Professional Documents
Culture Documents
Miha Štravs
Prof. dr. Miha Juhart
2011/2012
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Uvod
Gospodarsko pravo v najširšem pomenu: vsa pravila javnega in zasebnega prava, ki veljajo za
gospodarske osebe in njihove posle.
• MONISTIČNI KONCEPT: v pravnem sistemu je en sam vir civilnega prava, ki velja za vse
adresarje, ne glede na to, kakšne so lastnosti posameznika
• DUALISTIČNI KONCEPT: za pričakovanja v pravnem prometu so pomembne tudi lastnosti
posameznika. Tako veljajo posebna pravila za nekatere osebe, od katerih lahko pričakujemo
višjo stopnjo skrbnosti
1. pogodbe, ki jih sklepajo med seboj gospodarski subjekti (čl. 13 OZ) (B2B) (gospodarske
pogodbe v ožjem pomenu) – za gospodarske subjekte se štejejo tudi gospodarske družbe in
druge pravne osebe, ki opravljajo pridobitno dejavnost, ter samostojni podjetniki
posamezniki in tudi druge pravne osebe, kadar se v skladu s predpisom občasno ali ob svoji
pretežni dejavnosti ukvarjajo tudi s pridobitno dejavnostjo, če gre za pogodbe, ki so v zvezi s
tako pridobitno dejavnostjo.
2. gospodarske pogodbe, ki jih sklepajo gospodarske osebe s potrošniki (B2C)
3. gospodarske pogodbe, ki jih sklepajo gospodarske osebe z osebami javnega prava (B2S)
(1) Določbe tega zakonika, ki se nanašajo na pogodbe, se uporabljajo za vse vrste pogodb, razen
če ni za gospodarske pogodbe izrecno drugače določeno.
(2) Gospodarske pogodbe so pogodbe, ki jih sklepajo med seboj gospodarski subjekti
(gospodarske pogodbe v ožjem pomenu).
(3) Za gospodarske subjekte v smislu tega zakonika se štejejo gospodarske družbe in druge
pravne osebe, ki opravljajo pridobitno dejavnost, ter samostojni podjetniki posamezniki.
(4) Za gospodarske subjekte v smislu tega zakonika se štejejo tudi druge pravne osebe, kadar se
v skladu s predpisom občasno ali ob svoji pretežni dejavnosti ukvarjajo tudi s pridobitno
dejavnostjo, če gre za pogodbe, ki so v zvezi s tako pridobitno dejavnostjo.
Pogodbe se med seboj razlikujejo tako po obliki, kot po vsebini → enostavne in kompleksne pogodbe.
Pri nas torej ne poznamo posebne zakonske ureditve gospodarskega prava, ampak se razmerja med
gospodarskimi subjekti urejajo po obligacijskem zakoniku. V njem pa veljajo določene posebnosti za
1
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Udeleženci v obligacijskem razmerju morajo pri izpolnjevanju svoje obveznosti ravnati s
skrbnostjo, ki se v pravnem prometu zahteva pri ustrezni vrsti obligacijskih razmerij (skrbnost
dobrega gospodarstvenika oz. skrbnost dobrega gospodarja).
(2) Udeleženci v obligacijskem razmerju morajo pri izpolnjevanju obveznosti iz svoje poklicne
dejavnosti ravnati z večjo skrbnostjo, po pravilih stroke in po običajih (skrbnost dobrega
strokovnjaka).
Gre za splošno določbo OP, ki se uporablja za vsakogar (zelo široka razlaga – udeleženci OR). Imamo
torej tri pravne standarde:
2
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Pri sklepanju gospodarskih pogodb izhajamo iz splošnih pravil OZ glede soglasja in izjave volje.
Čl. 15 OZ: Pogodba je sklenjena, ko se pogodbeni stranki sporazumeta o njenih bistvenih sestavinah
(soglasje/konsenz o bistvenih sestavinah pogodbe).
Zaradi raznolikosti gospodarskih pogodb, pa poznamo tudi nekatere posebne načine sklepanja
pogodb.
Pogajanja
Gre za dejanja oseb na trgu, ki so usmerjena v sklenitev pogodbe, vendar pa je potrebno postaviti
mejo med ponudbo in pogajanji → vsa dejanja, ki še nimajo vseh elementov ponudbe (zlasti ni
prisotne volje za sklenitev pogodbe, tudi niso opredeljeni še vsi bistveni elementi pogodbe…).
Posameznik lahko vstopi v pogajanja z več osebami (ne velja pogajalska lojalnost/zvestoba), saj želi
posameznik skleniti najugodnejšo pogodbo.
Potek pogajanj:
1. začetek pogajanj:
• vzpostavitev prvega stika med strankama, ki nakazuje namen sklenitve pogodbe.
Lahko gre za:
- splošen stik: usmerjen proti nedoločenemu krogu oseb (npr. oglaševanje)
- individualen stik: prvo srečanje dveh potencialnih skleniteljev pogodbe;
usmerjen proti točno določeni osebi
2. ločevanje glede na pravno ureditev ponudbe:
• pogajanje med prisotnimi osebami, ko se pogajalca pogajata v enem historičnem
dogodku. Sem spadajo tudi različne oblike pogajanj s posebnimi metodami, ki
omogočajo istočasno podajanje in sprejemanje izjav med strankama, tudi če sta ti
sicer krajevno ločeni (npr. videokonferenca…)
• pogajanja med odsotnimi osebami, ko neposredna komunikacija ni možna, pogajalca
pa zato uporabljata drugo tehniko za izmenjavo sporočil (npr. pošta, telegram, faks,
e-mail…). Gre za zaporedna dejanja oz. sporočila, ki si sledijo z neko časovno
prekinitvijo.
3. prenehanje pogajanj:
3
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• ko pride do dejanske prekinitve pogajanj (lahko začasno ali tudi trajno) ali pa do
sklenitve pogodbe
• pogajanja je mogoče prekiniti kadarkoli in stranka svoje odločitve ne rabi obrazložiti
(pogoje pogajanj lahko stranki medsebojno uredita tudi drugače).
Stroški pogajanj:
Čl. 20 OZ (pogajanja):
(1) Pogajanja pred sklenitvijo pogodbe ne zavezujejo in jih lahko vsaka stranka prekine, kadarkoli
hoče.
(2) Vendar odgovarja stranka, ki se je pogajala, ne da bi imela namen skleniti pogodbo, za škodo,
ki jo je povzročila drugi stranki.
(3) Za škodo odgovarja tudi stranka, ki se je pogajala z namenom skleniti pogodbo, pa je ta
namen brez utemeljenega razloga opustila in tako drugi stranki povzročila škodo.
(4) Če se stranki drugače ne sporazumeta, trpi vsaka stranka svoje stroške s pripravami za
sklenitev pogodbe, skupne stroške pa trpita v enakih delih.
Posledice pogajanj:
• sodba III Ips 147/2006: Dokler ni bila podana volja za sklenitev pogodbe, pogodba ni bila
sklenjena – stranki sta bili le v fazi pogajanj. In dokler sta bili v fazi pogajanj, nista bili zavezani
k sklenitvi pogodbe, temveč sta bili zavezani le k določenemu ravnanju med pogajanji (načelo
vestnost in poštenja, culpa in contrahendo)
• iz pogajanj torej izvirajo šibke pravne posledice. Pogajanja ne zavezujejo k sklenitvi pogodbe
• takšna obveznost izvira le iz predpogodbe – čl. 33 OZ: Predpogodba je takšna pogodba, s
katero se prevzema obveznost, da bo pozneje sklenjena druga, glavna pogodba.
Čl. 33 OZ (predpogodba):
4
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Naša sodna praksa večinoma priznava samo škodo, ki je nastala iz pogajanj, ne pa tudi
izgubljenega dobička, torej negativni pogodbeni interes.
5
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Čl. 20 OZ (pogajanja):
(1) Pogajanja pred sklenitvijo pogodbe ne zavezujejo in jih lahko vsaka stranka prekine, kadarkoli
hoče.
(2) Vendar odgovarja stranka, ki se je pogajala, ne da bi imela namen skleniti pogodbo, za škodo,
ki jo je povzročila drugi stranki.
(3) Za škodo odgovarja tudi stranka, ki se je pogajala z namenom skleniti pogodbo, pa je ta
namen brez utemeljenega razloga opustila in tako drugi stranki povzročila škodo.
(4) Če se stranki drugače ne sporazumeta, trpi vsaka stranka svoje stroške s pripravami za
sklenitev pogodbe, skupne stroške pa trpita v enakih delih.
Ponudba
Bistveni elementi ponudbe:
Čl. 22 OZ (ponudba):
(1) Ponudba je določeni osebi dan predlog za sklenitev pogodbe, ki vsebuje vse bistvene sestavine
pogodbe, tako da bi se z njegovim sprejemom pogodba lahko sklenila.
(2) Če sta se pogodbeni stranki po doseženem soglasju o bistvenih sestavinah pogodbe pustili
kakšne stranske točke za kasneje, se šteje pogodba za sklenjeno, stranske točke pa uredi, če
sama pogodbenika ne dosežeta soglasja o njih, sodišče, ki pri tem upošteva prejšnja
pogajanja, prakso vzpostavljeno med strankama in običaje (PUNKTACIJE).
(3) Predlog naslovljen nedoločenemu številu oseb, ki vsebuje vse bistvene sestavine, se šteje kot
vabilo k dajanju ponudb, če iz okoliščin ne izhaja drugače (javna 'ponudba').
Čl. 23 OZ (razstavljanje blaga): Razstavljaje blaga z označitvijo cene se šteje za ponudbo, če ne izhaja
iz okoliščin primera ali običajev kaj drugega.
6
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Poslani katalogi, ceniki, tarife in druga obvestila ter oglasi v tisku, z letaki, po radiu, televiziji
ali kako drugače niso ponudbe za sklenitev pogodbe, temveč samo vabila k ponudbi pod
objavljenimi pogoji.
(2) Vendar pošiljatelj takšnih vabil odgovarja za škodo, ki je nastala ponudniku, če brez
utemeljenega razloga ne sprejme njegove ponudbe.
Pravne posledice ponudbe: ponudnik je vezan s ponudbo (razlika med zavezujočo in nezavezujočo
ponudbo).
(1) Ponudnika veže ponudba, razen če je izključil svojo obveznost, da ostane pri ponudbi, ali če ta
izključitev izhaja iz okoliščin posla.
(2) Ponudbo lahko ponudnik umakne samo, če je naslovnik prejel umik, preden je prejel ponudbo,
ali sočasno z njo.
(1) Ponudba, v kateri je določen rok, do katerega mora biti sprejeta, veže ponudnika do izteka
tega roka.
(2) Rok za sprejem, ki ga je določil ponudnik v telegramu ali pismu, začne teči od dneva, ki je
označen v pismu, če v pismu ni datuma, od datuma, ki je na pisemski ovojnici oz. od datuma,
ko je bil telegram oddan na pošto. Rok za sprejem, ki ga je določil ponudnik po telefonu, s
teleksom ali drugimi neposrednimi sredstvi sporočanja, začne teči od trenutka, ko naslovnik
prejme ponudbo.
(3) Ponudba, dana odsotni osebi, v kateri ni določen rok za sprejem, veže ponudnika toliko časa,
kolikor je običajno potrebno, da ponudba prispe do te osebe, da jo ta prouči ter o njej odloči in
da odgovor o sprejemu prispe do ponudnika.
(4) Ponudba dana ustno, v kateri ni določen rok za sprejem, se šteje za zavrnjeno, če ni sprejeta
takoj, razen če iz okoliščin izhaja, da ima naslovnik nekaj časa za premislek.
(5) Če rok, določen za sprejem, še ni potekel, ponudba preneha veljati, ko k ponudniku prispe
izjava o njeni zavrnitvi.
Sprejem ponudbe
Ločiti je potrebno med sprejemom in prejemom ponudbe.
O PREJEMU PONUDBE govorimo v okviru prejemne teorije, ki velja po večini. Izjava volje učinkuje v
trenutku, ko pride v naslovnikovo vplivno sfero. Pri vseh izjavah volje velja prejemna teorija,
izjemoma velja oddajna teorija (npr. procesne zadeve).
SPREJEM PONUDBE pa je izjava volje, s katero naslovnik ponudbe le-to sprejme (izjavi strinjanje glede
vsebine pravnega posla). To lahko stori izrecno ali pa s konkludentnimi ravnanji (npr. začne izvrševati
svoje obveznosti).
7
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Ponudba za sklenitev pogodbe, za katero zahteva zakon posebno obliko, veže ponudnika
samo, če je dana v taki obliki.
(2) To velja tudi za sprejem ponudbe.
(1) Če odgovor na ponudbo izraža sprejem, hkrati pa predlaga, naj se v nečem spremeni ali
dopolni, se šteje, da je naslovnik ponudbo zavrnil in sam dal drugo ponudbo svojemu
prejšnjemu ponudniku.
(2) Odgovor na ponudbo, ki izraža sprejem, toda vsebuje dopolnitve ali spremembe, ki bistveno
ne spreminjajo ponudbe, pomeni sprejem, razen če ponudnik takoj ugovarja. Če ne ravna
tako, se pogodba sklene v skladu z vsebino ponudbe s spremembami, ki so navedene v izjavi o
sprejemu.
(3) Če se dopolnitve ali spremembe nanašajo na ceno, plačilo, kakovost ali količino blaga, kraj in
čas dobave, obseg odgovornosti ene stranke v primerjavi z drugo ali na reševanje sporov, se
šteje, da bistveno spreminjajo ponudbo.
(1) Z zamudo sprejeta ponudba se šteje za novo ponudbo naslovnika, razen če mu ponudnik takoj
sporoči, da velja pogodba za sklenjeno po prvi ponudbi.
(2) Če je iz listine, ki vsebuje sprejem z zamudo, razvidno, da je bila odposlana v takih okoliščinah,
da bi jo ponudnik prejel pravočasno, če bi bil njen prenos reden, se šteje, da je pogodba
sklenjena, razen če ponudnik takoj obvesti naslovnika, da se zaradi zamude ne čuti vezanega
s svojo ponudbo.
8
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Določeni osebi je na podlagi zakona naloženo, da mora skleniti pogodbo. Država opravlja tudi nadzor
nad pogodbeno vsebino (npr. SPP).
Poskrbljeno pa je tudi za interes tistega, ki ga ta dolžnost veže, saj je določeno, kdaj njegova dolžnost
skleniti pogodbo preneha in kdaj se ponovno vzpostavi (npr. če ne plačaš računa za elektriko, ti jo
lahko izklopijo, ko poravnaš obveznost pa zopet velja kontrahirna dolžnost in ti jo morajo ponovno
vklopiti).
(1) Če mora nekdo po zakonu skleniti pogodbo, lahko zainteresirana oseba zahteva, da se takšna
pogodba nemudoma sklene.
(2) Določbe predpisov, s katerimi je delno ali v celoti določena vsebina pogodb, so sestavni deli
teh pogodb in jih dopolnjujejo ali pa stopajo na mesto pogodbenih določil, ki niso v skladu z
njimi.
Javna dražba
Pri javni dražbi gre za posebno obliko sklepanja pogodb, kjer se tekmuje glede določene cene
(tekmovanje z višanjem cene). Teoretično pa je možno tudi tekmovanje glede nekaterih drugih
elementov pogodbe (npr. kdo ponudi največjo količino za določeno ceno).
1. PRISILNA: običajno jo vodi sodišče, postopek pa je urejen s posebnim predpisom (npr. dražba
zaseženih nepremičnin) (izvršilni ali stečajni postopek)
2. PROSTOVOLJNA: razpisnik dražbe želi sam organizirati tekmovanje (npr. dražba umetnin,
dobrodelna dražba)
Osnova dražbe je dražbeni razpis (opis blaga, navedba izklicne cene, določitev kraja in časa dražbe ter
drugi pogoji udeležbe in bistveni elementi prodajne pogodbe), ki ima pravno naravo vabila k dajanju
ponudb, postavljena pa so tudi posebna dražbena pravila:
9
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Dražbo vodi dražitelj, ki pozove udeležence k dajanju ponudb; te so vezane samo na spreminjanje
cene (upoštevanje dražbenih korakov). Ponudba je sprejeta (in pogodba sklenjena), ko dražitelj to
razglasi. Podana mora biti skladnost z dražbenimi pravili : predmet, izklicna cena, kraj, čas…
Pri zbiranju ponudb (licitacija, tender) naročnik določi postopek – oklic; tekmovanje pa je mogoče
glede različnih elementov, ne samo cene.
(1) Vabilo k licitaciji za izvršitev določenih del po določenih pogojih in ob določenih jamstvih,
naslovljeno na določeno ali nedoločeno število oseb, zavezuje vabilca, da sklene pogodbo o
teh delih s tistim, ki ponudi najnižjo ceno, razen če je to obveznost v vabilu k licitaciji izključil.
(2) Če je izključena obveznost sklenitve pogodbe, se šteje vabilo k licitaciji za vabilo
zainteresiranim, naj oni napravijo ponudbe za pogodbo po objavljenih pogojih.
Čl. 624 OZ (vabilo k licitaciji za umetniško ali tehnično rešitev nameravanih del): Vabilo k licitaciji za
umetniško ali tehnično rešitev nameravanih del, naslovljeno na določeno ali nedoločeno število oseb,
zavezuje vabilca, da po pogojih, ki jih vsebuje vabilo, sklene pogodbo z udeležencem licitacije,
katerega rešitev sprejme komisija vnaprej objavljene sestave, razen če je to obveznost v vabilu k
licitaciji izključil.
Pravna narava tega instituta ni povsem nesporna. Ali gre za ponudbo in njen pogojni sprejem ali za
vabilo k stavljanju ponudb?
Če je izključena obveznost skleniti pogodbo, se šteje vabilo k licitaciji za vabilo zainteresiranim, naj
oni pripravijo ponudbe za sklenitev pogodbe pod objavljenimi pogoji.
VS RS Sklep III IPS 54/94: če obveznost sklenitve pogodbe ni izključil, mora skleniti pogodbo o prodaji
stečajnega dolžnika z najugodnejšim ponudnikom. Tisti, ki meni, da je najugodnejši ponudnik, lahko
zahteva sklenitev pogodbe s sodbo.
10
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Gre za način sklepanja tipskih pogodb, pri katerih se spreminjajo samo določene vsebine. Tipska
pogodba je pogodba, ki se sklepa masovno in se pogodbena vsebina razlikuje le v nekaterih tipičnih
spremenljivih vsebinah (npr. količina, cena), vse ostalo pa ostaja enako. Pogajalski prostor je v tem
primeru omejen → tisti, ki pripravlja splošne pogodbene pogoje, se po navadi ni pripravljen pogajati
o vsebini pogodbe (npr. zavarovalne pogodbe).
1. SPP kot poseben dodatek k pogodbi: pogodbena stranka napiše še nek poseben dokument, ki
je fizično ločen od pogodbe, se pa pogodba nanj sklicuje (šteje se za del pogodbe)
2. formularne pogodbe: vpisovanje manjkajočih elementov → vnaprej pripravljene pogodbe za
natis.
Splošni in posebni pogoji tvorijo celoto pogodbe. Uporaba: bančništvo, zavarovalništvo, storitve (npr.
čistilnica – splošni pogoji opravljanja storitev čiščenja), sodobni načini trženja (npr. kataloška prodaja,
internetna prodaja…)
Predvsem se SPP-ji pojavljajo v B2C pogodbah – business to consumer. Zaradi varstva potrošnikov pa
posebno ureditev vsebuje tudi ZVPot, ki je povzeta po evropski Direktivi o nepoštenih pogodbenih
pogojih. Pomembni so za optimizacijo poslovnih procesov.
(1) Splošni pogoji, ki jih določi en pogodbenik, bodisi da so vsebovani v formularni pogodbi bodisi
da se pogodba nanje sklicuje, dopolnjujejo posebne dogovore med pogodbenikoma v isti
pogodbi in praviloma zavezujejo tako kot ti.
(2) Splošni pogoji pogodbe morajo biti objavljeni na običajen način.
(3) Splošni pogoji zavezujejo pogodbeno stranko, če so ji bili ob sklenitvi pogodbe znani ali bi ji
morali biti znani.
