Professional Documents
Culture Documents
دور المحافظ العقاري في تحقيق الملكية العقارية وفق مستجدات القانون
دور المحافظ العقاري في تحقيق الملكية العقارية وفق مستجدات القانون
2
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
3
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
4
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
فك الرموز
ظهٌر التحفٌظ العقاري ظتع
مدونة الحقوق العٌنٌة محع
قانون المسطرة المدنٌة قمم
الصفحة ص
مرجع سابق مس
الجرٌدة الرسمٌة جر
5
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
مقدمة :
لقد أضحى من نافلة القول التأكٌد على الدور المحوري الذي ٌحظى به العقار فً
تحقٌق التنمٌة المستدامة فً شتى تجلٌاتها ،فقد كان وال زال أساس تقدم األمم ونهضتها،
باعتباره -أي العقار -مركز التؽٌٌر وأساس التنمٌة ،فهو بمثابة قنطرة من القناطر التً تعبر
من خاللها األمم بحر التخلؾ ،فترسوا سفٌنتها بأمان فوق ساحل التقدم واالزدهار ،فإذا
أردت أن تقٌٌس مدى تقدم أمة فً منظومتها القانونٌة ،فانظر إلى مدى اهتمامها بالتنظٌم
العقاري.
والمؽرب -شأنه شأن باقً الدول الرامٌة إلى تحقٌق نهضة وازدهار -ما فتا ٌهتم
بتطوٌر نظامه العقاري من أجل تحقٌق االستقرار واألمن العقارٌٌن ،فأخذ بذلك بنظام الشهر
العٌنً ،على خالؾ بعض التشرٌعات المقارنة التً أخذت بنظام الشهر الشخصً الذي
ٌعتمد على أساس األشخاص فً االعالن عن التصرفات العقارٌة.
وال نكون مبالؽٌن إذا اعتبرنا أن النظام العقاري بالمؽرب نظام مزدوج فً هٌكله
متنوع فً طبٌعته ،فمن جهة نجد نظام خاص بالعقارات ؼٌر المحفظة والتً تخضع
لمدونة الحقوق العٌنٌة ،1فإن لم ٌرد نص فً هذا القانون ،فإنه ٌتم الرجوع إلى قانون
االلتزامات والعقود ،فإن لم ٌوجد نص ٌرجع إلى الراجح والمشهور وما جرى به العمل من
الفقه المالكً.
وٌطلق على ه ذا النوع من العقارات بالعقارات العادٌة ،وتنتقل ملكٌة العقار ؼٌر
المحفظ من شخص إلى آخر بجمٌع التصرفات القانونٌة الناقلة للملكٌة ،كالبٌع والهبة
والوصٌة ،وكذا اإلرث.
-1القانون رقم 14.07الصادر بتنفٌذه الظهٌر الشرٌؾ رقم 1.11.177المؤرخ فً 25ذي الحجة 22 ( 1432نوفمبر ،)2011ج
ر عدد 5998بتارٌخ 24نوفمبر ،201ص 5575وما بعدها.
6
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ومن جهة أخرى ٌوجد نظام خاص بالعقارات المحفظة الذي ٌستمد جذوره ومبادبه
من نظام تورانس األسترالً ،المنظم فً ظ ت ع بتارٌخ 9رمضان 1331الموافق ل12
.114.07 ؼشت ،1913المعدل والمؽٌر بقانون
وب النظر للنزاعات المرتبطة بالعقارات ؼٌر المحفظة ،لعل أبرزها تلك المتعلقة
بدعوى االستحقاق ،ودعوى الحٌازة ،فإن الكثٌرٌن ٌفضلون اللجوء إلى التحفٌظ العقاري لما
له من فوابد قصد تحقٌق ؼاٌاتهم ،والحفاظ على ملكٌاتهم.
فالتحفٌظ العقاري ٌضمن للمالك حقوقه على ملكٌته بصفة قارة ومستقرة دون أن
ٌتعرض هذا الحق للضٌاع أو الترامً من طرؾ الؽٌر بسبب عدم االستعمال أو التقادم،
وهذه الضمانة ٌحققها نظام التحفٌظ العقاري ،حتى بالنسبة ألصحاب الحقوق العٌنٌة التبعٌة
المترتبة على العقارات المحفظة الشًء الذي ٌوحً بالثقة واالطمبنان إلى أصحاب هذه
الحقوق وٌشجعهم على منح التسهٌالت والقروض المتعلقة بالعقارات المحفظة.2
كما ٌعد نظام التحفٌظ العقاري ،من األنظمة العقارٌة التً تهدؾ إلى تثبٌت الحقوق
والحفاظ علٌها من االستٌالء واالحتٌال ،وهذ أمر بدٌهً مادام التحفٌظ العقاري ٌقصد به
تحفٌظ العقار بعد إجراء مسطرة للتطهٌر ٌترتب عنها إنشاء رسم عقاري وبطالن ما عداها
من الرسوم ،وتطهٌر الملك من جمٌع الحقوق السالفة ؼٌر المضمنة به ،وبالتالً فهو ٌقوم
على مبادئ ربٌسٌة وهً التطهٌر وؼٌر قابلٌته للحٌازة وال التقادم ،و ٌقوم أٌضا على
التصفٌة واالشهار والقوة الثبوتٌة بما ضمن بالرسم العقاري.
وعلى خالؾ بعض التشرٌعات المقارنة كالتشرٌع التونسً مثال ،والذي جعل
مسطرة التسجٌل "التحفٌظ" العقاري مسطرة قضابٌةٌ ،شرؾ علٌها جهازا قضابٌا وأنشأت
من أجل ذلك محكمة عقارٌة تتولى مهمة اإلشراؾ وإجراء التسجٌل العقاري ،والتً تتوفر
على أطر مؤهلة ومخصصة للقٌام بهذا العمل بمؤازرة مع إدارة الملكٌة العقارٌة.
-1القانون رقم 14.07الصادر بتنفٌذه الظهٌر الشرٌؾ رقم 1.11.177المؤرخ فً 25ذي الحجة 22 ( 1432نوفمبر ،)2011ج
ر عدد 5998بتارٌخ 24نوفمبر ،201ص 5575وما بعدها.
-2إدرٌس الفاخوري ،الحقوق العٌنٌة وفق القانون رقم ،39.08مطبعة المعارؾ الجدٌدة ،دار نشر المعرفة ،الرباط ،طبعة .2013
ص .15
7
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
فإن المشرع المؽربً انتهج مسارا آخر حٌث جعل مسطرة التحفٌظ مبدبٌا مسطرة
إدارٌة قد تتخللها مسطرة قضابٌة أحٌانا فً حالة وجود تعرض مستوؾ لجمٌع شروطه
المقررة قانونا ،وتنتهً إدارٌة فً جمٌع األحوال.
وٌشرؾ على هذه العملٌة جهاز إداري ٌسمى بالوكالة الوطنٌة للمحافظة على
األمالك العقارٌة والمسح العقاري والخرابطٌة ،والتً ٌوجد على رأسها المحافظ العام ٌوجد
مقره بالرباط ،كما ٌتواجد فً كل عمالة أو إقلٌم محافظ على األمالك العقارٌة أو أكثر ٌكلؾ
بمسك السجل العقاري الخاص بالدابرة الترابٌة التابعة لنفوذه والقٌام باإلجراءات والمساطر
المقررة فً ظ ت ع استنادا لمضمون الفصل 9من القانون .14.07
وٌمكن اعتبار المحافظ العقاري فً نظرنا بمثابة محرك نظام السجل العقاري
بالمؽرب والدول اآلخذة بنظام التحفٌظ االداري ونظام الشهر العٌنً ،ولما كانت الملكٌة
ظاهرة من ظواهر المجتمع بل هً الزمة من لوازم الحٌاة ،ومن أجل ذلك تم تكرٌسها فً
الشرٌعة اإلسالمٌة ،وكذا اإلعالن العالمً لحوق اإلنسان ،وكذا القانون األسمى بالمؽرب
( الدستور ).
إن موضوع " دور المحافظ العقاري فً تحقٌق الملكٌة وفق مستجدات القانون
" 14.07الذي هو قٌد المناقشة والتحلٌل تتجلى أهمٌته فً تسلٌط الضوء على األدوار
التً ٌقوم بها المحافظ العقاري فً تحقٌق الملكٌة خاصة بعد دخول القانون 14.07حٌز
التنفٌذ ،ومقارنتها بما كان علٌه فً السابق ،هذا من جهة.
8
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ومن جهة أخرى تكمن أهمٌته فً الوقوؾ على مكامن الضعؾ التً تعتري قانون
التحفٌظ العقاري والتً من شأنها المساس بحقوق األفراد ال سٌما حق الملكٌة المحمً
دستورٌا ،ومن تم محاولة إٌجاد حلول للصعوبات التً ٌواجهها وتقدٌم اقتراحات من شأنها
تسهٌل مهمة المحافظ العقاري.
وتجدر اإلشارة أن اختٌارنا لهذا الموضوع كان وراء دافعٌن اثنٌن؛ دافع موضوعً
ٌتمثل فً الؽموض الذي ٌشوب دور المحافظ العقاري وكثرة النصوص القانونٌة المنظمة
له ،ورؼم أهمٌة المحافظ العقاري فً الحٌاة الٌومٌة إال أنه ٌبقى ؼٌر معروؾ لدى
الكثٌرٌن.
