النقابية توفريها.
• الشروط املتعلقة ابلدولة :
لنجاح املفاوضات اجلماعية وابلتايل جناح احلوار االجتماعي البد على الدولة توفري مناخ
سياسي مالئم وعلى وجه اخلصوص ،قبول احلكومات ابشرتاك املنظمات املهنية من خالل اتفاقيات
مجاعية يف ضبط شروط وظروف العمل على إزالة العقبات التشريعية واإلجرائية وغريها اليت ميكن أن
حتول دور القيم ابلتفاوض أو حتقيق أهداف منشودة من التفاوض.
فالتفاوض اجلماعي يعمل على تبادل اآلراء بني أطراف اإلنتاج الذي ينجر عنه ارساء مناخ
حوار اجتماعي وابلتايل على املنظمات املهنية املكلفة ابلتفاوض وخاصة منظمات أصحاب العمل
قبول التفاوض كوسيلة لتنظيم شروط وظروف العمل ،إذ ال يكفي أتسيس العمال ملنظمات نقابية
قوية كي تبدأ عملية التفاوض وإمنا ال بد من قبول هذا التفاوض من قبل اصحاب العمل .فاملفاوضة
اجلماعية اختيارية وتستوجب موافقة الطرفني املعنيني.
39
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
ويف هذا اجملال من املفروض أن تعطي احلكومات املثل ،وذلك يف املفاوضات اليت جتمعها مع
منظمات العمال بصفتها مؤجرا خاصة وأن القطاع العام حيتل مكانة مميزة يف اقتصادايت جل البلدان
59
العربية .
فاملفاوضات من اآلليات املعتمدة إلرساء مناخ احلوار االجتماعي بصفة خاصة وإرساء النظام
الدميقراطي بصفة عامة ،وقد أقرت جممل اإلتفاقيات على أمهية هذه اآللية يف احلوار حيث ميثل حق
املفاوضة اجلماعية الطريقة املثلى إلحالل مناخ التفاهم واحلوار لتسوية اخلالفات وللتشجيع على ابرام
اإلتفاقيات العمل املشرتكة بطريقة حرة هبدف تنظيم شروط العمل وظروفه .60
فهذه اآللية تكتسي أمهية ابلغة نظرا للدور الفعال الذي تؤسسه حيث ميثل احلل اجلماعي هذا
خمرجا لتحسني املرتب تدافع عنه اهلياكل النقابية وتتمسك به أمام إقناع كامل من اإلدارة ابألمهية
ومبواجهته وبوصفها مؤجرا .61
نظرا لألمهية البالغة هلذه اآللية ،جند أغلب الدول تنظيمها يف إطار قانونيا حمدد حبيث متثل
املفاوضات جزء ال يتجزأ من العمل النقايب ككل ،فكل عمل نقايب يفرتض يف إطار متثيل املنخرطني
والدفاع عن مصاحلهم املادية واملعنوية القيام ابملفاوضات مع املنظمات النقابية لألعراف من أجل
حتسني ظروف وشروط العمل وخاصة فيها يتعلق ابألجر.
تتميز املفاوضات اجلماعية ابلعديد من اخلاصيات سواء على املستوى الفكري كما ذكران او
على املستوى التطبيقي ويتجلى ذلك من خالل دورها يف هتيئة االتفاقات املشرتكة القطاعية .
تلعب املفاوضات اجلماعية دورا هاما يف سياسات العالقات االجتماعية ويتجلى ذلك من
خالل دورها يف هتيئة االتفاقيات اليت تعد مثرة للتفاوض اجلماعي وتكون هذه التهيئة من خالل
تبادل املعلومات حول موضوع التفاوض فهذا االجراء هام جدا لتحقيق غاية التفاوض وابلتايل يكون
40
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
التفاوض مبنيا على مبدأ التشاور واحلوار كما أن تبادل املعلومات يؤدي إىل معرفة الوضعية احلقيقية
لكل من املؤجر واألجري فالتفاوض هو تشارك القرارات بني األطراف االجتماعية ،وقد برهن الواقع
الراهن عن فاعلية هذه اآللية وجنا عتها يف تسهيل وتبسيط ابرام االتفاقيات املشرتكة.
فعقد االجتماعات لتسوية ظروف العملة وحتسينها وخاصة فيما خيص الزايدة يف األجور يعد
ضروراي لتبادل اآلراء ودرس األوضاع اإلقتصادية من انحية وأوضاع العملة من انحية أخرى للتوصل
يف النهاية إىل اتفاق يرضي األطراف املعنية
فالصبغة اإلختيارية اليت تتسم هبا املفاوضات اجلماعية كما نصت على ذلك املادة الرابعة من
االتفاقية الدولية رقم 98املتعلقة حبق التنظيم والتفاوض اجلماعية يتماشى مع حرية التفاوض ،ذلك أن
التفاوض اجلماعي ليس إال عمال ماداي وال يرتتب عنها أي أثر قانوين ،حبيث يبقى كل شخص حر
يف التفاوض أو عدم التفاوض ويف قطع املفاوضات مىت شاء دون أن تقوم مسؤوليته.
وقد بينت املمارسة العملية أن املنظمات النقابية للعمال واألعراف صارت تفضل تنظيم
عالقاهتا خالل مرحلة التفاوض عرب ابرام اتفاقيات متهيدية حتدد اتريخ شروع يف املفاوضات واتريخ
انتهاءها ورزانمة االجتماعات بني األطراف املعنية واملسائل اليت سيقع التفاوض يف شأهنا وتكوين
جلان اليت تشرف على املفاوضات وكذلك التنصيص على حلول معتمدة لتسوية اخلالفات اليت قد
ميكن أن تنشأ بني األطراف خالل املفاوضات.
وال شك أن مثل هذه االتفاقيات التمهيدية تكتسي أمهية ابلغة حيث هتيأ الظروف لنجاح
املفاوضات اليت غالبا ما تكون طويلة ومعقدة.
لكن تنظيم مسار التفاوض عرب تلك االتفاقيات التمهيدية ليس كافيا بكل احلاالت لتجنب
العراقيل اليت قد تعطل سري املباحثات ومتنع جناحها ،ويبدو من اجملدي تدخل املشرع على غرار ما هو
الشأن يف بعض التجارب األجنبية ،عرب وضع قواعد عامة تنظم إجراءات التفاوض والواجبات احملمولة
على الطرفني خالهلا .
41
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
وذلك لضمان جناعة التفاوض وليكون إبرام االتفاقيات املشرتكة القطاعية مبنيا على أساس
قانوين واضح .وعلى عكس املفاوضات االجتماعية فإن االتفاقيات املشرتكة القطاعية وقع تنظيمها
صلب جملة الشغل (املبحث الثاين ) .
ويعود ظهور االتفاقيات املشرتكة للعمل إىل منتصف الثالثينات عندما أقر املشرع ألول مرة
مبقتضى أمر عدد 4أوت ,1636حق النقاابت يف إبرام االتفاقيات و منذ ذلك التاريخ صارت
النقاابت تساهم إىل جانب الدولة يف وضع االحكام املتعلقة بتنظيم العالقات بني االجراء
62
واملؤجرين.
و لقد حظيت االتفاقيات بتنظيم قانوين صلب جملة الشغل حيث نظمها املشرع التونسي حتت
عنوان أحكام عامة وابلتحديد الفصول (من 31إىل )36وقد بني شروطها(الفقرة االوىل)
وااثرها(الفقرة الثانية).
62المنجي طرشونة و النوري مزيد تعليق على مجلة الشغل المطبعة الرسمية للجمهورية التونسية 2002ص 117
42
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
حتتكر مهمة ابرام االتفاقيات القطاعية للمنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال للعمال
واليت وقع اسنادها صفة التمثيلية وابلتايل يعد ابرام تلك االتفاقيات من مشموالت أو صالحيات
تلك املنظمات.
وقبل اخلوض يف شروط ابرام االتفاقيات املشرتكة القطاعية ال بد من بيان طبيعتها القانونية :
الطبيعة القانونية لالتفاقية املشرتكة
اهتم الفقهاء منذ ظهور االتفاقيات املشرتكة للعمل بتحديد طبيعتها القانونية فذهب البعض اىل
حتليل االتفاقية املشرتكة كعقد مدين وابعتبارها تستمد أساسها من اإلرادة املشرتكة لألطراف اليت
أبرمتها وترتتب عنها االلتزامات يتعني على األطراف التقيد هبا وتنفيذها تطبيقا ملبدأ القوة امللزمة للعقد
63
فهي تنشأ مثل العقد على اساس التفاوض احلر وختضع ابلتايل لنفس الشروط اليت حتكم
64
تكوين العقود.
لكن اصحاب هدا املوقف سيجدون أنفسهم امام صعوابت قانونية تتعلق اساسا بتفسري
انصراف آاثر االتفاقية جلميع العمال واملؤجرين الذين يدخلون يف جمال تطبيقها دون أن تصدر
عنهم أي تعبري ابملوافقة على أحكامها.
وقد جلأ أنصار النظرية العقدية لتفسري ذلك إىل االستعانة مبفهوم الوكالة ابعتبار أن النقابة
عندما تربم االتفاقية امنا تفعل ذلك ابسم أعضاءها وحلساهبم فهي تتصرف كوكيل عنهم .لكن هذا
التحليل يبقى قاصرا طاملا أن آاثر االتفاقية ال تتصرف فقط إىل املنخرطني يف النقابة وإمنا تتصرف
أيضا على غريهم من االشخاص .ذلك أن االتفاقية القطاعية تضم كامل القطاع املهين دورن استثناء
وحنن نعلم أنه ليس مجيع األجراء املنتمون للقطاع املعين منخرطون يف النقابة اليت قامت اببرام اتفاقية
املشرتكة القطاعية ،لذلك وقع االشرتاط ملصلحة الغري لكن هذا التعليل يبقى اضا قاصرا إذ أن
مضمون االتفاقية ال يتوقف على انشاء حقوق لفائدة العمال وإمنا يتضمن التزامات تقع على عاتقهم
43
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
ابإلضافة إىل أن الشخص الذي يقع االشرتاط لفائدته ميكن له دائما التعبري عن عدم قبوله له عندئذ
65
ال عمل على الشرط"
ويرى جانب آخر من الفقه اىل استنتاج عدم امكانية حتليل االتفاقية املشرتكة على ضوء
النظرية العقدية فهي ليست عقدا وإمنا جيوز اعتبارها مبثابة النص الرتتييب أو القانون الداخلي للمهنة
وعل هذا االساس يتعني احرتامها واخلضوع ألحكامها من قبل مجيع االشخاص التابعني لتلك املهنة
66
ذلك أن النص الرتتييب يتضمن قواعد تتصف ابلعمومية والتجريد وااللزام
وقد صار جل الفقهاء يتفقون اليوم على اعتماد الطبيعة املزدوجة لالتفاقية ذلك إمنا تنشأ مثل
العقد وختضع ابلتايل لنفس الشروط العامة اليت حتكم تكوين العقود لكنها من حيث آاثرها تقرتب
أكثر من النص الرتتييب حيث تتضمن قواعد تتصف ابلعمومية والتجريد وااللزام وتتعدى دائرة
األطراف املوقعة عليها هذا ما جعل الفقهاء يتفقون على طبيعتها املزدوجة.
ولكن فقه القضاء التونسي يتجه إىل السلك الثاين القائل أبن االتفاقية املشرتكة نص ترتييب
حيث نعلم ان االتفاقية املشرتكة ال تدخل حيز التنفيذ إال بعد موافقة وزير الشؤون االجتماعية عن
طريق قرار يصدر مصاحبا هلا يف الرائد الرمسي كما ان هده االتفاقية شأهنا يف دلك شأن القوانني
والنصوص الرتتيبية 67.حيث أن حمكمة التعقيب متارس رقابتها بصفة كاملة على أتويل القاضي
ألحكام االتفاقية املشرتكة سوى أثريت املسألة أمامها من قبل أطراف النزاع أو تعرضت له احملكمة من
تلقاء نفسها.
