Professional Documents
Culture Documents
1
( .1א) מדובר בעבירת התנהגות .מבחינת ההתנהגות הנדרשת ,הינה שאופייה וצורתה עלולים
להביא ל"הפרת השלום" .מבחינת הנסיבות ,הכוונה ב"העושה" ,הינה אדם וישנה דרישה
שההתנהגות תבוצע "במקום ציבורי" (לפי הגדרתו בסעיף 34כד לחוק העונשין).
(ב) מהות החוק הינה שמירה על סדר הציבורי ,בכך מגן על ערך שלום הציבור ובעקיפין ,על ערך
ההגנה על הפרט.
הרחקה לשם שמירה על שלום הציבור -הגבלת היכולת הפיזית של העבריין לסכן את
גינוי -באמצעות אכיפת החוק החברה שוללת נורמות לא רצויות במטרה לכוון את
(ד) אחד מעקרונות היסוד הנגזרים מעיקרון החוקיות הינו הצורך בבהירות בניסוח החוק (פס"ד
אנוש בר שלום) .בהתבוננות בסעיף הנידון ,ניתן להסיק שהמחוקק חוטא לכללויות יתרה ועל כן
לשון הסעיף עמומה .כך למשל עולה השאלה :מה המבחן להגדרת התנהגות היכולה להיחשב
כמפרה את השלום?
(ה) ( )iמבחינת הגישה הפונקציונלית :לפיה ,משפט הפלילי הינו מוסד חברתי המבצע תפקיד של
שמירה ,קידום ואישוש של נורמות וערכים חברתיים .גישה זו באה לידי בהיותו של הסעיף
כאמצעי לשמירת הסדר הציבורי ע"י אכיפת התנהגויות לא רצויות ,בהתאם להשקפת החברה.
מבחינת הגישה הביקורתית :הסעיף מחזק קבוצה ספציפית באוכלוסייה האמונה על שמירת
הסדר הציבורי בכך שנותן לה כוח לקבוע מהי התנהגות שעלולה להפר את השלום בהסתמך על
( )iiלדעתי ,הגישה הביקורתית משמשת כהסבר טוב יותר .הסעיף ,בלשונו העמומה ,מחזק את
השלטון ומנציח את פערי הכוח ע"י חיזוק הקבוצה האמונה על שמירת הסדר הציבורי באמצעות
השימוש בכוח שניתן לה בכדי להסוות התנהגות שנוגדת את האינטרסים שלה על ידי הגדרתה
כמסכנת את שלום הציבור .לשם ההחלטה ,הייתי נעזרת ראשית בדברי ההסבר להצעת החוק
לשם הבנה טובה יותר של כוונת המחוקק .בנוסף הייתי מסתייעת בהיסטוריית נתוני האכיפה של
2
סעיף זה ,תוך התמקדות בשאלה האם כוון לרוב נגד אוכלוסייה מסוימת או שכוון כאמצעי אכיפה
( . 2א) בשל העובדה שמעשיו של דוד נעשו בשטח גרמניה יש להחשיבם כעבירת חוץ לפי סעיף (7ב)
לטענת המדינה ,דיני העונשין הישראלים תקפים על עבריותיו של טל בהתבסס על שני סעיפים:
האחד ,סעיף ( 14א) לחוק העונשין אשר מחיל את דיני העונשין הישראליים במידה ועבירת החוץ
בוצעה כנגד חייו של אזרח או תושב ישראלי ,גופו ,בריאותו או חירותו והעונש המרבי עליה הוא
שנה לפחות .במקרה הנידון ,אמל הינה תושבת ישראלית ,התקיימה פגיעה בזכותה לחירות,
והעבירות כנגדה הינן עבירות שהעונש המאסר בגינן עולה על שנה .השני ,סעיף ( 15א) לחוק,
לפיו עבירת החוץ מוגדרת כפשע או עוון והמבצע ,בשעת העבירה או לאחריה ,הינו אזרח או תושב
ישראל .טל הינו אזרח ישראלי וכלל עברותיו מוגדרות כפשע (חוק העונשין ,ס' .)24
יחד עם זאת ,על שני הסעיפים הללו חלים הסייגים המצוינים בסעיף (14ב) לחוק העונשין ולכן יש
לבחון את הרלוונטיים לענייניו -האם עבירות הללו נאכפות גם לפי דיני העונשין הגרמני וכי לא
במקרה ועבירותיו של טל נכללות בדין הגרמני ולא קיים סייג לגבי האחריות הפלילית שנגזרת
אולם במצב ההפוך ,תישלל תקפות השפיטה הישראלית ובכך ישמש להגנתו של טל.