وهناك دافع آخر اتً ٌتمثل فً تدعٌم الجانب المعرفً فٌما ٌتعلق بالتحفٌظ العقاري
بصفة عامة ،و دور المحافظ على األمالك العقارٌة على وجه الخصوص.
كما أن طبٌعة هذا البحث تقتضً تعددٌة منهجٌة ،حٌث اعتمدنا تارة على المنهج
االستنباطً والمنهج التحلٌلً ،وتارة أخرى على المنهج المقارن ( خاصة التشرٌع التونسً
والجزابري ) والمنهج الجدلً.
وقد لقٌت هذه الدراسة فً بداٌة األمر مجموعة من العراقٌل واالكراهات لكن تبقى
أبرزها تلك المتعلقة بندرة المادة العلمٌة (المراجع) ،خاصة فً مدٌنتنا الرشٌدٌة بحكم أننا
نعد أول فوج سٌتخرج بإذن هللا هذه السنة ،فً شعبة القانون بالعربٌة.
لكن ذلك لم ٌحد من إرادتنا ،بل زادنا عزما وقوة من أجل إنجاز هذا البحث ،فكل
هذا وذاك لم ٌمنعنا من السفر والبحث عن المراجع فً جامعات وكلٌات أخرى ،والذهاب
إلى المحافظة العقارٌة بالرشٌدٌة لجمع المادة العلمٌة المتعلقة بالبحث ،واإلقبال على المحاكم
أٌضا ،بؽٌة إعطاء البحث قٌمة علمٌة وقانونٌة ،تكمن فً الجمع لما هو نظري وما هو
عملً.
وقبل الؽوض فً المناقشة والتحلٌل ٌمكن اإلشارة إلى أن هذا الموضوع ٌثٌر إشكالٌة
محورٌة مفادها ما هً األدوار المنوطة بالمحافظ على األمالك العقارٌة وفقا لمقتضٌات
القانون 14.07من أجل تحقٌق الملكٌة العقارٌة؟.
9
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وتبعا لكل ما ذكر ،ومحاولة منا الوقوؾ على أبرز النصوص القانونٌة المنظمة لهذا
الموضوع واالحاطة به ،ارتأٌنا تناوله وفق التصمٌم التالً:
الفصل الثاني :دور المحافظ في تحقيق الملكية بعد تأسيس الرسم العق اري
10
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
الفصل األول:
11
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ٌجرى تحفٌظ العقار وفق إجراءات دقٌقة ٌترتب علٌها إخضاع العقار للنظام المقرر
بمقتضى ظ ت ع ل 12ؼشت 1913المعدل والمتمم بمقتضى القانون رقم ،14.07وهاته
اإلجراءات التً تمر بها مسطرة التحفٌظ ،تتم تحت إشراؾ المحافظ على األمالك العقارٌة
بدءا من إٌداع مطلب التحفٌظ ،مرورا بمرحلة اإلشهار والتحدٌد ووصوال إلى إمكانٌة قبول
التعرضات ومن ثم فالمحافظ العقاري ٌلعب دور مهم فً كل إجراء على حدة
(المبحث األول).
وإذا تخللت مسطرة التحفٌظ مسطرة قضابٌة فإن دوره ٌتجلى فً تنفٌذ األحكام
القضابٌة والباتة فً التعرضات على وجه أخص ،وكلما تبٌن له أن ٌجب تحفٌظ العقار فإنه
ٌتخذ قرار التحفٌظ ،ومنه إلى تأسٌس رسم عقاري (المبحث الثانً).
انًبحث األول
و تمر مسطرة التحفٌظ العقاري بمجموعة من المراحل واالجراءات ٌتعٌن على كل
من طالب التحفٌظ والمحافظ العقاري احترامها من أجل تحقٌق أمن عقاري ،فٌنبؽً أوال
وقبل كل شًء تقدٌم مطلب التحفٌظ من طرؾ طالب التحفٌظ ،األمر الذي ٌجعل المحافظ
ملزم بدراسة هذا األخٌر(المطلب األول) ،إال أن مسطرة التحفٌظ قد تتخللها تعرضات
وبالتالً فقد حدد المشرع العقاري للمحافظ صالحٌاته وسلطاته فً شأن التعرضات
(المطلب الثانً).
االقتصادٌة ،1وتنطلق عملٌة التحفٌظ مسطرٌا بتقدٌم مطلب التحفٌظ لدى جهة وحٌدة
والمتمثلة فً المحافظة العقارٌة التً ٌوجد بدابرتها العقار المراد تحفٌظه ،األمر الذي ٌعطً
للمحافظ العقاري إشارة االنطالق بمباشرة إجراءات البحث و المراقبة لملؾ مطلب التحفٌظ
و للوثابق المدعمة له ،بعد ذلك ٌتم إشهار خالصة المطلب وإعالن التحدٌد.
ولمعالجة هذا الموضوع ارتأٌنا تقسٌم هذا المطلب إلى فقرتٌن :نتناول فً الفقر
األولى تسلم المحافظ لمطلب التحفٌظ وسلطته بشأن هذا المطلب ،لنعرج فً حدٌثنا لدور
المحافظ فً مرحلة اإلشهار و عملٌة التحدٌد فً الفقر الثانٌة.
انفمشة األونً :تسهى انًحافظ نًطهب انتحفُظ وسلابته نحجج طانب انتحفُظ
لتناول هاته الفقرة ٌستلزم الحدٌث عن تسلم المحافظ لمطلب التحفٌظ (أوال) ،ورقابته
على حجج طالب التحفٌظ (ثانٌا).
لما كان التحفٌظ عمل اختٌاري 2وؼٌر إلزامً إال فً بعض الحاالت التً حددها
المشرع على سبٌل الحصر ،فإن المبادرة األولى ٌنبؽً أن تأتً من جانب المالك الحقٌقً
للعقار المراد تحفٌظه ،وذلك بااللتجاء إلى المحافظة العقارٌة الواقع العقار فً دابرتها ،من
أجل تقدٌم مطلب التحفٌظ بشأن ذلك.
ودور المحافظ فً هذه المرحلة تتجلى فً تسلمه لمطلب التحفٌظ من قبل طالب
التحفٌظ ،فال ٌجوز له تسلم هذا المطلب من طرؾ أي شخص ،بل حدد المشرع المؽربً
األشخاص الذٌن ٌمكنهم تقدٌم هذا المطلب ،وهم محددٌن على سبٌل الحصر فً ظ ت ع
-1بوجمعة زفو ،أثر نظام التحفٌظ على تداول الملكٌة العقارٌة مقاربة قانونٌة عملٌة على ضوء قانونً 14:07و، 39.08الطبعة
األولى ،2013،ص.19
ٌ -2نص الفصل 6من ظ ت ع المعدل بقانون "14.07إن التحفٌظ العقاري أمر اختٌاري ،ؼٌر أنه إذا قدم مطلب للتحفٌظ فال ٌمكن
سحبه مطلقا".
13
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ٌرجع للمحافظ على األمالك العقارٌة صالحٌة التحقق من مدى أهلٌة مقدم مطلب
التحفٌظ وال ٌرجع هذا االختصاص لمحكمة التحفٌظ من مراقبة أهلٌة طالب التحفٌظ.2
وقد استوجب الفصل 13من نفس الظهٌر السالؾ الذكر المعدل والمتمم بقانون
،14.07على طالب التحفٌظ إفراغ مطلب التحفٌظ فً شكل معٌن ،مع وجوب توفره على
مجموعة من البٌانات االلزامٌة ،سواء تلك المتعلقة بشخص طالب التحفٌظ ،أو ما ٌتعلق
بالعقار المراد تحفٌظه ،أو تلك الوثابق والمستندات المثبتة للملكٌة المنصوص علٌها فً
الفصل 14من القانون .14.07
وٌوقع على مطلب التحفٌظ لزوما من قبل طالب التحفٌظ أو من ٌفوضه لذلك مقابل
وكالة خاصة وإذا كان طالب التحفٌظ ال ٌستطٌع التوقٌع ٌشٌر المحافظ إلى ذلك وٌشهد أن
مطلب التحفٌظ قدم إلٌه من المعنً باألمر بعد أن تحقق من هوٌته.3
ٌمكن للمحافظ على األمالك العقارٌة أن ٌطلب ،على نفقة طالب التحفٌظ ،ترجمة
الوثابق المدلى بها بواسطة ترجمان محلؾ إذا كانت محررة بلؽة أجنبٌة ،طبقا لما جاء فً
الفصل 15من ظ ت ع المعدل والمؽٌر بقانون .14.07
وبعد أن ٌقدم طالب التحفٌظ تصرٌحه مرفقا بالبٌانات والوثابق السالفة الذكر للمحافظ
العقاريٌ ،سلمه هذا األخٌر فورا وصال عن ذلك قصد الحفاظ على حقوق طالب التحفٌظ من
الضٌاع أو التلؾ ،على أن ٌضرب له موعدا وأجال محدد بؽٌة دراسة تصرٌحه ،من اجل
-1الفصل 10من ظ ت ع المعدل بقانون " 14.07ال ٌجوز تقدٌم مطلب التحفٌظ إال مما ٌأتً ذكرهم :
-1المالك ؛
-2الشرٌك فً الملك مع االحتفاظ بالشفعة لشركابه وذلك عندما تتوفر فٌهم الشروط الالزمة لخأخذ بها ؛
-3المتمتع بأحد الحقوق العٌنٌة األتٌة :حق االنتفاع ،حق السطحٌة ،الكراء الطوٌل األمد ،الزٌنة ،الهواء و التعلٌة ،الحبس
-4المتمتع بارتفاقات عقارٌة بعد موافقة صاحب الملك .والكل مع مراعاة المقتضٌات المتعلقة بالتحفٌظ اإلجباري ".