(4) Če se splošni pogoji in posebni dogovori ne ujemajo, veljajo ti slednji.
11
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Posebne pravne posledice, ki nastopijo zaradi uporabe SPP-jev ali formularnih pogodb:
Veljajo splošna pravila o ničnosti – tudi delna ničnost (če lahko pogodbo obdržimo v veljavi brez te
nične določbe, je nična samo ta določba, preostanek pogodbe pa ostane v veljavi).
Ničnost velja celo, če je SPP-je odobril pristojni državni organ (v praksi imamo tega vse manj; npr. na
področjih kontrahirne dolžnosti, ko mora SPP-je odobriti pristojni državni organ – po navadi je to
občina). Kljub odobritvi pa je lahko določba SPP-jev še vedno nična. To ugotavlja sodišče.
• omejevanje ugovorov
• izključevanje pravic
• skrajševanje rokov za uveljavljanje zahtevkov.
Sodna praksa: večinoma se sklicuje na pretirano strogost in ne na ničnost; najbolj pogosti so primeri
pretiranega formalizma pri uveljavljanju zahtevkov iz zavarovanja.
(1) Nična so določila splošnih pogojev, ki nasprotujejo samemu namenu sklenjene pogodbe ali
dobrim poslovnim običajem, in to celo, če je splošne pogoje, ki jih vsebujejo, odobril pristojni
organ.
(2) Sodišče lahko zavrne uporabo posameznih določil splošnih pogojev, ki drugi stranki jemljejo
pravico ugovorov, ali tistih določil, na podlagi katerih izgubi pravice iz pogodbe ali roke ali so
sicer nepravična ali pretirano stroga zanjo.
Za veljavno sklenitev pogodb morajo biti izpolnjene določene splošne predpostavke in sicer:
12
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Obličnost
Večinoma se pri gospodarskih pogodbah zahteva pisna oblika (listina + podpis). Pogoj pisnosti je
izpolnjen, ko pogodbeno listino podpišeta obe pogodbeni stranki (OZ ne omenja štampiljk). Pogodba
je sklenjena v pisni obliki bodisi če imamo eno samo listino, ki jo obe stranki podpišeta ali pa dve
listini, s tem da vsaka stranka podpiše eno listino in jo izroči drugi stranki.
Pisna oblika je pri gospodarskih pogodbah veliko bolj pogosta, kot to zahtevajo predpisi – pomen za
dokazovanje. Pisno obliko včasih zahtevajo tudi davčni ali računovodski predpisi.
Vse pogostejša pa je tudi uporaba neposredno izvršljivega notarskega zapisa (npr. kreditne pogodbe),
s čimer se poskuša zmanjšati tveganje sodnega postopka izvršbe (čl. 4 ZN):
Če dolžnik tako izjavi v tem zapisu, da nam na določen dan dolguje določeno stvar ali količino denarja
ipd., ima ta zapis enako moč, kot sodna odločba. Že na podlagi tega zapisa lahko zahtevamo izvršbo.
Ugovori niso možni, razen ugovor dolžnika, da je to svojo obveznost že izpolnil, vendar mora to tudi
dokazati. Banke uporabljajo to obliko pri kreditnih pogodbah.
Sposobnost
Pravna sposobnost
Pravna sposobnost od uveljavitve OZ nima več nekega posebnega vpliva na veljavnost pravnih poslov
→ zaradi opustitve teorije ultra vires. Včasih je bilo namreč določno, da je pravni posel, ki je sklenjen
preko dejavnosti družbe, ničen. Sedaj pa je ta teorija ultra vires odpravljena → pravni posel ostane v
veljavi, razen če je tretja oseba vedela ali bi morala vedeti za prekoračitev dejavnosti.
Pravno sposobnost pravne osebe lahko obravnavamo kot popolno pravno sposobnost; izjeme so
redke:
• pravna ureditev sposobnosti univerz in fakultet: univerza je pravna oseba, fakulteta pa svojo
sposobnost izvaja nekako preko univerze in posle sklepa preko univerze – npr. redni študij; če
pa posle sklepa fakulteta sklepa sama na trgu, pa nastopa kot samostojen subjekt.
Poslovna sposobnost
Posebna pozornost: pravna oseba mora biti zastopana na pravilen način (preveriti je treba stanje v
sodnem registru):
• pravna oseba ne more samostojno izraziti svoje volje, zato to dela prek določenih organov, ki
so pooblaščeni za izjavljanje volje v njenem imenu – zakoniti zastopniki
• pogosto se pojavi problem, da zastopanje ni pravilno (vedeti moramo, kdo je zakoniti
zastopnik pravne osebe, ali je zastopanje posamično ali skupno…)
• vsak posel mora biti sklenjen z izjavo/potrditvijo dveh oseb (funkcija nadzora)
• pri večjih pravnih osebah
13
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• na pogodbi imamo podpis predsednika uprave, izkaže se, da to ni dovolj, saj iz registra izhaja,
da pravno osebo zastopata 2 člana uprave skupaj
1. pooblaščenec po zaposlitvi:
• velja, da je za zastopanje pravne osebe pooblaščen tudi tisti delavec/zaposleni, ki je
na tistem delovnem mestu, za katerega velja, da v njegov delokrog sodi tudi
sklepanje pogodb
• npr. trgovec v trgovini, uslužbenec za poštnim okencem…
• ni nujno, da gre samo za osebe, ki so s pravno osebo v delovnem razmerju (tudi npr.
študenti)
• iz opravljanja dela sklepamo, da ima taka oseba tudi pooblastilo za sklepanje pravnih
poslov, za pravno osebo
2. prokurist:
• gre za zastopnika z omejenim krogom pooblastil → vsa pravna dejanja, ki sodijo v
pravno sposobnost družbe, razen za odsvojitev ali obremenitev nepremičnin, za kar
mora biti prokurist posebej pooblaščen (posebno pooblastilo) → iz funkcije
prokurista izhaja, da ima splošno pooblastilo
• pooblastila ločimo na:
- generalno/splošno pooblastilo: pooblaščencu/prokuristu je dovoljeno
sklepanje določenih vrst pravnih dejanj
- specialno/posebno pooblastilo: pooblaščencu/prokuristu je dovoljeno
sklepanje posamično določenih pogodb in drugih posamičnih dejanj
• tisti, ki ima generalno pooblastilo, lahko podeljuje tudi specialna pooblastila
• prokurist lahko sklepa vse pravne posle, ki sodijo v pravno sposobnost družbe, razen
odsvojitve ali obremenitve nepremičnin
3. trgovski potnik:
• opravlja dejavnosti povezane z distribucijo od proizvajalca do potrošnika → potrka
potrošniku na vrata in mu ponudi sklenitev pogodbe
• zastarelo; danes poznamo druge pristope – npr. internet, kataloška prodaja…
• trgovski potnik se mora legitimirati s posebnim pooblastilom
• pooblaščen je za sklepanje pogodbe v imenu principala in za sprejemanje vseh izjav
za principala (ne sme pa sprejeti izpolnitve obveznosti nasprotne stranke za
principala, če ni za to posebej pooblaščen)
Denarne obveznosti
Najpogostejša oblika izpolnitve je plačilo določne vsote denarja (menjava za denar). V Sloveniji se
obveznosti izplačujejo v domači valuti €, pod določenimi pogoji pa je možna tudi izpolnitev
obveznosti v tuji valuti.
14
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
1. če dolguje dolžnik poleg glavnice tudi obresti in stroške, se ti vračunajo tako, da se najprej
odplačajo stroški, nato obresti in končno še glavnica
pravilo je logična posledica razvoja terjatve in matematičnih pravil o obrestovanju.
Če pride do delne izpolnitve – najprej stroški, nato obresti in šele nato glavnica – z delnim
plačilom pridemo do nove glavnice, ki se bo potem na novo obrestovala
2. če je med istimi osebami več istovrstnih obveznosti (med njima več istovrstnih terjatev), pa
tisto, kar dolžnik izpolni ne zadostuje, da bi se mogle vse poravnati, katero terjatev je
poravnal?
Npr. dogovor je, da je dolžnik dolžan plačati 1000€…plačati mora torej 1000€, ne glede na to, kako se
npr. spremenijo njegove finančne okoliščine.
Gre za dispozitivno določbo (včasih je bila kogentna) – stranki se lahko dogovorita za valorizacijo
(dogovor, s katerim se stranki dogovorita, da je količina denarja, ki se dolguje, odvisna od nekega
dogodka na trgu) – to se uporablja predvsem pri dolgoročnih obveznostih in ko so razmere na trgu
nepredvidljive; 3 možnosti:
15
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Pogodbeni stranki se lahko dogovorita, da se višina dolžnikove denarne obveznosti določi
glede na spremembe cen za blago in storitve, izraženih z indeksom cen, ki ga ugotavlja
pooblaščena organizacija (indeksna klavzula), ali glede na gibanje tečaja tuje valute (valutna
klavzula), ali glede na spremembe drugih cen, če ni takšen dogovor v nasprotju z zakonom.
(2) Kadar se pogodbeni stranki dogovorita za valorizacijo denarnih obveznosti, se valorizacija
opravi za obdobje od nastanka obveznosti do njene izpolnitve, če se stranki ne dogovorita
drugače.
Obresti
Obresti so nadomestilo za uporabo tujega denarja (načeloma pridejo v poštev pri vsaki generični
stvari, vendar se danes uporabljajo predvsem pri denarnih obveznostih)
Izražajo se v % od vsote glavnice in ob upoštevanju časa v katerem obresti tečejo. Štejemo jih za
civilni plod oz. korist, ki jo daje matična stvar (npr. glavnica). Tudi z obrestmi se da regulirati ceno
denarja
Izračun obresti:
16
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Izražanje obresti:
1. FIKSNE OBRESTI: 8% p.a. (letno) – določena je neka fiksna obrestna mera, ki ves čas ostaja
enaka
2. VARIABILNE OBRESTI: 6M EURIBOR + 2% = 3,5% – gre za prilagodljivo obrestno mero, ki je
vezana na neko referenčno obrestno mero. Referenčna obrestna mera je v tem primeru 6M
EURIBOR, ki se spreminja (pomeni realno ceno denarja, ki velja na finančnih trgih), pribitek
(2%) pa ostaja enak
Čl. 374 OZ (obresti): Poleg glavnice dolguje dolžnik tudi obresti, če tako določa zakon ali če se upnik in
dolžnik tako dogovorita.
(1) Od zapadlih, pa ne plačanih obresti, ne tečejo zamudne obresti, če zakon ne določa drugače.
(2) Nično je pogodbeno določilo, da od zapadlih neplačanih obresti tečejo obresti.
(3) Vendar je lahko v pogodbi vnaprej dogovorjeno, da bo obrestna mera višja, če dolžnik ne bo
pravočasno plačal zapadlih obresti.
(1) Če je dogovorjena obrestna mera pogodbenih ali zamudnih obresti za več kot 50% višja od
predpisane obrestne mere zamudnih obresti, se takšen dogovor šteje za oderuško pogodbo,
razen če upnik dokaže, da ni izkoristil stiske ali težkega gmotnega stanja dolžnika, njegove
nezadostne izkušenosti, lahkomiselnosti ali odvisnosti ali da korist, ki si jo je izgovoril zase ali
za koga drugega, ni v očitnem nesorazmerju s tistim, kar je sam dal ali se zavezal dati ali
storiti.
(2) Domneva iz prejšnjega odstavka ne velja za gospodarsko pogodbo.
Pogodbene obresti
Pravni temelj je dogovor pogodbenih strank – značilne so za pogodbe, pri katerih ena stranka drugi
prepusti v uporabo določeno količino denarja:
Za pogodbene obresti velja pravilo 'ne ultra altera tantum', ki predvideva, da pogodbene obresti
nehajo teči, ko vsota zapadlih, pa ne plačanih obresti doseže glavnico (čl. 382a OZ).
US pravi, da to pravilo ne sme veljati za zamudne obresti, ker se potem ne bi izplačalo plačevati svojih
dolgov.
17
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Pogodbeni stranki se lahko dogovorita, da mora dolžnik za obdobje od nastanka denarne
obveznosti do njene zapadlosti poleg glavnice plačati tudi pogodbene obresti.
(2) Če so dogovorjene pogodbene obresti, nista pa določeni obrestna mera in zapadlost, je
obrestna mera 6% letno, obresti pa zapadejo hkrati z zapadlostjo glavnice.
Čl. 382a OZ (kdaj pogodbene obresti nehajo teči – ne ultra altera tantum): Pogodbene obresti nehajo
teči, ko vsota zapadlih, pa ne plačanih obresti doseže glavnico.
Čl. 383 OZ (obresti pri nedenarnih obveznostih): Določbe tega zakonika o pogodbenih obrestih veljajo
smiselno tudi za druge obveznosti, pri katerih so predmet stvari, določene po vrsti.
Posebna ureditev velja pri potrošniških kreditih, kjer poznamo institut efektivne obrestne mere
(EOM) – upoštevajo se vsa plačila, ki jih mora kreditojemalec plačati kreditodajalcu (vedno mora biti
izražena pri potrošniških kreditih) – institut je namenjen temu, da potrošnik točno vidi kakšne
obveznosti ga čakajo v prihodnje – dejanska cena kredita.
Zamudne obresti
Čl. 299 OZ (kdaj pride dolžnik v zamudo):
(1) Če je dolžnik v zamudi z izpolnitvijo denarne obveznosti, dolguje poleg glavnice še zamudne
obresti.
(2) Obrestna mera zamudnih obresti znaša 8% letno, če poseben zakon ne določa drugače. (to
ureja ZPOMZO-1) (dispozitivno pravilo)
Čl. 379 OZ (pogodbeno dogovorjena obrestna mera zamudnih obresti): Upnik in dolžnik se lahko
dogovorita, da je obrestna mera zamudnih obresti nižja ali višja od obrestne mere zamudnih obresti,
določene z zakonom.
(1) Upnik ima pravico do zamudnih obresti ne glede na to, ali mu je zaradi dolžnikove zamude
nastala kakšna škoda (abstraktnost).
(2) Vendar ima upnik v primeru, če je škoda, ki mu je nastala zaradi dolžnikove zamude, večja od
zneska, ki bi ga dobil na račun zamudnih obresti, pravico zahtevati razliko do popolne
odškodnine.
Če dolžnik pride v zamudo s plačilom, potem poleg glavnice dolguje tudi zamudne obresti – ta
obveznost nastane ex lege (ni je treba posebej dogovoriti)
Zakon izrecno določa, da je dogovor o pogodbeni kazni za denarne obveznosti ničen (pogodbeno
kazen je lažje uveljavljati kot odškodnino, saj škode pri pogodbeni kazni ni treba dokazovati)
18
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Imamo poseben zakon, ki ureja zamudne obresti - Zakon o predpisani obrestni meri zamudnih obresti
(ZPOMZO-1) – nanj napotuje OZ. Zakon predpisuje višino zamudnih obresti:
• domneva oderuških obresti iz čl. 377 OZ ne velja za gospodarske pogodbe v ožjem pomenu iz
čl. 13 OZ.
• domneva oderuških obresti: dogovorjene zamudne ali pogodbene obresti, ki so za več kot
50% višje od predpisane obrestne mere zamudnih obresti (ECB + 8%)
• obrestna mera oderuških obresti se lahko z dogovorom med strankama spremeni
• posebno pravilo velja za potrošniška razmerja – čl. 27a ZVPot: Ne glede na splošna pravila o
obligacijskih razmerjih se v primeru zamude pri plačilu s strani potrošnika kot pogodbene
stranke, ne sme dogovoriti uporabe višjih zamudnih obresti, kot jih določa obligacijski zakonik
(oz. kot OZ napotuje na ZPOMZO-1).
Pomembna izjema pa so procesne obresti – čl. 381 OZ: Od neplačanih obresti je mogoče zahtevati
obresti samo od dneva, ko je pri sodišču vložen zahtevek za njihovo plačilo.
Primer: tožnik lahko ob vložitvi tožbe izračuna zamudne obresti, ki so se natekle od dneva zapadlosti
do dneva vložitve tožbe. Natečene obresti lahko prišteje glavnici in zahteva zamudne obresti od
povečane glavnice od vložitve tožbe do plačila.
19
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Določbe tega zakonika, ki se nanašajo na pogodbe, se uporabljajo za vse vrste pogodb, razen
če ni za gospodarske pogodbe izrecno drugače določeno.
(2) Gospodarske pogodbe so pogodbe, ki jih sklepajo med seboj gospodarski subjekti.
(3) Za gospodarske subjekte v smislu tega zakonika se štejejo gospodarske družbe in druge
pravne osebe, ki opravljajo pridobitno dejavnost, ter samostojni podjetniki posamezniki (torej
vse oblike družb po ZGD-1 in drugi: zavodi, zadruge…).
(4) Za gospodarske subjekte v smislu tega zakonika se štejejo tudi druge pravne osebe, kadar se v
skladu s predpisom občasno ali ob svoji pretežni dejavnosti ukvarjajo tudi s pridobitno
dejavnostjo, če gre za pogodbe, ki so v zvezi s tako pridobitno dejavnostjo (tudi društvo včasih
opravlja pridobitno dejavnost – npr. bife v balinarskem društvu).
Drugi odstavek torej govori o gospodarskih pogodbah v ožjem smislu – pogodbe, ki jih med seboj
sklepajo gospodarski subjekti; subjektivna definicija – pomembna je lastnost te osebe.
Postavlja se vprašanje, ali tudi država sklepa gospodarske pogodbe? Juhart pravi, da je potrebno
pridobitno dejavnost razlagati relativno široko. Ali ima država status gospodarskega subjekta ali ne,
pa zaenkrat ostaja še odprto vprašanje, saj sodna praksa še ni izoblikovala stališča o tem. Vendar pa v
praksi tu ne prihaja do problemov.
1. UZANCE:
• uzance so zbirka zapisanih poslovnih običajev, ki veljajo za osebe, ki opravljajo
gospodarsko dejavnost (B2B)
• npr. gradbene uzance: uporaba gradbenih uzanc se domneva (ni potreben poseben
dogovor) (B2B). Če pa je naročnik dela fizična oseba, potem ne gre za gospodarsko
pogodbo in uporaba gradbenih uzanc se torej ne domneva (lahko pa se stranki
dogovorita za njihovo uporabo)
• med gospodarskimi subjekti (B2B) se uporaba uzanc domneva
• uzance sprejemajo poslovne asociacije – npr. Gospodarska zbornica
• pri uzancah gre za pravna pravila (zapisani poslovni običaji) in se objavijo tudi v
uradnem listu (sodijo torej med pravne vire)
• Splošne uzance za blagovni promet (SUBP, 1950): po vsebini so bile zelo podobne
zakonu, šlo je za izrazito zakonske določbe. Uporabljale so se kot zakon do leta 1978
(ODZ ni bil formalni pravni vir), če se stranke niso dogovorile drugače. Imajo tudi
20
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Zahteva se skrbnost dobrega gospodarstvenika (pravne osebe) ali skrbnost dobrega strokovnjaka
(posli v okviru opravljanja dejavnosti).
(1) Terjatve iz gospodarskih pogodb kot tudi terjatve za povrnitev izdatkov, nastalih v zvezi s temi
pogodbami (kondicijski, odškodninski zahtevki), zastarajo v treh letih.
(2) Zastaranje teče posebej za vsako dobavo blaga, opravljeno delo ali storitev.
Gre torej za izjemo od splošnega 5-letnega zastaralnega roka terjatev iz čl. 346 OZ, vendar se mora
tudi ta določba umakniti specialnejšim (npr. gospodinjske terjatve, ki lahko včasih bremenijo tudi
gospodarske subjekte → 1 leto – elektrika, voda…)
Splošna domneva iz čl. 394 OZ (domneva solidarnosti) se nanaša na obveznost, ki izvira iz GP: Če je
več dolžnikov pri kakšni deljivi, z gospodarsko pogodbo nastali obveznosti, odgovarjajo ti upniku
solidarno, razen če so pogodbeniki izrecno odklonili solidarno odgovornost.
(1) Od poroka se sme zahtevati izpolnitev obveznosti šele potem, ko je glavni dolžnik ne izpolni v
roku, ki je določen v pisni zahtevi (subsidiarno poroštvo).