وقد أكدت حمكمة التعقيب هذا املوقف من خالل العديد من القرارات ونذكر منها :
القرار التعقييب املدين عدد 4542يف 19أفريل 1983ج 2ص 22والذي جاء فيه أن االتفاقيات
حتكم العالقات املتولدة عن عقود العمل ويتعني احرتامها وفق للفصل 31م ش كذلك القرار التعقييب
عدد 19866املؤرخ يف 2مارس 1988الذي جاء فيه أن" االتفاقيات املشرتكة هي يف نظر حمكمة
التعقيب مبثابة نص متمم للتشريع" مما يربر سلطة هذه احملكمة يف مراقبة تطبيق أحكام االتفاقية
65الفصل 38م.إ.ع
66المنجي طرشونة و النوري مزيد تعليق على مجلة الشغل الفصل2002 31ص- 120
67االتفاقيات المشتركة و عالقات العمل الجماعية في تشريع العمل التونسي بقلم محمد الزمني "المجلة التونسية للقانون االجتماعي "1998العدد
االول .ص 103
44
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
وأتويلها غري أن االستناد إىل الفصل 31م ش ليس ضروراي لتربير رقابة حمكمة التعقيب حيث ينقض
هذه األخرية القرارات املخالفة ألحكام االتفاقية دون أن تربر موقفها ابلرجوع إىل الفصل املذكور وهو
ما يدعم القول أن االتفاقية املشرتكة تقرتب من القانون أكثر مما تقرتب من العقد.
ومن انحية أخرى تتعرض حمكمة التعقيب من تلقاء نفسها دون طلب من اخلصوم إىل أتويل
االتفاقية املشرتكة (تع عدد 4723يف 10فيفري )1982وهذا ما يدل على اكتساء االتفاقية للصبغة
املتصلة ابلنظام العام فتصبح مبثابة القانون الذي يتضمن أحكاما آمرة (تع عدد 8329يف 9جوان
. )1982
خيضع ابرام االتفاقية املشرتكة القطاعية إىل شروط موضوعية تضاف اليها بعض الشروط
الشكلية اليت يتوقف على احرتامها قيام االتفاقية :
إن الوظيفة االساسية والتقليدية لالتفاقيات املشرتكة هو حتديد شروط العمل يف املؤسسات
وابألخص الشروط املتعلقة ابلعقد الفردي للعمل هذه الشروط اليت كانت تفرض مبوجب القانون
وبصفة آلية على كل عقود العمل فقبل 1936كانت شروط العمل حتدد من قبل املؤجر ألن األجري
كان يفتقر لكل وسائل الدفاع اجلماعي لتحسني شروط العمل واألجر فهو يبقى خاضعا للشروط
اليت متلي وحتدد من قبل املؤجر.68
Tarchouna Monji « la négociation collectives en Tunisie« thèse pour le doctorat d’Etat p 118 –juin 198668
45
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
وهذا ما جيعل األجري خاضعا لسلطة املؤجر وحتت سيطرته ال يستطيع تغيري وضعه املهين حنو
األفضل.
لكن بعد ابرام االتفاقيات املشرتكة يف 1936تغريت وضعية األجري وأصبح يشارك يف حتديد
شروط وظروف عمله عن طريق املنظمة النقابية املمثلة له واملوكول اليها ابرام االتفاقيات املشرتكة
القطاعية
فالغاية الرئيسية من ابرام االتفاقيات املشرتكة القطاعية هي النهوض ابلوضع االقتصادي
واالجتماعي لألجري وحتسني املقدرة الشرائية له عن طريق الرتفيع يف األجر
يتعلق حمتوى االتفاقية املشرتكة القطاعية مثلما جاء ابلفصل 31م ش "بشروط العمل "وذلك
حسب املفهوم الواسع هلذه العبارة مبا تتضمنه من شروط االنتداب والتصنيف املهين والتأجري وشروط
الصحة والسالمة املهنية ومتثيل العمال داخل املؤسسة واإلجراءات التأديبية وشروط اهناء العالقة
الشغلية اخل.
بصفة عامة يرتك هذا الفصل لألطراف حرية واسعة يف حتديد مضمون االتفاقية املشرتكة بشرط
عدم االخالل بقواعد النظام العام إال أن الفصل 42م ش يشرتط أن تتضمن االتفاقية املشرتكة
القطاعية حدا أدىن من ألحكام اليت تتعلق ابلتنصيص على "احلرية النقابية وحرية الرأي وحتديد األجر
حسب االصناف املهنية وشروط انتداب العمال واعفائهم من العمل وأجل اإلعالم ابختاذ عقد
الشغل والرتاتيب اليت هتم سري اللجنة املناصفة املكلفة بفض النزاعات الناشئة عن تطبيق اإلتفاقية"69
كذلك من الوظائف املوكولة للمنظمة واملنظمات النقابية األكثر متثيال العمل على الرتفيع يف
األجر الذي يعد هو اآلخر من حمتوى االتفاقية املشرتكة القطاعية ومن املسائل األكثر أمهية ابلنسبة
لألجري واملوظف العمومي ويف هذا الصدد ميكن االشارة إىل أن ابرام االتفاقيات املشرتكة القطاعية
يهم القطاع اخلاص والقطاع العام ،فاهلياكل النقابية األكثر متثيال تلعب دورا كبريا يف الدفاع عن
حقوق املوظف العمومي ويربز ذلك من زاويتني على األقل أوهلما يتعلق بتحسني وضعه اإلداري
وذلك من خالل املطالبة بتطوير النظام األساسي العام واألنظمة االساسية اخلاصة املنطبقة عليه وما
69المنجي طرشونة و النوري مزيد تعليق على مجلة الشغل الفصل 31ص 122منشورات المطبعة الرسمية التونسية 2002
46
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
عسى أن توفر له من ضماانت وما ميكن هلا أن تفتح له من آفاق واثنيهما يتعلق بتحسني القيمة
املالية ملرتبه وتطوير مكوانته ولقد ثبتت من التجربة التونسية يف إطار املفاوضات االجتماعية
وخصوصا منها اليت انطلقت بداية من التسعينات يف القرن املاضي وبشكل منتظم اتباع سياسة معينة
يف التفاوض تقوم على الرتفيع التدرجيي يف املرتب على مراحل حمددة ووفق نسق معلوم وعلى نسب
مضبوطة يقع االتفاق يف شأهنا وقد أفرزت هذه التجربة تقاليد أصبح مبوجبها املرتب يف الوظيفة
العمومية يشهد ترفيعا يف مقداره كل ثالث سنوات ابلنسبة جلميع أعوان الوظيفة العمومية وعموما
أصبحت هذه املفاوضات االجتماعية والنتائج املرتتبة عنها متثل اليوم ابلنسبة للموظف لعمومي خمرجا
على غاية من األمهية يعرف من خالل مرتبه تطورا يساعده تدرجييا على جعل دخله املايل يتماشى مع
حقيقة املصاريف اليت يواجهها 70فاملنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال واليت أثبتت متثيليتها
على مستوى القطاع العام هلا احلق أيضا يف الدفاع عن مصاحل املوظف العمومي االقتصادية
71
واالجتماعية وذلك ابلتحسني يف شروط عمله والعمل على الرتفيع يف املرتب.
وابلتايل فأن موضوع االتفاقية املشرتكة القطاعية جيب أن يشمل التحسني يف شروط العمل
حسب مفهومه الواضح والعمل على الرتفيع يف األجر كذلك البرام االتفاقية جيب أن تتوفر بعض
الشروط الشكلية املنصوص عليه صلب جملة الشغل.
تتمثل الشروط الشكلية لالتفاقية املشرتكة القطاعية يف شرط الكتابة وشرط اإلعالن واملصادقة
من قبل وزير الشؤون اإلجتماعية.
شرط الكتابة :جيب أن تكتسي االتفاقية املشرتكة سواء ابرمت على مستوى القطاع أو على
مستوى املؤسسة شكل نص مكتوب وإال كانت عدمية االعتبار 72هكذا أراد املشرع أن يؤكد على أن
شرط الكتابة ليس جمرد شرط الثبات وإمنا هو شرط البرام االتفاقية ،فاالتفاقية املشرتكة القطاعية
70المنتصر الوردي " المرتب و المسار الوظيفي للموظف العمومي في تونس " رسالة للحصول على شهادة الدكتوراه في القانون العام ص 485
–عام 2007
71الفصل 4من قانون الوظيفة العمومية
72الفصل 31م .ش
47
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
ليست عقدا رضائيا ،وإمنا هي من العقود الشكلية إذ أن الكتب هو شرط صحة وليس جمرد وسيلة
إثبات.
ويفسر شرط الكتابة مبا تتضمنه االتفاقية من جزئيات وتفاصيل دقيقة تتعلق مبختلف جوانب
73
احلياة املهنية للعمال حبيث يكون من الضروري تدوينها كتابة
فاالتفاقية هي مبثابة النظام الداخلي للمهنة ولتكتسي قوة ثبوتية ال بد من تدوينها وضمان
استمراريتها وحسن تطبيقها فالكتب يعد مبثابة األداة أو الوسيلة للحماية القانونية ملواضيع اإلتفاقية.
إضافة إىل ذلك فإن االتفاقية حتمل امضاءات األطراف املتعاقدة هذه اإلمضاءات غري
منصوص عليها ابلقانون لكنها تعد عنصر اساسي هلذا االتفاق وبدونه تنعدم قيمة الكتب ذلك أنه
مجيع االتفاقات املربمة تكون ممضاة من قبل املنظمة النقابية املمثلة للعمال واملنظمة النقابية املمثلة
74
لألعراف
إضافة إىل شرك الكتابة فإن االتفاقية املشرتكة القطاعية ختضع إىل شرط االعالن واملصادقة .
يتعني احرتام اإلعالن عن االتفاقية بواسطة قرار املصادقة الذي يصدر عن وزير الشؤون
االجتماعية وينشر ابلرائد الرمسي للجمهورية التونسية مرفوق بنص االتفاقية
كذلك يلزم الفصل 31م ش الفقرة الثالثة رئيس املؤسسة اليت ختضع لتطبيق االتفاقية املشرتكة
القطاعية أن تعلق إعالان أبماكن العمل إلعالم العمال بوجود هذه االتفاقية ومبضموهنا حىت يتسىن هلم
معرفة حقوقهم وامتيازاهتم املنصوص عليها ابالتفاقية وهذا ما يعد إعالان داخليا .
فاإلعالن إجراء ضروري لتبليغ مضمون االتفاقية لألطراف املعنية هبا كما يعمل على تفعيل
وجود وتطبيق تلك االتفاقية.
48
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
كذلك تكتسي املصادقة أمهية ابلغة إذ أهنا ليست جمرد اجراء شكلي وذلك ابعتبار
النفوذ الواسع الذي يتمتع به وزير الشؤون االجتماعية يف هذا اجملال ونظرا ملا يرتتب عن ذلك من
آاثر قانونية ابلنسبة لإلتفاقية.
فحسب الفصل 38م ش ميكن لوزير الشؤون اإلجتماعية أن يصدر قرار ابلقبول أو ابلرفض
من خالل عدم املصادقة ويستطيع أن يدفع ابألطراف إىل تغيري نص اإلتفاقية متاشيا مع مقتضيات
السياسة اإلقتصادية واالجتماعية للدولة وخاصة إذا علمنا أنه غري مقيد أبجل معني الصدار قراره
وابلتايل يبقى تنفيذ االتفاقية خاضعا للمصادقة الوزارية وال تكتسب تلك االتفاقية القوة االلزامية وال
األثر التنفيذي االبعد املصادقة.
وهذا ما يعترب حدا أو عائقا حلرية األطراف املتعاقدة يف تطبيق اإلتفاقية فاملصادقة يرتتب
75
عنها آاثر قانونية فهي شرط للوجود القانوين لإلتفاقية
وهي شرط لدخوهلا حيز التنفيذ الفعلي.
فرغم ما يتمتع به األطراف املتعاقدة من حرية يف حتديد حمتوى االتفاقية إال أن هذه احلرية
تبقى منقوصة نظرا الرتباط فاعلية االتفاقية مبوافقة السلطة االدارية وذلك نظرا ملا يكتسيه قرار
املصادقة من أمهية حيث أنه حيدد من انحية أوىل الوجود القانوين االتفاقية أي يضفي عليها الصفة
القانونية ومن انحية أخرى يؤدي قرار املصادقة إىل تعميم مفعول االتفاقية لتنسحب على كافة أعضاء
املهنة الذين يدخلون يف جمال تطبيقها .76
ويف هذا السياق فإن االتفاقية املشرتكة القطاعية يقع تطبيقها من انحيتني يف املكان والزمان
وهذا يعد من آاثر االتفاقية.