الفصل ٌ"11جوز للدابن ,الذي لم ٌقبض دٌنه عند حلول أجله ،طلب التحفٌظ بناء على قرار قضابً صادر لفابدته بالحجز العقاري
ضد مدٌنه.
الفصل ٌ"12حق للنابب الشرعً أن ٌقدم مطلبا للتحفٌظ فً اسم المحجور أو القاصرٌن تكون لهذا المحجور أو القاصر حقوق تسمح
له بتقدٌم الطلب لو لم ٌكون محجورا أو قاصرا" .
-2عمر أزوكار،التحفٌظ العقاري فً ضوء التشرٌع العقاري وقضاء محكمة النقض ،منشورات دار القضاء بالمؽرب،ص50
-3عمر أزوكار ،مس ،ص.53
14
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
أداء الرسوم فً حالة القبول أو تحرٌر رفض معلال إذا كان هناك مانعا ٌحول دون امكانٌة
قبول طلبه قصد الطعن فً ذلك القرار من قبل طالب التحفٌظ إذا لم ٌقتنع بقرار الرفض.1
وفً هذا اإلطار فإن المحافظ على األمالك العقارٌة ٌكون ملزما كلما اكتشؾ أن
مطلب التحفٌظ ٌعترٌه بعض النقص أو الحظ أنه لم ٌستوؾ الشروط المتطلبة قانونا أن ال
ٌقبل أي إٌداع إلى حٌن تدارك القصور الحاصل فً البٌانات من جهة أو استكمال النقص
المنصب على الملؾ من جهة أخرى.2
وإن كانت هذه الحالة تبدو نادرة الوقوع ألن طالبً التحفٌظ ٌحرصون على استدراك
النقص الذي قد ٌلحق مطلب التحفٌظ وٌعملون على تصحٌح البٌانات المشكوك فٌها وتكملة
الوثابق الناقصة بعد توصلهم باإلنذار المرسل من طرؾ المحافظ.
ٌجب التنوٌه هنا أنه فً حالة قبول الطلب ،فعلى طالب التحفٌظ أن ٌودع بالمحافظة
العقارٌة مبلؽا من المال ٌساوي النفقات المرتقبة لعملٌة التحفٌظ ،وهذا أمر بدٌهً ما دام أن
أصل التحفٌظ لٌس مجانٌا بل ٌخضع لتأدٌة الرسوم.3
إن النصوص المنظمة للتحفٌظ العقاري بالمؽرب سواء قبل تعدٌالت 2011أو
بعدها ،ال تتضمن أي مقتضى قانونً صرٌح ٌمنح للمحافظ صالحٌة مراقبة وفحص
المستندات والوثابق التً تثبت حق طالب التحفٌظ عند تقدٌم مطلب التحفٌظ أمام المحافظة
العقارٌة الموجود ضمنها العقار المراد تحفٌظه.
ولهذا ٌثار نقاش حول مدى صالحٌة المحافظ لمراقبة الوثابق والحجج المدعمة
لمطلب التحفٌظ ؟ .وانقسموا فً سبٌل توضٌح ذلك إلى اتجاهٌن أساسٌن؛
-1إدرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون ،14.07دار نشر المعرفة ،مطبعة المعارؾ الجدٌدة ،الرباط،
طبعة .2015ص.31
-2أخوٌا هشامً المحمدي ،الطعن فً قرارات المحافظ على الملكٌة العقارٌة بعد احداث المحاكم اإلدارٌة ،مجلة اإلشعاع ،عدد27
ؼشت ،2003ص . 90
-3محمد محبوبً ،أساسٌات فً نظام التحفٌظ العقاري والحقوق العٌنٌة العقارٌة وفق المستجدات التشرٌعٌة للقانون رقم 14.07
والقانون رقم ،39.08طبعة ،2014مطبعة المعارؾ الجدٌدة ،الرباط ص.74،
15
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
االتجاه األول ٌنادي بعدم إلزامٌة المحافظ إجبار طالب التحفٌظ باإلدالء بالمستندات
والوثابق و ٌدافع أنصار هذا االتجاه عن فكرة مؤداها أن المحافظ ؼٌر ملزم بتاتا بإلزام
طاب التحفٌظ باإلدالء المستندات والوثابق وال حتى رقابته لهاته األخٌرة وسندهم فً ذلك
الفصل 13ظهٌر التحفٌظ العقاري الذي لم ٌأتً بصٌؽة الوجوب بل استعمل فقط صٌاؼة
ٌقدم وذلك على عكس موقفه فً الفصلٌن 72و 97من ظهٌر.
عالوة على أن المحافظ ال ٌتوفر على الوسابل التشرٌعٌة و العملٌة التً تسمح له
بالتأكد من صحة الوثابق المدلى بها تأٌٌدا لمطلب التحفٌظ شكال وجوهرا ،وكذا من أهلٌة
طالب التحفٌظ كما هو الشأن بالنسبة للتقٌٌد.1
وٌضٌؾ أصحاب هذا االتجاه أن لطالب التحفٌظ صفة المدعى علٌه الذي ال ٌقع علٌه
عبء االثبات ومن ثم ال ٌحق للمحافظ رفض طلبه لعدم إرفاقه بالمستندات ،2وأن مطلب
التحفٌظ لٌس دلٌل على الملكٌة ،بقدر ماهً مجرد افتراض لها ،وبالتالً ال ٌحق للمحافظ
تفحص مطلب التحفٌظ ،ألن صفة التقصً والتحقق تثبت للمحكمة فقط ولٌس المحافظ ،إلى
حد تعبٌر هذا االتجاه.
أما االتجاه الثانً فقد أقر بإلزامٌة المحافظ بفحص المستندات المؤٌدة لطلب التحفٌظ
من أجل تفادي محاولة السطو و االستٌالء على ملك الؽٌر فالمحافظ ملزم بمراقبة مستندات
طالب التحفٌظ ومن ثم ٌجب على طالب التحفٌظ االدالء بجمٌع الوثابق و المستندات
المدعمة لمطلبه ،وبالتالً ٌصح للمحافظ رفض الطلب إذا كان مطلب التحفٌظ ؼٌر مدعم
بالحجج والوثابق الكافٌة .3
وبعد انتشار ظاهرة المطالب الكٌدٌة والتعسفٌة خرج االجتهاد القضابً من صمته،
لٌظهر موقفا واضحا بصدد تحقق المحافظ من مستندات مطلب التحفٌظ ،وهذا ما أكده
-1سعاد بن عشور ،حجٌة التسجل وفق نظام التحفٌظ العقاري المؽربً ،المطبعة والورقة الوطنٌة ،الطبعة األولى
،1997ص89ومابعدها.
انظر أٌضا سعاد بن جنى ،مدى مساهمة االجتهاد القضابً فً تطوٌر نظام التحفٌظ العقاري ،رسالة لنٌل دبلوم الدراسات العلٌا
المعمقة فً القانون الخاص ،وحدة قانون العقود والعقار ،جامعة محمد األول كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة وجدة،
السنة الجامعٌة .2005-2004ص13وما بعدها .
-2الحسن عبد العظٌم تدخل القضاء فً مٌدان التحفٌظ العقاري ،أطروحة فً القانون الخاص ،جامعة محمد الخامس ،كلٌة العلوم
القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة ،الرباط ،السنة الجامعٌة،2011-2011ص.19
3بوجمعة زفو ،أثر نظام التحفٌظ على تداول الملكٌة العقارٌة مقاربة قانونٌة عملٌة على ضوء قانونً 14.07و .39.08م س ،ص.51
16
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
المجلس األعلى (محكمة النقض حالٌا) فً أحد قراراته أنه "إن موضوع ىذه الدعوى ىو
تعويض الضرر الناتج عن السير المعيب لعملية التحفيظ ،حيث لم يتحقق المحافظ من مطابقة الوثائق
ف المحافظ ملزم بالقيام بكافة الوسائل للتحقق من ثبوت حق طالب التحفيظ بما فييا موقع
القطعة المراد تحفيظيا ،وحدودىا .والمحافظ ارتكب تقصيرا واضحا بمثابة الخطأ الجسيم حيث لم
وقد جاء فً المذكرة الصادرة عن المحافظ العام رقم 2704بتارٌخ ٌ'' 1988حث
السادة المحافظٌن على ضرورة إجراء رقابة دقٌقة على كل الوثابق والمستندات وهو ما
ٌعنً إثارة مسؤولٌة المحافظ بخصوص إؼفال أو عدم مراقبة مؤٌدات مطلب التحفٌظ وذلك
على ؼرار مسؤولٌته المنصوص علٌها فً الفصل 72من ظهٌر التحفٌظ العقاري".
وفً نفس السٌاق ٌرى األستاذ محمد خٌري أنه ال ٌتصور فتح مطلب التحفٌظ دون
وثابق أو حجج تؤٌد المطلب.