(2) Vendar lahko upnik zahteva od poroka izpolnitev obveznosti, čeprav je ni prej zahteval od
glavnega dolžnika, če je očitno, da iz sredstev glavnega dolžnika ni mogoče doseči njene
izpolnitve ali če je glavni dolžnik prišel v stečaj.
(3) Če se je porok zavezal kot porok in plačnik, odgovarja upniku kot glavni dolžnik za celo
obveznost in lahko upnik zahteva njeno izpolnitev bodisi od glavnega dolžnika bodisi od
poroka, ali pa od obeh hkrati (solidarno poroštvo).
(4) Porok odgovarja kot porok in plačnik za obveznost, nastalo iz gospodarske pogodbe, če ni
dogovorjeno kaj drugega (solidarno poroštvo pri gospodarskih pogodbah).
Ko gre za več oseb, ki prispevajo k nastanku škode (civilni delikt) tudi velja domneva solidarnosti iz čl.
394 OZ.
• solidarno: vseeno je, koga upnik najprej terja (se domneva pri GP)
21
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• subsidiarno: upnik mora najprej terjati glavnega dolžnika, šele nato lahko subsidiarno
terja poroka
V. POSEBNA UREDITEV GLEDE ODGOVORNOSTI ZA NAPAKE
Govorimo o tem, kako hitro mora kupec, ki odkrije napako, o tem obvestiti prodajalca (notifikacijska
dolžnost).
22
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• potrošnik (C) je fizična oseba, ki pridobiva ali uporablja blago in storitve za namene izven
njegove poklicne ali pridobitne dejavnosti
• potrošniško razmerje je vsako pravno razmerje, ki ga sklepata podjetje in potrošnik –
pogodbe, ki jih sklepa podjetje s potrošnikom
• podjetje (B) je pravna ali fizična oseba, ki opravlja pridobitno dejavnost, ne glede na njeno
pravnoorganizacijsko obliko ali lastniško strukturo
Producentska odgovornost
Donoghue vs. Stevenson (Škotska, 1932) – Paisley Snail: neka gospa je naročila steklenico osvežilne
pijače, ko jo je odprla, pa je ugotovila, da je notri polž. Postavilo se je vprašanje odškodninske
odgovornosti proizvajalca pijače. Takrat so prvič porabili standard dolžne skrbnosti – kako skrbno
mora ravnati proizvajalec.
Čl. 155 OZ (odgovornost proizvajalca stvari z napako; že prej je bilo to urejeno v ZOR):
(1) Kdor da v promet kakšno stvar, ki jo je izdelal, ki pa pomeni zaradi kakšne napake, škodno
nevarnost za osebe ali stvari, odgovarja za škodo, ki nastane zaradi take napake.
(2) Proizvajalec odgovarja tudi za nevarne lastnosti stvari, če ni ukrenil vsega, kar je potrebno,
da škodo, ki jo je mogel pričakovati, prepreči z opozorilom, varno embalažo ali kakšnim
drugim ustreznim ukrepom.
Proizvajalec je torej dolžan ravnati z ustrezno skrbnostjo. Gre za odškodninsko razmerje, ki nastane
na podlagi škodnega dogodka.
(2) Škodo na drugi stvari je proizvajalec dolžan povrniti, če presega vrednost 100.000 tolarjev,
in to le tedaj, če je poškodovana stvar običajno namenjena za osebno uporabo in jo je
oškodovanec uporabljal pretežno za osebno uporabo.
23
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(3) Če proizvajalca izdelka ali uvoznika ni mogoče ugotoviti, se vsak dobavitelj izdelka šteje za
proizvajalca, razen če v razumnem roku oškodovanca obvesti o tem, kdo je proizvajalec
oziroma uvoznik, ali katera oseba mu je izdelek dobavila.
Čl. 6 ZVPot:
(1) Izdelek ima napako, kadar njegova varnost ni takšna, kot jo potrošnik lahko upravičeno
pričakuje. Pri oceni, kakšno varnost je potrošnik upravičen pričakovati, je treba upoštevati
zlasti:
(2) Ne šteje se, da ima izdelek napako samo zato, ker je bil pozneje dan v promet boljši izdelek.
Čl. 7 ZVPot: Oškodovanec mora dokazati napako, škodo in vzročno zvezo med njima.
- je izdelal le sestavni del oziroma sestavino izdelka oziroma pridobil osnovno surovino ali
dodatno surovino ali aditiv in da je napaka nastala zaradi konstrukcije ali izdelave izdelka, v
katerega je bil sestavni del vgrajen oziroma za katerega je bila uporabljena osnovna ali
dodatna surovina oziroma aditiv, ali da je napaka nastala zaradi navodila proizvajalca tega
izdelka;
- svetovna raven znanosti in tehničnega napredka v času, ko je dal izdelek v promet, ni bila
takšna, da bi bilo možno napako na izdelku odkriti (npr. z znanimi metodami in analizami);
- izdelka ni izdelal za prodajo ali kakršnokoli drugo obliko distribucije v ekonomske namene,
niti ga ni izdelal ali dal v promet v okviru svoje dejavnosti.
Pogodbeni pogoji
ZVPot povzema Direktivo o nepoštenih pogodbenih pogojih.
Za pogodbene pogoje se po tem zakonu štejejo vse sestavine pogodbe, ki jih določi podjetje, zlasti
tiste, ki so določene v obliki formularne pogodbe ali splošnih pogojev poslovanja, na katere se
pogodba sklicuje.
Pogodbeni pogoji zavezujejo potrošnika le, če je bil pred sklenitvijo pogodbe seznanjen z njihovim
celotnim besedilom – šteje se, da je bil potrošnik seznanjen s celotnim besedilom pogodbenih
pogojev, če ga je nanje podjetje izrecno opozorilo in če so mu bili dostopni brez težav.
Nejasna določila pogodbenih pogojev je potrebno razlagati v korist potrošnika oz. v breme tistega, ki
jih je sestavil (saj jih je sestavilo podjetje). Za pogodbene pogoje se šteje tudi droben tisk in ko
obkljukaš okvirček, da se strinjaš s pogoji.
24
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Pogodbeni pogoji morajo biti jasni in razumljivi → torej gre za nek poseben, višji standard!
ZVPot določa tudi domnevo nepoštenih pogodbenih klavzul – pogodbeni pogoji se štejejo za
nepoštene, če (čl. 24 ZVPot):
25
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
- ki daje podjetju pravico do podaljševanja pogodbe sklenjene za določen čas, kadar je rok, v
katerem lahko potrošnik izrazi željo, da ne bo podaljšal pogodbe, nerazumno kratek
- ki omejuje obveznost podjetja, da spoštuje obveznosti, ki so jih prevzeli njegovi
zastopniki…
Podjetje lahko po sklenitvi pogodbe spremeni splošne pogoje. O tem mora obvestiti potrošnika in ga
pozvati, naj jih sprejme, sicer ima pravico do odstopa od pogodbe.
Cooling-off
Gre za možnost, da si potrošnik v določenem času premisli. Institut je nastal kot posledica uporabe
agresivnih metod trženja…pravica da potrošnik odstopi od pogodbe, ki jo je sklenil pod vplivom takih
metod trženja ali od pogodbe, ki jo je sklenil v posebnih okoliščinah (npr. omejen čas za premislek):
• posebne oblike sklepanja prodajnih pogodb (pogodbe sklenjene na daljavo, prodaja izven
poslovnih prostorov) (npr. kataloška, televizijska, internetna prodaja, prodaja preko trgovskih
potnikov, na sejmih…)
• posojilne/kreditne pogodbe
• time sharing/časovni najem turističnega objekta
Potrošnik lahko odstopi od sklenjene pogodbe brez da bi navedel razlog za svojo odločitev (odmik od
načela pacta sunt servanda) (čl. 43č ZVPot) → v 15 dneh lahko podjetju sporoči, da odstopa od
pogodbe (pogodbe sklenjene na daljavo – 15 dnevni rok začne teči od izpolnitve podjetja, ko
potrošnik blago vidi ali od začetka izpolnjevanja pogodbe) (cooling-off je izključen pri dostavi hrane
na dom)
Rok za uveljavljanje:
• določene vrste pogodb: cena je odvisna od tržnih nihanj, časopisi in periodične publikacije,
avdio video in računalniški programi, loterija, blago izdelano po naročilu..)
• če je potrošnik blago že prejel in od pogodbe odstopi, mora blago vrniti nepoškodovano in v
nespremenjeni količini, razen če je blago uničeno, pokvarjeno, izgubljeno ali se je njegova
količina zmanjšala, ne da bi bil za to kriv potrošnik (to pa ne pomeni, da blago ne sme biti
neuporabljeno → vprašanje kje raba preide v poškodbo)
• edini strošek, ki bremeni potrošnika v zvezi z odstopom od pogodbe je neposreden strošek
vračila blaga (blago lahko seveda tudi osebno dostaviš tja, kamor bi bilo sicer poslano oz. od
koder je prišlo)
• podjetje mora vrniti kupnino:
26
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Država pa seveda sprejema zakone, ki posegajo v pogodbena razmerja. Zato se postavlja vprašanje,
kaj je s tistimi zakonskimi določbami, ki državi kot stranki v pogodbenih razmerjih, določajo poseben
položaj (če pa država sama sprejema zakone; torej si ta poseben položaj v pogodbenih razmerjih
podeljuje sama).
Npr. Zakon o izvrševanju proračunov RS za leti 2011 in 2012 v čl. 23 določa splošni plačilni rok v breme
proračuna, ki je po tem zakonu 30. dan od prejema listine, ki je podlaga za plačilo (račun). Na eni
strani imamo tako model iz roke v roko, na drugi strani pa ima država privilegij, saj lahko plača 30.
dan od prejema računa. Kaj pa če bi se stranki v pogodbi dogovori za takojšnje plačilo? Ali je
omenjena določba čl. 23 ius cogens ali ne? Večina sodnikov bi verjetno rekla, da je to ius cogens.
Vendar v določbi ni moč zaznati nekega močnega javnega interesa, ki bi to opravičeval (predvsem se
postavlja vprašanje sorazmernosti ukrepa). Tako lahko pride tudi do uveljavitve načela dispozitivnosti.
Država torej v pogodbena razmerja vstopa kot enakopraven subjekt na trgu, vendar včasih s svojimi
predpisi poskrbi, da je njen položaj nasproti drugim subjektom privilegiran.
Protikorupcijska klavzula
Čl. 14 Zakona o integriteti in preprečevanju korupcije – ZIntPK (protikorupcijska klavzula):
Pogodba, pri kateri kdo v imenu ali na račun druge pogodbene stranke, predstavniku ali posredniku
organa ali organizacije iz javnega sektorja obljubi, ponudi ali da kakšno nedovoljeno korist za:
je nična.
27
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Splošna določba o ničnosti (nasprotovanje ustavi, prisilnim predpisom, morali) se nanaša na vsa
ravnanja strank in določbe pogodb; torej je čl. 14 ZIntPK specialna določba, glede na splošno določbo
o ničnosti. Vendar bi bil tudi po splošni določbi o ničnosti, tak posel oz. pogodba ničen.
Ali je veljavna pogodba, ki jo sklene država, če ne vsebuje omenjene določbe? Čl. 17/II OZ pravi, da če
zakon določa vsebino pogodbe, potem je to del pogodbe ne glede na to ali sta se stranki za to
dogovorili in to vključili v pogodbo ali ne. Zato bo veljavna tudi pogodba, ki ne vsebuje omenjene
določbe.
Čl. 17/II OZ: Določbe predpisov, s katerimi je delno ali v celoti določena vsebina pogodb, so sestavni
del teh pogodb in jih dopolnjujejo ali pa stopajo na mesto pogodbenih določil, ki niso v skladu z njimi.
Javno naročanje
Gre za način sklepanja pogodb med državo kot naročnikom blaga ali storitev in podjetji kot ponudniki
Posebna zakonodaja:
• Zakon o javnem naročanju (ZJN-2) kot splošen predpis ureja postopke javnega naročanja
• Zakon o javnem naročanju na vodnem, energetskem, transportnem področju in področju
poštnih storitev (ZJNVETPS) določa posebnosti postopkov javnega naročanja na omenjenih
področjih
• Zakon o pravnem varstvu v postopkih javnega naročanja (ZPVPJN) določa pravna sredstva
udeležencev postopkov in pravne posledice kršitve pravil
• Zakon o javno-zasebnem partnerstvu (ZJZP)
Zaradi tega so postopki javnega naročanja bistveno dražji, kot bi lahko bili. Tudi za DARS velja
postopek javnega naročanja, da je družba v 100% državni lasti.
Za javni sektor (država + občine + osebe javnega prava → zavezancev za javno naročanje je zelo
veliko) obstajajo različne metode sklepanja pogodb, odvisno od vrednosti in posebnih okoliščin:
28
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Koncesijska pogodba
Gre za pogodbo, s katero oseba javnega prava prenese izvrševanje javne službe ali druge javne
storitve na neko podjetje (osebo gospodarskega prava) (npr. gradnja infrastrukture).
Pravni viri:
Država (koncendent) sprejme koncesijski akt, ki ima podoben pomen kot splošni pogoji (pogodbo naj
bi dopolnjeval in pogodba se nanj naslanja; vendar razlika: pogodba ne sme nasprotovati
koncesijskemu aktu → pogodbeno določilo, ki temu aktu nasprotuje je nično; pri SPP-jih imamo samo
razlago v breme tistega, ki je pogodbo sestavil), in ga objavi. Temu sledi izbor koncesionarja z odprtim
postopkom. Ko je ta izbran, sledi sklenitev koncesijske pogodbe, za katero veljajo splošna pravila
pogodbenega prava.
Ker gre za dolgoročna razmerja, je potrebno zelo pazljivo oblikovati vsebino glede spremenljivih
okoliščin in predčasnega prenehanja pogodbe.
29
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
POSEBNI DEL
Prodajna pogodba
Terminologija:
(1) S prodajno pogodbo se prodajalec zavezuje, da bo stvar, ki jo prodaja, izročil kupcu tako, da
bo ta pridobil lastninsko pravico, kupec pa se zavezuje, da bo prodajalcu plačal kupnino.
(2) Prodajalec kakšne pravice se zavezuje, da bo kupcu priskrbel prodano pravico; če izvrševanje
te pravice zahteva posest stvari, pa tudi, da mu bo stvar izročil.
Viri:
ZVPot in ZVKSES določata nekatera pravila, ki varujejo kupca kot potrošnika in so kogentne narave –
odmik od teh pravil v breme kupca ni dovoljen.
30
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) S prodajno pogodbo se prodajalec zavezuje, da bo stvar, ki jo prodaja, izročil kupcu tako, da
bo ta pridobil lastninsko pravico, kupec pa se zavezuje, da bo prodajalcu plačal kupnino.
(2) Prodajalec kakšne pravice se zavezuje, da bo kupcu priskrbel prodano pravico; če izvrševanje
te pravice zahteva posest stvari, pa tudi, da mu bo stvar izročil.
Obveznost prodajalca: izročitev (dobava) blaga kupcu in prenos LP (SP: izročitev)....ločiti moramo
prodajo stvari/blaga in prodajo pravic
Obveznost kupca: prevzem blaga in plačilo denarja (sprejem tistega, kar mu prodajalec izroča)
Gre za obligacijo rezultata: prodajalec odgovarja za rezultat (kvaliteta blaga in pravne lastnosti – da je
blago res takšno, kakršno je bilo dogovorjeno in odgovornost prodajalca za stvarne napake)
Pri terjatvi ne moremo prenesti LP; mora pa prodajalec zagotoviti, da kupec postane imetnik terjatve
– mora cedirati terjatev
V praksi je potrebno predvsem pri kompleksnih pravnih poslih, na pravno razmerje gledati kot
kombinacijo z drugimi pogodbami. Tako imamo neke sestavljene pravne posle, ki lahko pogosto
peljejo v nek nov pogodbeni tip (npr. leasing) ali pa gre za sklepanje več pogodb. Prodajna pogodba
se največkrat kombinira z:
Razmejitev med prodajno in podjemno pogodbo – čl. 620 OZ (razmerje do prodajne pogodbe):
(1) Pogodba, s katero se ena stranka zavezuje izdelati določeno premično stvar iz svojega
materiala, se šteje v dvomu za prodajno pogodbo.
(2) Vendar pa pogodba ostane podjemna pogodba, če se je naročnik zavezal dati bistven del
materiala, ki je potreben za izdelavo stvari.
(3) Vsekakor se pogodba šteje za podjemno pogodbo, če sta imela pogodbenika v mislih zlasti
podjemnikovo delo.
Causa – causa aqurendi: kavza prodajne pogodbe (neke stranka se zaveže zaradi sprejema nasprotne
izpolnitve)
Oblika: pri nas posebna oblika za prodajno pogodbo načeloma ni potrebna; nekateri posebni predpisi
pa določajo pisno obliko pogodbe (npr. če gre za prenos LP na nepremičninah, potrošniška prodaja,
obročna prodaja….)
1. STVAR (skupaj s pritiklinami): lahko gre za individualno (species) ali po vrsti (genus) določeno
stvar. Stvar mora biti v pravnem prometu in mora biti vsaj določljiva. Lahko gre za premično
ali pa za nepremično stvar. Z individualizacijo generične stvari, lahko generično določena star
preide v individualno določeno stvar
2. PRENOSLJIVA PREMOŽENJSKA PRAVICA: mora biti prenosljiva (neprenosljive so npr. osebna
služnost, užitek) – npr. terjatve, poslovni delež, druge pravice (pravice intelektualne lastnine)
3. VREDNOSTNI PAPIRJI: pravica do papirja in pravica iz papirja (ta je poslovni delež). Gre za
neke vrste združitve pravice in stvari. Danes imamo pretežno nematerializirane VP
31
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Cena:
• izražena mora biti v denarju (lahko v domačem ali tujem – valutna klavzula)
• če menjamo blago za blago, je to menjalna pogodba
• določitev cene se lahko prepustiti tudi tretji osebi (cenitev)
• pri gospodarskih pogodbah v ožjem smislu cena ni bistven element (tudi če ni določena ali
določljiva) (običajna cena prodajalca)
(1) Če kupnina v pogodbi ni določena in tudi v njej ni dovolj podatkov, na podlagi katerih bi jo bilo
mogoče določiti, se šteje, da pogodba ni nastala.
(2) Če v gospodarski prodajni pogodbi kupnina ni določena in tudi ni v njej dovolj podatkov, na
podlagi katerih bi jo bilo mogoče določiti, mora kupec plačati kupnino, ki jo je prodajalec
običajno zaračunaval ob sklenitvi pogodbe; če te ni, pa primerno kupnino.
(3) Za primerno kupnino se šteje dnevna cena ob sklenitvi pogodbe; če te ni mogoče ugotoviti, pa
cena, ki jo ugotovi sodišče glede na okoliščine primera.
Obveznosti prodajalca
Glavna obveznost prodajalca je dobava blaga: prodajalec mora blago, ki je določeno kot predmet
pogodbe, ob določenem času na določenem kraju dobaviti kupcu (čl. 239, 282, 448 OZ).
1. brezhibnost blaga
2. kraj dobave
3. čas dobave
4. prehod nevarnosti naključnega uničenja s prodajalca na kupca
1. BREZHIBNOST BLAGA:
• lastnosti blaga določita stranki; če ni posebnega dogovora, se pričakuje običajne
lastnosti
• z dogovorom se lahko dogovorijo posebne lastnosti blaga (blago, ki ima višje
lastnosti) ali blago z napako – tako blago se potem šteje kot brezhibno
• opis blaga v pogodbi je zelo pomemben (uporaba standardov za opis blaga določenih
lastnosti, uporaba komercialnih oznak proizvajalcev ipd…)
• sodna praksa: predmet izpolnitve je to, kar je dogovorjeno, potrebno ga je
konkretizirati (to kaže na dispozitivnost opisa blaga)
• VSL sodba I Cpg 718/2003: Predmet izpolnitve prodajne pogodbe je to, kar je
dogovorjeno. V konkretnem primeru je sodišče prve stopnje pravilno ugotovilo, da
tožena stranka ni postavila relevantnih trditev o tem, da naj bi se s tožečo stranko
dogovorili, da se vročitev stvari šteje za opravljeno le z vročitvijo blaga toženi stranki
skupaj z vročitvijo atestov.