49
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
ويف الواقع ،نالحظ أن االتفاقيات املشرتكة هي اليت تضبط النشاطات املهنية اليت تنسحب
عليها ويتدخل وزير الشؤون االجتماعية الحقا عرب قرار املصادقة على االتفاقية ليعلن أن أحكام
هذه األخرية تنطبق وجواب على النشاطات املذكورة فيها وذلك يف كامل تراب اجلمهورية
وتنسحب االتفاقية القطاعية مبدئيا على كامل فرع النشاط الذي يتكون منه القطاع املعين
ابألمر وعلى هذا األساس تكون املؤسسة خاضعة لالتفاقية طاملا أهنا متارس نشاط اتبعا لذلك القطاع
ونستنتج أنه ال يهم املهنة اليت ميارسها األجري داخل املؤسسة وإمنا املهم هو النشاط الذي ميارسه
78
مؤجره
فاملشرع التونسي مل يعرف القطاع بل اكتفى ابلتنصيص على أن اإلتفاقية املشرتكة القطاعية
تربم يف إطار فرع من فروع النشاط املعين كذلك االتفاقية املشرتكة اإلطارية مل تعرف القطاع لكن
79
حسب أمر 1936يقرتب أكثر من مفهوم قطاع الصناعة والتجارة .
فقرع النشاط هو مفهوم خاص بعلم االقتصاد وابلتحديد املتعلقة ابالقتصاد الوطين فهي جتمع
املؤسسات اليت تتبع نفس الغاية االقتصادية.
فاالتفاقية القطاعية تطبق على النشاط اخلاضع للقطاع الذي أبرمت من أجله االتفاقية،
فالتطبيق خيضع إىل نسبية النشاط للقطاع املعين ابالتفاقية لكي تنسحب آاثر االتفاقية عليه وذلك أن
اآلاثر القانونية لالتفاقية تتمثل يف تطبيقها على مجيع النشاطات املرتبطة ابلقطاع املعين.
77الفصل 37م.ش
78محاضرة في قانون الشغل النوري مزيد ص 226
Tarchouna Monji « Lanégociation collectives en Tunisie » p 38679
50
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
لكن حتديد االتفاقية القطاعية اليت ختضع هلا املؤسسة يقتضي حتديد النشاط الذي متارسه
هذه األخرية ومدى ارتباطه ابلقطاع الذي تغطيه االتفاقية فإن هذا القياس قد يثري بعض الصعوابت
يف حاالت معينة سواء ألن املؤسسة ال متارس نشاطا واحدا أو ألهنا غريت نشاطها .
يف احلالة األوىل :تظهر الصعوبة عندما ما متارس املؤسسة نشاطات متنوعة غري مرتبطة بنفس
القطاع وابلتايل غري خاضعة ابلضرورة لنفس اإلتفاقية القطاعية ،مل يتعرض املشرع التونسي هلذه احلالة
وعلى ضوء فقه القضاء الفرنسي ،ميكن اإلستناد إىل معيار النشاط الرئيسي قصد حتديد القطاع
الذي تنتمي له املؤسسة مما يسمح بتحديد االتفاقية اليت ختضع هلا وقد اعتمد فقه القضاء الفرنسي
على مقاييس خمتلفة ملعرفة النشاط الرئيسي للمؤسسة مثل عدد العمال املنتمني هلذا النشاط أو ذاك
ورقم املبيعات الذي حيققه كل نشاط لكن إذا كانت املؤسسة متكونة من فروع مستقلة من بعضها
ولكل فرع منها نشاط خمتلف عن نشاطات الفروع األخرى يتعني حتديد االتفاقية القطاعية اليت خيضع
هلا كل فرع ابلرجوع إىل نوعية النشاط الذي ميارس فيه.80
إن حتديد النشاط إجراء ضروري ملعرفة نوعية القطاع الذي سينتمي إليه ذلك النشاط ألن تنوع
النشاطات يف قطاع واحد يؤدي إىل غموض نوع القطاع وابلتايل تقع يف مشكلة مدى تطبيق
االتفاقية القطاعية املعنية على ذلك النشاط.
ويف احلالة الثانية تظهر الصعوبة ألن املؤسسة غريت نشاطها املهين بصفة أدت إىل تغيري
القطاع الذي تنتمي له وإذا إعتربان أن االتفاقية القطاعية تفرض أحكامها مثل القانون على مجيع
االشخاص الذين يدخلون يف جمال تطبيقها فإننا نقر أن تغيري نشاطها وبذلك تعد مطالبة بتطبيق
81
االتفاقية اليت كانت خاضعة هلا سابقا.
وابلتايل فإن جمال تطبيق االتفاقية يف املكان يشوبه بعض اإلشكاالت نظرا لصعوبة حتديد
النشاط يف بعض األحيان كذلك ابلنسبة جملال تطبيق االتفاقية ؟ من حيث الزمان فإنه هناك مسألتني
تطرحان :مىت يبدأ تطبيق االتفاقية ؟ وإىل مىت تبقى االتفاقية قابلة للتطبيق ؟
Albert Arseguel « la notion d’organisation syndicales les plus représentatives » Thèse pour le doctorat en 80
droit Toulouse 1975 p 382
81النوري مزيد محاضرة في قانون الشغل(المرجع السابق) ص 226و 557
51
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
ابلنسبة للمسألة األوىل املتعلقة بتاريخ تطبيق االتفاقية فإن هذه األخرية تدخل حيز التنفيذ من
82
اتريخ املصادقة عليها
أما ابلنسبة للمسألة الثانية فإنه جيدر التمييز حسبما إذا كانت االتفاقية مربمة ملدة معينة أو غري
معينة .
يف الصورة األوىل ال جيوز أن تربم االتفاقية ملدة تتجاوز اخلمس سنوات مثلما نص عليها املشرع
يف الفصل 32م ش وإذا كانت االتفاقية تنتهي مبدئيا ابنتهاء مدهتا فإنه جيوز أن يتواصل العمل
أبحكامها بعد انتهاء أجلها فتتحول إىل اتفاقية غري معينة املدة طاملا مل يوجد شرط خمالف ابالتفاقية
حسب ما جاء ابلفصل 32الفقرة الثانية م ش
ويف الصورة الثانية اليت تتعلق ابالتفاقيات املربمة ملدة غري معينة ميكن دائما وضع حد لالتفاقية
املشرتكة وذلك برغبة من أحد األطراف وابلنسبة له فقط 83ويشرتط املشرع ملمارسة هذه الصالحية
أن يعلم الطرف املعين مجيع األطراف األخرى إبرادته يف وضع حد لإلتفاقية من جانبه وذلك قبل
شهر على األقل وال شك أن وضع حد لالتفاقية بصفة أحادية اجلانب دون تعويضها ابتفاقية جديدة
من شأنه أن يثري عدة صعوابت ونزاعات بني العمال واملؤجرين نظرا للفراغ القانوين الذي ينجر عنه
هلذا تفضل األطراف املعنية مراجعة االتفاقية املشرتكة رغم أن القانون اليت مل ينظم هذه املراجعة بل
وقع تنظيمها يف االتفاقية اإلطارية املشرتكة اليت تضمنت عدة أحكام تتعلق مبراجعة االتفاقية أو
الرتاجع عنها يف نفس الوقت وختضعهما لنفس النظام لكننا جندها هتتم ابملراجعة أكثر من الرتاجع
وذلك بغاية حتقيق االستقرار يف العالقات املهنية
فاعتماد الرتاجع يؤدي إىل خلق العديد من اإلشكاالت بني األجري واملؤجر وعدم استقرار
العالقة بينهما وحسب ما جاء ابلفصل 3من االتفاقية اإلطارية املشرتكة ال جيوز ألي طرف أن يطلب
مراجعة االتفاقية أو الرتاجع عنها اال بعد انقضاء مدة ثالث سنوات من تطبيقها .
ويف حالة عدم مراجعة االتفاقية أو الرتاجع عنها بعد تلك املدة يتواصل تطبيق أحكامها ملدة
سنتني مدنيتني ويف كل احلاالت يتعني على الطرف الذي يرغب يف مراجعة االتفاقية أو الرتاجع عنها
52
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
أن يعلم الطرف اآلخر بواسطة رسالة مضمونة الوصول قبل 3اشهر من انتهاء السنة املدنية اجلارية
ويتعني الشروع يف املباحثات بني الطرفني أي املنظمة النقابية للعمال واألعراف األكثر متثيال خالل
الشهر املوايل من توجيه الرسالة على أنه يف صورة عدم حصول اتفاق بينهما يف ظرف ثالثة أشهر
ميكن هلما االتفاق على مواصلة املفاوضات ملدة 3أشهر أخرى يتوال خالهلا تطبيق االتفاقية وإذا مل
حيصل اي اتفاق يف هناية األمر حيق هلما اللجوء إىل حتكيم احلكومة ويف هذه الصورة تبقى االتفاقية
سارية املفعول إىل حني صدور قرار التحكيم.
فالغاية من عدم الغاء االتفاقية حىت يف فرتة املراجعة هو ضمان األثر التنفيذي لالتفاقية لتكون
سارية املفعول يف تلك الفرتة.
فاالتفاقية القطاعية هلا اثر تطبيقي ابإلضافة إىل اآلاثر املرتبطة ابألطراف املوقعة على االتفاقية
واآلاثر املتعلقة ابألشخاص التابعني هلا.
األاثر املرتبطة ابألطراف املوقعة على االتفاقية واالشخاص التابعني هلا : •
تنسحب آاثر االتفاقية املشرتكة القطاعية على األطراف املوقعة عليها أي املنظمة النقابية األكثر
متثيال للعمال واملنظمة النقابية األكثر متثيال لألعراف وتتمثل هذه اآلاثر يف تطبيق األطراف املعنية
تلك االتفاقية فاملشرع التونسي يلزم األطراف املوقعة على االتفاقية بعدم القيام أبي شيء من شأنه أن
يعطل تنفيذ تلك االتفاقية إبخالص 84هذا االلتزام بتطبيق االتفاقية إبخالص ليس إال تكريسا
للقاعدة العامة ليت تنص على أنه جيب الوفاء اباللتزامات مع متام األمانة" وهو ما يتطلبه واجب
الوفاء ابلعهد لكن هل أن االلتزام بتنفيذ االتفاقية ابخالص يقتضي التقيد مبفهوم السلم االجتماعية
فهذا املفهوم يؤدي إىل اعتبار االتفاقية املشرتكة مبثابة معاهدة سلم" تتضمن االلتزام األطراف طيلة
85
مدة سراين مفعوهلا بتجنب اللجوء إىل أية وسلية ضغط من أجل تغيري أحكامها ونقضها
حيث أن القانون التونسي ال يكرس هذا املفهوم فال مينع اللجوء إىل اإلضراب مثال سواء من
أجل حتقيق مطالب جديدة مل تتعرض هلا االتفاقية أو من أجل املطالبة مبراجعة أحكام هذه األخرية
84الفصل 243م.ا.ع.
85تكرس بعض االنظمة االجنبية ,مثل النظام االمريكي و السويسري النظرية القائلة بأن إبرام االتفاقية المشتركة يؤدي إلى التقيد بواجب السلم
االجتماعية.
53
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
وهذا ال ينفي أن املشرع حيث دائما على تسوية النزاعات املهنية ابلطرق السلمية وبقيد ممارسة حق
اإلضراب ابحرتام مجلة من االجراءات القانونية املسبقة ومنها وجوبية احملاولة الصلحية.