وٌثبت للمحافظ من خالل االطالع على الوثابق والرسوم المدلى بها رفقة المطلب أن
ٌباشر نوعا من الرقابة القبلٌة على الوثابق المدلى بها ،وعلى األقل مدى كفاٌتها لقبول
إدراج المطلب من عدمه ،وبالتالً ٌحق للمحافظ اتخاذ قرار بعدم إدراج مطلب التحفٌظ لعدم
كفاٌة الرسوم والوثابق.2
وفً اعتقادنا المتواضع ٌجب على المحافظ أن ٌبسط سلطته ورقابته على وثابق
طالب التحفٌظ ،خاصة مع انتشار ظاهرة االستٌالء على عقارات الؽٌر ،وبالنظر أٌضا
لوجود أناس ٌتقنون فن االستٌالء التعسفً.
-1قرار المجلس األعلى رقم ،3300ملؾ عدد 144/11/1992الصادر بتارٌخ 25مارس ،1991المجموعة القانونٌة للتحفٌظ
العقاري مدٌرٌة المحافظة على األمالك العقارٌة ،قسم الشؤون القانونٌة والتوثٌق ،2002،الجزء األول ،أورده بوجمعة زفو ،م س،
ص.52
-2عمر أزوكار ،التحفٌظ العقاري فً ضوء التشرٌع العقاري وقضاء محكمة النقض ،م س ،ص.66
17
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ٌعد قبول مطلب التحفٌظ من أهم القرارات االٌجابٌة التً ٌتخذها المحافظ لصالح
طالب التحفٌظ ،فبمجرد اتخاذ قرار القبول وأداء واجبات المطلب ٌصبح العقار فً وضعٌة
متمٌزة عن الوضعٌة القدٌمة فٌصٌر عقارا فً طور التحفٌظ لتبدأ بذلك مسطرة التحفٌظ
بشأنه فٌمر بمجموعة من االجراءات أهمها و أولها الشهر والنشر.1
وحتى ال تمر عملٌات التحفٌظ فً جو من السرٌة والكتمان وتطبٌقا لمبدأ العلنٌة فً
مٌدان الشهر العقاري ،2من أجل اتخاذ ما ٌمكن اتخاذه من كل من له مصلحة فً ذلك.
فأوجب المشرع المؽربً طبقا للفصل 17من القانون 14.07على المحافظ العقاري
أن ٌقوم داخل أجل عشرة أٌام من إٌداع مطلب التحفٌظ بتحرٌر ملخص له ٌعمل على نشره
فً الجرٌدة الرسمٌة ،وٌبلػ مضمونه إلى علم العموم بالوسابل المتاحة ،وبعد نشر الملخص
المذكور ٌحرر ،داخل أجل شهرٌن من تارٌخ هذا النشر ،إعالن ٌضمنه تارٌخ ووقت إجراء
التحدٌد.
وٌتجلى دور المحافظ أٌضا خالل هذه المرحلة عندما ٌعمل على توجٌه نسخ من
الوثابق المشار إلٌها فً الفصل السالؾ الذكر ،مقابل إشعار بالتوصل ،إلى كل من ربٌس
المحكمة االبتدابٌة وممثل السلطة المحلٌة ،وربٌس المجلس الجماعً ،الذٌن ٌقع العقار
المعنً باألمر فً دابرة نفوذهم ،وذلك قبل التارٌخ المعٌن للتحدٌد بعشرٌن ٌوما ،وهذا ما
أكده الفصل 18من القانون السالؾ الذكر.
1الزهرة البختً ،دور المحافظ العقاري عند إٌداع مطلب التحفٌظ ،حاصلة على ماستر الدراسات العقارٌة ،طنجة ،مقال منشور
بالموقع االلكترونً ،marocdaroit.comتارٌخ النشر االثنٌن 20فبراٌر .2017تم زٌارته فً 25فبراٌر .2017
2إبراهٌم ٌحضٌه ،االشكاالت العملٌة فً مسطرة التحفٌظ االدارٌة ،رسالة لنٌل دبلوم الماستر فً القانون الخاص جامعة القاضً
عٌاض كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة بمراكش ،السنة الجامعٌة .2016-2015ص.45-44
18
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وٌنبؽً أن نشٌر هنا أن من أبرز المستجدات التً أتى بها القانون 14.07قد ألؽى
إمكانٌة توجٌه ملخص المطلب إلى القاضً الشرعً أو قاضً الصلح ،فً مقابل ذلك
أضاؾ ربٌس المجلس الجماعً إلى األجهزة التً تلزم على المحافظ إشراكها فً القٌام
بعملٌة اإلشهار للعقار المراد تحفٌظه ،عالوة على أنه تم االستؽناء على شهادة التعلٌق
الجاري بها العمل سابقا واالقتصار على اإلشعار بالتوصل.
ونرى أنه من األجدر أن ٌعمل المشرع على إضافة وسابل أخرى لإلشهار ،خاصة
وأن المؽرب الزال ٌعٌش أمٌة وأن الكثٌر من المواطنٌن ال ٌطلعون على الجرٌدة الرسمٌة،
ومن بٌن هاته الوسابل االعتماد على وسابل اإلعالم.
فكٍف ٌعمم مثال أن وطهب مه انفالح وانحشفً وانعبمم انزٌه ٌجههىن وجىد شًء
اسمه انجشٌذة انشسمٍت تتبع إعالوبتهب حتى ٌستطٍعىن اكتشبف إعالوبث تتعهك بمطبنب تحفٍظ
عمبس لذ ٌمهكىن كال أو بعضب مىه أو ٌمهكىن عهٍهب حمىق عٍىٍت ،مع انعهم بأن إمكبوٍبتهم
انثمبفٍت وانمبدٌت محذودة وأن فشص اتصبنهم بهب ضئٍهت جذا وظشا نبعذهم فً غبنب األحٍبن
عه انمشاكز انحضشٌت ،وإن مٍذان استغالل انجشٌذة انشسمٍت فً بالدوب محذود جذا ،كمب
ٌظهش رنك انىالع انمعبش ،فبإلداساث وانششكبث ومكبتب األبحبث وانمحبمىن وانمضبة
وأسبتزة انمبوىن وحذهم انزٌه ٌتتبعىن وششاث انجشٌذة انشسمٍت.
تتم عملٌة التحدٌد مباشرة بعد نشر خالصة مطلب التحفٌظ فً الجرٌدة الرسمٌة،
وبعثه لهذه الخالصة إلى المصلحة الطبوؼرافٌة قصد برمجة التحدٌد وتعٌن قوابمه ،وٌقوم
المحافظ العقاري بدور جوهري و فاعل من خالل النصوص المنظمة لعملٌة التحدٌد و
ٌتجلى ذلك بوضوح من خالل تعٌٌنه للٌوم و الساعة اللذٌن ٌجب أن ٌجرٌا فٌهما التحدٌد
المؤقت.
ٌعد المحافظ على األمالك العقارٌة الساهر والمسٌر لعملٌات التحدٌد ،وٌنتدب لهذه
الؽاٌة مهندسا مساحا طبوؼرافٌا محلفا من جهاز المسح العقاري ،مقٌد فً جدول الهٌبة
الوطنٌة للمهندسٌن المساحٌن الطبوؼرافٌٌن ،وعلٌه أن ٌستدعً شخصٌا لهذه العملٌة
19
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
بواسطة عون من المحافظة العقارٌة أو البرٌد المضمون أو عن طرٌق السلطة المحلٌة أو
بـأي وسٌلة أخرى للتبلٌػ؛ كل من طالب التحفٌظ ،والمجاورٌن المبٌنٌن فً مطلب التحفٌظ،
المتدخلٌن وأصحاب الحقوق العٌنٌة والتحمالت العقارٌة المصرح بهم بصفة قانونٌة ،على
أن تتضمن هذه االستدعاءات الدعوة لحضور عملٌات التحدٌد شخصٌا أو بواسطة نابب
بوكالة صحٌحة ،وذلك طبقا لحرفٌة الفصل 19من القانون .14.07
فع ملٌة التحدٌد تعتبر ذو طبٌعة مختلطة إذ تسمح من جهة إقامة تحدٌد هندسً للعقار
المراد تحفٌظه على أرض الواقع ،ومن جهة أخرى تنظر إلٌه إدارة قانونٌة للعملٌة من
خالل مختلؾ اإلجراءات التً تتخللها لتنتهً بإشهار محضر التحدٌد فً الجرٌدة الرسمٌة
لسٌران األجل القانونً للتعرضات على مطلب التحفٌظ .1
ومن خالل الفصل 19من القانون 14.07فإن الذي ٌتحمل مسؤولٌة التحدٌد هو
المهندس الطبوؼرافً المنتدب ولٌس المحافظ ،ألنه قبل إضافة الفقرة الثانٌة من الفصل
أعاله ،كان القضاء ٌحمل المحافظ المسؤولٌة عن التسٌٌر المعٌب لهذا االجراء أو عدم
التحقق من موقع القطعة المراد تحفٌظها من قبل المعنً باألمر.2
وب عد ذلك ٌجب على المهندس المساح الطبوؼرافً تحرٌر محضرا ٌسمى محضر
التحدٌد المؤقت عند االنتهاء من العملٌة ،وٌنبؽً أن ٌتضمن مجموعة من البٌانات
المنصوص علٌها فً الفصل 21من القانون السابق االشارة إلٌه.