2. KRAJ DOBAVE:
• obveznost dobave se v dvomu izpolnjuje:
- kjer se nahaja stvar
32
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
- v kraju prodajalca
•določene obligacije so iskovine (kupec mora prevzeti blago v kraju prodajalca),
določene pa prinosnine (prodajalec mora stvar prinesti h kupcu)
• čl. 451 OZ (če kraj izročitve ni določen v pogodbi):
(1) Če kraj izročitve ni določen v pogodbi, je treba stvar izročiti v kraju, v katerem
je imel prodajalec ob sklenitvi pogodbe sedež oz. prebivališče.
(2) Če pa je bilo pogodbenikoma ob sklenitvi pogodbe znano, kje je stvar oz. kje
naj bo izdelana, je treba stvar izročiti v tem kraju.
3. ČAS DOBAVE:
• čas dobave je predmet dogovora, če pa ta ni dogovorjen, potem velja dobaviti takoj
(čas, ki je običajno potreben za dobavo, glede na okoliščine)
• splošne uzance za blagovni promet pravijo, da se izraz takoj razume znotraj roka 8
dni
4. PREHOD NEVARNOSTI:
• splošno pravilo pravi: stvar bremeni lastnika (res perit domino)
• čl. 436 OZ (nevarnost):
(1) Do izročitve stvari kupcu trpi nevarnost naključnega uničenja ali
poškodovanja stvari prodajalec, z izročitvijo pa preide nevarnost na kupca.
(2) Nevarnost ne preide na kupca, če je ta zaradi kakšne napake, ki jo ima
izročena stvar, odstopil od pogodbe ali zahteval zamenjavo stvari..
• v trenutku izročitve/dobave blaga preide tudi nevarnost naključnega uničenja in
poškodovanja stvari na kupca
• v določenih primerih lahko pride do položaja, kjer je nevarnost naključnega uničenja
na tistemu, ki ni lastnik (npr. prodaja nepremičnine → sklenjena pogodba, kupnina
kasneje, hiša pogori vmes)
• prodajalec je odgovoren za nevarnost naključnega uničenja dokler generična stvar
obstaja
• kupčeva zamuda s prevzemom pomeni prehod nevarnosti nanj
• čl. 330 OZ (če so predmet obveznosti stvari, določene po vrsti):
(1) Če so predmet obveznosti stvari, določene po vrsti, ne preneha obveznost niti
takrat, ko so vse takšne stvari, kar jih ima dolžnik, uničene zaradi okoliščin, za
katere on ne odgovarja.
(2) Vendar pa preneha obveznost v primeru, ko so predmet obveznosti po vrsti
določene stvari, ki jih je treba vzeti iz neke množice takih stvari, če je uničena
cela ta množica.
Prva revizija ICC 1936, zadnja pa 1.1.2011 – spremenijo se oznake in vsebine posameznih klavzul.
Poleg izbire ICC je potrebno določiti tudi revizijo, ki naj se uporabi (v izogib dvomov, katera naj se
uporabi). Del ICC je povzet tudi v splošne uzance za blagovni promet.
ICC so vir avtonomnega gospodarskega prava – urejajo podrobnosti v zvezi z dobavo blaga in
prehodom odgovornosti za nevarnost naključnega uničenja blaga.
Incoterms klavzule določajo pravice in obveznosti strank prodajne pogodbe v zvezi z dobavo
prodanega blaga:
33
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Prenos pravice
Pri prodaji blaga je prodajalec zavezan prenesti LP. Prenos LP pa je lahko originaren ali pa derivativen
(tradicija). Vseeno je, ali kupec pridobi LP z izročitvijo ali na kak drug način
Pri prodaji druge pravice pa je temeljna obveznost prodajalca, da zagotovi to pravico kupcu – opraviti
mora neko razpolagalno dejanje:
Torej pri prodaji druge pravice ni dobave, ampak mora prodajalec kupcu zagotoviti imetništvo pravice
(tudi pripadnost pravice) → prodajalec mora kupca postaviti v pravni položaj, da lahko s to pravico
prosto razpolaga
1. klasični VP (listina):
• prinosniška (izročitev)
• imenska (indosament)
• nekateri VP tudi s cesijo
2. nematerializirani VP: nakazilo na drug način
1. prodaja stvari:
• odgovornost za stvarne napake
• garancija za brezhibno delovanje
• odgovornost za pravne napake
2. prodaja terjatve in drugih pravic:
• odgovornost za obstoj terjatve
• odgovornost za izterljivost/plačevitost (ali je dolžnik sposoben plačati terjatev)
• OZ (B2B)
• ZVPot uveljavlja Direktivo o garancijah in ponavlja nekatere določbe OZ, vendar vsebuje tudi
nekatera posebna pravila
• posebna določitev pravil tudi v ZVKSES (pri prodaji nepremičnin
34
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
2. če se stranki dogovorita za posebno rabo stvari, mora stvar ustrezati tej rabi po kvaliteti
(kakor se stranki dogovorita). Npr. sod za shranjevanje kisline mora biti temu primeren, da
ga kislina ne bo razžrla. Posebna raba mora biti posebej izražena (npr. zapisana v pogodbi)
Za katere napake odgovarja prodajalec? Za tiste, ki obstajajo v času prehoda nevarnosti – časovni
element
• neznatne napake
• napake, ki so bile kupcu znane oz. mu niso mogle ostati neznane; to je pomembno predvsem
pri species (kupec mora pri sklepanju pogodbe ravnati skrbno, kar pomeni tudi to, da si mora
blago ogledat – če vidi napake, mora prodajalca nanje opozoriti ali pa izraziti, da se strinja z
njimi)
Če pa prodajalec izrazi, da je stvar brez napake, potem si kupcu ni potrebno ogledati stvari, pač pa se
lahko zanese na izjavo prodajalca.
Pregled stvari in notifikacija: če si kupec stvari ne ogleda in ne graja napak, potem mu ugasne pravica,
ki jo ima zaradi stvarne napake stvari.
Obveznost notifikacije:
35
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• pregled mora biti običajen (kot ga kupec ob podobnih lastnostih običajno opravi) in je
namenjen ugotovitvi napake – temu pa sledi obvestilo o napaki (grajanje napake), ki ga mora
kupec poslati prodajalcu; različni roki:
- gospodarske pogodbe v ožjem pomenu: gospodarska oseba mora napako notificirati
nemudoma – kratek časovni rok (npr. isti ali naslednji dan, najkasneje 2 delovna
dneva)
- civilne pogodbe: 8 dni od dneva, ko je kupec napako odkril
- potrošniške pogodbe (ZVPot): kupec, ki je potrošnik ima proti podjetjem čas 2
meseca od dneva, ko je odkril napake
Potrebo je ločevati tudi očitne napake (tiste, ki jih je mogoče odkriti pri običajnem pregledu stvari) in
skrite napake (po navadi se pokažejo šele z rabo stvari). Pri skritih napakah imamo drugačne roke:
• abstraktno odmerjanje
• kritni kup.
Obvezna je pri prodaji tehničnega blaga (tehnična garancija): kupcu mora proizvajalec izdati
garancijski list za brezhibno delovanje
Gre za podoben institut kot odgovornost za stvarne napake – isti namen (da stvar deluje na pravilen
način)
Prodajalec izda garancijski list, namenjen dokazovanju, da je bila sklenjena pogodba s prodajalcem
Primarni zahtevek:
1. odprava napake oz. zamenjava stvari (če stvar ni popravljena v roku 45 dni, se lahko zahteva
zamenjava za nov izdelek)
2. znižanje kupnine, odstop od pogodbe
Izdaja garancijskega lista je obveznost prodajalca. Prodajalec pa odgovarja tudi, če garancijskega lista
ni izdal, v tem primeru je kupec dolžan dokazati, da je bila prodajna pogodba sklenjena (predložitev
garancijskega lista ni pogoj za uveljavljanje garancije)
36
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• pri odgovornosti za stvarne napake lahko kupec od vsega začetka zahteva odpravo napake
oz. znižanje kupnine
• pri garanciji za brezhibno delovanje stvari pa mora kupec najprej zahtevati odpravo napake
oz. zamenjavo stvari (primarni zahtevek), šele če odprava napake ali zamenjava stvari ni
izvedena, lahko zahteva znižanje kupnine
Stranka, ki dobi blago z napako lahko uveljavlja eno ali drugo: kupec se lahko sklicuje na odgovornost
za stvarne napake ali na garancijo za brezhibno delovanje stvari
Podaljševanje garancijske dobe je eden od načinov tekmovanja med podjetji (včasih se je to štelo za
dejanje nelojalne konkurence)
Zahtevek za garancijo kupec uveljavlja pri pooblaščenem serviserju (odgovornost za stvarne napake
pa pri prodajalcu) – stroški povezani z dobavo blaga k serviserju bremenijo samega serviserja
Prodajalec mora zagotoviti kupcu, da pridobi LP na kupljeni stvari. Pravna napaka je pravica tretjega,
ki jo lahko ta uveljavlja proti kupcu stvari.
Kupec pozove prodajalca, da osvobodi stvar; pomen notifikacije je manjši; ugovor prodajalca, da tretji
ne bi uspel z zahtevkom
Zahtevki:
Če kupec izve za pravico tretjega, s katero ta nastopi proti njemu, mora kupec pozvati prodajalca, da
stvar osvobodi. Kupec pa lahko tudi popusti tretjemu in mu prizna njegovo pravico (ni pogoj, da
pozove prodajalca) in prodajalec bo moral vseeno odgovarjati za škodo, ki je kupcu zaradi tega
nastala.
Kupec tudi če ne obvesti prodajalca, ne izgubi svojih zahtevkov: ni absolutnega roka; ti zahtevki pa
prekludirajo v enem letu odkar je kupec izvedel za pravico tretjega.
37
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Prodajalec pravice odgovarja za njen obstoj – za to da pravica na podlagi prodajne pogodbe preide s
prodajalca na kupca (enako velja tudi za prodajo/prenos terjatve), ne gre pa za jamstvo, da se bo ta
pravica oz. donos od nje tudi dejansko izpolnil (to mora biti posebej dogovorjeno v pogodbi)
Obveznosti kupca
Obveznosti kupca:
Plačati je potrebno v domači valuti. Gre za pravo denarno obveznost → plačati je potrebno v tistem
denarju, ki je dogovorjen
38
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Skupna značilnost vseh teh oblik prodajne pogodbe je, da mora prodajalec zagotoviti potrošniku
informacije glede (dolžnost obveščanja):
Informacije, ki jih potrošnik mora dobiti: lastnosti blaga, cena, odgovornost za napake, pravice ki jih
ima po pogodbi (vključno s pravico 'cooling off')
Če prevzemnik naročila stvari ne vrne v roku, se šteje, da je stvar kupil sam (v tem primeru dolguje
določeno kupnini) (čl. 532 OZ). Njen rubež ni mogoč, dokler kupnina ni plačana.
Stvar je ves čas dokler ne preide na kupca, v lasti naročnika in zato nevarnost naključnega uničenja ali
poškodovanja stvari bremeni naročnika.
(1) Če je dogovorjeno, da vzame kupec stvar pod pogojem, da jo preizkusi in ugotovi, ali ustreza
njegovim željam, mora v roku, ki je določen v pogodbi, oziroma v običajnem roku, sicer pa v
primernem roku, ki mu ga določi prodajalec, obvestiti prodajalca, ali ostaja pri pogodbi ali ne;
sicer se šteje, da je od nje odstopil.
(2) Če pa je bila stvar izročena kupcu na poskušnjo do določenega roka, pa je ta ne vrne
nemudoma po izteku roka ali ne izjavi prodajalcu, da odstopa od pogodbe, se šteje, da je
ostal pri njej.
Ta pregled stvari ni enak pregledu stvari, ko želi kupec stvar pred nakupom pregledati (npr. pri
prodaji rabljenih avtomobilov).
V tem primeru se kupec in prodajalec sporazumeta o vseh bistvenih elementih prodajne pogodbe,
vendar pa tu določita rok za preizkus stvari.
Ali je ta preizkus subjektivne ali objektivne (preizkus je dogovorjen zaradi zagotavljanja ustreznosti za
določen namen) narave? Pravi kup na pokušnjo je ta, ko je mogoče izhajati iz objektivnega principa →
39
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
prodajale in kupec določita namen, za katerega bo stvar kupljena – potem pa kupec preizkusi, ali
stvar objektivno ustreza namenu, za katerega jo želi kupiti.
Čl. 515 OZ (objektivna poskušnja): Če je bila poskušnja dogovorjena zato, da bi bilo ugotovljeno, ali
ima stvar določeno lastnost oziroma ali je primerna za določeno rabo, tedaj obstanek pogodbe ni
odvisen od kupčevega preudarka, temveč od tega, ali ima stvar zares te lastnosti oziroma ali je
primerna za določeno rabo.
Nevarnost naključnega uničenja ali poškodovanja stvari do potrditve nakupa nosi prodajalec (vendar
pa on nima stvari v svoji neposredni posesti, pač pa jo ima 'kupec').
Prodaja s sprecifikacijo
Po sklenitvi prodajne pogodbe ostanejo odprte nekatere podrobnosti prodane stvari (po navadi gre
za individualno določeno stvar – species). Kupec mora posredovati podatke (podrobnosti o prodani
stvari) v primernem roku po zahtevi prodajalca. Če tega ne stori, lahko prodajalec odstopi od
pogodbe ali sam opravi specifikacijo in o njej obvesti kupca (kupec pa lahko še vedno v primernem
roku pošlje svojo specifikacijo in s tem prepreči specifikacijo prodajalca).
Obstaja tudi odgovornost kupca za škodo, ki je nastala prodajalcu, ker mu je prepozno poslal ali ni
poslal specifikacije. Obe stranki pogodbe pa sta zavezani storiti vse, da je ta škoda čim manjša.
(1) Če je v pogodbi kupcu pridržana pravica, da pozneje določi obliko, mero ali kakšne druge
podrobnosti stvari, kupec pa tega ne stori do dogovorjenega dne ali do preteka primernega
roka, šteto od prodajalčeve zahteve, naj to stori, lahko prodajalec odstopi od pogodbe ali pa
opravi to specifikacijo glede na tisto, kar mu je znano o kupčevih potrebah.
(2) Če opravi specifikacijo sam prodajalec, mora obvestiti kupca o njenih podrobnostih ter mu
določiti primeren rok, da sam določi drugačno.
Akreditivni kup
Čl. 527 OZ (akreditivna prodaja):
(2) Če banka ne odpre dokumentarnega akreditiva v skladu s prejšnjim odstavkom ali ne plača
akreditivnega zneska, čeprav je prodajalec pravočasno predložil ustrezne dokumente, se v
razmerju med kupcem in prodajalcem uporabljajo določbe o dolžnikovi zamudi.
(4) Stranki lahko določita, da je odprtje dokumentarnega akreditiva pogoj za veljavnost prodajne
pogodbe.
40
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(6) Določbe tega člena ne posegajo v pravila o dokumentarnem akreditivu kot bančnem poslu in
obratno.
Taka oblika prodaje se v glavnem uporablja pri mednarodnih prodajnih pogodbah. V notranjem
prometu je uporaba dokumentarnega akreditiva nesmiselna, saj nastajajo preveliki stroški.
Mednarodna trgovinska zbornica ima tudi sama zbrana Enotna pravila za dokumentarne aktreditive.
Gre za relativno varen način poslovanja pri distančni prodaji, saj je dokumentarni akreditiv relativno
varen način plačila. Kupec tako zagotovi, da bo banka plačala prodajalcu določeno vsoto denarja v
primeru, če bo ta izpolnil pogoje, določene v dokumentarnem akreditivu. Prodajalec mora seveda
banki dostaviti dokumente, ki dokazujejo, da je izpolnil te pogoje (npr. dokumenti, ki dokazujejo, da
je bilo blago vkrcano na ladjo).
Neodprtje dokumentarnega akreditiva ali neplačilo s strani banke ima za posledico dolžniško zamudo
– prehod nevarnosti naključnega uničenja ali poškodovanja stvari.
Po navadi dogovor o odprtju dokumentarnega akreditiva vsebuje tudi rok in pa to, kdo nosi stroške
odprtja.
Pogosto gre za posle z elementi tveganja – aleatorni posli/pogodbe (če je pravni posel že po sami
naravi aleatoren, potem ne veljajo pravila o izpodbijanju zaradi čezmernega prikrajšanja); ni mogoče
uporabiti pravil o oderuških pogodbah in čezmernega prikrajšanja.
Opcija → določena stranka ima možnost, da z enostransko izjavo volje doseže sklenitev prodajne
pogodbe pod vnaprej določenimi pogoji – PRODAJNA OPCIJA.
Opcije se pogosto sklepaj pri potencialnem nakupu finančnih instrumentov, npr. delnic.
Primer: 13.02.2012 sklenem pogodbo o ustanovitvi opcije (nakupna opcija). Predmet pogodbe je 100
delnic po ceni 5€/delnico na dan 11.05.2012. Ko bo ta datum napočil, bo kupec povedal, ali te delnice
želi kupiti ali ne. Če bo tečaj delnice na ta dan več kot 5€ bo imetnik nakupne opcije opcijo izkoristil in
delnice kupil za 5€/delnico (njihova cena je sicer višja; razlika je profit). Če pa bo cena delnice na ta
dan manj kot 5€, pa opcije ne bo izkoristil – storil ne bo nič. Opcija bo preprosto ugasnila.
Kupec si s tem zagotovi, da bo v prihodnosti lahko kupil določeno blago po določeni ceni. Od gibanj
cen blaga na trgu pa bo odvisno, ali bo v prihodnosti izkoristil opcijo in sklenil prodajno pogodbo, ali
ne.
Elemente opcije ima tudi še en poseben institut – ODKUPNA PRAVICA (38. člen SPZ-ja).
Stranka, ki si zagotovi opcijo, ima za to seveda določen pravni in ekonomski interes. Zato bo morala
neko odmeno plačati v pogodbi o ustanovitvi opcije. Pri opciji gre v bistvu za špekulacijo.
41
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Primer: kupec potrebuje 15.10.2012 10t kakava. Danes je tržna cena kakava 2300€/tono, cene pa še
rastejo. S prodajalcem se dogovori za ceno 2400€/tono za 15.10.2012.
• finančni instrumenti
• surovine
• valute (razmerje med domačo valuto in valuto transakcije – namen si je zagotoviti predvidljiv
tečaj in s tem zmanjšati svoje tveganje)
Za kupca opcije je namen lahko zavarovanje (zmanjšanje tveganja), lahko pa ima čisto špekulativne
namene.
1. CALL OPCIJA: izvrši jo kupec – kadar je kupec tisti, ki doseže z enostransko izjavo volje, da je
pogodba sklenjena; kupec "pokliče" blago
2. PUT OPCIJA: izvrši jo prodajalec – kadar je prodajalec tisti, ki doseže z enostransko izjavo
volje, da je pogodba sklenjena; prodajalec "položi" blago kupcu
Pri večini primerov leasing-a obstaja tudi neke vrste opcijska pogodba, predvsem pri operativnem
leasing-u (imetniku predmeta dana opcija, ali bo kupil predmet leasing-a ali ne).
1. ASSET DEAL (prodaja premoženja nosilca podjetja): kadar gre za prodajo celotnega obrata;
povezava s pravili korporacijskega prava in primerno obliko statusnopravne spremembe; pri
tem gre za povezavo s pravili korporacijskega prava in primerno obliko statusnopravne
spremembe. Tu gre za pridobivanje sredstev, premoženja družbe, ki predstavlja individualno
zaključeno stvar (cela vrsta stvari in pravic, ki se jih lahko prenese z eno samo pogodbo – to je
običajno prodajna pogodba). Prodajna pogodba mora tu urediti vsa pravna razmerja, ki
predstavljajo obrat. Tu je podan singularni prenos (vsak predmet posebej prenesti).
Kupec želi tu pridobiti samo določen obrat podjetja.
330 ZGD-1: če gre za prenos najmanj 25% premoženja družbe in ne gre za statusno
preoblikovanje je za ta prenos potreben sklep skupščine, ki je sprejet z večino iz 329. člena
ZGD-1. Vendar pa ta omejitev nima učinkov proti 3. osebam.