כמו כן ,יש לבחון ,האם המקרה הנידון עומד בתנאי הקובע שאדם לא יעמוד לדין בישראל בגין
עבירת חוץ ,אלא רק בידיעתו ובאישור של היועץ המשפטי לממשלה (חוק העונשין ,ס' .)9
להגנתו ,טל טוען כי יש להתייחס להחלטה של אמל לפתוח בהליכי גישור כהחלטה הנתונה
לשיקול דעתה בלבד ולכן אין על המערכת המשפטית הישראלית ל"הכריחה" לפתוח בהליך פלילי
שבו תידרש להיות מעורבת תוך סיכון להשפעה לא רצויה על חיה .מנגד ,טוענת המדינה ,כי היא זו
שמנהלת את הדין הפלילי הישראלי בשם הפרט ,לכן ,בהתרחש עבירה פלילית ,אין זה עניין פרטי
ראשית ,מבחינת התנהגות ,המאיים צריך להשמיע איום ברור בכוונה להפחיד או להקניט את
המאוים (פס"ד ליכטמן ,פס' 2לפסק דינו של הנשיא ברק) .כפי מתבטא בעניין הנידון באיומו של
טל לפרסם את הסרטון מתוך כוונה להפחיד את אמל .שנית ,מבחינת הנסיבות ,פרסום חומר מיני
3
אינטימי של אדם המהווה עבירה על חוק להטרדה מינית הנכלל בדיני העונשין הינו כ"שלא
כדין" .בנוסף ,תיתכן פגיעה ב"שמה טוב" של אמל ,מכיוון שפרסום הסרטון מהווה חדירה
לפרטיותה וחושף פרטים בניגוד לרצונה העלולים לפגוע בתדמיתה .לאור כל זאת ,היסודות
לא תיתכן "סחיטה באיומים" ללא "איומים" ,כלומר ,היסודות העובדתיים שבעבירה זו זהים
לעבירת איומים ועליהם מתווספים יסודות נוספים (פס"ד ליכטמן ,פס' 4לפסק דינו של השופט
מצא) .מבחינת התנהגות ,מטרת האיום בעבירה זו היא לא רק בכדי להפחיד ,אלא בכדי להניע את
המאוים לביצוע מעשה בניגוד לרצונו ,כפי שבא לידי ביטוי "בבקשתו" של טל מאמל לגנוב את
הפנקס (פס"ד ליכטמן ,פס' 5לפסק דינו של השופט גולדברג ,דעת המיעוט) .בהיבט על הנסיבות,
מתווסף רכיב של פגיעה בצנעת הפרט המתבטא באופן המיני של הסרטון .לפיכך ,לפי היסודות
( )3עבירת הטרדה מינית (חוק למניעת הטרדה מינית ,ס' (3א)(5א) ו(5-א))
ההתנהגות הנדרשת בעבירה הינה פרסום תיעוד ויזואלי ,המתמקד ,מבחינת הנסיבות ,ב"במניות
האדם" ,ללא הסכמתו לכך ובכוונה להשפילו .בהקשר למקרה הנידון ,מתוך הנחה ,שהסרט בעל
האופי מיני שבידו של טל ,מתמקד באופן ברור במיניותה של אמל ,היסוד העובדתי אכן מתקיים
(ג) סעיף 186לחוק הסדר הדין פלילי קובע שכאשר היסודות העובדתיים שבמעשה מוכיחים
מספר עבירות ,ניתן להעמיד לדין בגין כל אחת מהן ,אבל לא ניתן לגזור עליו עונש כפול אם בוצעו
באותו המעשה .לכן ,בכדי לבחון האם יש להטיל על טל עונש אחד או מספר עונשים ,יש להיעזר
בשאלה האם מדובר במעשה אחד מתמשך או בשרשרת של מעשים הנקשרים כחלק מתוכניתו
הכוללת של טל?
ההכרעה תעשה באמצעות שני מבחנים עיקריים (פס"ד עזאם ,פס' 10לפסק דינה של השופטת
ארבל) :הראשון ,מבחן רציפות המעשים ,המהווה שיקול צורני במהותו ,הנעשה בבחינת הרצף
העובדתי של המקרה בבדיקה האם ניתן לפרוס את השתלשלות האירועים ולהצביע על נקודת
ההתחלה והסיום של כל מעשה בנפרד .מה שאכן בא לידי ביטוי בפעולותיו של טל:
איום לפרסם סרטון מיני של אמל במידה ותסרב לבקשתו ל"הרים" את פנקס החשבונות .1
(עבירה איומים ועבירה סחיטה באיומים לפי סעיף 192ו 428-לחוק העונשין).