وقد تنتهً مسطرة التحدٌد بتحرٌر محضر سلبً بلؽة أهل التحفٌظ ،3وذلك فً
حاالت متعددة وقع التنصٌص علٌها حصرا فً الفصلٌن 23و 50من ظ ت ع:
الحالة األولى :حاالت إلؽاء المطلب المنصوص علٌها فً الفصل 23من ظ ت ع وذلك
فً؛
1عمر أزوكار ،التحفٌظ العقاري فً ضوء التشرٌع العقاري وقضاء محكمة النقض ،م س ،ص .90
-2للمزٌد من التوضٌحات حول التحدٌد راجع إدرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون .14.07م س،
ص 37-36وما بعدهما.
-3عمر أزوكار ،م س ،ص.10
20
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
.1حالة تؽٌب طالب التحفٌظ أو من ٌنوب عنه فً المكان او الوقت المعٌنٌن إلنجاز
عملٌة التحدٌد.
.2حالة رفض مطلب التحفٌظ إذا لم ٌقم طالب التحفٌظ أو ناببه بما ٌلزم إلجراء عملٌة
التحدٌد ،وال ٌركن فً هذه الحالة المحافظ إلى إلؽاء مسطرة التحفٌظ إال إذا لم ٌدلً
طالب التحفٌظ بعذر مقبول داخل أجل شهر من توصله باإلنذار.
.3حالة إذا تعذر عن المحافظ أو ناببه إنجاز عملٌة التحدٌد لمرتٌن متتالٌتٌن بسبب نزاع
حول الملك.
ٌنص هذا الفصل "إن الطلب الرامً إلى التحفٌظ والعملٌات المتعلقة به ٌعتبر الؼٌا
وكأن لم ٌكن إذا لم ٌقم طالب التحفٌظ بأي إجراء لمتابعة المسطرة ،وذلك داخل ثالثة أشهر
من ٌوم تبلٌؽه إنذار من المحافظ على األمالك العقارٌة بواسطة عون المحافظة العقارٌة أو
بالبرٌد المضمون أو عن طرٌق السلطة المحلٌة أو بأي وسٌلة أخرى للتبلٌػ".
وقد تنتهً مسطرة التحدٌد بعٌن المكان إلى إنجاز محضر اٌجابً -وهً الؽالب -حٌنها
ٌبادر المحافظ على األمالك العقارٌة خالل األربعة األشهر الموالٌة لتارٌخ التحدٌد الفعلً،
بنشر إعالن إنهاء عملٌة التحدٌد المؤقت فً الجرٌدة الرسمٌة والتعلٌق بالكٌفٌة التً تم بها
تعلٌق مطلب التحفٌظ.
21
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
فرؼم أن المشرع حدد أجل التعرض فً شهرٌن بمقتضى الفصل 27من ظهٌر 12
ؼشت 1912تبتدأ من ٌوم نشر اإلعالن باختتام التحدٌد المؤقت الجرٌدة الرسمٌة ،ومنح من
جهة أخرى للمحافظ العقاري صالحٌات واسعة فً قبول أو رفض كل تعرض مقدم خارج
األجل القانونً وذلك بمقتضى الفصل 29من ظ ت ع.
ولإللمام بهذا الموضوع ارتأٌنا تقسٌمه إلى فقرتٌن؛ نخص الفقرة األولى لدور
المحافظ العقاري فً تلقً التعرضات ،على أن نتناول فً الفقرة الثانٌة لقرارات المحافظ
بشأن التعرضات .
ٌعرؾ األستاذ المرحوم مأمون الكزبري التعرض " ادعاء ٌتقدم به أحد من الؽٌر
ضد طالب التحفٌظ بمقتضاه ٌنازع المتعرض فً أصل حق ملكٌة طالب التحفٌظ أو فً
مدى هذا الحق أو فً الحدود ،أو ٌطالب بحق عٌنً مترتب له على هذا الحق وٌنكره علٌه
طالب التحفٌظ الذي لم ٌشر إلٌه فً مطلبه".
-1وكفلته قبل ذلك مختلؾ الشرابع السماوٌة ،إضافة إلى اعتباره حق مقدسا من خالل التنصٌص علٌه فً المادة 17من االعالن
العالمً لحقوق االنسان .
-2ادرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون رقم .14.07مرجع سابق ،ص.44
22
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
طالب التحفٌظ معفى من ذلك ،والتالً فإن المتعرض مكلؾ بأن ٌدعم تعرضه بالحجة
المقبولة والدالة على الحق موضوع تعرضه.1
وإذا كان الفصل 10من قانون 2 14.0.حدد األشخاص الذٌن ٌحق لهم تقدٌم مطلب
التحفٌظ فإنه وعلى العكس من ذلك فتح الباب أمام كل شخص ٌرى إنه متضرر من مطلب
التحفٌظ ،أو أن له حقا معٌنا علٌه كً ٌعلن تعرضه.
ومن أبرز المستجدات التً أتى بها قانون 14.07فً فصله 25حصره الجهات التً
ٌمكن أن تقبل التعرض على مسطرة التحفٌظ فً كل من المحافظ على األمالك العقارٌة
والمهندس المساح الطبوؼرافً المنتدب فقط ،عكس ما كان علٌه األمر فً ظهٌر 10ؼشت
1913فكان ٌسمح للشخص أن ٌقدم تعرضه على مسطرة التحفٌظ شفوٌا أو كتابة لدى
مصلحة المحافظة العقارٌة أو المحكمة االبتدابٌة أو لدى القابد أو قاضً التوثٌق.
وهذا ما أكد علٌه المجلس األعلى ( محكمة النقض حالٌا ) فً قرار لها صادر
بتارٌخ " 13.02.1986إن قبول التعرضات أو عدم قبوليا حسب تقديميا داخل األجل الق انوني
أو خارجو يدخل في اختصاص المحافظ على األمالك العق ارية الذي يتولى تلقي ىذه التعرضات
فٌمكن لكل شخص ٌدعً حق على عقار تم طلب تحفٌظه أن ٌتدخل عن طرٌق
التعرض فً مسطرة التحفٌظ خالل أجل شهرٌن ٌبتدئ من ٌوم نشر االعالن عن انتهاء
التحدٌد فً الجرٌدة الرسمٌة إن لم ٌكن قام بذلك من قبل .4...
ٌجب أ ن تمتد صالحٌة المحافظ لمراقبة وفحص طلبات التعرض التً ٌجب أال تخرج
عن أحد الحقوق المنصوص فً الفصل 24من القانون .14.07وهً :
-1الحسن أولٌاس ،مدى مساهمة اجتهاد محكمة النقض فً ترسٌخ مبادئ العدل واالنصاؾ من خالل النزاعات المرتبطة بالتحفٌظ
العقاري ،باحث فً العلوم القانونٌة واالدارٌة ،مجلة منازعات االعمال العدد 22مارس ،2017ص.19
-2قرار صادر عن محكمة االستبناؾ بالناظور رقم ،164ملؾ عدد ،02/150بتارٌخ ،04.05.2004ؼٌر منشور أوردته سعاد بن
جانى ،م س،ص.29
-3قرار أورده محمد الهٌنً ،تقٌم لنظام الطعن فً قرارات المحافظ العقاري بٌن القضاء العادي والقضاء االداري على ضوء
مستجدات قانون التحفٌظ العقاري ،سلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد الثانً ،الطبعة األولى،2015ص.41
-4الفصل 24من ظ ت ع المعدل والمؽٌر بقانون .14.07
23
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
فً حالة المنازعة فً وجود حق الملكٌة لطالب التحفٌظ أو فً مدى هذا الحق أو
بشأن حدود العقار
فً حالة االدالء باستحقاق حق عٌنً قابل للتقٌد بالرسم العقاري الذي سٌقع تأسٌسه
فً حالة المنازعة فً حق وقع اإلعالن عنه طبقا للفصل 84من هذا القانون.
لذلك فالمحافظ منوط له مهمة مراقبة صفة المتعرض الشخصً أو المتعرض باسم
الؽٌر ،وهذه المراقبة ٌجب أن تتعدى إلى مدى استٌفاء الشروط المنصوص علٌها فً الفصل
26من القانون 14.07من عدمها و المتمثلة فً اإلدالء بالبٌانات االزمة إلثبات هوٌتهم،
وتقدٌم اإلثباتات الضرورٌة.
وٌجب أن نشٌر أن المدة العادٌة المسموح بها إلٌداع التعرضات تبتدئ منذ إٌداع مطلب
التحفٌظ لدى مصلحة المحافظة العقارٌة وٌستمر إلى ؼاٌة انتهاء أجل شهرٌن بعد نشر
االعالن عن انتهاء التحدٌد ،2سواء كان هذا التعرض كلً أو جزبً.
فالمحافظ ٌقبل التعرض -سواء كان كتابٌا أو شفوٌا -عندما ٌدلً المتعرض بكل
البٌانات والوثابق المنصوص علٌها فً الفصلٌن 25و 26من نفس القانون ،خاصة اإلدالء
بالوثابق والمستندات ،مع أداء الرسوم القضابٌة وحقوق المرافعة ،وٌتم تضمٌن ذلك فً
سجل خاص فً حالة القبولٌ ،سمى بسجل التعرضات ،أما فً حالة عدم اإلدالء و أداء ما
سلؾ ذكره ،أو تقدٌمه خارج األجل ،فإنه ٌكون موجبا لإللؽاء التعرض.3
-1سعاد بن جانى ،مدى مساهمة االجتهاد القضابً فً تطوٌر نظام التحفٌظ العقاري ،م س ،ص.24
-2ادرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون رقم .14.07ص .46
-3وهو ما سنعالجه الحقا فً الفقرة الثانٌة من هذا المطلب.