2. SHARE DEAL: prodaja deleža; na podjetje gledamo kot na pravno osebo, ki nam zagotavlja
udeležbo v pravni osebi. Kupec želi pridobiti udeležbo v določeni PO. Prodaja se pravice ~
prodajo udeležbene korporacijske pravice
Pri kapitalskih družbah – d.d. je potrebno ločiti tiste vstope v d.d., ko kupec kupuje delnice z
vidika kapitalske udeležbe, pravi share deal je, ko se prodaja paket delnic).
Upoštevati je potrebno tudi Prevzemno zakonodajo zaradi varstva manjšinskih delničarjev –
bistvena je prevzemna ponudba-pri prevzemnem pravu 33% mora ponuditi najvišjo ceno, ki
42
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
jo je plačal v zadnjem letu za delnico. Pomembna je tudi zaradi tega, da imajo vsi delničarji
možnost izstopa iz prevzete družbe.
DUE DILIGENCE: skrben pregled poslovanja: je poseben postopek pregleda poslovanja ciljne
družbe (pravni in gospodarski položaj) in se uporabi v primeru, ko želi kupec pregledati
poslovanje ciljne družbe, da odpravi tveganja. Ciljna družba omogoča izvajalcu DUE
DILIGENCE-a vpogled v dejanski in pravni položaj.
Deli se na pravni in gospodarski due diligence (izvajalci so pravniki oz. ekonomski svetovalci).
Na ta način je kupcu omogočeno, da se prepriča, ali je ciljna družba res taka kot izgleda
(»vpogled v notranjost«).
- Eno bistvenih vprašanje je, ali je due diligence sploh mogoče izvesti? Pri d.d. ga kupec
pa tudi delničar ne moreta izsiliti, saj o tem vprašanju odloča uprava ciljne družbe
(ponavadi ga ne bo dopustila, če gre za konkurenco [gre za interes ciljne družbe, če jo
kupuje konkurent], vendar pa če kupec ne bo vedel potem tudi kupil ne bo).
Due diligence je standard skrbnosti pri prodaji/nakupa paketa delnic. Mora ga vsaj
poskusiti opraviti.
Pogosti so tudi dogovori, da se zmanjša kupnina, če se ne izvede due diligence (gre za širjenje
jamstev), oz. če se ga dopusti pa so manjša jamstva ciljne družbe.
Razlika: due diligence pri d.d. in d.o.o. ~ zakaj ga je lažje izvesti pri d.o.o. kot pa pri d.d.? V d.o.o. ima
vsak družbenik pravico do due diligence-a, ker ima pravico do vpogleda v vso dokumentacijo – to pa
lahko stori tudi po navodilih kupca.
Posojilna pogodba
43
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Pri posojilno pogodbi se posojilodajalec torej zaveže izročiti predmet posojila posojilojemalcu, ta pa
se ga zaveže vrniti po določenem času. Predmet posojila je po vrsti/generično določena stvar.
Namen je prepustitev rabe nadomestne stvari, določene po količini in vrsti (najpogosteje je predmet
denar, lahko pa tudi druge po vrsti določene stvari; npr. krompir)
Gre za konsenzualen kontrakt → za sklenitev pogodbe zadošča že sporazum (konsenz) glede izročitve
določene količine nadomestne stvari (glavnica) in njene vrnitve. Včasih pa je bila posojilna pogodba
realen kontrakt. Načeloma je to neoblična pogodba, le izjemoma zakon določa pisno obliko (npr.
hipotekarni krediti)
• nadomestna stvar/glavnica/posojilo/kredit
• čas (gre za pogodbo trajanja, zato je potrebno določiti, kdaj je potrebno glavnico izročiti in
kdaj vrniti)
Posojilna pogodba je lahko odplačna ali pa neodplačna. Za odplačno gre npr. pri obrestovanem
posojilu…stranki se dogovorita, da posojilojemalec posojilodajalcu poleg glavnice dolguje tudi obresti.
Mogoči pa so tudi drugi načini odmene, ki zagotavljajo odplačnost (ne samo obresti = posojilojemalec
da posojilodajalcu na koncu več, kot je prejel).
• najemna in posodbena pogodba (tudi generična stvar je lahko predmet pogodbe, če se vrača
potem ista stvar nazaj) → namen je prepustitev rabe. Razlika je v tem, da gre pri posojilni
pogodbi za prenos LP in tudi, da je predmet najema in posodbe individualno določena stvar,
pri posojilni pogodbi pa po vrsti določena stvar. Razlika je tudi pri odgovarjanju za naključje
oz. naključnega uničenja (pri najemu tega ni, pri posojilni pogodbi pa takšna odgovornost
obstaja = genus non perit!);
• kreditne pogodba → po ZOR je bil to bančni posel, pri katerem je kreditodajalec banka oz.
finančna organizacija; to je tudi razlika med kreditom in posojilom (bankirji in ekonomisti pa
pogosto namesto o kreditih govorijo kar o posojilih);
• shranjevalna oz. depozitna pogodba → prepustitev stvari (species ali genus); razlika je v tem,
da je pri shranjevalni pogodbi primaren namen hrambe
***v bančnem poslovanju posle kreditiranja označujemo kot aktivne bančne posle (banka
prejema obresti), posle z depoziti pa kot pasivne bančne posle (banka se zaveže plačati
obresti);
• dolžniški VP → po namenu gre za posojilo; instrument izda posojilojemalec; pomen: možnost
hitrega spreminjanja udeležbe v družbah (zagotavljanje likvidnosti je tu zelo pomembno –
likviden trg VP): najpomembnejši VP so investicijski vrednostni papirji =) lastniški VP = delnice
ali pa dolžniški VP = obveznice;
44
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• elemente posojila lahko zaznamo tudi v primeru odloženega plačila → izpolnitvi nista sočasni,
ampak plačilo sledi dajatvi ali storitvi (to presojamo po osnovnih pravilih in ne po pravilih
posojilne pogodbe);
• ni vsak posel, katerega namen je kreditiranje, tudi posojilna pogodba. Za posojilno pogodbo
gre, kadar je namen pogodbe le kreditiranje. Če pa je kreditiranje le eden od poslovnih
namenov v kakšnem drugem poslu, ki ima sicer svoj specialen pomen, je taka pogodba
mešana oz. zložena pogodba =) VSL, Cpg 1628/94;
• prodaja na obroke → gre za posebej urejeno obliko prodajne pogodbe;
• finančni leasing → namen je pridobitev stvari, dezinvestiranje (sale and lease back), namen
zavarovanja;
• prekoračitev na TRR (npr. negativno stanje na bančnem računu)…
45
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Posojilodajalec mora izročiti določene stvari ob dogovorjenem času, če rok za izročitev ni
določen, pa tedaj, ko posojilojemalec to zahteva.
(2) Posojilojemalčeva pravica, da zahteva izročitev določene stvari, zastara v treh mesecih, odkar
je prišel posojilodajalec v zamudo, vsekakor pa v enem letu od sklenitve pogodbe.
46
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
tudi pri posojilni pogodbi pride do prenosa lastninske pravice, če je predmet posojilne
pogodbe stvar!, če izvzamemo denar kot najobičajnejši predmet posojilne pogodbe)
• v čl. 572 OZ je vsebovana posebna oblika ugovora ogroženosti = posojilodajalec lahko odkloni
izročitev zaradi slabega premoženjskega položaja posojilojemalva, če tega ob sklenitvi
pogodbe ni vedel, kot tudi če so se posjilojemalčeve premoženjske razmere poslabšale po
sklenitvi pogodbe (571/I).
• OBVEZNOST POSOJILOJEMALCA – vračilo glavnice z obrestmi; nekatere posebnosti:
- bullet kredit: vračilo celote z enim dejanjem.
Značilno za blagovna posojila (npr. 1t krompirja).
Smiselna uporaba pravil o odgovornosti za stvarne in pravne napake
- obročni kredit: pomemben je amortizacijski načrt;
anuiteta je sestavljena iz obresti in razdolžnine (del odplačila glavnice);
moratorij – obdobje, ko se obroki ne plačujejo
gre za obveznost z zaporednimi izpolnitvami. Problem pa se pojavi, ko zaradi
neizpolnitve posameznega zneska zapade celotna vsota posojila. Finančne
organizacije to v pogodbi zelo natančno urejajo. Pri potrošniških kreditih moraš
neizpolniti dva ali tri obroke
• možno je tudi predčasna vrnitev posojila – čl. 577 OZ (predčasna vrnitev posojila):
Posojilojemalec lahko vrne posojilo tudi pred rokom, ki je določen za vrnitev, vendar mora
posojilodajalca vnaprej obvestiti o svoji nameri in mu povrniti škodo.
Predčasno poplačilo je torej načeloma vselej dopustno (pri denarnih obveznostih načeloma
vselej dopustno), razen, če bi bilo to na škodo upnika, vendar povrnitev škode (po čl. 377 OZ
je nično pogodbeno določilo, s katerim se dolžnik odpove pravico do predčasnega poplačila
dolga). Ali lahko na podlagi predčasnega poplačila neham plačevati tudi obresti? Tega zakon
ne zagotavlja, lahko pa se stranki tako dogovorita. ZPotK-1 pa določa, da je predčasno
poplačilo vselej dopustno in da kreditojemalec ne rabi plačati obresti, kreditodajalec a lahko
edino zaračuna kreditojemalcu 1% stroškov, ki jih je imel zaradi predčasnega poplačila.
Pogodbene klavzule:
(1) Posojilojemalec mora v dogovorjenem roku vrniti enako količino stvari iste vrste in kakovosti.
(2) Če pogodbenika nista določila roka za vrnitev posojila in ga tudi ni mogoče določiti iz
okoliščin, mora posojilojemalec vrniti posojilo po izteku primernega roka, ki ne sme biti krajši
od dveh mesecev, šteto od posojilodajalčeve zahteve, naj mu posojilo vrne.
47
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Čl. 578 OZ (namensko posojilo): Če je v pogodbi določen namen, za katerega sme posojilojemalec
porabiti izposojeni denar, ta pa ga uporabi v kakšen drug namen, lahko posojilodajalec odstopi od
pogodbe.
• namensko posojilo: bistven je namen rabe predmeta. Odstop od pogodbe pomeni takojšnjo
zapadlost vseh terjatev. Dokazovanje namenske porabe denarja bremeni posojilodajalca
• zavarovano posojilo: zmanjševanje kreditnega tveganja z zavarovanjem posojilojemalčeve
obveznosti:
- hipotekarno posojilo: ustanovitev zastavne pravice na nepremičnini
- lombardno posojilo: ustanovitev zastavne pravice na dragocenih predmetih ali VP
(npr. zlato, dragi kamni, umetniške slike)
- druge oblike zavarovanj
• akceptno posojilo: posojilodajalec se zaveže akceptirati menico, ki jo nanj trasira
posojilojemalec (izgubljajo na pomenu, saj na pomenu izgublja tudi menica)
• revolving posojilo: obnavljajoče posojilo, ki omogoča kreditiranje v določenem časovnem
obdobju. Določena je najvišja vsota posojila in časovno obdobje. Podjetja to vrsto posojila
pogosto uporabljajo, saj potrebujejo likvidnostna sredstva. Pri fizičnih osebah pa je
najpogostejša oblika revolving posojila limit na tekočem računu.
• sindicirano posojilo: zagotovi ga več bank z eno pogodbo in pod enakimi pogoji; med
bankami se sklene konzorcijska pogodba, pogajanja pa vodi pooblaščena banka (leading
partner/agent)
Splošno:
48
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
stroškov, nekatere davčne terjatve, terjatve iz pogodbe o zaposlitvi) ali pa kot posledica
dogovora med upnikom in dolžnikom (te dogovore je mogoče sklepati ob sklenitvi pogodbe
in z njimi se zmanjšuje tveganje neizpolnitve). Od moči posameznega upnika pa je odvisno, ali
bo uspel od dolžnika pridobiti tako zavarovanje (npr. banke imajo nasproti dolžnikom
večinoma zelo močan položaj)
Boniteta dolžnika:
• vsak upnik se mora zavedati, da samo načelo 'pacta sunt servanda' še ne zagotavlja izpolnitve
• zato je najboljše, da vemo s kom poslujemo…v tem smislu je zelo pomemben nadzor nad
plačilno sposobnostjo dolžnika:
- spremljanje javno dostopnih podatkov o dolžniku
- ali proti njemu tečejo izvršilni postopki
- njegovi poslovni rezultati
- bilance…
• bonitetne agencije ponujajo ugotavljanje in predvidevanje plačilne sposobnosti gospodarski
subjektov, s katerimi imamo namen poslovati (Moody's, Fitch, Standard&Poor's,
Dun&Breadstreed, I-Bon, Ajpes…)
• iBONITETA prikazuje naslednje informacije:
- firma in sedež poslovnega subjekta: naziv, dolgi naziv, sedež, pošta, kraj, občina,
regija
- kontaktni podatki: telefon, telefaks, elektronska pošta, URL
- registrski podatki: matična in davčna številka, ID številka za DDV, datum vpisa,
registrski organ, številka registracijskega vložka, upravna enota, zastopniki,
ustanovitelji
- organizacijski podatki: vrsta organiziranosti, vrsta lastnine, glavna dejavnost SKD,
sektor, poreklo kapitala
- zadnja sprememba v radarju
- poslovni podatki: velikost, aktivnost, povprečno število zaposlenih, število poslovnih
enot
- seznam transakcijskih računov ter pregled aktivnosti TRR
- bonitetna ocena
- finančni podatki: skupni prihodki, prihodki od prodaje, sredstva, kapital, dobiček
- objave v iBON bazi stečajev: datumi in vrste postopkov insolventnosti (stečaji,
prisilne poravnave, likvidacije, izbrisi)
Ločimo:
49
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Osebna zavarovanja
Poleg primarnega dolžnika, je upniku zavezan še dodatni dolžnik. Temeljna oblika osebnega
zavarovanja je poroštvo (velika večina osebnih zavarovanj je izpeljanih iz poroštva)
Osebna zavarovanja:
1. poroštvo
2. bančna garancija
3. zavarovanje tveganja neplačila na podlagi zavarovalne police
4. pristop k dolgu
5. patronatska izjava
1. POROŠTVO:
- poroštvo je akcesorne narave (poroštvena pogodba je veljavna, če je veljavna tudi
glavna obveznost)…porokova obveznost ne more biti večja od obveznosti glavnega
dolžnika, lahko pa je manjša
- razmerje iz poroštvene pogodbe (razmerje med porokom in upnikom) je neodvisno
oz. abstraktno glede na razmerje med porokom in glavnim dolžnikom
- ker porok jamči za izpolnitev tuje obveznosti, je njegova obveznost odvisna od
obstoja tuje obveznosti. Če dolžnik ni zavezan izpolniti obveznosti ali je ni zavezan
izpolniti v določenem obsegu, potem to vpliva tudi na porokovo obveznost. Načelno
so zato poroku priznani vsi tisti ugovori, ki jih ima tudi glavni dolžnik sam. poleg
ugovorov, ki jih ima glavni dolžnik sam (ugovori iz temeljnega posla in ugovor
pobotanja), zakon poroku priznava tudi nekatere osebne ugovore, ki jih glavni dolžnik
nima (npr. neveljavnost poroštvene pogodbe ali ugovor vrstnega reda…)
- poroštvo je enostransko obligacijsko razmerje, ker je samo porok zavezan opraviti
izpolnitev, poroštva pa ni mogoče preklicati z enostransko izjavo volje, saj gre za
dvostranski pravni posel
- kvaliteta poroštva je odvisna od plačilne sposobnosti poroka:
državno poroštvo: država se lahko kot porok zaveže samo na podlagi zakona
(vsaka pogodba, ki ni v skladu s tem, je nična). Problem nedopustnih državnih
pomoči (pravo varstva konkurence)
bančno poroštvo (loči od bančne garancije): s poroštveno pogodbo se porok
upniku zaveže, da bo izpolnil obveznost, če je glavni dolžnik ne bo
poroštvo za pravno osebo: smiselno je poroštvo oseb, ki lahko vplivajo na
poslovanje družbe (npr. pri d.o.o. poslovodje in družbeniki)
- pri gospodarskih pogodbah v ožjem pomenu se domneva solidarno poroštvo (razlika
med solidarnim in subsidiarnim poroštvom je sicer majhna):
subsidiarno poroštvo: upnik mora najprej terjati glavnega dolžnika, in šele če
ta obveznosti ne izpolni, sme terjati poroka. Če terja najprej poroka, ima ta
ugovor vrstnega reda (beneficium ordinis) – da naj najprej terja glavnega
dolžnika
solidarno poroštvo: upnik lahko ob dospelosti terja izpolnitev od glavnega
dolžnika ali od poroka (ali od obeh kot solidarnih dolžnikov) – porok
odgovarja kot porok in plačnik
- poroštvo in stečaj glavnega dolžnika: porok ostane zavezan upniku in stopi na
njegovo mesto v stečajnem postopku. Porok ima proti upniku samo ugovore, ki jih
ima proti njemu glavni dolžnik
- izjava poroka mora biti dana v pisni obliki
50
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
- čl. 1012-1034 OZ
2. BANČNA GARANCIJA:
- bistvena značilnost je abstraktnost zaveze: tu ni nobenih ugovorov
- ločimo tri razmerja:
razmerje naročnik garancije – banka:
∙ banka to dela za provizijo
∙ naročnik mora dati kritje (npr. hipoteka na nepremičnini)
razmerje banka – upravičenec (banka pošlje pismo upravičencu, da na
podlagi naročila odpira bančno garancijo v znesku in za obdobje…)
razmerje naročnik garancije - upravičenec
- poznamo:
garancija na prvi poziv (ko upravičenec prinese pismo v banko in izjavi, da bi
rad unovčil garancijo, banka plača, brez vprašanj…možnost zlorab)
pogojna garancija (za uveljavljanje garancije morajo biti izpolnjeni določeni
pogoji; uporabljajo se redko)
- včasih specialni predpisi nalagajo predložitev garancije (javno naročanje, prodaja
stanovanj po ZVKSES)
3. ZAVAROVANJE PRI ZAVAROVALNICI:
- gre za komercialno (premoženjsko) zavarovanje → zavarovalnica se zaveže plačati
upniku, če dolžnik ne plača; v tem primeru zavarovalnica prevzame upnikovo terjatev
od dolžnika, če ta ne plača (potem terja to kar je plačala, od dolžnika in če ji uspe, je
obogatena za premijo)
- nadomestilo za zavarovalnico – plačilo zavarovalne premije (po večini primerov to
plača dolžnik, saj načeloma velja, da je dolžnik v šibkejšem položaju in si močnejša
stranka od njega zagotovi neko zavarovanje, ki ga seveda plača dolžnik)
4. PATRONATSKA IZJAVA:
- značilna je za razmerja med povezanimi osebami (matere in hčere)
- ena družba izjavi generalno pripravljenost, da bo izpolnila obveznosti, ki jih ne bo
izpolnila druga družba. Torej ne gre za zavarovanje specifične obveznosti, pač pa za
bolj splošno zavarovanje (zavarovanje določenih vrst obveznosti). Gre za častno
zavezo ali obljubo izdajatelja, da bo sam izpolnil obveznosti dolžnika, če jih ne bo ta
sam izpolnil
- v primerjavi s poroštvom tu ne gre za specificirano pravno razmerje (gre za neko
splošno poroštvo – za vse obveznosti iz nekega naslova) in tudi ne gre za neko zelo
trdno zavezo, pač pa bolj za častno (moralno) obveznost izdajatelja
- pravne posledice so primerljive s poroštvom
5. PRISTOP K DOLGU:
- čl. 432 OZ (pogodba o pristopu k dolgu): S pogodbo med upnikom in tretjim, s katero
se ta upniku zaveže, da bo izpolnil njegovo terjatev do dolžnika, stopi tretji v zavezo
poleg dolžnika.
- čl. 433 OZ (pristopu k dolgu pri prevzemu kakšne premoženjske celote):
(1) Tisti,na katerega preide po pogodbi kakšna premoženjska celota ali
posamezen njen del, odgovarja poleg dotedanjega imetnika in solidarno z
njim za dolgove, ki se nanašajo na to celoto oz. njen del, vendar le do
vrednosti njenih aktiv.