ويف نفس االجتاه تضمنت االتفاقية املشرتكة التنصيص على اجراءات يتعني التقيد هبا قصد
تسوية اخلالفات اليت ميكن أن تنشأ بني األطراف املعنية حول تطبيق االتفاقية أو أتويلها حيث يتعني
عرض موضوع اخلالف على جلنة مناصفة تعني هلذا الغرض وذلك تطبيقا ألحكام الفصل 42م ش
كما نصت االتفاقية اإلطارية املشرتكة من خالل الفصل 2على وجود جلنة مناصفة مكلفة ابلنظر يف
اخلالفات الناشئة عن تطبيق االتفاقية أو أتويلها وذلك قصد حماولة تسوية النزاع ابلرتاضي وللحفاظ
على السلم االجتماعية واستقرار العالقات املهنية بني األجري واملؤجر ولكن ويف صورة عدم التواصل
إىل اتفاق بني أعضاء اللجنة ميكن للطرفني ابالتفاق بينهما واللجوء إىل التحكيم 86ويف كل احلاالت
يكون قرار اللجنة أو القرار التحكيمي مبثابة جزء من االتفاقية حيث يكون له نفس املفعول الذي
يرتتب عنها.87
ومبا أن االتفاقية هلا قوة ملزمة جتاه املتعاقدين فإن املشرع التونسي ينص على أنه يف صورة
اإلخالل ببنودها من أحد املوقعني عليها جيوز مطالبته قضائيا من كل طرف آخر مرتبط ابالتفاقية
قصد التعويض عن الضرر احلاصل له من جراء ذلك اإلخالل ببنودها حسب ما جاء ابلفصل 35م
88
ش
هذا الواجب املمثل يف ضمان تطبيق االتفاقية من قبل األعضاء يشكل إحدى خصوصيات
التشريع التونسي مقارنة مع العديد من التشاريع األجنبية اليت ترفض حتميل النقاابت عبء ضمان
احرتام االتفاقية من قبل املنخرطني يف النقابة كالقانون الفرنسي والقانون املصري .
وال شك أن هذا العبء الثقيل الذي يضعه املشرع التونسي على كاهل النقاابت يتطلب أن
ميارس هذه األخرية كامل صالحيتها ونفوذها ازاء اعضائها حىت تضمن فعال احرتام هؤالء األعضاء
89
ألحكام االتفاقية وطاملا مل تتحقق هذه النتيجة تتحمل النقابة املسؤولية املدنية املرتتبة عن ذلك.
.86كانت االتفاقية االطارية المشتركة تكرس وجوبية اللجوء إلى التحكيم ,لكن منذ مراجعتها سنة 1984صارت تقر أن اللجوء إلى التحكيم
يقتضي إتفاق الطرفين .
87الفصل الرابع من االتفاقية االطارية المشتركة الفقرة الثانية
88تجدر االشارة إلى أن هدا النوع من الدعاوى ليس من اختصاص دوائر الشغل وإنما يتعين اللجوء إلى محاكم الحق العام باعتبار أن الموضوع
اليتعلق بنزاع شغلي فردي
.89محاضرة في قانون الشغل النوري مزيد (المرجع السابق) ص 231
54
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
المبحث األول :دور المنظمة النقابية الممثلة على مستوى المؤسسة في
الدفاع عن المصالح االقتصادية و االجتماعية للعملة
للعمال على مستوى املؤسسة يف حتسني األوضاع االقتصادية
تتمثل مهام املنظمة النقابية املمثلة ّ
العمال من قبل النائب النقايب للمؤجر،
و االجتماعية للعملة و ذلك عن طريق تبليغ مطالب ّ
العمال و هو املدافع عن حقوق األجري داخل املؤسسة لكن وللقيام هبذه
فالنائب النقايب يعد صوت ّ
املهام البد من االعرتاف أوال ابلتواجد النقايب داخل املؤسسة ،الذي مل ينظمه املشرع التونسي إىل
اليوم (الفقرة األوىل) ،اضافة إىل توفري التسهيالت و احلماية لتمكني النائب النقايب من القيام مبهامه
(الفقرة الثانية) .
عزوف املشرع التونسي عن تنظيم التمثيل النقايب داخل املؤسسة . أ-
55
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
تتمثل احلرية النقابية يف متكني كل فرد من حرية االخنراط أو عدم االخنراط يف نقابة 90وهو ما
أقّره املشرع التونسي ضمنيا من خالل الفصل 242م.ش ،إذ اجتهت نية املشرع حنو اعتبار احلرية
النقابية كحرية فردية تتمثل يف حرية االخنراط أو عدم االخنراط يف نقابة ،وكحرية مجاعية تتجلى من
خالل حرية تكوين وتسيري النقاابت دون االعرتاف ابلتواجد النقايب داخل املؤسسة،و هذا ما قد
يضعف احلركة النقابية داخل املؤسسة و حيول دون القيام مبهامها يف الدفاع عن العملة .فرغم اعرتاف
املشرع ابحلق النقايب و حق تكوين النقاابت ،إالّ أنه مل ينظم احلضور النقايب داخل املؤسسة هذه
األخرية اليت تعد أساس احلوار الداخلي بني أطراف اإلنتاج و املكان املناسب إلحالل مناخ احلوار
االجتماعي و ذلك إلضفاء سبل التشاور بني صاحب العمل و األجري املمثل من قبل النائب النقايب،
فاملؤسسة هي النواة األوىل يف إرساء مبدأ السلم االجتماعية و العدالة االجتماعية .
مل حيد املشرع التونسي عن نظرة التشريع الفرنسي للحرية النقابية ،حيث أقر املشرع الفرنسي
احلرية النقابية عرب قانون ،1884-3-21دون أن يقنن النشاط النقايب داخل املؤسسة .و ذلك ابعتبار
احلرية النقابية كحرية عمومية فردية و كشكل خاص حلرية التجمع .كما تعترب النقاابت جمموعات
متارس نشاطها خارج املؤسسة عرب املسامهة يف إنشاء مشاريع اجتماعية و الدفاع عن مصاحل
منخرطيها .91
من هنا مل خيتلف املشرع التونسي عن التشريع الفرنسي يف اعتبار النقابة شخصا معنواي يتمتع
ابلشخصية القانونية 92مهمتها الدفاع عن مصاحل منخرطيها .93دون أن يقيم أي رابط بينها و بني
املؤسسة .ولئن تدخل املشرع الفرنسي لالعرتاف الصريح ابلتمثيل النقايب داخل املؤسسة .94فإن
املشرع التونسي الزال يعترب النقابة شخصا معنواي ميارس نشاطه خارج املؤسسة .فرغم التكريس
الضمين للحرية النقابية إال أن املشرع قد تبىن مفهوم ضيقا للحرية النقابية حيث أوكل للمنظمة النقابية
مهاما هامة كاملشاركة يف املفاوضات اجلماعية و التمثيل يف اجمللس االقتصادي و االجتماعي ،إالّ أنّه
90اإلتفاقية الدولية للشغل رقم 87المتعلقة بحماية الحق النقابي و الحرية النقابية وقد صادقت عليها البالد التونسية بمقتضى القانون
عدد 48لسنة 1957المؤرخ في ،1957-06-14الرائد الرسمي عدد 36بتاريخ 26أفريل 1957
91ليلى الكويسي "تمثيل العملة داخل المؤسسة "(مذكر لنيل شهادة الدراسات المعمقة في القانون الخاص ،كلية الحقوق و
العلوم السياسية بتونس 1996ص .)35
92الفصل 243م.ش.
93الفصل 243م.ش " :تنحصر مهمة النقابات المهنية في درس مصالح منخرطيها االقتصادية واالجتماعية و الدفاع عنها
ال غير "
94قانون 1968-12-27المتعلق بالتمثيل النقابي داخل المؤسسة.
56
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
مل يعرتف بوجود اهليكل النقايب داخل املؤسسة و هذا ما جيعلنا نتساءل عن عزوف املشرع التونسي
عن االعرتاف الصريح ابلتمثيل النقايب داخل املؤسسة؟
لقد ّبرر االستاذ مزيد ذلك تبين املشرع نظرة تقليدية ليبريالية ،و مفاد هذه النظرة ،أن النقابة
هي هيكل لتمثيل العملة خارج املؤسسة ابعتبار أن املؤسسة هي جمال االنتاج وليست جمال ملمارسة
احلرايت العمومية ،إذ يتمتع املؤجر بسلطة االدارة و االشراف و سلطة التأديب و ميكن له مبقتضى
هذين السلطتني منع كل ممارسة للحرية النقابية داخل املؤسسة ،ذلك أنه ينفرد بتقدير الشروط الالزمة
حلسن سري املؤسسة.
لكن هذا قد يؤدي إىل اعتماد املؤجر سبل للضغط على األجري و ابلتايل يصبح األجري خاضعا
لسلطة املؤجر و لشروطه دون أن يكون له احلق يف الدفاع عن حقوقه ومكاسبه فمن خالل وجود
اهليكل النقايب داخل املؤسسة تقوم العدالة االجتماعية و يصبح األجري قادرا على تبليغ مطالبه املهنية
يف حتسني شروط وظروف عمله من خالل النقابة املمثلة له على مستوى املؤسسة.
لذلك البد من تدخل املشرع إلضفاء الشرعية على التواجد النقايب داخل املؤسسة ،فرغم
مراجعة األحكام املنظمة لتمثيل العملة ،95فقد تواصل عزوف املشرع عن االعرتاف الصريح ابلتواجد
النقايب رغم احلضور املكثف داخل املؤسسات ،الذي دفع ابالتفاقية اإلطارية املشرتكة إبقرار التمثيل
النقايب داخل املؤسسة (ب).
يعترب اعرتاف القانون التفاوضي ابلتمثيل النقايب داخل املؤسسة مرحلة متطورة،حيث اقتصرت
االتفاقيات املشرتكة منذ 1936على تكريس مبدأ احلرية النقابية داخل املؤسسة ،كما مل تنص االتفاقية
االطارية الصادرة سنة .96 1973واالتفاقيات القطاعية اليت تلتها على ممارسة احلق النقايب داخل
املؤسسة ،بل تضمنت هذه االتفاقيات قاعدة أساسية تغلب عليها العمومية بعنوان "احلق النقايب
وحرية الرأي" متاشيا و أحكام الفصل 42م.ش فقرة أوىل الذي ينص على أنّه "جيب أن حتتوي
57
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
االتفاقيات املشرتكة املشار إليها ابلفصل السابق على األحكام التالية على األقل :أ -احلرية النقابية
و حرية الرأي"
و جتسيما ملبدأ احلرية النقابية نص الفصل اخلامس فقرة األوىل من االتفاقية االطارية صراحة
مكونة بصفة قانونية.
على أن األجراء أحرار يف االخنراط يف منظمة نقابية ّ
فاالعرتاف ابلتمثيل النقايب داخل املؤسسة هو دعامة أساسية لألجري .وذلك ألن عقد الشغل
الرابط بني االجري و املؤجر يضع العامل يف وضعية خضوع وتبعية للمؤجرو لتعديل الكفة بينهما البد
من وجود هيكل نقايب يدافع عن األجري بكونه الطرف الضعيف يف العالقة الشغيلة ،ويعد االعرتاف
الصادر عن االتفاقية اإلطارية ،إحدى الركائز األساسية لتفعيل دور النقابة املمثلة على مستوى
املؤسسة يف الدفاع عن مصاحل العملة االقتصادية منها و االجتماعية ،فكما ذكران سابقا فإ ّن
االتفاقيات املشركة هي من إحدى مصادر قانون الشغل األساسية و بذلك يكون االعرتاف ابلوجود
النقايب من خالهلا شرعيا حيث أنّه من خالل الفصل اخلامس من االتفاقية اإلطارية ،الفقرة الثانية
الذي جاء فيها " :يعرتف املؤجر ابملنظمة النقابية املتكونة بصورة قانونية املمثلة يف نواهبا الشرعيني
ابملؤسسة كما حيرتم الصالحيات القانونية و الشرعية للنقابة اليت متارس مهامها يف ظل احرتام
صالحيات اهلياكل القانونية املمثلة للعملة داخل املؤسسة".
فمن خالل هذا الفصل يتحتم على املؤجر االعرتاف ابلوجود النقايب داخل املؤسسة والسماح
له أبداء مهامه يف حدود صالحياته.