24
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ٌعد المحافظ العقاري الجهة الوحٌدة المخول لها تلقً التعرضات خارج األجل
العادي ،وهذا األمر ٌحسب لقانون 14.07ال علٌه ،على خالؾ ما كان علٌه األمر فً
الفصل 29ظ ت ع الملؽى الذي كان ٌسمح لوكٌل الملك بتلقً التعرض خارج األجل
العادي لكن بشرط وجود تعرض سابق قدم أمام المحافظ وانتهت جمٌع مراحل مسطرة
التحفٌظ وتمت إحالة الملؾ على المحكمة االبتدابٌة.
فالمحافظ على األمالك العقارٌة ٌملك كامل السلطة التقدٌرٌة فً قبول أو رفض هذا
التعرض فإذا انقضى األجل العادي لقبول التعرضات لٌبقى للمتعرض مجرد حق احتمالً،
وذلك عن طرٌق تقنٌة التعرض االستثنابً.
وهذا ما أكده الفصل 29من قانون 14.07الذي نص" بعد انصرام األجل المحدد
فً الفصل 27أعاله ٌمكن أن ٌقبل التعرض بصفة استثنابٌة من طرؾ المحافظ على
األمالك العقارٌة ،ولو لم ٌرد على مطلب التحفٌظ أي تعرض سابق ،شرٌطة أال ٌكون
الملؾ قد وجه إلى المحكمة االبتدابٌة.
ٌتعٌن على المتعرض أن ٌدلً للمحافظ على األمالك العقارٌة ،بالوثابق المبٌنة
لألسباب التً منعته من تقدٌم تعرضه داخل األجل ،وبالعقود والوثابق المدعمة لتعرضه،
كما ٌتعٌن علٌه أن ٌؤدي الرسوم القضابٌة وحقوق المرافعة أو ٌثبت حصوله على المساعدة
القضابٌة.
ٌكون قرار المحافظ على األمالك العقارٌة برفض التعرض ؼٌر قابل للطعن القضابً".
فٌجب على المحافظ قبول التعرض إذا أدلً المتعرض بالرسوم القضابٌة وحقوق
المرافعة او ٌثبت حصوله على المساعدة القضابٌة ،وأٌضا بالوثابق التً منعته من تقدٌم
تعرضه داخل األجل العادي كعدم علمه بأن هناك مطلب للتحفٌظ على عقاره نظرا لجهله
وأمٌته ،رؼم إشهار مطلب التحفٌظ ،عالوة على أدابه للوثابق والمستندات المدعمة
25
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
لتعرضه ،تحت طابلة اعتبار قراره تعسؾ وجور فً حق المتعرض ،والعكس صحٌح مادام
قراره هذا ال ٌقبل الطعن.
لكن اإلشكال الذي ٌطرح هنا هو متى ٌتم توجٌه الملؾ للمحكمة ؟ وهل ٌمكن
للمحافظ العقاري أن ٌقبل تعرضا جدٌدا على نفس المطلب وذلك بعد إحالة الملؾ على
المحكمة االبتدابٌة ؟.
بالرجوع للفقرة األخٌرة من الفصل 32التً حددت للمحافظ أجال أقصاه ثالث أشهر
ٌبتدئ من تارٌخ انتهاء أجل التعرض القانونً من أجل توجٌه مطلب التحفٌظ والتعرضات
المسجلة علٌه على المحكمة المختصة ،وبذلك ٌمكن القول بأن المحافظ فً حالة عدم إلؽابه
ل لتعرضات المقدمة إلٌه ،فهو ٌملك تحت ٌده زمن ثالث أشهر من تارٌخ انتهاء أجل
التعرض ٌصبح بعد انصرامها ملزما بإحالة الملؾ على القضاء.
وإن كنا ال نتفق وهذا التفسٌر خاصة وأن التطبٌق الواقعً لهذا الفصل ٌنحو باتجاه
جعل سلطة المحافظ فً قبول التعرضات خارج األجل ؼٌر مقٌدة بأجل محدد ذلك أن
المحافظ له حق قبول التعرض فً أي وقت شرٌطة أال ٌكون الملؾ قد أحٌل على أنظار
القضاء.1
وفٌما ٌخص اإلشكال الثانً ،ودون الخوض فً مختلؾ التوجهات واآلراء الفقهٌة
ٌمكن أن نحسم األمر وذلك بالركون إلى الفصل 29أعاله ٌتجلى بوضوح أن إحالة الملؾ
إ لى المحكمة ٌنهً صالحٌة المحافظ لقبول التعرضات بصفة عامة وهو ما ٌفهم من عبارة
"شرٌطة أال ٌكون الملؾ قد وجه إلى المحكمة االبتدابٌة ".
وبمفهوم المخالفة إن صالحٌة المحافظ العقاري فً قبول التعرضات تنحصر فقط فً
الفترة ما بٌن اٌداع مطلب التحفٌظ إلى ؼاٌة إحالة الملؾ على المحكمة أما بعد ذلك فال
ٌمكن قبول أي تعرض اطالقا.2
-1العقاوي عبد العالً ،الطعون الموجهة ضد قرارات المحافظ المتعلقة بالتحفٌظ والتعرضات ،مجلة الفقه والقانون ،العدد،24
أكتوبر ،2014ص.161
-2ادرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون 14.07ص.50،
26
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
إن قبول التعرض من طرؾ المحافظ العقاري ٌدل على توفر طلب التعرض على
جمٌع الشروط الشكلٌة ،والجوهرٌة ،كما ٌدل أٌضا على جدٌة طلب التعرض ،التً تقدم به
المتعرض ،خاصة فً حالة ما إذا كان ٌستند إلى وثابق وحجج قوٌة ،1الشًء الذي ٌجعل
المحافظ ال ٌتردد فً قبول التعرض فالمشرع المؽربً منح للمحافظ العقاري فً هذا الصدد
سلطة مهمة وخطٌرة فً نفس الوقت عندما ٌتعلق األمر بتقٌٌم التعرض ومن كونه جدٌا
وبالتالً قبوله ،إال أن قبول التعرض ال ٌفهم منه إثبات الحقوق المدعى بها من قبل
المتعرض ،لكنه ٌفٌد فقط وجود نزاع بشأن العقار موضوع الحق.2
وعلى المحافظ العقاري فً حالة قبول التعرض أن ٌبلػ فورا نسخة من مضمونها
إلى طالب التحفٌظ الذي ٌمكنه ،قبل انصرام الشهر الموالً النتهاء أجل التعرض ،أن ٌدلً
بما ٌثبت رفعها أو ٌصرح بقبولها ،طبقا لما جاء فً الفصل 31من القانون .14.07
وٌسوغ للمحافظ العقاري أثناء جرٌان مسطرة التحفٌظ وقبل توجٌه الملؾ إلى
المحكمة المختصة أن ٌعمل على تصالح أطراؾ النزاع وٌحرر محضرا بالصلح ،كما جاء
فً الفقرة األخٌرة من الفصل السالؾ الذكر ،وهً عملٌة تخضع للسلطة التقدٌرٌة للمحافظ
ٌمكن اللجوء إلٌها من عدمها ما دام ؼٌر ملزم بذلك.
وإجراء الصلح ال ٌتصور إلى إذا تم قبول التعرض من قبل المحافظ الستٌفابه
الشروط الشكلٌة والجوهرٌة المتطلبة قانونا ،أما إذا تم رفض التعرض لسبب من األسباب،
حٌنها ال ٌكون للتصالح معنى وفابدة ،كما أن المحافظ ٌلجأ إلى تقنٌة التصالح إال إذا تبٌن له
أن النزاع القابم ٌمكن تسوٌته ودٌا وحبٌا دون اللجوء إلى القضاء ،وبالتالً ٌمكن تحرٌر
-1ادرٌس السماحً ":القانون المدنً" الحقوق العٌنٌة ونظام التحفٌظ العقاري" الطبعة األولى 2003ص .256
-2محمد خٌري "حماٌة الملكٌة العقارٌة ونظام التحفٌظ العقاري بالمؽرب" م س ،ص .200
27
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
محضر الصلح من المحافظ فً حالة توافر الظروؾ السانحة لذلك ،وله قوة ثبوتٌة بحٌث
ٌلتزم أطرافه ببنوده.
وأن تنازل المتعرض عن تعرضه ٌتم التشطٌب على التعرض ومحو آثاره ،بناء
على تنازله ،وبعد ذلك ٌتم اتخاذ قرار التحفٌظ ،بعد مراقبة حجج طالب التحفٌظ ،وسالمة
االجراءات ،أو امكانٌة رفض طلبه إن كانت المستندات ال تخول له امكانٌة اتخاذه .1
على الرؼم من أن سلطات المحافظ بشأن التعرضات شاسعة ،فإن المشرع حدد له
حاالت ٌنبؽً أخذها بعٌن االعتبار أثناء اتخاذ قرار إلؽاء التعرض ،وذلك فً ثالث حاالت:
ٌنص الفصل 27من القانون 14.07على أنه "ال ٌقبل أي تعرض ،باستثناء ما هو
منصوص علٌه فً الفصل 29بعد انصرام أجل شهرٌن ٌبتدئ من تارٌخ نشر اإلعالن
المذكور فً الفصل 23من هذا القانون بالجرٌدة الرسمٌة ".