(2) Nima pravnega učinka nasproti upnikom pogodbeno določilo. Ki bi
izključevalo ali omejevalo odgovornost iz prejšnjega odstavka.
Stvarnopravna zavarovanja
Temeljijo na prednostni poplačilni pravici → določen del premoženja dolžnika se prednostno nameni
za poplačilo upnika. Osnovna oblika stvarnega zavarovanja je zastavna pravica; iz zastavne pravice so
51
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
se razvile številne posebne in kombinirane oblike stvarnopravnih zavarovanja (npr. fiduciarni prenos
lastnine v zavarovanje, sale and lease back…).
Problem pri stečaju: ne velja več načelo prior tempore, potior iure → stečaj ima za cilj sorazmerno
poplačilo terjatev, zato pravila stečajnega postopka še bolj povečujejo tveganje neizpolnitve. Prav
zaradi tega si upniki želijo zagotoviti prednost pri poplačilu → želijo si zagotoviti boljši vrstni red in to
se omogoča s stvarnopravnimi zavarovanji (določa se prednostna poplačilna pravica na določenem
premoženju dolžnika.)
Osnovna oblika stvarnopravnih zavarovanj je zastavna pravica. Danes pa se pojavljajo nove oblike
stvarnopravnih zavarovanj, ki so podobne zastavni pravici.
1. po predmetu:
• premičnine (ročna zastavna pravica, neposestna zastavna pravica – navadna in
registrska)
• nepremičnine (hipoteka)
• VP (zastavna pravica na vrednostnem papirju)
• terjatev (zastavna pravica na terjatvi)
• druge premoženjske pravice (zastavna pravica na premoženjski pravici)
2. po temelju nastanka:
• zakon: storitvene obligacije po OZ – cela vrsta pogodb, kjer že zakon ustanavlja ZP;
npr. podjemna pogodba – čistilnici daš stvar in na tej stvari ima podjemnik zakonito
zastavno pravico na stvari za primer neplačila terjatve
• sodna odločba: SP zavarovanje nastane s sodno odločbo predvsem v izvršilnem
postopku; npr. upnik, ki predlaga rubež, pridobi ZP na zastavljeni stvari
• pravni posel: dajalec in prejemnik zavarovanja se dogovorita, da se v korist
prejemnika zavarovanja, ustanovi neko SP zavarovanje (upniku se s tem zagotovi bolj
ali manj privilegiran položaj)
3. razmerje do zavarovane terjatve:
• akcesorno zavarovanje: zavarovanje velja kolikor je veljavna zavarovana terjatev
• neakcesorno zavarovanje: gre za samostojno obveznost (ne dopušča se ugovorov iz
drugega razmerja; so izjemno tvegana, saj lahko pride do situacije, ko mora dolžnik
dvakrat plačati dolg, nato pa mora en znesek zahtevati nazaj. Tu ni možen uovor, da
je dolg že plačal)
4. po obsegu:
• nefiduciarna
• fiduciarna: temeljijo na dispozitivnosti in avtonomnosti (B2B)
Namen je pridobitev ločitvene pravice (ena oblika prednostne pravice). Loči od izločitvenih pravic –
upnik v stečaju zahteva izločitev premoženja, ki ne pripada stečajnemu dolžniku. Pri ločitvenih
pravicah pa upnik zahteva ločitev (…da se bo on poplačal iz tega premoženja…) – to ločeno
premoženje se potem proda ločeno in pri poplačilu iz ločenega premoženja sodelujejo samo ločitveni
upniki.
52
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Razvoj:
Zastavna pravica:
(1) Prodajalec določene premične stvari si lahko s posebnim pogodbenim določilom pridrži LP
tudi potem, ko stvar izroči kupcu, vse dotlej, dokler kupec ne plača polne kupnine.
(2) Pridržek pravice učinkuje nasproti kupčevim upnikom le, če je bil podpis kupca na pogodbi, ki
vsebuje določilo o pridržku LP notarsko overjen pred kupčevim stečajem ali pred rubežem
stvari.
(3) Na stvareh, o katerih se vodijo posebne javne knjige, si je mogoče pridržati LP le, če tako
določajo predpisi o ureditvi in vodenju teh knjig.
Pridržek učinkuje nasproti kupčevim upnikom le, če je bil podpis kupca na pogodbi, ki vsebuje
določilo o pridržku LP, notarsko overjen pred kupčevim stečajem ali pred rubežem stvari
Na stvareh, o katerih se vodijo posebne javne knjige (registri), si je mogoče pridržati LP le, če tako
določajo predpisi o ureditvi in vodenju teh knjig. Vrhovno sodišče pravi, da pridržek LP ni mogoč na
nepremičninah, ker to ni urejeno v ZZK-1 (to izhaja tudi iz SPZ). Teorija pa pravi, da ga ne
potrebujemo, saj imamo tako ali tako že intabulacijsko klavzulo
Glavno tveganje je učinkovanje čl. 64 SPZ – prodajalec je po lastni volji izročil stvar 3. osebi, ki lahko,
če izpolnjuje pogoje iz čl. 64 SPZ, na njej pridobi LP
Prodajalec, ki proda stvar pod pridržkom LP, lahko zahteva stvar nazaj, če kupec ne plača kupnine po
dogovoru. Tudi če dogovor ni overjen. Če pa kupec pride v stečaj, lahko uveljavlja ločitveno pravico.
• s klavzulo predelave
53
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Primer: Dolžnik je upniku dolžan 10.000e. Datum zapadlosti je 1.9.2012. Upnik želi za to terjatev
zavarovanje, dolžnik pa mu ga ne more ponuditi, saj nima npr. hiše ali vrednih premičnin. Dolžnik
pove upniku, da 15.9.2012 zapade njegova terjatev do neke 3. osebe v vrednosti 12.000e in da mu
lahko to ponudi kot zavarovanje. Zastavna pravica nastane, ko dolžnik svojega dolžnik obvesti, o
zastavi terjatve – do preklica lahko ta tretji dolžnik izpolni le zastavnemu upniku.
Slabost tega instrumenta je, da moraš obvestiti svojega dolžnika in ta vidi, da si v slabi situaciji.
To obvestilo je tudi bistvena lastnika odstopa terjatve v zavarovanje od fiduciarnega prenosa terjatve
v zavarovanje. Pri slednjem ni potrebe po obvestilu 3. dolžnika, saj dolžnik prenese terjatev na
prejemnika zavarovanja (to ni zastava!!!). Upnik dobi terjatev in se zaveže, da bo terjatev prenesel
nazaj, če bo osnovna terjatev plačana.
Prednosti in slabosti:
Ta posel je v tujini razbila predvsem poslovna praksa (z namenom zavarovanja, davčni razlogi…)
VSRS II Ips 427/2003: za kombinacijo prodajne pogodbe in povratne prodajne pogodbe je značilno, da
omogoča tak ekonomski rezultat, ki je enak legis commissoriae. Pravna operacija prodajne pogodbe
54
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
in povratne prodajne pogodbe je zato lahko veljavna le, če ne izigrava namena prepovedi iz čl. 69
ZTLR in čl. 973 ZOR. To pa je le takrat, ko vsebuje določbe, ki varujejo cilje prepovedi komisornega
dogovora – obvarovati dolžnika pred zlorabo, ko bi upnik prejel stvar, ki je vredna več kot njegova
terjatev.
• prodajne pogodbe
• zakupne pogodbe
Razširjeni pridržek LP
Prodajalec in kupec terjatev za plačilo kupnine namenita tudi za zavarovanje drugih terjatev med
njima. Kupec pridobi LP šele ob plačilu vseh terjatev, ki so določene za zavarovanje (ne samo terjatev
iz prodajne pogodbe).
Podaljšan pridržek LP
Imamo situacijo, ko gre za kombinacijo pridržka LP in odstopa bodoče terjatve v zavarovanje. Kupec
še pred plačilom kupnine prenese LP na stvari naprej (učinek čl. 64 SPZ), funkcijo zavarovanja pa
prevzame terjatev, ki je pridobljena s pravnim poslom.
Primer: proizvajalec dobavi trgovcu določeno količino blaga, vendar bo kupec plačal blago z odlogom.
Njegovi kupci bodo a non domino pridobili LP na stvareh.
Prodajalec zadrži LP na stvari toliko časa, dokler kupec ne začne razpolagati s stvarjo. V zavarovanje
na prodajalca preidejo v se terjatve, ki jih je kupec pridobil s prodajo stvari.
• kupec motorje (ki jih je prej kupil od prodajalca) vgradi v stroje in motorji postanejo sestavina
teh strojev, tako da prodajalec izgubi LP nad motorji
• pridržek LP se potem razširi na celotni stroj
• če pa se stroj proda naprej, se pridržek razširi na vse nove terjatve
• tudi tu velja prepoved komisornega dogovora.
Finančna zavarovanja
Posebej so urejena z Zakonom o finančnih zavarovanjih → specialni predpis, ki velja za subjekte, od
katerih lahko pri finančnih poslih pričakujemo visoko stopnjo skrbnosti:
• država
• centralna banka
• finančne institucije (banke, hranilnice)
• velike gospodarske družbe
Značilnosti:
55
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Viri:
Incoterms
ICC – International Commercial Terms…urejajo razdelitev stroškov tveganj v zvezi s prodajno
pogodbo
Gre za klavzule, ki urejajo določen del razmerja strank prodajne pogodbe → dobava blaga s strani
prodajalca kupcu:
• naloge, ki jih morata v zvezi s tem opraviti prodajalec, kupec ali tretja oseba zanju (priprava
blaga, embaliranje, nalaganje, prevoz, urejanje papirjev s prevozniki, s carinskimi organi…)
• stroški, ki nastanejo z opravljanjem teh nalog
• riziko v času dobave blaga
Razlog za urejanje je globalizacija prodaje. Namen pa je zagotoviti enotno razlago trgovinskih izrazov,
ki se najpogosteje uporabljajo v (mednarodni) trgovini → olajšujejo (mednarodno) trgovino, saj
zmanjšujejo zaplete zaradi različnih pojmovanj pravic in obveznosti prodajalca in kupca
Ta pravila zadevajo prodajno in prevozne pogodbe, na druge pogodbe pa imajo le omejen vpliv
Prva revizija klavzul se je zgodila l. 1936, zadnja pa l. 2011 (spreminjajo se oznake in vsebina
posameznih klavzul). Ob klavzuli moramo vedno navesti tudi revizijo, drugače se uporabi zadnja
revizija
Ureditev po OZ:
56
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
INCOTERMS 2000:
INCOTERMS 2010:
57
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• razlog za revizijo:
- širitev carinskih unij
- razvoj elektronskih komunikacij
- spremembe v transportnih praksah
- jačanje varnostnih ukrepov po državah
- neuporaba nekaterih trgovinskih klavzul
- poenostavitev trgovinskih klavzul
- pojasnitev trgovinskih klavzul
• 11 klavzul:
- EXW
- FCA, FAS, FOB
- CFR, CIF, CPT, CIP
- (DAF, DES, DEQ, DDU; črtane), DDP, DAT, DAP
• 2 veliki skupini:
- vsakršno sredstvo prevoza (sfips, planes, trucks, trains): EXW, FCA, CPT, CIP, DDP,
DAT, DAP
- prevoz po vodi: FAS, FOB, CFR, CIF
***V zbirki je 11 klavzul, ki so razvrščene v 4 skupine (skupina E, skupina F, skupina C in skupina D).
Najprej je pojasnjena klavzula EXW, pri kateri so obveznosti prodajalca najmanjše, obveznosti kupca
pa največje. Pri nadaljnjih skupinah obveznosti prodajalca naraščajo, obveznosti kupca pa upadajo,
vse do skupine D, pri kateri so obveznosti prodajalca največje, obveznosti kupca pa najmanjše.
58
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
- CFR (cost and freight – stroški in prevoznina): prodajalec mora plačati prevoznino in
stroške prevoza, ni pa mu treba zavarovati blaga
- CIF (cost,insurance and freight – stroški, zavarovanje in prevoznina): prodajalec mora
poleg prevoznine plačati tudi zavarovanje
- CPT (carriage paid to… - prevoz plačan do…)
- CIP ( carriage and insurance paid to… - prevoz in zavarovanje plačana do…)
4. klavzule D:
- imenujejo se tudi klavzule o prispetju…prodajalec nosi stroške (prevoza in druge
stroške) in nevarnost za poškodovanje in uničenje blaga do označene geografske
točke oz. do namembnega kraja. Prodajalec izpolni svojo obveznost dobave, ko v
namembnem kraju kupcu omogoči prevzem blaga
- DDP (delivery duty paid – dobavljeno ocarinjeno)
- DAT (delivered at terminal – dobavljeno do terminala)
- DAP (delivered at place – dobavljeno do mesta)
Dunajska konvencija
CISG – kompleksna ureditev prodajne pogodbe – sklepanje ter pravice in obveznosti pogodbenih
strank
Osnovno pravilo je načelo avtonomije pogodbenih strank; stranki lahko svobodno določita pravo, ki
naj se uporabi za njuno razmerje. MZP določi pravo, ki naj de uporabi pri koliziji z mednarodnim
elementom
Druga možnost pa je unifikacija materialnega prava: neka ureditev, ki je nad nacionalnimi pravnimi
sistemi, in ki naj se uporabi, ko sta stranki iz različnih držav. Za to so si začeli prizadevati že zelo
zgodaj (že Haaške konvencije v začetki 60ih let). Haaške konvencije niso bile zelo uspešne, so pa bile
zelo pomembne za razvoj Jugoslovanskega in Slovenskega prava (Konstantinović):
Po relativni uspešnosti Haaških konvencij o poenotenju trgovinskega prava, se ta želja prenese tudi
na OZN – UNCITRAL (United nations commission of international trade law). Uncitral ima sedež na
Dunaju. Prvi in najpomembnejši rezultat poenotenja trgovinskega prava po celem svetu je DUNAJSKA
KONVENCIJA/CISG.
59
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
CISG – uporaba:
CISG ne ureja:
60
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• Prodajalaec je dolžan, da na način, določen v pogodbi in tej konvenciji, dobavi blago, izroči
listine, ki se nanašajo na blago, in prenese lastnino na blagu.
• Dobava: a) izročitev prevozniku - kombinacija z INCOTERMS; b) dogovorjeni kraj; c) čas:
dogovorjen čas ali primeren čas po sklenitvi.
• Istovetnost blaga = splošna obveznost (enotna) izpolnitve prodajalce, kot je opredeljeno pod
točko a) = enotna odgovornost za pravilnost izpolnitve prodajalca (= ni več ločevanja med
nepravilno izpolnitvijo in izpolnitvijo z napako):
a) Prodajalec je dolžan dobaviti tako količino, kakovost in vrsto blaga, kot je določeno v
pogodbi, in sicer pakirano ali zavarovano na način, kot je določeno v pogodbi. Rimskopravni
problem glede vina: ali je skisano vino isto kot vino =) kupec mora grajati napake in po 105.
členu OZ-a mora prodajalcu omogočiti dodatni rok, da le-ta pravilno izpolni.
b) Blago pa ni istovetno (35. člen) = pri nas 479. OZ = kdaj na stvari nastane stvarna napaka:
1. ni primerno za namene, za katere se istovrstno blago običajno uporablja;
2. ni primerno za poseben namen, s katerim je bil prodajalec izrecno ali molče
seznanjen med sklenitvijo pogodbe;
3. blago ni tako kakovostno, kot ga je prodajalec prikazal kupcu v vzrocu ali modelu;
4. ni pakirano ali zavarovano na način, običajen za takšno blago.
c) Prodajalec pa ne odgovarja za napake, če je med sklenitvijo pogodbe kupec vedel za to
neistovetnost ali mu ni mogla biti neznana.
č) Prodajalec mora dobavaiti blago:
1. do katerega kkdo tretji nima pravice ali terjatve, razen če kupec ni privolil, da
sprejme blago pod omejenmimi pogoji;
2. do katerega kdo tretji nima nikakršne pravice ali terjatve, ki temelji na industrijski
ali drugi intelektualni lastnini.
d) Nedobava se šteje za neistovetnost.
Napake je treba odpraviti pri vsaki neistovetnosti blaga tako pri stvarnih in pravnih napakah,
kakor tudi pri neizpolnitvi =) vse to je potrebno po CISG notificirati na način, kakor se to
naredi pri neistovetnosti. Dejstvo, da blago ni dobavljeno, o tem se mora obvestiti prodajalca
(gre za dober običaj, to dejanje je etično, da se prodajalca obvesti). Vsaka kršitev se
obravnava kot neistovetnost blaga!
Pregled in notifikacija: A) Kupec je dolžan pregledati blago ali ga odvisno od okoliščin dati v
pregled v čim krajšem možnem roku. B) Kupec izgubi pravico, da se sklicuje na pomanjkljivost
glede istovetnost blaga, če o tem prodajalcu ni poslal obvestila, v katerem je navedel naravo
pomanjkljivosti, v primernem roku od trenutka, ko jo je odkril ali bi jo moral odkriti.
Pravice kupca zaradi neistovetnosti: Kupec lahko zahteva:
a) popolno izpolnitev = 46 CISG; zamenjavo lahko zahteva le zaradi bistvene kršitve; popravilo
ob sorazmernih stroških; dodatni rok;
b) razdor pogodbe z enostransko izjavo: 1. če je kršitev bistvena; 2. če blago ni dobavljeno v
naknadno določenem primernem roku;
c) znižanje kupnine;
č) odškodnino ob upoštevanju pomanjljivosti.
Po CISG velja RAZDOR z enostransko izjavo volje in ne razveza pogodbe!
• BISTVENA KRŠITEV: definicja 25 CISG: šteje se, da je kršitev pogodbe, ki jo stori ena stran,
bstvena, če ke s tem drugi strani povzročena taka škoda, da je ta dejansko ostala brez tistega,
kar je opravičeno pričakovala od pogodbe, razen če stran, ki je stroila kršitev, ni predvidela
take posledice, niti bi jo v enakih okoliščinah predvidela razumna oseba enakih lastnosti.
61
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Pri razlagi te konvencije se bosta upoštevala njen mednarodni značaj in potrea, da se pospeši
enotnost njene uporabe in spoštovanje vestnosti v mednarodni trgovini.
Vprašanja, ki niso izrecno rešena, naj se rešujejo po splošnih načelih, na katerih temelji Konvencija,
oziroma, če takih načel ni, po pravu, ki ga je treba uporabiti na podlagi pravil mednarodnega
zasebnega prava.
Poleg tega pa je pomembna še razlaga prave volje strank (posebej poudarek na standardu razumne
osebe enakih lastnostih (pri nas velja standard dobrega gospodarstvenika) glede ravnanja posamezne
stranki ob sklepanju oziroma izpolnjenvanju mednarodne prodajne pogodbe)!
62
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Te pogodbe niso zakonsko urejene1, kar v praksi povzroča številne težave. Ureja jih avtonomno pravo
(kodeksi, SPP). Gre za posebno skupino poslovnotipičnih pogodb – praksa izoblikuje temeljne tipe
teh pogodb 2. Nastale so v novejši dobi.
Pojavne oblike:
• pogodba o leasingu
• pogodba o factoringu
• pogodba o franchisingu
• pogodba o skupnih vlaganjih
• pogodba o kreditnih karticah: s plačilom damo nalog izdajatelju kreditnih kartic, da ta naloži
nalog banki naj plača iz transakcijskega računa kupca. Trgovec oz. prodajalec ima z
izdajateljem kreditnih kartic sklenjeno pogodbo, da tako poslovanje nemoteno teče.
• sponzorska pogodba
• pogodba o inženiringu
• pogodba o prodaji podjetja…
Temeljni problem teh pogodb je, da zakon ne ureja kakšna je pravna narava teh pogodb, zato mora
to izluščiti praksa. Od pravne narave pa so odvisne posledice konkretne pogodbe; npr. če rečemo, da
je distribucijska pogodba prodajna pogodba (ni odpravnine, kratki odpovedni roki), če pa rečemo, da
gre za zastopniško pogodbo (odpravnina, dolgi odpovedni roki).
Novi pogodbeni tipi modernega pravnega prometa so sicer imenovani le informativno, nikakor ne
deskriptivno (kar bi jim omogočilo preboj v skupino nominatnih pogodb). Nekateri pravijo, da imamo
opravka z (i)nominatnimi pogodbami3.