لكن يف ظل ظهور التعددية النقابية داخل املؤسسات االقتصادية،قد يرنو املؤجر إىل التعاهد مع
نقابة دون أخرى ممّا قد يثري نزاعات حول التمثيلية بني النقاابت من انحية وبني هذه األخرية واملؤجر
من انحية أخرى ،لذلك جيب اعتماد معيار االنتخاابت املهنية لتفادي أي احنياز من قبل املؤجر جتاه
نقابة معنية ،وتقع هذه االنتخاابت خارج املؤسسة و ابلتحديد يف مقر املنظمة النقابية املركزية .حيث
يقع إعالم املؤجر رمسيا وكتابة بقائمة األمساء املرتشحة لتمثيلية العملة داخل تلك املؤسسة و ذلك عن
طريق الوسيط املمثل للمنظمة النقابية املركزية.97و املنظمة النقابية اليت تنتخب لتمثيل العملة داخل
97
« Le pluralisme syndical dans l’entreprise on Tunisie ». présenté par Ababa Mahjoubi. Inspcteur générale du
travail et de conciliation
- Data et lieu du séminaire: Les 08/09/décembre 2011 à Hammamet
58
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
املؤسسة املعنية تكون ابلتايل معرتفا هبا من قبل املؤجر ،وتدوم مدة التمثيل النقايب املنتخب 3سنوات
يقع جتديدها لنفس املدة و ذلك أيضا ابلرجوع إىل صندوق االقرتاع الذي يرسي مبدأ الدميقراطية
االجتماعية.
فرغم عدم اعرتف املشرع التواجد النقايب داخل املؤسسة ،فإننا نالحظ كثافة الوجود النقايب
داخل املؤسسات و هذا حييل إىل أنّه رغم الطبيعة االتفاقية هلذه القواعد املنظمة للتواجد النقايب داخل
املؤسسة ،فهي ال تقل مرتبة عن التشريع "إذ هلا نفس املفعول و نفس القوة امللزمة للنصوص
98
التشريعية ابلرغم من ّأهنا ال تنبع من السلطة التشريعية ،و إّمنا من السلطة املهنية اجلماعية "...
و إستنادا إىل النظام العام االجتماعي فإنه ال تفاضل بني مصادر قانون الشغل إذ يهدف
النظام العام االجتماعي إىل حتسني وضعية األجري و العمل عرب توفري الظروف األفضل له ،لذلك
يستمد التمثيل النقايب شرعية وجوده من اتفاق األطراف االجتماعية ابعتباره إحدى مصادر قانون
الشغل ،و هنا لسائل أن يسأل عن دواعي تدخل املشرع االعرتاف الصريح ابلتواجد النقايب داخل
املؤسسة ؟.
لئن تدخلت األطراف االجتماعية لالعرتاف ابلتواجد النقايب داخل املؤسسة ،فإ ّن ذلك ال
ينفي ضرورة اعرتاف املشرع صراحة ابلتمثيل النقايب ،إذ تفتقر القواعد املضمنة ابالتفاقيات املشرتكة
إىل الثبات و االستقرار ،كما أ ّهنا مل حتدد شكل اهليكل النقايب و شروط إنتصابه.99
فالقانون التفاوضي و القانون التونسي مل ينظما اليات التمركز النقايب داخل املؤسسة لكن على
املستوى القانوين فإنه قد أعطى حرية االنتصاب داخل املؤسسة وذلك من خالل إعتماد عبارات
100
عامة كتنصيصه على أن النقاابت هلا حرية التكوين .
وهذا ما قد حيول دون النهوض ابهليكل النقايب داخل املؤسسة و ابلتايل سينعكس على دوره
يف أداء مهامه املطلبية يف حتسني شروط و ظروف العملة.
98منجي طرشونة ،تاريخ قانون العمل في تونس ،مجلة التونسية للقانون االجتماعي ،العدد 1،1986ص 41
99ليلى الكويسي "تمثيل العملة داخل المؤسسة " .مذكر لنيل شهادة الدراسات المعمقة في القانون الخاص .ص1996-44
100وفي هذا االطار ينص الفصل 28من النظام الداخلي لالتحاد العام التونسي الشغل على انه يجب توفر 50عامال لكي يتسنى بعث هياكل
التمثيل النقابي إال انه إذا لم يتوفر الشرط العددي المطلوب فإنه يجب تكوين نيابة نقابية و تتركب هذه االخيرة من 3نائبين فيما بين 10و 20
منخرط و 5نائبين فيما بين 21و 19منخرط حسب الفصل 36من القانون االساسي لالتحاد
59
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
كذلك لضمان جناعة التمثيل النقايب داخل املؤسسة البد من وجود ضماانت لتفعيل دور
النقابة املمثلة (الفقرة الثانية).
تتجسم احلرية النقابية عرب االعرتاف مبمارسة احلق النقايب داخل املؤسسة إال أنه لكي ميارس
هذا احلق فعليا ال بد من االعرتاف للهيكل النقايب بتسهيالت ضرورية للقيام مبهامه و تتجسد هذه
التسهيالت داخل املؤسسة و خارجها .
-تعد الساعات اخلالصة األجر من أبرز التسهيالت الواجب توفريها للهيكل النقايب لتمكينه
من االتصال املباشر مع العملة و االطالع على ظروف العمل و االستماع إىل مطالبهم و قد أقر
الفصل اخلامس جديد من االتفاقية االطارية املشرتكة ،الفقرة السادسة " مينح للمسؤولني النقابيني
ابملؤسسة الوقت الضروري للقيام بوظائفهم و للمشاركة يف الدورات التكوينية اليت تنظمها النقابة على
أ ّن ال جتاوز الوقت املمنوح للمسؤولني النقابيني مشرتكني 30ساعة سنواي للمؤسسات اليت تشغل بني
50و 99عامال و 60ساعة طيلة السنة ابلنسبة للمؤسسات اليت تشغل ما بني مائة ومائيت عامل
و 110ساعات طيلة السنة ابلنسبة للمؤسسات اليت تشغل أكثر من مائيت عامل و تكون هذه
الساعات خالصة األجر".
فتوفري الوقت الضروري للهيكل النقايب املمثل يعد دعامة أساسية ليتمكن من أداء وظيفته
املطلبية والتحسينية ،فالوقت املمنوح للممثل النقايب هام جدا لتفعيل وجوده داخل املؤسسة وخارجها
وابلتايل يتمكن من درس أوضاع العملة و العمل على حتسينها اضافة إىل توفري الوقت فإن خالص
60
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
تلك الساعات يعمل على تشجيع النائب النقايب على أداء دوره و تفعيل جهوده للمطالبة بتحسني
شروط و ظروف العمل ملنخرطيه فهذه الوسيلة من شأهنا أن تيسر عملية االتصال ابلعملة و يدعم
التواصل معهم.
اضافة إىل ذلك فإن التمتع بتلك الساعات خيضع إىل شروط شكلية و هي أنه البد من اعالم
املؤسسة مسبقا قبل التغيب و ذلك لضمان االستقرار داخل املؤسسة و عدم اشاعة الفوضى ،كذلك
يرنو واجب االعالم إىل حفاظ على التواصل بني املؤجر و املمثل النقايب الذي يبقى أجريا ابلنسبة له.
-كذلك يعترب املمثل النقايب داخل املؤسسة جسر التواصل بني املنظمة النقابية و قواعدها
وتبعا لذلك تقتضي مهمته إعالم النقابة املركزية بظروف العمل داخل املؤسسة و إحاطتها مبختلف
مطالب العملة .و لتجسيد هذا التواصل مت االتفاق بني االطراف االجتماعية على أ ّن " يعرتف
املؤجر ابملنظمة النقابية املتألقة قانوان ممثلة يف نواهبا الشرعيني ابملؤسسة و يضع حتت تصرفها سبورات
العمال و ميرون هبا أكثر من
أو لوحات تلصق هبا املعلقات و توضع ابألماكن اليت خيتلف إليها ّ
غريها".
من هنا يعترب حق التعليق احدى املظاهر األساسية حلرية التعبري و ابداء الرأي اذ تتطلب
املمارسة الكلية للحقوق النقابية حرية مترير املعلومات و األفكار و اآلراء 101و قد أقر الفصل اخلامس
من االتفاقية االطارية حرية تعليق الواثئق النقابية بدون اخضاعها إىل ترخيص مسبق من املؤجر إالّ أنه
مل يقع حتديد مضمون هذه الواثئق.
لكن ابلرجوع إىل الفصل .243م.ش " تنحصر مهمة النقاابت املهنية يف درس مصاحل منخرطيها
االقتصادية و االجتماعية و الدفاع عنها الغري " .لذلك جيب أن تكون الواثئق املعلقة ذات طابع
مهين حبت.
-إضافة إىل حق التعليق ،جند حق عقد االجتماعات الذي يعد هو األخر من املكوانت
اجلوهرية للحق النقايب فهذا احلق يساهم يف جتسيد التواصل بني النقابة و منخرطيها ،غري أ ّن متكني
املمثلني النقابيني من عقد االجتماعات يرتبط أساسا مبوافقة املؤجر و هو ما يتناىف و مبدأ احلرية
101ليلى الكويسي" تمثيل العملة داخل المؤسسة ":مذكرة لنيل شهادة الدراسات المعمقة في القانون الخاص .ص60.
61
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
النقابية،إذ ابإلمكان االكتفاء إبعالم املؤجر حمافظة على التوازن بني حق النقابيني يف االتصال
ابلعملة ،و حق املؤجر يف فرض احرتام النظام الداخلي للمؤسسة .كما يتطلب االجتماع ابلعملة
توفري مقر .وهو ما سكتت عنه االتفاقية االطارية الصادرة سنة 1973و أغلب االتفاقيات املشرتكة
القطاعية .و مبراجعة االتفاقيات االطارية توصلت االطراف االجتماعية إىل حل توفيقي "اذ مت
التنصيص ضمن الفصل اخلامس فقرة السابعة (جديد) :
"يسعى املؤجر إىل ختصيص مكتب مؤثث لنقابة املؤسسة إذ توفرت لديه االمكانيات لذلك
ومع اعتبار حاجيات مصاحل املؤسسة". 102
من هنا فإن توفري مقر للنقابة داخل املؤسسة يظل رهني مبادرة املؤجر و حسب استعداده
لذلك فهو حل يتسم ابملرونة خاصة ابستعمال عبارات مطاطة من ذلك "حاجيات مصاحل املؤسسة
"،لذلك كان من األجدى اإلقرار مبعيار موضوعي يفوق بني املؤسسات اسناد إىل حجم املؤسسة،
لكي يتسىن إلزام املؤسسات الكبرية احلجم بتوفري مقر".
من هنا ميكن القول أن جناعة النشاط النقايب داخل املؤسسة يرتبط أساسا مبدى توفري
التسهيالت الضرورية للممثلني النقابيني سواء على مستوى املؤسسة أو خارجها.
يعد النائب النقايب ،ابعتباره املسؤول عن العمل النقايب على مستوى املؤسسة الضامن حلقوق
العملة داخل املؤسسة فهو يعد من انحية وكيال للنقابة األساسية و نفس الوقت عامال داخل تلك
املؤسسة.
إضافة إىل التسهيالت املمنوحة للنائب النقايب داخل املؤسسة،البد من توفر بعض التسهيالت
خارج املؤسسة ليتمكن من تفعيل دوره الدفاعي عن حقوق العملة التابعني لتلك املؤسسة.
102تمت مراجعة االتفاقية االطارية سنة بمقتضى الملحق التعديلي المصادق عليه بالقرار المؤرخ في 7فيفري 1985
و الصادر بالرائد الرسمي عدد 21في 15فيفري ،1985أما الملحق التعديلي عدد 2تمت المصادقة عليه بالقرار المؤرخ
في 28جانفي 1993الصادر بالرائد عدد 12في .1993-2-12
62
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
فانتصاب اهليكل النقايب داخل املؤسسة ال يعين انعزاله عن املنظمة النقابية املركزية و عن
النشاط النقايب عامة ،إذ قصد تدعيم التواصل بينه و بني منظمته النقابية ،أقرت االطراف االجتماعية
من خالل االتفاقية االطارية املشرتكة و ابلتحديد الفصل اخلامس فقرة 5على انه "مينح املسؤليني
النقابيني ابملؤسسة الوقت الضروري للقيام بوظائفهم و للمشاركة يف الدورات التكوينية اليت تنظمها
املنظمة النقابية ،على أن اليتجاوز الوقت املمنوح للمسؤولني النقابيني مشرتكني 30ساعة طيلة السنة
ابلنسبة للمؤسسات اليت تشغل بني 50و 99عامل و 60ساعة طيلة السنة ابملؤسسات اليت تشغل
مائة و مائيت عامال و 110ساعات طيلة السنة ابلنسبة للمؤسسات اليت تشغل أكثر من مائيت
عامل"...