4
פרסום הסרטון לאור סירובה המתמשך של אמל (עבירה הטרדה מינית לפי הסעיפים (3א) .2
טל גנב את הפנקס בעצמו (עבירת גניבה לפי סעיף 393לחוק העונשין). .3
היבט נוסף למבחן ,הינו האם העבריין היה יכול לבחור להפסיק מרצונו החופשי ולא לצבור
עבירות נוספות על אלו שכבר ביצע .בענייננו ,הייתה לטל האפשרות להפעיל שיקול דעת ,בכל
נקודת זמן ובכל פעם מחדש ,האם ברצונו להמשיך בהתנהגותו הפלילית :לאחר סירובה המתמשך
של אמל ,עמדה בפניו האפשרות לוותר על תוכניתו ,אולם טל בחר בהתעקשות ללכת בדרך
הפלילית ונכנע ליצר הנקמה והחמדנות כאשר בחר לממש את איומו ולפרסם את הסרטון המיני
ואף הגה תוכנית חלופית כאשר גנב בעצמו את הפנקס .לפיכך ,מבחן זה תומך בטענה כי טל ביצע
השני ,מהות האינטרס שנפגע .זהו מבחן מהותי-מוסרי המתמקד בערך המוגן שבעבירה
ובחשיבותו .במקרה הנידון ,מעשיו של טל מתחלקים לשתי קבוצות של ערכים מוגנים :האחת,
ערכי השלווה הנפשית ,הביטחון וחירות הפעולה של הפרט העומדים במרכז עבירת האיומים
וסחיטה באיומים (פס"ד ליכטמן ,פס' 1לפסק דינו של הנשיא ברק) והשנייה ,ערכי הגנה על כבוד
הפרט ,על חירותו ועל פרטיותו הנמצאים במרכז עבירת הטרדה מינית (החוק למניעה הטרדה
מינית ,ס' .)1ערכים אלו מרכזים ובסיסיים בחברה ולהם חשיבות משמעותית בקיום מדינה
דמוקרטית .לכן ,לפי מבחן זה יש צדק בהטלת שני עונשים בגדר עבריותו בהתאם לשתי קבוצות
הערכים שנפגעו ,האחד כעונש על מעשה איומים והשני כעונש על מעשה ההטרדה.
עבירות הטרדה מינית הינן בגדר מעשה מגונה אשר האיסור הפלילי שעליו נועד להגן ,בין היתר,
על שלמות הגוף .על כן על אף שלא נעשתה פגיעה פיזית ,ניתן להגדיר הטרדה מינית כעבירה
הפוגעת בגוף האדם (פס"ד פלוני ,פס' 13לפסק דינו של השופט ג'ובראן) .לפיכך ,בהתאם לפסיקה,
יש לקבוע שהמבחן המהותי-מוסרי עולה בחשיבותו על המבחן הצורני בעבירות פגיעה בגוף ועל כן
יש להכריע על פיו ולקבוע שיש לגזור על טל שני עונשים שונים בגין מעשיו (פס"ד עזאם ,פס' 12
מסקנה זו נובעת גם ממבחן נוסף הנקבע בפסקה המשמש לבחינת היסודות העובדתיים (פס"ד
נכט ,פסק דינו של השופט לנדוי) .לפיו ,כאשר היסודות העובדתיים חופפים ובאחת מהעבירות
מתווספים יסודות אחרים ,הן נחשבות כזהות ,כלומר כחלק מאותו מעשה .לכן ,ניתן לקבוע
שעבירת איומים נכללת כחלק מעבירת הסחיטה באיומים ומשום כך ייקבע בגינן עונש אחד,
5
החמור מבניהן .לעומת זאת כאשר היסודות אינן חופפים לחלוטין ובכל אחת מהעבירות ישנו
לפחות יסוד עובדתי אחד שונה ,כפי שניתן לראות בהשוואה בין עבירת הטרדה מינית ובין עבירות
איומים וסחיטה באיומים ,לא ניתן לקבוע שהן זהות וישנו צדק בהטלת עונש שונה בגין כל
מעשה.
6