Značilnosti:
• funkcionalna heterogenost: pogodbe so si zelo različne, zato jih ne moremo uvrstiti v eno
skupino
• masovnost: te pogodbe se sklepajo v velikem številu/obsegu
• praktičen gospodarski namen
• normativni karakter: ker ni zakonske ureditve, je ves material potrebno urediti v pogodbi
Pogodba o leasingu
Leasing je gospodarski posel financiranja investicij, predvsem nabave opreme in pogodba o leasingu
predstavlja pravno orodje, s pomočjo katerega se uresniči tako ekonomsko razmerje.
1
Bolj svobodni smo, če ni definicije, vendar je brez definicije težje odločati.
2
V sodni praksi še ni dovolj primerov, da bi to tipologijo uredil zakon.
3
To je stališče prof. Cigoja. Vendar je sporno, ker te pogodbe imajo svoje ime.
63
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• operativni leasing
• finančni leasing
• direktni in indirektni leasing
Klasifikacije:
1. glede na stranke: leasing v ožjem smislu ali indirektni leasing in leasing v širšem smislu ali
direktni leasing
2. glede na čas trajanja: kratkoročni, srednjeročni in dolgoročni leasing
3. glede na predmet, ki je dan v leasing: leasing potrošnih stvari, leasing premičnih investicijskih
dobrin (equipment) in leasing nepremičnih investicijskih dobrin (plant/property)
4. po sedežu podjetja: uvozni in izvozni leasing
5. po posamičnih tipičnih obveznostih: term leasing in revolving leasing
6. glede na obveznosti dajalca leasinga: net leasing (dajalcu ni treba skrbeti za popravila,
zavarovanja, servis, oskrbovanje predmeta, ki je dan v leasing) in gross leasing (dajalcu so
naložene obveznosti, katerih je razbremenjen v okviru net leasinga)
7. glede na državno pripadnost leasing podjetja: cross-border in off-shore leasing
Finančni leasing:
64
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
- jemalec nosi tudi tiste stroške in rizike glede predmeta, ki je dan v leasing, katerih je
razbremenjen jemalec operativnega leasinga
• manj tipična modaliteta: leasing z delno amortizacijo
• pri finančnem leasingu lahko dajalec priskrbi jemalcu tudi kredit
- višina ustreza višini obrokov
- seštevek obrokov je lahko večji od običajnih obresti na vrednost predmeta
Operativni leasing:
• nasprotje finančnega
• bistvena značilnost: pravica do preklica pogodbe, ki je omejena zgolj s sicer ustaljenimi pravili
o sklicevanju na odpovedni rok in spoštovanju pogodbeno določenih odpovednih rokov
• pogodbe so običajno kratkoročne
• čas trajanja je neodvisen od nabavne cene za stvar, ki je dana v leasing in njene amortizacije
• dajalec leasinga:
- nosi riziko zastarevanja opreme (hitre menjave garancije!)
- nosi riziko izgube oz. uničenja opreme
- plača takse in stroške licenc
• plačilo za rizike je zajeto v rabnini, ki je temu ustrezno višja
• je delno amortizacijska pogodba (non-full-pay-out contract): dajalec amortizira v času
trajanja pogodbe le del svojih investicijskih stroškov
• zaradi krajšega časa trajanja in zato, ker ne stremi k poplačilu polne amortizacije, je podoben
najemu
Sale-and-lease back:
Pogodba o factoringu
Definicija:
Stranki pogodbe:
• factor
• klient
65
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Narava factoringa:
• pogodba upokvirja več institutov, katerih stičišča pa so, da gre pri factoringu za:
- cesijo terjatve
- predpogodbo, ki zavezuje stranke k sklepanju glavnih pogodb
- predmet glavnih pogodb vsebuje vse bistvene sestavine (prodajne) pogodbe, torej
ceno, predmet, terjatve in stranke
Pravi factoring:
• z njim factor klientu ponudi najbolj obširen sklop storitev in redno pokriva vse tri funkcije oz.
interesa klienta
- del credere jamstvo
- financiranje
- knjigovodske storitve v zvezi z vodenjem terjatev
• del credere:
- prevzem odgovornosti za plačilo klientove terjatve od njegovega dolžnika
- pokriva vrsto rizikov
- ponavadi se nanaša le na plačilno nesposobnost (riziki nezmožnosti plačila terjatve,
neobstoja volje za plačilo in zamude plačila s strani dolžnika)
- stranki s pogodbo določita, katere od rizikov bo prevzela katera o njiju
Nepravi factoring:
• odpade factorjev del del credere rizika in klient sam jamči factorju plačilo svoje terjatve
nasproti dolžniku s posebnim sporazumom
• bistvo: odpad factorjeve odgovornosti za neplačilo terjatve od originarnega dolžnika in
klientova odgovornost factorju, če ta ne more izterjati terjatve od originarnega dolžnika
• v praksi:
- factorji ponujajo pravi in nepravi factoring
- le izjemoma ponujajo le pravi factoring
66
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Mednarodni factoring:
Druge vrste:
Pogodba o franchisingu
Je dogovor, v katerem:
- dajalec franšize daje jemalcu franšize svojo pridobljeno veščino trženja (proizvajanja),
- jemalec franšize za to plača začetno pristojbino (nadomestilo oz. licenčnino oz. FEES) in
kasneje plačuje provizijo.
Primeri franšize: McDonald's, Dairy Queen, Coca cola, Holiday in, Beneton…
Dajalec franchinsinga prenese prvemu ugled (good will), pravica do uporabe intelektualne lastnine
(uporaba vzorcev, modelov,…) in know how 4 (znanje in izkušnje dajalca). Omogoči mu dober začetek
poslovanja, saj se prvi prejemnik nasloni na to kar je dosegel dajalec franchisinga. Na začetku gre za
eno bilateralno razmerje (dajalec-prvi prejemnik). Če je to razmerje uspešno, dajalec sklene več takih
pogodb. Te pogodbe navzven ne delujejo kot obligacijske pogodbe, ampak kot koorporacija. Vendar
gre za bilteralne pogodbe. Pogodbo o franchisingu lahko razumemo kot societeto (vsi se trudijo za
uspeh celotnega sistema5). S pogodbo se določijo pravice in obveznosti jemalce franšize kot
neodvisnega podjetnika in dajalca franšize kot odgovornega skrbnika bodočega posla.
Primer coca cola: izumitelj coca cole se želi širiti. Če bi se sam širil, bi se moral zelo zadolžiti, saj bi
potreboval nove tovarne, prevoznike, delavce itd. Zato je ekonomsko veliko bolj ugodna možnost
franchisinga. Izumitelj, da navodila prejemnikom (kako naj polnijo, kakšna naj bo steklenica, rdeča
4
Tehnični ali poslovni (kako poslovati) know how.
5
Delujejo v smislu reka ¨vsi za enega, eden za vse¨.
67
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
barva…). Le prašek za coca colo dovaža on, ker ne želi izdati recepta. Prejemniki polnijo steklenice in
nato izvajajo distribucijo.
SEU: pogodbe o franšizingu v nekaterih delih kršijo 101. PDEU, vendar jih je treba dopustiti kot
skupinsko izjemo.
Prednosti:
- lažje je začeti, ker črpaš dobre stvari črpaš že od dajalca
- vsi sodelujejo, delujejo kot sistem
- uvedeni so neki standardi
Slabosti:
- problem nastane, ko se dajalec odločiti prekiniti bilateralno razmerje, saj pridobitelju
odvzame praktično vse (njegovo identiteto, lokacijo, vzorce, modele…). Poleg vsega ga
obvezuje konkurenčna prepoved. ¨Pridobitelja slečejo do kože¨.
Pogodba je sestavljena zelo natančno. Določa se podrobnosti poslovanja npr. na koliko časa je
potrebno čistiti, s čim moraš čistiti, kdaj je potrebno postaviti tablo ¨pozor drsi¨, kakšno delovno silo
moraš najeti, kako morajo biti delavci oblečeni… Dajalec določa standarde, ker želi, da je jemalec
franšizinga čim bolj uspešen.
68
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Posredniška pogodba
Stranke:
• posrednik se zaveže najti pogajalca za sklenitev pogodbe z naročiteljem
• naročitelj se zaveže dati posredniku plačilo v primeru sklenitve pogodbe.
Gre za pogodbo prizadevanja (ne za pogodbo uspeha). Iz pravne narave posla izhaja, da se ni možno
dogovoriti za pogodbo uspeha. Ta pogodba spada v skupino poslov blagovnega prometa, ki so
namenjeni olajševanju prodora blaga in storitev na trg 7.
6
Ne bo našel.
7
Obstajajo 3. načini prodaje: samostojna lastna prodaja, ustanovitev podjetja za prodajo in poveritev prodaje 3. Osebi
(prodajno naročilo 530 OZ, komisija 788 OZ (razlika od ostalih: pravi prodajalec je skrit), posredovanje 837 OZ, zastopanje
807), distribucijska pogodba, pogodba o franchisingu.
8
Ne bo našel.
69
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Zgodovinski razvoj: gre za enega najstarejših poslov blagovnega prometa. Izvira iz Grčije, ko so
proxenoi (proxy) posredovali med domačimi in tujci pri sklepanju trgovinskih pogodb, hkrati kot
tolmači in posredniki. Tolmač oz. posrednik je državni uradnik in mora biti povsem nevtralen.
Bistvena je torej nepristranskost in povezana konkurenčna prepoved posrednika – posrednik ne sme
sklepati poslov blagovnega prometa zase, ne sme se združevati z drugimi trgovci, podati mora
prisego. Dokaz o sklenitvi posla je bila zaključnica posrednika. Zaključnica je bila posebno in izključno
dokazno sredstvo. Zaključnico si prinesel na sodišče in to je bil dokaz, da je bil posel sklenjen. To
danes ne velja več.
Pod pojem posrednika spada: kupoprodajni posrednik10, zavarovalni posrednik 11 (čl. 219 ZZavar),
transportni posrednik 12, pomorski posredniki (čl. 659 PZ), turistični posrednik (čl. 904 OZ) in ad hoc
posredniki. Borzni posrednik (čl. 8, 222 ZTFI) ni posrednik po OZ, ampak komisarja.
Provizijo dobim, ko je posel sklenjen. Pri zastopniški pogodbi pa dobiš provizijo, ko je pogodba
izpolnjena. Če pri posredniški pogodbi ne pride do sklenitve pogodbe, posrednik ne dobi nič; razen če
je dogovorjeno, da bo imel posrednik pravico do plačila, tudi če njegovo prizadevanje ne bo uspešno
(se presoja pa pravilih podjemne pogodbe). Tako pri posredniški kot pri zastopniški pogodbi gre za
odplačno pogodbo.
Čl. 840 OZ (preklic naročila za posredovanje): Naročitelj lahko prekliče naročilo za posredovanje,
kadarkoli hoče, razen če se je temu odpovedal in če je preklic v nasprotju s poštenjem.
Tu je možno veliko zlorab; npr. naročitelj želi le videti, ali je po njegovih stvareh na trgu
povpraševanje. Ko ga posrednik obvesti, da ima stranke zanj, naročitelj naročilo za posredovanje
odpove. V takih primerih seveda gre za preklic v nasprotju s poštenjem, vendar je to skoraj nemogoče
dokazat.
9
Npr. naročitelj pove, da želi hišo z dobro klimo. Posrednik ve, da je bil v izbrani hiši storjen samomor, tega ne sporoči
naročitelju. Gre za kršitev, posrednik bi moral vedeti, da ta hiša ne bo sprejemljiva za naročitelja.
10
dam nalog, da se boš začel z nekom pogajati o sklenitvi prodajne pogodbe; najbolj pogosti: tisti, ki opravljajo dejavnost s
sklepanjem prodajnih pogodb
11
Zavarovalni posrednik je oseba, ki posreduje pri sklepanju zavarovalnih pogodb.
12
Transportni posrednik išče možnost, da bo opravljen transport s pomočjo tretje osebe.
70
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Čl. 841 OZ (naročitelj ni dolžan skleniti pogodbe): Naročitelj se ni dolžan spustiti v pogajanja za
sklenitev pogodbe z osebo, ki jo je našel posrednik, in tudi ne skleniti z njo pogodbo pod pogoji, ki jih
je sporočil posredniku, vendar odgovarja za škodo, če je ravnal nepošteno.
Obe določbi sta posledici položaja posrednika, ki je nevtralen. Posrednik mora kot dober gospodar
skrbeti za interese obeh strank, med katerim posreduje.
1. obveznost iskati priložnost: Posrednik mora kot dober gospodarstvenik iskati priložnost za
sklenitev določene pogodbe in opozoriti nanjo naročitelja. Posrednik se lahko zaveže posredovati
pri pogajanjih in si prizadevati za sklenitev pogodbe, vendar ne odgovarja, če se njegova
prizadevanja izjalovijo kljub potrebni skrbnosti.
2. obveznost obveščanja: posrednik mora naročitelja obveščati, kako se prizadeva izpolniti svojo
nalogo (v kakšni fazi je, koliko oseb je že našel…). Posrednik mora obvestiti naročitelja o vseh za
nameravani posel pomembnih okoliščinah, ki so mu bodisi znane ali bi mu morale biti znane.
3. posrednikova odgovornost: posrednik je odgovoren za vsako škodo, nastalo po njegovi krivdi;
npr. ko posrednik ve, da je tretja oseba neplačevita. Posrednik je odgovoren tudi za škodo, ki jo je
imel naročitelj zaradi tega, ker je brez njegovega dovoljenja obvestil koga tretjega o vsebini
naročila, o pogajanjih ali o pogojih sklenjene pogodbe npr. posrednik pove tretji osebi, da ima
naročitelj pri ceni še veliko manevrskega prostora.
4. posredniški dnevnik in posredniški list: posrednik v gospodarstvu 13 mora v posebno knjigo
(posredniški dnevnik) vpisati bistvene podatke o pogodbi, sklenjeni z njegovim posredovanjem.
Posredniški dnevnik dokazuje prizadevanje posrednika 14. Vendar to ni neizpodbojen dokaz .
Posrednik v gospodarstvu mora na zahtevo strank izdati iz posredniškega dnevnika izpisek o
sklenjeni pogodbi (posredniški list) in ga podpisati. Ta določba je v praksi mrtva črka na papirju.
1. plačilo: Posrednik ima pravico do plačila15, tudi če ni bilo dogovorjeno. Primarno se posrednik
dogovori za plačilo. Lahko pa se posrednik sklicuje na tarifo ali na drugi pravni akt npr. Zakon
o nepremičninskem zavarovanju, ali na običaj. Če se posrednik ne sklicuje na nič od naštetega
plačilo določi sodišče tako, da ustreza posrednikovemu trudu in opravljeni storitvi.
• dogovorjeno posredniško plačilo lahko sodišče na naročiteljevo zahtevo zniža, če
spozna, da je pretirano visoko v primerjavi s posrednikovim trudom in njegovo
storitvijo. Znižanje dogovorjenega plačila pa ni mogoče zahtevati, če je bilo
posredniku izplačano po sklenitvi pogodbe, za katerega je posredoval.
• pridobitev pravice do plačila (IZPIT!- zastopniška in posredniška): ob sklenitvi
pogodbe, za katero je posredoval, če ni dogovorjeno kaj drugega16.
13
To velja le za posrednika v gospodarstvu (oseba, ki se s tem profesionalno ukvarja). Če kot fizična oseba povežem 2
prijatelja, sicer sem posrednik, vendar ne v gospodarstvu.
14
Posredniški dnevnik ne izkazuje sklenitve pogodbe, ampak le prizadevanje.
15
Lahko je fiksna vsota, lahko nagrada, lahko vsota glede na uspeh. V praksi je največkrat dogovorjena provizija (% od
končnega zneska temeljnega posla).
16
Zastopnik dobi plačilo šele ob izpolnitvi, ker je zastopnik veliko bolj vpet v razmerje (deluje na ime in na račun stranke).
71
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
2. povračilo stroškov: posrednik nima pravice do povračila stroškov, ki jih je imel pri
izpolnjevanju naročila, razen če je bilo dogovorjeno. Če pa mu je v pogodbi priznana pravica
do povračila stroškov, ima pravico do tega povračila tudi v primeru, ko pogodba ni bila
sklenjena. Pametni posrednik se bo vedno dogovoril za povračilo stroškov.
S pogodbo o trgovskem zastopanju se zastopnik zaveže, da bo ves čas skrbel za to, da bodo tretje
osebe sklepale pogodbe z njegovim naročiteljem, in da bo v tem smislu posredoval med njimi in
naročiteljem, kot tudi, da bo po dobljenem pooblastilu v imenu in na račun naročitelja sklepal z njimi
pogodbe, ta pa se zavezuje, da mu bo za vsako pogodbo dal določeno plačilo (provizijo) 17.
Če posrednik dobi od naročitelja pooblastilo, da sklene PP, v istem trenutku postane zastopnik (ni več
nevtralen!).
Zastopnik je fizična ali pravna oseba, ki samostojno in s pridobitnim namenom opravlja zastopanje
kot registrirano dejavnost.
Kot naročitelj lahko sklene pogodbo o trgovskem zastopanju tudi sam trgovski zastopnik. Naročitelj
ima lahko na istem območju za isto vrsto poslov več zastopnikov, če s pogodbo ni drugače določeno.
Po zakonu torej ni teritorialne eskluzivitete, lahko pa se zanjo dogovorimo. Zastopnik ne sme brez
naročiteljeve privolitve prevzeti obveznosti, da bo na istem območju in za isto vrsto poslov ali za isti
krog strank delal za drugega naročitelja; npr. če delam za Canon, moram dobiti soglasje od Canona,
da lahko zastopam tudi Nikon.
Obličnost ni pogoj za veljavo posla. Vsaka stranka pa lahko zahteva, da se o vsebini pogodbe z vsemi
kasnejšimi spremembami sestavi listina, ki jo druga stranka podpiše. Tej pravici se stranki ne moreta
odpovedati. Lahko pa se stranki dogovorita, da je pisna oblika pogoj za veljavnost.
Zastopnik sme sklepati pogodbe v imenu in na račun svojega naročitelja, če je dobil za to od njega
posebno ali splošno pooblastilo. Zastopnik ne sme zahtevati in ne sprejeti izpolnitve terjatev svojega
naročitelja, če ni za to posebej pooblaščen.
Naročiteljev sopogodbenik lahko daje veljavne izjave (npr. o napakah predmeta pogodbe) zastopniku.
Zastopnik pa lahko za obvarovanje pravic svojega naročitelja daje izjave njegovemu sopogodbeniku.
Da zavaruje naročiteljeve interese, lahko zahteva zastopnik ukrepe, potrebne za njihovo zavarovanje.
Zastopnikove obveznosti:
17
Plačilo je lahko kompenzacija, v naravi, nagrada, provizija ali na kakšen drug način.
72
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
2. obveščanje in poročanje:
• zastopnik mora dajati naročitelju vsa potrebna obvestila o položaju na trgu, zlasti
tista, ki so pomembna za vsak posamezen posel.
• zastopnik je dolžan naročitelju redno poročati o svojem delu, zlasti pa o tretjih
osebah, ki so se pripravljene pogajati z naročiteljem ali z njim skleniti pogodbo, in o
pogodbah, ki jih je sklenil v imenu naročitelja.
• dogovor med strankama, ki bi nasprotoval prvemu ali drugemu odstavku tega člena,
je ničen.
Obveznosti naročitelja:
1. splošno pravilo:
• naročitelj mora v svojem razmerju z zastopnikom ravnati pošteno in v dobri veri.
Zastopnika mora obvestiti tudi v primeru, če posla s tretjo osebo ne bo izpolnil ali če
ga ni izpolnila tretja oseba.
• naročitelj mora na svoje stroške zastopniku dati na razpolago potrebno
dokumentacijo, vzorce, načrte, cenike, reklamno gradivo, splošne pogoje poslovanja,
itd. Stroške prevajanja in tiskanja reklamnega gradiva v slovenskem jeziku nosi
zastopnik.
• naročitelj mora dati zastopniku vse potrebne informacije za izvrševanje pogodbe o
trgovskem zastopanju.