غري أ ّن تشريك النائبني النقابيني يف الدورات التكوينية خيضع إىل شرط أساسي و هو إعالم
املؤجر قبل التغيب و ذلك لتفادي اشاعة الفوضى داخل املؤسسة اليت تبقى خلية إنتاج و مصدر
عمل ابلنسبة للنائب النقايب الذي يبقى عامال ابلنسبة للمؤجر لضمان حسن سري العمل و التوافق
بني النائب و املؤجر.
كما ميكن للنائب النقايب التغيب عن املؤسسة دون خشية جتاوز الساعات املخولة له و ذلك
إذا مسح له ابلتفرغ الذي خيضع هو اآلخر إىل شروط.
فالتفرغ النقايب من أهم الوسائل اليت تيسر التنسيق بني العمل النقايب داخل املؤسسة و احلركة
أعم ،فالتفرغ يساعده على مواكبة التطورات احلاصلة داخل النقابة املركزية ممّا يساهم
النقابية بصفة ّ
ابلتايل يف تفعيل دوره داخل املؤسسة .و قد تدخلت االطراف االجتماعية لالقرار ابلتفرغ النقايب
لفائدة املسؤول النقايب
و حتديد شروطه ووضعية النائب النقايب أثناء مدة التفرغ و عند هنايتها 103.فالتفرغ النقايب
خيضع إىل موافقة مسبقة من املؤجر على إثر طلب مقدم من املنظمة النقابية ،غري أن اشرتاط موافقة
املؤجر قد حتول دون انتفاع املسؤول النقايب ابلتفرغ طاملا أ ّن سلطة املؤجر ال خيضع إىل أي قيد أو
103ينص الفصل الخامس فقرة الثامن من االتفاقية االطارية":في صورة انتخاب أحد األجراء نائبا نقابيا قارا بإحدى
النقابات المنخرط بها عمال المؤسسة فإن هذا النائب يوضع بطلب من المنظمة التابع لها مع سابق إتفاق مع المؤجر في
وضعية إلحاق ،مع تمتعه باألجر أو بجزء منه و كنا تعذر ذلك فبدونه"....
63
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
شرط ،لذلك "كان املؤهل احلد من سلطة املؤجر و اقتصارها على الرفض يف حالة وحيدة و هي
104
ضرورة العمل،ابلرغم من أ ّن هذه األخرية ختضع بدورها إىل السلطة التقديرية للمؤجر.
و ابلتايل يبقى النائب النقايب خاضعا إىل سلطة املؤجر الذي يبقى صاحب السلطة و القرار
يف النهاية و هذا ما قد يؤدي إىل تقليص دور النائب النقايب يف الدفاع عن املصاحل االقتصادية
واالجتماعية للعملة.
ويف حالة متتع النائب النقايب ابلتفرغ النقايب بعد موافقة املؤجر فإن ذلك ال حيرمه من حقوقه
يف الرتقية و األقدمية ،كما يتمتع ابالمتيازات املخولة له يف حالة املرض أو االحالة على التقاعد،
إضافة إىل أنه حيتفظ حبقه يف الرجوع إىل مركز عمله األصلي و األولوية يف التعيني يف حالة
105
الشغور.
فهذه الضماانت تكفل للنائب النقايب مكانته يف املؤسسة املنتمي إليها ،كما تعمل على تفعيل
دوره يف املطالبة بتحسني ظروف و شروط العمل داخل تلك املؤسسة.
لكن ال يكفي لتفعيل هذا الدور توفر الضماانت فقط بل البد من محاية النائب النقايب من
تسلط املؤجر الذي قد يعمل على طرده لسبب انتمائه النقايب لذلك البد من توفري احلماية القانونية
هلذا النائب لضمان جناعة دوره املطليب و التحسيين.
قبل التنقيح الصادر سنة ، 2007مل يكن النائب النقايب حيظى ابحلماية القانونية ضد تعسف
املؤجر و يعود ذلك إىل عدم اعرتاف املشرع التونسي ابلتمثيل النقايب داخل املؤسسة ،لكن رغم
غياب النص العام الذي يكرس محاية النائب النقايب فقد تدخل فقه القضاء قدميا و عمم احلماية
104ليلى الكويسي ":تمثيل العملة داخل المؤسسة " مذكرة لنيل شهادة الدراسات المعمقة في الحقوق شعبة قانون
خاص،ص 1996-64
105الفصل الخامس فقرة الثامنة من االتفاقية االطارية
64
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
وذلك انطالقا من القرار التونسي عدد 1672الصادر يف 2نوفمرب ،1978و تتخلص وقائع هذا القرار
يف طرد انئب نقايب من املؤسسة بعد قضاء مدة طويلة فيها.حيث قضت حمكمة البداية لصاحل األجري
لعدم مراعاة املؤجر االجراءات املنصوص عليها صلب الفصل .166م.ش فقام املؤجر ابستئناف احلكم
االبتدائي مربرا موفقه ابتصاله بتفقدية الشغل قبل فصل العامل ،إالّ أنّه تراجع عن موقفه مستندا إىل
أ ّن أحكام الفصل 166ال تنسحب على النواب النقابيني لذلك مل ينتظر قرار تفقدية الشغل.
أمام تناقص موقف املؤجر أقرت حمكمة االستئناف احلكم االبتدائي و أيدت حمكمة التعقيب
ما ذهبت إليه حماكم األصل ابنية قرارها على املفهوم الواسع لعبارة "انئب العملة " الواردة مبجلة
للعمال سواء أكان نقابيا أو غري ذلك ،كما
الشغل و هي عبارة قد تشمل كل من له صفة ممثل ّ
استندت حمكمة التعقيب إىل موقف املؤجر املرتدد بني قبول تطبيق الفصل 166من جملة الشغل وبني
الرتاجع عن ذلك الحقا.
و قد جاء حبيثيات هذا القرار "يتضح ابإلطالع على أحكام الفصل 166من جملة الشغل أنه
ال ينطبق فقط على العامل الذي يتمتع ابلعضوية الرمسية أو كان انئبا يف جلنة املؤسسة حسبما أوردته
الفقرة األوىل من النص املذكور بل هو ينطبق كذلك على ممثلي العملة بوجه عام سواء كان هذا
املمثل انئبا رمسيا هلم أو مساعدا فقط طبق ما نصت عليه صراحة الفقرة الثانية من نفس الفصل ،
واملالحظ يف هذا الصدد أ ّن الكتاب الثالث من جملة الشغل الذي عنوانه (جلان املؤسسات و ممثلي
العملة) تعرض هلذا املوضوع ابلفصل 157و ما بعده خاصة الفصل ,163وحيث يتبني ابإلطالع على
الفصل 166أنه البد من احلصول على موافقة صرحية من تفقدية الشغل كلما تقرر طرد العامل عندما
يكون ممثال للعملة كما يف صورة احلال و الشئ يثبت أبوراق امللف قيام الطاعنة هبذه االجراءات
وعليه فإن ما ذهب إليه احلكم املطعون فيه من أ ّن عدم مراعاة هذه االجراءات يكسي قرار الطاعنة
يف فصل املعقب ضده الصبغة التعسفية صحيح ووجيه".
نظرا ملا يف هذا القرار من تكريس للبعد احلمائي اعتربه البعض مبثابة النقطة املضيئة يف سجل
قضاء العمل التونسي فهو قد أزاح الغطاء عن جانب مل يعره املشرع االهتمام الالزم فالنائب النقايب
العمايل ،و رمبا أكثر إىل خطر التسلط من قبل يتعرض مثل بقية األجراء الذين هلم صفة التمثيل ّ
65
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
املؤجر صاحب النفوذ الواسع داخل املؤسسة .106و ذلك ألن النائب النقايب قد يضطر أثناء قيامه
مبهامه إىل مواجهة املؤجر سواء عرب مطالبة هذا األخري بتنفيذ التزاماته ،و معارضته يف قراراته و دفع
شن إضراب دفاعا عن حقوقهم. العملة إىل ّ
لذلك فإن النزعة املطلبية اليت متيز عادة العمل النقايب ،تفرتض إحاطة النائب النقايب ابحلماية،
و توفري حد أدىن له من "احلصانة" جتنبه امكانية تعرضه للطرد بسب انتمائه النقايب .لكن بسبب عدم
وجود نص واضح يكرس احلماية القانونية للنائب النقايب فقد تراجعت حمكمة التعقيب عن الطابع
احلمائي للنائب سنة 1992حيث اعتربت أنه ال جمال لتطبيق أحكام الفصل 166على النائب النقايب
طاملا أن النص مل يذكر هذا االخري ضمن األشخاص الذين تشملهم احلماية القانونية.107
هذا املوقف يبدو سليما من الناحية القانونية و لكن فيه خطر كبري على وضعية النائب النقايب
من الناحية االجتماعية وهو الشيء الذي ميكن أن يفسر عدم استقرار فقه القضاء يف هذه املسألة ،
و رغم التنقيح الصادر يف فيفري 1994جمللة الشغل ،فإن املشرع مل يشمل النائب النقايب ابحلماية
القانونية .
فرغم تنصيص االتفاقية عدد 135املتعلقة حبماية ممثلي العملة يف مادهتا األوىل على أ ّن"يتمتع
العمال يف املؤسسات حبماية فعلية من أي تصرفات تضرهبم مبا فيها التسريح و تتخذ بسبب ممثلي ّ
للعمال أو عضويتهم للنقابة أو اشرتاكهم يف أنشطة نقابية "...فإن وضعهم أو أنشطتهم كممثلني ّ
املشرع التونسي مل يوفر احلماية للنائب النقايب و ذلك ألنه يف ذلك الوقت مل تصادق البالد التونسية
على تلك االتفاقية.
لكن و مع التنقيح الصادر سنة 2007مبقتضى قانون عدد 19لسنة 2007املؤرخ يف 2أفريل
2007لبعض فصول جملة الشغل فقد تغري الوضع ،حيث أصبح النائب النقايب يتمتع ابحلماية
القانونية إىل جانب ممثلي العملة املنتخبني ،حيث مشل الفصل , 166م,ش النائب النقايب وابلتايل
أصبح يتمتع ابحلماية القانونية ضد تعسف املؤجر و خاصة فيما يتعلق مبسألة الطرد كما يعد
مصادقة البالد التونسية على االتفاقية رقم 135املعلقة حبماية ممثلي العملة دعامة أساسية حلماية
106جوهر عبدولي :حماية االجير من خالل مراقبة عملية الطرد ،مذكرة لنيل شهادة الماجستير في القانون الخاص،ص
2004 -65كلية الحقوق و العلوم السياسية بتونس
107قرار تعقيبي مدني عدد 35284مؤرخ في 8أكتوبر ( 1992منشور)
66
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
النائب النقايب ,وهذا ما قد يعزز من محاية النائب النقايب الذي أصبح حمميا بطريقة شرعية تضمن
له ممارسة وظيفته بكل أرحيية و ثقة.
و على إثر التنقيح الصادر لسنة 2007نص الفصل 169م.ش مكرر على أنه تنطبق أحكام
الفقرة األوىل من الفصل 165و أحكام الفصلني 166و 167من هذه اجمللة على املمثلني النقابيني:
و تطبيقا للفصل 166من جملة الشغل ،أصبح النائب النقايب حمميا من الطرد من قبل املؤجر إذ
أصبح طرد النائب النقايب خيضع لنفس االجراءات املتعلقة بطرد مناوب رمسي ،حيث يتعني على
املؤجر عند الطرد عرض ذلك على اللجنة االستشارية للمؤسسة ألخذ رأيها يف الغرض ،كما يتعني
عليه بعد ذلك عرض املسألة على املدير العام لتفقدية الشغل و املصاحل الذي يبدي رأيه معلال يف
أجل ال يتجاوز عشرة أايم من اتريخ تعهده.
فهذه االجراءات متعلقة بكل أنواع الطرد سواء كان لسبب اقتصادي أو لسبب أتدييب .