وهناك من ٌرى 2أنه كان أولى بالمشرع أن ال ٌقٌد التعرض ال بأجل ،وال بقرار من
المحافظ ،بل كان علٌه أن ٌترك باب التعرض مفتوحا مادام الرسم العقاري لم ٌصدر بعد،
بذلك ٌبقى التعرض مقٌدا بانتهاء جمٌع مراحل التحفٌظ وصدور الرسم العقاري.
وفً اعتقادنا المتواضع ٌجب عدم ربط التعرض بأجل طالما أن الملؾ لم ٌحل على
المحكمة االبتدابٌة ،وحتى إن كان هناك أجل فنظن أن أجل شهرٌن ال تكفً ألن من شأن
_2بوجمعة زفو ،أثر نظام التحفٌظ على تداول الملكٌة العقارٌة مقاربة قانونٌة عملٌة على ضوء قانونً 14.07و ،.39.08م س ،ص
.67
-2سعاد بن جنى ،مدى مساهمة االجتهاد القضابً فً تطوٌر نظام التحفٌظ العقاري ،م س،ص29
28
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ذلك أن ٌعرض حقوق المتعرضٌن للضٌاع خاصة الفبة التً تعرؾ أمٌة فً صفوفها ،كما
أن اعتبار قراه هذا قرار نهابٌا ال ٌقبل الطعن أمر ٌتعارض مع مبادئ العدالة.1
ٌتخذ المحافظ العقاري قرار إلؽاء التعرض أٌضا فً حالة عدم إدالء المتعرض
للوثابق والمستندات المدعمة لتعرضه ،طبقا لصراحة الفصل 32من القانون .14.07
فقبل تعدٌل 14.07كان المحافظ مطالب بإنذار للمتعرضٌن إلٌداع الوثابق والرسوم
المؤٌدة لتعرضه داخل أجل 3أشهر مع إشعارهم أن المحكمة لن تقبل منهم أي رسم أو
وثٌقة ،لك ن بعد التعدٌل لم ٌعد المحافظ ملزما بإنذار المتعرض ،بذلك فٌعتبر تعرضه بقوة
القانون الؼٌا وكأن لم ٌكن إن لم ٌدلً خالل األجل المنصوص علٌه فً الفصل 25بالوثابق
والمستندات المثبتة لتعرضه ،وهذا تطبٌقا لمبدأ أن المقصر ٌتحمل تبعات تقصٌره.2
وٌعد اإللؽاء فً هذه الحالة منصفا وفٌه عدالة ،خاصة مع انتشار ظاهرة التعرضات
الكٌدٌة والتعسفٌة ،ومن تم فإن المحافظ ملزم ببسط سلطته إللؽاء كل تعرض بدون مستندات
أو اقتنع بعدم جدٌته ،وهذا ما أكد علٌه القضاء فً مناسبات عدة ،منها " وحيث لم يعضد
المتعرض ادعاءه بأية حجية ال أثناء تعرضو أمام المحافظة العق ارية وال بعد إحالة الملف على
المحكمة وحيث بذلك يكون تعرضو مجردا عن اإلثبات مما يتعين الحكم بعدم صحتو".3
ومن المستجدات التً أتى بها القانون 14.07فً الفصل 48أنه أتً بوسٌلة فعالة
لردع كل طالب تحفٌظ أو متعرض متعسؾ أو كٌدي ،ذلك أن المحكمة إذا ثبت لها ذلك فهً
تحكم تلقابٌا بؽرامة مالٌة لفابدة الوكالة الوطنٌة للمحافظة العقارٌة والمسح العقاري
-1خاصة مع مقتضٌات الفقرة الثانٌة من الفصل 118من الدستور المؽربً الذي ٌنص على أن "...كل قرار اتخذ فً المجال
االداري ،سواء كان تنظٌمٌا أو فردٌا ٌ ،مكن الطعن فٌه أمام الهٌبة القضابٌة االدارٌة المختصة ".
-2العقاوي عبد العالً ،الطعون الموجهة ضد قرارات المحافظ المتعلقة بالتحفٌظ والتعرضات ،مجلة الفقه والقانون ،العدد الرابع
والعشرون أكتوبر .2014ص .164
-3حكم المحكمة االبتدابٌة بمكناس(بدون رقم) صادر بتارٌخ 18/3/2008فً الملؾ رقم (2004/4/3319ؼٌر منشور ) ،أورده
ادرٌس فاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون رقم ،14.07م س ،ص.59
29
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
والخرابطٌة ال تقل عن عشرة فً المبة من قٌمة العقار أو الحق المتنازع علٌه إضافة إلى
إمكانٌة تعوٌض المتضرر.
الحالة الثالثة :قرار إلغاء التعرض لعدم أداء الرسوم القضائٌة وحقوق المرافعة
زٌادة على إمكانٌة رفض التعرض لعدم تقدٌم الحجج المدعمة له خول المشرع
للمحافظ سلطة اتخاذ قرار إلؽاء التعرض إذا لم ٌؤدي المتعرض الرسوم القضابٌة وحقوق
المرافعة أو لم ٌثبت حصوله على المساعدة القضابٌة.
وقد حدد المشرع أجل هذه األداءات فً ثالثة أشهر من تارٌخ فتح أجل التعرض،1
وهناك من ٌرى 2أنه ال ٌمكن إلؽاء التعرض بمجرد عدم أداء الرسوم القضابٌة والحال أن
المتعرض قد ٌملك من الحجج ما ٌجعله قادرا على اقناع المحكمة بصحة تعرضه من خالل
تقدٌمه للحجج ،أما القول بخالؾ ذلك فإنه ٌعنً هدر حقوق هذا المتعرض.
وهناك آخرونٌ 3رون أن هذا التوجه فٌه حٌؾ وتعدي على المتعرض ،والذي فً
أحٌان كثٌرة ال ٌستطٌع أداء هذه الرسوم نظرا لكونه معسرا ،وبذلك تضٌع حقوقه ال لشًء
إال أنه فقٌر وال ٌملك هذه المصارٌؾ.
وفً اعتقادنا ٌجب إعادة النظر فً هذه الحالة ،خاصة مع وجود أشخاص معسرٌن
ال ٌستطٌعون أن ٌدفعوا تلك الرسوم القضابٌة وحقوق المرافعة ،وال ٌعلمون بما ٌسمى
بالمساعدة القضابٌة ،وحتى إن عرفوها ال ٌعون إجراءاتها ،األمر الذي ٌجب معه فً حالة
تؽبٌر القانون ،14.07أخذ هذا األمر بعٌن االعتبار وإلزام المحافظ بمقتضى نصوص
خاصة أن ٌقبل التعرض رؼم عدم اإلدالء بالرسوم القضابٌة وحقوق المرافعة إذا رأى أن
المتعرض معسرا وثبت احتٌاجه ،أو على األقل أن ٌعلمه بوجود مساعدة قضابٌة واجراءات
االستفادة منها.
وهكذا ،فال ٌمكن للمحافظ سوى إلؽاء التعرض فً حالة عدم تقدٌم المتعرض للرسوم
والوثابق المؤٌدة للتعرض وال ٌمكنه مناقشة الحجج المدلى بها .وهو نفس التوجه الذي
سارت علٌه المحكمة اإلدارٌة بالرباط فً أحد قراراتها ... " 1إذا كان المحافظ ال يمكنو إلغاء
التعرض إال في حالة عدم تقديم المتعرضيين للرسوم والوثائق المؤيدة لتعرضيم ،وعليو ف لما ناقش
الحجج المدلى بيا وق ارن بينيا ورفض التعرض فقد جاء قراره مشوبا بعيب االختصاص ومخالفة
الق انون وعيب السبب ،مما يتعين معو الحكم بإلغائو مع ما يترتب عن ذلك من آثار ق انونية".
و عند قبول التعرض من قبل المحافظ ٌتم إحالة الملؾ على المحكمة من األجل البت
فً ذلك والحكم بصحة التعرض أو عدم صحته.
انًبحث انثاٍَ
-1قرار المحكمة االدارٌة بالرباط قسم قضاء االلؽاء ،ملؾ رقم ،2010-5-197صدر بتارٌخ .2013-3-21ص . 353حكم منشور
بسلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد األول.2014 ،
31
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ٌتم التنفٌذ بواسطة كتابة ضبط المحكمة التً أصدرت الحكم أو إذا اقتضى الحال
وفقا لمقتضٌات الفصل 439من هذا القانون "...أي أن تنفٌذ األحكام الصادرة فً القضاٌا
العادٌة ٌتم بواسطة كتابة ضبط المحكمة المصدرة للحكم.
فإن تنفٌذ األحكام الصادرة فً التعرضات المتعلقة بنزاع التحفٌظ ٌتم من طرؾ
المحافظ العقاري ،وهذا األمر من شأنه التأكٌد على إدارٌة مسطرة التحفٌظ ونزع سلطة
القضاء فً تنفٌذ األحكام.