2. dolžnost obveščanja:
73
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Plačilo (provizija):
• naročitelj mora plačati zastopniku provizijo za pogodbe, sklenjene z njegovim
posredovanjem, kot tudi za tiste pogodbe, ki jih je zastopnik sam sklenil, če je bil za
to pooblaščen.
• zastopnik ima pravico do plačila tudi za tiste pogodbe, katere je naročitelj sklenil
neposredno s strankami, ki jih je našel zastopnik.
• zastopnik, ki v skladu s pogodbo deluje le na določenem območju ali z določenimi
strankami, ima pravico do provizije tudi za tiste pogodbe, ki so sklenjene za naročnika
s strankami tega območja oziroma z določenimi strankami brez zastopnikovega
posredovanja.
• za pogodbo, ki je sklenjena po prenehanju razmerja med zastopnikom in
naročiteljem ima zastopnik pravico do provizije le, če je pogodba posledica
zastopnikovega prizadevanja v času trajanja razmerja z naročiteljem in je bila
sklenjena v razumnem času po prenehanju tega razmerja, ali če je ponudba tretje
osebe za sklenitev pogodbe prišla k zastopniku ali naročitelju pred prenehanjem
njunega razmerja in gre za katero od pogodb po prvem, drugem ali tretjem odstavku
tega člena.
• drugi in tretji odstavek tega člena se ne uporabljata, če je pridobil pravico do
provizije prejšnji zastopnik v skladu s četrtim odstavkom tega člena, razen če bi bilo
zaradi okoliščin pravično, da se provizija deli med oba zastopnika.
74
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(4) Če se pogodba med naročiteljem in tretjo osebo izvršuje dalj časa, ima zastopnik pravico do
primernega predujma provizije.
(5) Pravic iz tega člena s pogodbo ni mogoče spremeniti v škodo zastopnika.
Posebno plačilo (čl. 827 OZ): Zastopnik, ki je z naročiteljevim pooblastilom izterjal kakšno njegovo
terjatev, ima pravico do posebnega plačila od izterjane vsote.
Pri posredniški pogodbi niso tako natančno določena pravila o prenehanju, saj se ponavadi sklepa za
posamezni posel. Pri zastopniški pogodbi pa gre praviloma za daljše obdobje. Velja čl. 830 in 831 OZ.
Velja presumcija, da če ni določen čas trajanja, je zastopniška pogodba sklenjena za nedoločen čas. V
določenih primerih OZ omogoča odstop od pogodbe brez odpovednega roka (čl. 832 OZ) – izjemne
okoliščine, ki jih morajo uveljavljati stranka.
Pri posredniški pogodbi ni določb o odpravnini, pri zastopniški pa so. Odpravnino ureja čl. 833 OZ:
75
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
1. če je zastopnik sam odpovedal pogodbo; vendar lahko zastopnik tudi v takšnem primeru
zahteva odpravnino, če so vzrok za odpoved pogodbe okoliščine na strani naročitelja ali če je
zastopnik odpovedal pogodbo zaradi svoje starosti ali bolezni, ki bi preprečevala nadaljevanje
pogodbenega razmerja;
2. če je naročitelj odpovedal pogodbo zaradi zastopnikovega krivdnega ravnanja;
3. če v skladu z dogovorom med naročiteljem in zastopnikom vstopi v pogodbo namesto
zastopnika kdo drugi; tak dogovor ni dopusten pred prenehanjem pogodbenega razmerja.
Konkurenčna prepoved po prenehanju pogodbe (čl. 836 OZ): s pogodbo se lahko določi, da zastopnik
po prenehanju pogodbe ne sme opravljati dejavnosti, ki bi bila konkurenčna naročiteljevi. Taka
določba je veljavna le, če je pisna (se ne predpostavlja) in se nanaša na isto območje, na iste osebe in
na isto blago, kot je določeno v pogodbi. Taka določba zavezuje zastopnika največ za 2 leti po
prenehanju pogodbe. V bistvu gre za omejevanje konkurence, vendar lahko tu uporabimo pravilo o
individualni izjemi. Določbe ni mogoče spremeniti v škodo zastopnika (širitev konkurenčne klavzule
pa bi pomenila omejevanje konkurence!).
Kontrolna pogodba
Pomen:
• pomembna je predvsem pri distančnih poslih
• za pregled je potrebno posebno znanje
• za blago s certifikatom uglednega kontrolnega podjetja je večje zanimanje
• ugodnejši pogoji zavarovanja za blago s certifikatom
• včasih je kontrola obvezna (npr. zdravil)
Vsebina kontrole: identiteta, kakovost, količina blaga itd. Obseg kontrole je določen v pogodbi, če ni
mora obseg ustrezati naravi stvari.
Kontrolor mora ravnati v skladu s standardom dobrega strokovnjaka. Odgovarja za svoje delo, ne pa
za kakovost blaga. Možen tudi dogovor o del credere.
Obveznosti kontrolorja:
1. obveznost hrambe blaga, vzorcev
Kontrolna organizacija mora hraniti vzorce (če ni določeno drugače, minimalno 6 mesecev).
Če pride do spora, mora kontrolor vzorce izročiti sodišču – ni pa jih dolžna izročiti nasprotni
stranki.
2. dolžnost obveščanja: vršilec kontrole mora pravočasno obveščati naročnika o vseh
pomembnih okoliščinah med kontrolo in hrambo blaga, zlasti pa o potrebnih in koristnih
stroških, ki jih je zanj plačal
76
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
(1) Za opravljeno kontrolo in hrambo blaga ima vršilec kontrole pravico do dogovorjenega oz.
običajnega plačila.
(2) Vršilec kontrole ima tudi pravico do povračila vseh potrebnih in koristnih stroškov, ki jih je
plačal za naročnika.
Kontrola blaga z garancijo (del credere): v certifikatu kontrolor garantira, da se lastnosti blaga
določen čas ne bodo spremenile (pravica do večjega plačila).
Za zavarovanje dogovorjenega ali običajnega plačila in povračila potrebnih in koristnih stroškov ima
vršilec kontrole zastavno pravico na blagu, ki mu je bilo izročeno v kontrolo.
Špedicijska pogodba
Špediter se zaveže, da bo za prevoz določenih stvari sklenil vse potrebne pogodbe in opravil druge
običajne posle in dejanja.
Ta posel je samostojen, ker je za prevoz potrebno opraviti vrsto dejanj / poslov. To stori špediter.
Ceneje je najeti špediterja, ker zna minimalizirat stroške prevoza, ima ažurno znanje, ima poslovne
zveze…
Poleg prevoza špediter ponavadi prevzema še: embaliranje, skladiščenje, kontrola blaga, zavarovanje,
svetovanje…
Ni predpisane oblike. Gre za konsenzualni pravni posel. Vendar se v praksi praviloma uporablja pisna
oblika. Vzorce pogojev izdajajo združenja špediterjev; npr. FIATA – Zürich.
Naročitelj lahko prostovoljno odstopi od pogodbe, vendar mora biti pri tem vesten in pošten. Povrniti
pa mora vse stroške, ki so do takrat nastali špediterju in mu plačati sorazmerno nagrado. Če pa
odstopi zaradi špediterjeve kršitve, seveda ne velja pravilo o sorazmerni nagradi. Če je naročnik
nepošteno odstopil, ima špediter pravico do odškodnine (kumulativno z nagrado).
Špediter lahko zaračuna le stroške, ki so povezani s konkretno špedicijo (ne pa režijskih stroškov; npr.
plač delavcev).
Plačilo mora biti sorazmerno špediterjevim obveznostim. Sicer se lahko sodno uveljavlja znižanje
plačila. Plačilo dobi ne glede na izpolnitve tretjih s katerimi je sklenil pogodbo.
Obveznosti špediterja:
18
Zastopnik dela v svojem imenu in na svoj račun.
77
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Naročitelj mora izročiti listine špediterju (to je predvsem pomembno pri prenosu čez mejo).
Podšpedicija: če bi moral izpolniti sam, pa je posle zaupal drugemu špediterju, odgovarja za delo
podšpediterja. Vendar ni upravičen do plačila del credere, ker opravlja delo namesto njega.
Obveznosti naročitelja:
Špediter ima zastavno pravico na stvareh. Če špediter ne bo dobil plačila, se lahko iz prodaje poplača,
preostanek pa mora vrniti naročitelju.
• popolna špedicija:
- špediter je hkrati tudi prevoznik. Špediter odgovarja za prizadevanje kot špediter in
za odgovornost kot prevoznik. To je možno, razen če se ta možnost izključi.
• fiksna špedicija:
- v pogodbi je določena skupna vsota za izvršitev naročila (plačilo + stroški). Špediter
odgovarja za delo sopogodbenikov. Taka špedicija omogoča veliko manevrskega
prostora špediterju. Špediter dela za svoj račun – trpi riziko in uživa dobiček.
• zbirna špedicija:
- špediter združi pošiljke več naročiteljev, ki so namenjene v isto smer. To pravico ima
špediter vedno, razen če jo s pogodbo izrecno izključita. Če na ta način doseže nižjo
ceno za naročitelja, je upravičen do dodatnega plačila21. Špediter odgovarja za izgubo
ali poškodbo tovora, do katere ne bi prišlo, če ne bi bilo zbirne špedicije.
Del credere
• kontrolna pogodba
• špedicijska pogodba
• factoring
19
Gre za kongentno določbo.
20
Pomembno zaradi zavarovanja, izbire načina prevoza
21
Špediter dodatno zasluži, vendar mora del preliti naročiteljem.
78
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• agencijska/komisijska pogodba
• zastopniška pogodba…
Pri institutu del credere zavarovanje oz. del credere odgovornost gre za pogodbeni prevzem
posebnih obveznosti – obveznosti, ki sicer niso tipične oz. so atipične za določena pravna razmerja.
To je tudi poglavitni razlog, da jih zakon v posameznih vrstah pogodbenih razmerij izrecno dovoljuje.
Na primer komisionar ali agent (trgovski zastopnik) lahko na podlagi dogovora prevzameta del
credere odgovornost nasproti komitentu, da bo tretja oseba (pogodbena stranka komisionarja ali
pogodbena stranka komitenta, ki jo je našel agent) izpolnila svoje obveznosti. Komisionar in agent
sicer svojemu komitentu ne odgovarjata oz. jamčita za izpolnitev s strani tretje osebe. Prevzem del
credere odgovornosti je mogoč tudi pri preostalih pogodbenih tipih, čeprav ga zakon izrecno ne
dovoljuje.
Zavarovalna pogodba
Viri:
Statusnopravne posebnosti:
• zavarovalnica lahko opravlja samo zavarovalne posle: premoženjska ali/in oseba zavarovanja
• kadar je zavarovalnica oblikovana kot d.d. velja:
- kdor želi pridobiti kvalificiran delež (20, 33, 50), potrebuje dovoljenje Agencije
(imetništvo delnic brez dovoljenja pomeni avtomatično izgubo glasovalnih pravic).
Agencija ima široke zavrnitvene razloge npr. če je slab ugled potencialnega
pridobitelja nevaren za ugled zavarovalnice
- delnice zavarovalnice so lahko le imenske (večji nadzor)
- posebni pogoji so predpisani za upravo oz. upravni odbor: imenuje jih družba, nato
pa morajo pridobiti dovoljenje Agencije. Agencija zahteva, da član uprave dela polni
delovni čas in da je v upravi vsaj en član, ki zna slovenski jezik
22
Pri nas je edino Vzajemna v taki statusni obliki.
23
Agencija je samostojna in neodvisna pravna oseba.
79
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
- za nadzorni svet velja, da morajo biti člani ustrezno usposobljeni. Agencija lahko
naloži skupščini, da razreši nadzorni svet, ker ni primerno usposobljen (ne
potrebujejo pa dovoljenja)
• zavarovalnih primerih
• načinu izpolnitve, obsegu in dospelosti obveznosti zavarovalnice
• določitvi in plačilu premije in o pravnih posledicah, če premija ni plačana
• trajanju zavarovalne pogodbe (molčeče podaljševanje, odpoved)
• izgubi zahtevkov iz zavarovalne pogodbe v primeru zamude rokov
ZAVAROVALNA POGODBA
Čl. 921 OZ: z zavarovalno pogodbo se zavarovalec zavezuje, da bo zavarovalnici plačal zavarovalno
premijo ali prispevek, zavarovalnica pa se zavezuje, da bo, če zgodi dogodek, ki pomeni zavarovalni
primer, izplačala zavarovancu ali nekomu tretjemu zavarovalnino ali odškodnino ali storila kaj
drugega. Gre za pogodbo med zavarovalnico in zavarovalcem.
Zavarovalni primer mora biti bodoč, negotov in neodvisen od izključne volje pogodbenikov
(zavarovalnica, zavarovanec).
Omejena dispozitivnost:
Namen pogodbe:
Zavarovalno pogodbo lahko sklene le oseba, ki ima pravni interes, da do škode ne pride:
Podzavarovanje: kadar so pogoji zavarovalne pogodbe taki, da pogodba ne krije celotne škode
(zavarovalnica je dolžna pokriti le del škode; npr. kasko zavarovanje motornih vozil).
24
Za posamezne tipe zavarovalniških pogodb so določeni posebne zahteve o vsebini.
25
Pojem je pomemben pri osebnih zavarovanjih.
80
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Dvojno zavarovanje: smisel zavarovanja je, da zavarovalec dobi vsoto, ki odgovarja nastali škodi – ne
pa da se na ta način obogatiš. Dvojno zavarovanje nima učinka! To je dosledno izpeljano pri
premoženjskih zavarovanjih. Lahko se sicer zavarujem pri večjih zavarovalnicah, vendar pa lahko
skupaj dobim največ toliko kolikor znaša škoda.
Oblika:
Polica vsebuje:
• pogodbeni stranki
• zavarovana stvar oz. zavarovana oseba, nevarnost (zavarovalni primer)
• trajanje zavarovanja
• zavarovalna vsota (zavarovalnica krije škodo le do določene vrednosti) ali da je zavarovanje
neomejeno
• premija ali prispevek
• dan, ko je bila izdana polica
• podpisa pogodbenih strank
Obveznosti strank:
Pravne posledice: zakonita subrogacija zahtevka (zahtevek zavarovalca proti 3. osebi preide na
zavarovalnico), za zavarovalca velja obveznost zmanjševanja škode.
Menično pravo
Menica je individualni vrednostni papir, ki vsebuje obveznost izdajatelja menice in morebitnih drugih
meničnih zavezancev, da bo meničnemu upniku izplačan določen denarni znesek po pravilih
meničnega prava. Z menico trasant pozove trasata, da plača remitentu določen denarni znesek.
Podobnost z asignacije, vendar razlike. V primerjavi z drugimi terjatvami je prednost menične
terjatve, da sta njen prenos in uveljavitev enostavnejša oz. učinkovitejša.
81
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Menica služi kot sredstvo zavarovanja (abstraktna narava, k plačilu menične terjatve ponavadi
zavaezanih več oseb), kreditno sredstvo (do dospelosti menice menični zavezanec kreditira
meničnega upnika) in plačilno sredstvo (izdana zaradi plačila blaga ali storitve).
Menični obrazec ali menično golico sestavljata talon in menični del. Če pa na menici oz. hrbtni strani
zmanjka prostora za zapis meničnih opravil (indosamentov menice), se na menico pripne podaljšek ali
alonža.
Značilnosti menice
Značilnosti menice:
82
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• navedba intervenienta
• domicilna klavzula ali navedba domiciliata
• valutna klavzula
• kritna klavzula
• obvestilna klavzula
• prezentacijska klavzula
• klavzula brez regresa
• klavzula o neprenosljivosti
• klavzula brez protesta
83
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Dne 8. decembra 2008 plačamo proti predložitvi te menice 1000e Maji Remitent v Mariboru
Akcept menice
Trasat je oseba, ki jo trasant pozove, da plača določeno vsoto denarja. Trasant k plačilu seveda ne
pozove katerekoli osebe, saj odgovarja za akcept menice (razen, če se te odgovornosti izrecno reši).
Trasat ni menični zavezanec (ni zavezan k plačilu menične vsote), vse dokler te svoje obveznosti ne
sprejme oz. akceptira. Tako kot vse obveznosti mora biti tudi akcept menice označen na menici.
Podpis trasata kjerkoli na licu menice pomeni, da je menico akceptiral in postal akceptant.
Po akceptu menice postane akceptant glavni menični zavezanec (so akcepta je to trasant). Čeprav je
odgovornost meničnih zavezancev solidarna, mora menični upnik (remitent ali indosatar) k plačilu
najprej pozvati glavnega meničnega dolžnika. Le če menico izplača glavni menični dolžnik, obveznost
preneha za vse menične zavezance.
Menični upnik je tisti, ki se izkaže z nepretrgano verigo indosamentov in ima v rokah menico.
Po indosamentu postane dotedanji menični upnik menični zavezanec ter odgovarja za akcept in
plačilo menice (garancijska funkcija indosamenta), razen če to svojo obveznost izrecno izključi.
Prenos menice z indosamentom je mogoče prepovedati tako, da se vpiše rekta klavzula ali klavzula o
neprenosljivosti.
Menično zavarovanje:
84
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
• intervencija: menico lahko podpiše tudi intervenent – oseba, ki naj opravi menično obveznost
(subsidiarno)
Plačilo menice
Predložitev menice v plačilo (prezentacija menice). Menični upnik mora ob dospelosti menice k
plačilu najprej pozvati trasata, saj je po naravi menice on prvi pozvan k plačilu. Če je do dneva
dospelosti trasat menico tudi že akceptiral, se je s tem obvezal k plačilu. Imetnik menice k plačilu
najprej pozove trasata, četudi ta menice še ni akceptiral.
Menični upnik mora povati trasata k plačilu, saj je menični dolg iskovina.
Če trasat menično obveznost izpolni, se to označi na menici ter se menica izroči trasatu oz.
akceptantu. Potem ko akceptant oz. glavni menični zavezanec menico izplača, preneha tudi
obveznost preostalih (regresnih) meničnih zavezancev.
Regres menice:
Regres pomeni pravico meničnega upnika, da uveljavlja menično terjatev od regresnih meničnih
zavezancev, če trasat meničnega poziva ne sprejme oz. menice ne izplača. Tisti, ki jo potem
izplača, lahko uveljavlja regres od vseh tistih meničnih zavezancev, ki so obveznost sprejeli pred
njim.
Protest menice:
• namen, da se z javno listino potrdi, da je trasat odklonil akcept menice (protest zaradi
neakceptiranja) ali da je odklonil plačilo menice (protest zaradi neplačila)
• protestni organ je notar, ki tudi izda protestno listino
Če protest ni opravljen ali ni opravljen v roku, upnik izgubi pravico do meničnega regresa (ni regresa
brez protesta) – takšna menica je prejudicirana.
Ekskontiranje menice ali odkup menice pomeni izplačilo menične terjatve pred dospelostjo. Izvede se
takrat, kadar menični upnik potrebuje denarni znesek pred dospelostjo menice. Izvede se tako, da
menični upnik menico indosira na določeno osebo (npr. finančna organizacija – factoring), v zameno
pa mu indosatar izplača določeni znesek.
85
GOSPODARSKO POGODBENO PRAVO skripta (2011/2012) – Miha Štravs
Menični ugovori
Delitev:
Bianko menica
Bianko menica ne vsebuje vseh bistvenih meničnih sestavin, zato ni menica oz. ni podrejena
meničnim pravilom. Po navadi je bianko menica podpis meničnega zavezanca na meničnem obrazcu,
dolžnik pa obenem z izročitvijo listine pooblasti zavezanca za izpolnitev listine. Takšno listino obdrži
upnik iz temeljnega posla, ki naj bi pozneje dodal potrebne sestavine, tako da listina postane menica.
Je nekakšna menica v nastajanju.
Najpogosteje se uporablja kot instrument zavarovanja pogodbenih obveznosti. Dolžnik izda bianko
menico, in ne menice zato, ker še ni fiksno določena njegova obveznost.
Bianko menica je za dolžnika tveganje, saj obstaja možnost, da upnik ne bo izpolnil meničnega
obrazca tako, kot ga je dolžnik pooblastil.
IZPIT:
prepoved dvojne provizije, del credere, pri katerih pogodbah je mogoče določiti del credere in zakaj,
definicija, plačilo, zapadlost plačila (zakaj tako)
86