فتفقدية الشغل و املصاحلة مدعوة يف كل احلاالت للمراقبة ال فقط اجراءات الطرد بل السبب الذي
دفع ابملؤجر لطرد النائب ،ليتبني له يف النهاية ،هل أن الطرد كان لسبب جدي و حقيقي أو كان
108
مبنيا غلى أساس التمييز أو لسبب انتماء العامل النقايب:
فرأي تفقدية الشغل و املصاحلة يكتسي أمهية قانونية و ذلك ابلرجوع إىل الفصل 166م.ش
الذي جاء فيه ""...كما يعترب الطرد تعسفيا يف صورة خمالفة رأي املدير العام لتفقدية الشغل
واملصاحلة ،إالّ إذا أثبت لدى احملاكم املختصة وجود سبب حقيقي و ج ّدي يربر الطرد ".و ابلتايل
نستنتج أن رأي تفقدية الشغل هام جدا ملعرفة إذا كان الطرد تعسفيا أم ال.لكن و ابلرجوع إىل
الفصل 167املنقح ابلقانون عدد 29لسنة 1994املؤرخ يف 21فيفري ،1994فإنه ميكن للمؤجر توقيف
النائب أو عضو ممثل للعملة ابللجنة االستشارية عن العمل يف صورة ارتكابه خلطأ فادح ،و هذا
حييل إىل أن ارتكاب هفوة فادحة توجب الطرد حىت و لو كان مرتكب اخلطأ انئب أو ممثال عن
العملة.
108
Souad CHandoul « Mémoire pour l’obtention du diplôme du Mastère en droit privé
Protection des libertés du. Salarie dans sa vie professionnelle p 61 faculté de droit de
sfax.2010
67
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
فرغم التكريس القانوين حلماية النائب النقايب إالّ أن هذه احلماية تبقى حمدودة ويشوهبا بعض
النقائص سواء من انحية جمال احلماية أو من انحية االجراءات املنطبقة .
فمن انحية جمال احلماية ،فإن املؤجر قد يعمد إىل اختاذ سبل أخرى لتعطيل دور النائب
النقايب و ذلك مثال تغيري مكان عمل النائب أو تغيري وظيفته ،فاملؤجر يعمد إىل اللجوء إىل مثل
هذه الطرق للحد أو اعاقة دور النائب النقايب دون اللجوء إىل طرده .أما من انحية االجراءات فهناك
مشكلة التطابق بني االجراءات اخلاصة ابلطرد ابلنسبة ملمثلي العملة و االجراءات األخرى املتعلقة
ابلطرد و املنطبقة على كل األجراء.
اضافة إىل ذلك لضمان جناعة احلماية للنائب النقايب البد من توفر نص خاص حيدد عقوبة
اعاقة النائب النقايب و ابلتايل حيمي هذا األخري من تعسف املؤجر ،لكننا نالحظ يف القانون التونسي
أنه يعد طردا تعسفيا فقط يف حالة عدم احرتام االجراءات املنصوص عليها صلب الفصل 166م.ش
و مل يضع جزاء االخالل هبذه االجراءات و ابلتايل ميكن تطبيق الفصل 23من جملة الشغل الذي
ينص على دفع تعويضات نقدية يف حالة الطرد التعسفي.
و ابلنسبة للجزاء مل يضع املشرع أيضا جزاء خاصا حلماية احلرية النقابية و يف هذه احلالة يقع
تطبيق أحكام الفصل 241م.ش الذي يشمل مجيع أصناف العملة.
فرغم التنقيح الصادر سنة 2007و املصادقة على االتفاقية رقم ، 135إالّ أ ّن احلرية النقابية تبقى
مقيدة أحياان ،نظرا ملا تتميز به العالقة الشغلية من تبعية حيث يبقى األجري خاضعا إىل سلطة املؤجر
و لكن ال ينفي ذلك أن النائب النقايب ال حيظى ابحلماية القانونية ،فكما ذكران آنفا فإن القانون
الوضعي و االتفاقيات الدولية كرسوا هذه احلماية لتفعيل دور النائب النقايب الذي يعمل على حتسني
ظروف و شروط العمل داخل املؤسسة سواء من خالل تبليغ مطالب العملة إىل املؤجر أومن خالل
مشاركة املنظمة النقابية املمثلة داخل املؤسسة يف املفاوضات اجلماعية و إبرام االتفاقيات املتعلقة
ابملؤسسة ( املبحث الثاين ).
المبحث الثاني :مشاركة المنظمة النقابية الممثلة على مستوى المؤسسة في
المفاوضات الجماعية المتعلقة بالمؤسسة.
68
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
-متثل االتفاقيات املشرتكة مثرة التفاوض اجلماعي و مصدرا أساسيا لقانون الشغل وذلك
بتنظيمها للعالقات الشغيلة الفردية و اجلماعية .تربز هذه االتفاقيات يف شكل اتفاقية إطارية أو
اتفاقيات قطاعية و اتفاقيات مشرتكة للمؤسسة ،و تطبق االتفاقية اإلطارية على مجيع القطاعات
ابستثناء القطاع الفالحيّ ،أما االتفاقية القطاعية فهي هتم فرع نشاط حمدد . 109يف حني تنسحب
االتفاقية املشرتكة للمؤسسة على مؤسسة أو مجع مؤسسات.110
و ختضع هذه األخرية إىل شروط إلبرامها (الفقرة األوىل ) ،كما أهنا تولد آاثرا عند
تنفيذها(الفقرة الثانية)
وابلتايل ،فانه ال ميكن إبرام اتفاقية مشرتكة ملؤسسة إالّ إذا و جدت اتفاقية مشرتكة وقعت
املوافقة عليها و معمول هبا يف املؤسسة ،فهذا شرط يقلص من دور االطراف املتعاقدة أي املنظمة
للعمال املوكول هلا إجراء اتفاقية متعلقة ابملؤسسة من انحية و املؤجر الذي ميكن أن يتفاوض
النقابية ّ
مع املنظمة النقابية للعمال بصفة مباشرة و بدون وسيط أي بدون متثيله من قبل منظمة نقابية
لألعراف ،كما ميكن أيضا أن يتفاوض مع مؤجرين املنظمني لكتلة حسب ما جاء ابلفصل 31من
جملة الشغل 111فبالنسبة للفرضية االوىل القائلة أبنه ميكن للمؤجر أن يتفاوض مباشرة مع املنظمة
109الفصل 37م.ش
110الفصل 44م.ش
111
Bouzid waad, «La négociation collective de travail dans l’entreprise » mémoire pour
l’obtention du diplôme du mastère en droit social. 20122013-p14faculté de droit de Sfax
69
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
النقابية للعمال ،فإنه ال يعترب االخنراط يف منظمة نقابية شرط أساسيا للتفاوض و إبرام اتفاقية مشرتكة
للشغل متعلقة ابملؤسسة ،إذ تعد هذه الفرضية األكثر شيوعا و وضوحا.
ّأما ابلنسبة للفرضية الثانية القائلة أبنه ميكن إبرام اتفاقية متعلقة املؤسسة عن طريق املؤجرين
املنظمني لكتلة ،فإن املشرع التونسي مل يشرتط الصفة النقابية هلذه الكتلة ،إذ مل يصرح كما رأينا
لعمال عن طريق منظمة نقابية ، ابلنسبة للجانب العمايل أنّه يشرتط إلبرام تلك االتفاقية متثيل ا ّ
وابلتايل فإنه ميكن للمؤجر أو جمموعة من املؤجرين إبرام اتفاقية مشرتكة متعلقة ابملؤسسة بصفة مباشرة
و بدون متثيلية من قبل منظمة نقابية األعراف لكن و ابلرجوع إىل الفصل 42من جملة الشغل فإن
للعمال أو األعراف
املشرع التونسي أابح االخنراط يف االتفاقية املشرتكة للمؤسسة للمنظمة النقابية ّ
وابلتايل فإنّه ميكن االخنراط يف تلك االتفاقية عن طريق متثيل املؤجرين مبنظمة نقابية األعراف.
و إبرام االتفاقية املشرتكة للمؤسسة البد من توفر بعض الشروط األصلية ،إضافة إىل جمموعة
من الشروط الشكلية.
خيضع ابرام االتفاقية املشرتكة للمؤسسة إىل شروط موضوعية فهي كأي اتفاق ال بد لقيامه من
توفر الشروط العامة املنصوص عليها صلب الفصل 2من جملة االلتزامات و العقود ،إضافة إىل ذلك
البد من حتديد حمتوى االتفاقية .
مل حيدد املشرع التونسي بصفة حمددة حمتوى االتفاقية ،فهي اتفاقية مثل ابقي االتفاقيات
املشرتكة للشغل فحسب ما جاء ابلفصل 31من جملة الشغل ،فإنه " اتفاق متعلق بشروط العمل"
فهذه العبارة تبقى واسعة و شاملة جلميع خمتلف االتفاقيات و ابلتايل فإن االتفاقية البد أن حتتوي
على شروط انتداب العملة ،حقوقهم وواجباهتم الطرد ،تنظيم العالقات اجلماعية للشغل داخل
املؤسسة ...
70
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
لكن ابلنسبة لالتفاقية املشرتكة للمؤسسة فإن هلا ال بعض اخلصوصيات ،إذ إن املشرع
التونسي يشرتط من خالل الفصل 44من جملة الشغل أنه "ال ميكن أن حتتوي االتفاقية املتعلقة
ابملؤسسة على أحكام أقل نفعا للعمال من االتفاقيات املشرتكة اليت وقعت املوافقة عليها و املعمول
هبا يف املؤسسات".
و ابلتايل فإن االتفاقيات املشرتكة للمؤسسة هلا وظيفتان ،فهي من انحية هلا وظيفة تطبيق
االتفاقية املشرتكة القطاعية على الواقع امللموس للمؤسسة ،و ابلتايل فإنه إلبرام اتفاقية مشرتكة
للمؤسسة البد من وجود اتفاقية قطاعية تطبق على تلك املؤسسة ،فاالتفاقية املتعلقة ابملؤسسة
هدفها تطويع القواعد املنظمة ابالتفاقية القطاعية مع خصوصيات املؤسسة املعنية .لذلك تعترب وسيلة
لتطبيق القواعد العامة املضمنة ابالتفاقية املصادق عليها و ذلك عرب االقرار بقواعد تتالءم أكثر
وخصوصيات املؤسسة ،من ذلك التفاوض حول التصنيف املهين و مالءمته مع الوظائف املتوفرة
داخل املؤسسة املعنية إببرام اتفاقية مشرتكة أو التفاوض حول إقرار شروط منح واحتساب منح
االنتاجية سواء الفردية أو اجلماعية. 112
و رغم أمهية التفاوض داخل املؤسسة اليت تعد اخللية األساسية إلرساء مبدأ السلم االجتماعي
وضمان سبل احلوار و التشاور بني االطراف " ،فإنه ال ميكن إالّ بصفة استثنائية بقرار من كاتب
113
الدولة إبرام اتفاقية مشرتكة تتعلق مبؤسسة أو مجع مؤسسات "...
من هنا حتتل املفاوضة داخل املؤسسة مكانة اثنوية و هو ما ميثل تقييدا حلرية األطراف يف
التفاوض وعائقا حيول دون تطوير املفاوضة داخل املؤسسة ،خاصة أن العديد من املؤسسات ال
ختضع إىل اتفاقيات قطاعية ذلك أ ّن هذه األخرية ال تغطي كامل القطاعات.114
فرغم ما نصت عليه االتفاقية الدولية رقم 87املتعلقة ابحلرية النقابية يف فصلها الرابع على حرية
االطراف يف التفاوض ،فإننا نالحظ أن املشرع التونسي قد ح ّدد بصفة آمرة مستوى معني للتفاوض
112ليلى الكويسي" تمثيل العملة داخل المؤسسة " المرجع السابق ص .136
113الفصل 44م.ش
114
Monji Tarchouna op.cité p99.
71
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
و هذا ما ال يتالءم مع أحكام االتفاقية عدد ، 87إذ جيب أن يكون مستوى التفاوض وليد اختيار
االطراف ابعتبار أهنم مؤهلون أكثر لتحديد مستوى التفاوض الذي يستجيب ألهدافهم.115
إضافة إىل دور االتفاقية املشرتكة للمؤسسة لتطبيق و تطويع األحكام الواردة يف االتفاقية املشركة
القطاعية ،فإن هلا وظيفة اثنية تتمثل يف إضافة أحكام ابالتفاقية للمؤسسة شريطة أن ال تكون أقل
نفعا من األحكام الواردة يف االتفاقية القطاعية.
واستنادا إىل النظام العام االجتماعي و القاضي أن القاعدة األصلح لألجري هي اليت يقع
املس من احلقوق املكتسبة للعملة ،و لذلك جيب أن يرتبط التفاوض
تطبيقها وتبعا لذلك ال ميكن ّ
داخل املؤسسة إبقرار قواعد تعود ابلنفع على العملة عرب التنصيص على مكاسب جديدة هلم أو
احملافظة على حقوقهم املكتسبة.
فاقتصار املشرع على استعمال عبارة "ال تقل نفعا" و اليت تفيد ضرورة احملافظة على احلقوق
املكتسبة مع إمكانية االقرار بقواعد أصلح األجري ،و ما يؤكد ذلك خضوع االتفاقية املشرتكة فيما
بينها إىل عالقة تسلسلية فال ميكن ابرام اتفاقية قطاعية إالّ انطالقا من احلد األدىن املنصوص عليه
ضمن االتفاقية االطارية ،كما حيق االطراف ابرام اتفاقية للمؤسسة إالّ انطالقا من احلد األدىن
املنصوص عليه ضمن االتفاقية القطاعية و ذلك استنادا إىل النظام العام االجتماعي القاضي بعدم
النزول عن احلد األدىن بغاية حتسني وضعية األجري.
لكن يبقى مستوى التفاوض داخل املؤسسة حمدود نظرا لتقليص من دور األطراف يف حتديد
مستوى التفاوض.
ابإلضافة إىل الشروط املوضوعية إلبرام االتفاقية املشرتكة للمؤسسة البد من توفر بعض الشروط
الشكلية و املتمثلة يف ضرورة وجود كتب إضافة إىل اإلشهار.
ليلى الكويسي "تمثيل العملة داخل المؤسسة "المرجع السابق ص . 136 115
72
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
يعد الكتب شرط أساسي لصحة وجود االتفاقية املشرتكة للمؤسسة كما نص على ذلك الفصل
31من جملة الشغل الذي ينطبق على مجيع أنواع االتفاقيات.
كما نص الفصل 45من جملة الشغل على طريقة اشهار االتفاقية املشرتكة للمؤسسة و ذلك
بتقدمي ثالث نظائر لكن من احملكمة ذات النظر يف مادة العرف ابملكان الذي وقع فيه ابرامها و يوجه
لكاتب احملكمة املشار إليها نظريين من االتفاقية املشرتكة املوقع عليهما .
أحدمها لكتابة الدولة للشباب و الرايضة و الشؤون االجتماعية واألخر لتفقدية الشغل املختصة
من الناحية الرتابية و ذلك يف اليومني املوالني لتقدمي االتفاقية.
و ابلتايل فإن مصادقة وزير الشؤون االجتماعية على االتفاقية املشرتكة للمؤسسة ليس شرطا
أساسيا على عكس ابقي االتفاقيات القطاعية.
كذلك ختضع االتفاقية املشرتكة للمؤسسة إلشهار داخلي و ذلك عن طريق تعليق املؤجر
لإلعالن ابألماكن الذي ينجز فيها العمل و كذلك ابملؤسسات اليت يقع فيها االستخدام و جيب أن
حيتوي اإلعالن على وجود االتفاقية املشرتكة و املتعاقدين املوقعني هبا اتريخ االيداع و مكانه فهذا
العمال بوجود تلك االتفاقية و هذا ما يفعل دور االتفاقيات املشرتكة يف االجراء يعمل على تبليغ ّ
حتقيق التواصل بني أطراف االنتاج .
و بعد استكمال مجيع الشروط املتعلقة إببرام االتفاقية املشرتكة للمؤسسة فإنه بوجود هذه
األخرية تتولد آاثر و تتمثل يف تطبيق تلك االتفاقية من حيث املكان و الزمان:
73
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
تتمثل آاثر االتفاقية املشركة للمؤسسة يف تطبيقها من حيث املكان و الزمان و التزام االطراف
املتعاقدة بتنفيذ بنود تلك االتفاقيات:
ابلنسبة جملال تطبيق االتفاقية من حيث املكان فإنه ال يثري أي صعوابت كبرية و ذلك أن
العمال التابعني هلا بقطع النظر عن نشاطهم
االتفاقية تغطي كامل املؤسسة ،فتنسحب على كافة ّ
املهين داخل املؤسسة ،املهم أن يكون املؤجر خاضعا لالتفاقية ،سواء ابعتباره طرف أصليا فيها أو
حبكم اخنراطه فيها الحقا تطبيقيا ألحكام الفصل 46من جملة الشغل.
يكون اتريخ تطبيق اتفاقية من اليوم املوايل للقيام إبجراءات اإليداع القانوين لدى احملكمة اليت
بدائرهتا املؤسسة حسب ما جاء ابلفصل 45من جملة الشغل.
74
الجـــــزء الثاني :أثــــار التمثيلــــية النقابيــــة
تستند صفة التمثيلية النقابية للمنظمة أو املنظمات النقابية األكثر متثيال و اليت استجابت
جملموع املعايري الكمية و النوعية املذكورة آنفا،و ابلتايل تصبح تلك املنظمة هي املطالبة ابملشاركة يف
املفاوضات اجلماعية و ابرام االتفاقيات املشرتكة على املستوى الذي أثبتت فيه متثيليتها.
للعمال على ذلك فاملنظمة النقابية اليت أثبتت متثيليتها على مستوى القطاع تكون ممثلة ّ
املستوى .وابلتايل تشارك يف املفاوضات اجلماعية املتعلقة ابلقطاع كذلك ابلنسبة للمنظمة النقابية اليت
للعمال على ذلك املستوى و ابلتايل تقوم ابملشاركة
أثبتت متثيليتها على مستوى املؤسسة تكون ممثلة ّ
يف املفاوضات اجلماعية على مستوى املؤسسة وذلك عمال مببدأ التناسب ،حيث ميكن لنقابة ما أن
تكون ممثلة على مستوى القطاع و ال تكون كذلك على مستوى املؤسسة و العكس صحيح .
فالتمييز لفائدة املنظمات النقابية األكثر متثيال جيب أن يقتصر على بعض احلقوق املتميزة يف
طبيعتها مثل املفاوضة اجلماعية و التشاور مع السلطات يف كل احلاالت ال جيب أن يتسبب هذا
التمييز يف حرمان النقاابت اليت ال حتمل مواصفات النقابة األكثر متثيال من وجودها القانوين و من
الوسائل األساسية للدفاع عن املصاحل املهنية ألعضاء.
فالتعددية النقابية أصبحت واقعا يف البالد التونسية بعد ثورة 14جانفي 2011لذلك جيب
االعرتاف جبميع النقاابت املتكونة بصفة قانونية و تسهيل أداء مهامها من خالل منحها نفس
االمتيازات و التسهيالت اليت تتمتع هبا املنظمة النقابية االكثر متثيال لكي تتمكن من الدفاع عن
مصاحل منخرطيها.
75
الخــــــــــــــاتمـــــــــــــــة
الخاتمـــــة العامــــــــة
ان ظهور التعددية النقابية يف تونس ,أدى إىل طرح موضوع التمثيلية النقابية ,ويف ظل غياب
نظام قانوين واضح للتمثيلية النقابية فإن ذلك قد يؤدي إىل تشتت يف املشهد النقايب إضافة إىل ذلك
قد يتسبب يف سوء استعمال للنفوذ من قبل السلطة االدارية املكلفة بتعيني املنظمة أو املنظمات
النقابية االكثر متثيال و اليت قد ترنو إىل متييز نقابة عن أخرى ,لذلك و لتجنب مساوئ التعددية
النقابية البد من وضع نظام قانوين واضح للتمثيلية النقابية حيدد شروط إسناد صفة التمثيلية النقابية
كما رأينا يف اجلزء االول من هذا العمل الذي جيب أن يكون إسناد صفة التمثيلية مبنيا على
معايري موضوعية حمددة بصفة مسبقة و هذا ما يفتقر إليه التشريع التونسي إىل اليوم فبالرغم من أمهية
موضوع التمثيلية النقابية ,فإننا نالحظ وجود فراغ تشريعي حول هذا املوضوع لذلك جيب
االستئناس ببعض التجارب االجنبية إلدخال االصالحات الضرورية على نظام التمثيلية النقابية.
فالتمثيلية النقابية هلا أمهية ابلغة نظرا القرتاهنا ابملفاوضات اجلماعية اليت تعد من اليات احلوار
الوطين االجتماعي و لذلك فإن حتديد املنظمة النقابية االكثر متثيال للمشاركة يف املفاوضات اجلماعية
أمر مهم لتجنب أي تشتت يف املشهد النقايب و للحفاظ على السلم االجتماعية وللنهوض بوضع
البالد حنو االفضل .
76
الــمــــــراجــــــــــــــــــــــع
المــــراجع
املراجع اخلاصة:
-عبد السالم بن محيدة "اتريخ احلركة الوطنية للشغيلة بتونس "1956_1924
-أمحد حسن الربعي "عالقات العمل اجلماعية يف القانون املصري املقارن " كلية احلقوق _
جامعة القاهرة ,دار الفكر العريب 1976
-حممود مجال الدين زكي "قانون العمل " دراسة مقارنة 1983
-أمحد زكي بدوي "عالقات العمل اجلماعية" دار الكتاب اللبناين 1989
-املنتصر الوردي "املرتب و املسار الوظيفي للموظف العمومي يف تونس" أطروحة لنيل شهادة
الدكتوراه يف القانون العام 2007كلية احلقوق والعلوم السياسية بتونس
-ليلى الكويسي "متثيل العملة داخل املؤسسة " مذكرة لنيل شهادة يف الدراسات املعمقة يف
القانون اخلاص ، 1997كلية احلقوق و العلوم السياسية بتونس
-ساملة بن عبد هللا "أعوان قوات االمن الداخلي و العمل النقايب" مذكرة لنيل شهادة يف
القانون العام 2013_2012كلية احلقوق والعلوم السياسية بسوسة
-جوهر عبدويل "محاية االجري من خالل مراقبة عملية الطرد" مذكرة لنيل شهادة يف القانون
اخلاص ، 2004كلية احلقوق والعلوم السياسية بصفاقس
املقاالت :
-املنجي طرشونة و النوري مزيد "تعليق على جملة الشغل " منشورات املطبعة الرمسية للجمهورية
التونسية سلسلة اجملالت املثراة 2002
الــمــــــراجــــــــــــــــــــــع
االجتماعي1986 -املنجي طرشونة "اتريخ قانون العمل يف تونس" اجمللة التونسية للقانون
-املنجي طرشونة "التفاوض اجلماعي يف ظل التعددية النقابية"
-حممد الزمين "االتفاقيات املشرتكة و عالقات العمل اجلماعية يف تشريع العمل التونسي اجمللة
التونسية للقانون االجتماعي 1998
الندوات و املداخالت:
-منظمة العمل الدولية "الندوة االقليمية حول حتدايت احلوار االجتماعي يف ظل التعددية
النقابية 2013 /27/25
-الندوة الوطنية الثالثية حول "التعددية النقابية" النوري مزيد متثيلية املنظمات النقابية 8و 9
جانفي 2014
-مداخلة حملمد كشو "احلوار االجتماعي يف الدول العربية بني الواقع و املمارسة 15سبتمرب
2005
املواقع االلكرتونية:
www.droit social-tunisie .org.tn/dernierrevue.htm
متفرقات :
-جريار كورنو "معجم املصطلحات القانونية ,بريوت ,املؤسسة اجلامعية للدراسات و النشر
والتوزيع 1998
حماضرات :
2004 -النوري مزيد حماضرة يف قانون الشغل للسنة الثالثة إجازة أساسية يف القانون اخلاص
THESE ET MEMOIRE
mémoire pour l’obtention de master en droit privé2009_ 2010 faculté de droit de Sfax
ARTICLES
SEMINAIRE ;
الفهــــــــــــــــــرس
01 املقدمة...........................................................................
06 اجلزء األول :شروط التمثيلية النقابية..................................................
07 املبحث األول :قيام التمثيلية النقابية على معايري موضوعية ............................
22 املبحث األول :القواعد املعتمدة لتعيني املنظمات النقابية األكثر متثيال ................
22 الفقرة األوىل :هل متنح صفة التمثيلية النقابية على قاعدة األغلبية أم على قاعدة النسبية؟
25 الفقرة الثانية :اإلطار اجلغرايف و املهين لتعيني املنظمات النقابية األكثر متثيال ........
المـــــــــالحق