فكما هو معلومٌ ،عتبر تنفٌذ األحكام النقطة األساسٌة فً المراحل التً ٌقطعها بدءا
من رفع الدعوى ومرورا بإجراءاتها ووصوال إلى الحكم فٌها وترد هذه األهمٌة إلى كون
-1محمد الهٌنً ،تأمالت بشأن عدم دستورٌة بعض تعدٌالت ظهٌر التحفٌظ العقاري ،سلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد الثانً،
،2015ص .186
32
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
الحقوق تبقى بدون حماٌة قانونٌة إذا لم تتوج بالوصول إلى أصحابها عن طرٌق تنفٌذ
األحكام الصادرة بشأنها.1
فالتنفٌذ ٌقصد به تلك الوسٌلة القانونٌة التً تمارسها السلطة العامة تحت إشراؾ
القضاء وبأمر منه ،بناء على حكم صادر من المحكمة ،وتنفٌذ األحكام القضابٌة من أهم
األعمال المنوطة بالمحافظ التً تساهم فً تحقٌق الملكٌة .
فعندما ٌصدر الحكم ٌتوجب على المحكمة المعنٌة أن تحٌل المتعرض وطالب
التحفٌظ على المحافظ العقاري وما ٌمكن مالحظته بالنسبة لقضاٌا التحفٌظ العقاري هو أن
هذه األخٌرة ال تطبق بشأنها مسطرة التنفٌذ المقرر فً قانون المسطرة المدنٌة ،بحٌث ال
تسلم لألطراؾ المعنٌة نسخة تنفٌذٌة كما جرت العادة فً القضاٌا المدنٌة ،وإنما تقوم كتابة
الضبط بالمحكمة التً ٌصدر عنها الحكم ،بإرسال نسخة من الحكم الصادر بشأن التعرض
إلى المحافظ قصد العمل به.2
وفً حالة إذا كان الحكم ٌتضمن رفع جمٌع التعرضات فإن المحافظ العقاري ٌقوم
بإلؽاء التعرضات المسجلة لدٌه استنادا على الحكم الصادر ،ثم ٌقوم بإتمام االجراءات التً
كان قد بدأها عند تقدٌم مطلب التحفٌظ لفابدة طالبه وستبقى تلك االجراءات صحٌحة ما لم
ٌدخل علٌها صاحب الشأن تعدٌال وٌكون بذلك الحكم الصادر هو بمثابة تمهٌد إلنشاء الرسم
العقاري.
وٌترتب على تنفٌذ الحكم تصفٌة النزاع وبالتالً إخراج مطلب التحفٌظ من حالة
الركود إلى حالة الحركٌة وتأسٌس رسم للعقار ،ففً حالة الحكم بعدم صحة التعرضٌ ،عمل
المحافظ على رفع جمٌع التعرضات المسجلة لدٌه ،ثم ٌقوم بإتمام االجراءات التً بدأها مع
طالب التحفٌظ.
-1ذ.عبد الكرٌم الطالب ،الشرح العملً لقانون المسطرة المدنٌة دراسة فً ضوء مستجدات مسودة مشروع ،2015الطبعة الثامنة،
ٌولٌوز ،2016مكتبة المعرفة مراكش ،ص.363
- -2فاطمة الحروؾ ،دور المحافظ بشأن التعرضات على مطلب التحفٌظ ،مجلة القانون واالقتصاد ،عدد ،19السنة ، 2002ص54
و.55
33
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
أما فً حالة الحكم بصحة التعرض فإن المحافظ ٌكتفً بنشر خالصة إصالحٌة،
طبقا للفصل 83من ظ ت ع باسم المتعرض المحكوم له بصحة تعرضه ،وهذا أمر ٌحسب
لقانون ،14.07ما دام أن المشرع قبل تعدٌل هذا القانون فً الفصل 37منه ،كان منح
الخٌار للمتعرض الذي قضى الحكم بصحة تعرضه إما أن ٌسلك مسطرة الفصل 37أو ال
ٌسلكها ،مما ٌجعل األمر ٌعٌد العقار إلى مرحلة ما قبل التحفٌظ ،أي عقار ؼٌر محفظ
وبالتالً عدم المساهمة فً تعمٌم نظام التحفٌظ.
وقد تكون هذه الصعوبات مادٌة ،كحالة وجود استحالة مادٌة ،وحالة وجود خطأ
مادي فً الحكم ،وأٌضا حالة تناقض منطوق الحكم مع حٌثٌاته ،ففً هاته الحاالت ٌجب أن
ٌخبر المحافظ األطراؾ المعنٌة والعودة للمحكمة من أجل البت فً ذلك من جدٌد ،ما دامت
هذه الصعوبات من الصعوبات الموضوعٌة ولٌست الصعوبات الوقتٌة المنصوص علٌها فً
ق م م ،وبالتالً ٌجب الرجوع إلى نفس المحكمة مصدرة الحكم من أجل تفسٌر الحكم الذي
أصدرته.
ورؼم هذه الصعوباتٌ ،بقى المحافظ العقاري أهم سلطة فً مجال التحفٌظ العقاري
وهذا ما ٌؤدي إلى الحد من صالحٌة القضاء فً هذا المجال ،وخصوصا فً الدعوى
-1وردة ؼزال ،دور االجتهاد القضابً فً مسطرة التحفٌظ العقاري ،أطروحة لنٌل الدكتوراه فً القانون الخاص ،وحدة التكوٌن
والبحث لنٌل الدكتوراه فً قانون العقود والعقار ،جامعة محمد األول كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة وجدة ،السنة
الجامعٌة .2011-2010
34
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
المتعلقة بالتعرضات ،وإن دل هذا على شًء ،إنما ٌدل على تأكٌد الصفة اإلدارٌة لمسطرة
التحفٌظ.1
فحٌنما ٌتأكد المحافظ من عدم تقدٌم أي تعرض خالل األجل المحدد ومن توافر جمٌع
الشروط المطلوبة وٌتأكد من صحتها ومن سالمة المسطرة التً تم إجرابها فإنه ٌتخذ قرار
التحفٌظ ،وٌعتبر قراره هذا نهاٌة لمرحلة "ما قبل التحفٌظ" لٌدخل العقار فً إطار قانونً
جدٌد وٌكتسب بذلك مناعة ضد كل االدعاءات والمطالب الالحقة وٌترتب عن هذا التقرٌر
تأسٌس رسم عقاري نهابً وال رجعٌة فٌه.2
وهذا ما أكد علٌه الفصل 30من قانون 14.07حٌن نص على أنه "خالل الثالثة
أشهر الموالٌة النصرام أجل التعرض ٌقوم المحافظ على األمالك العقارٌة بتحفٌظ العقار
بعد التحقق من إنجاز جمٌع اإلجراءات المقررة فً هذا القانون ،ومن شرعٌة الطلب وكفاٌة
الحجج المدلى بها وعدم وقوع أي تعرض ".
-1أحمد السكسٌوي ،التحفٌظ العقاري بٌن العمل القضابً وسلطة المحافظ ،سلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد األول ،2014 ،ص
.186
-2الدكتور محمد خٌري قضاٌا التحفٌظ العقاري فً التشرٌع المؽربً المساطر اإلدارٌة و القضابٌة ،بدون طبعة ،دار نشر
المعرفة.ص.180
35
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وهنا ٌرى أحد الفقه 1أن أجل ثالثة أشهر قصد اتخاذ قرار التحفٌظ أجل خطٌر جدا
حٌث أن هناك بعض الملفات التً ال تحتاج إلى أجل ثالثة أشهر من أجل اتخاذ قرار
التحفٌظ فٌها فً حٌن أن هناك ملفات أخرى ال تكفٌها هذه المدة إطالقا نظرا لتعقٌدات وكثرة
اإلٌداعات طبقا للفصل 84من ظ ت ع.
كما أن المحافظ العقاري ٌتخذ قرار التحفٌظ وفق مستجدات القانون 14.07بناء على
الفصل 31منه ،وذلك بعد إجراء تحدٌد تكمٌلً قصد فرز الجزء الؽٌر خاضع للتعرض
2
وتأسٌس رسم لهذا الجزء وهذا ما ٌعرؾ بتجزٌا المسطرة.
باإلضافة إلى أ ن المحافظ ٌمكنه اتخاذ قرار التحفٌظ بعد تحرٌر محضر الصلح من
طرفه ،أي بعد نجاح إجراء الصلح بٌن المتعرض وطالب التحفٌظ.
عالوة على أنه ٌمكنه اتخاذ قرار التحفٌظ حٌنما ٌثبت أن المتعرض قد تنازل عن
تع رضه بناء على صلح تم بٌنهما ترتب عنه تحرٌر تنازل عن التعرض المودع بسجل
التعرضات ،وٌشترط فً وثٌقة الصلح الشروط واألركان المتطلبة قانونا فً إبرام العقود
طبقا للقواعد العامة (األهلٌة ،المحل ،السبب 3)...وال ٌتخذ المحافظ قرار التحفٌظ فً حالة
رفض مطلب التحفٌظ أو إلؽابه.
وٌجب أن نشٌر إلى أن قرار اتخاذ التحفٌظ من طرؾ المحافظ ،قرار ال ٌقبل الطعن
فٌه ،وهو قرار ؼٌر معلل ال ٌمكن إلؽاؤه ولو عن طرٌق قرارات أو أحكام قضابٌة.
وقرار تأسٌس الرسم العقاري هو قرار ٌطهر العقار من الحقوق ؼٌر الظاهرة وقت
التحفٌظ ولو كانت مشروعة ن وٌعترؾ فً نفس الوقت بالوجود القانونً للحقوق الظاهرة
وقت التحفٌظ وٌضفً علٌها صبؽة المشروعٌة ولو كانت ؼٌر مشروعة ،وهو قرار ٌنتج
-1ادرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون .14.07م س ،ص.64
-2تنص الفقرة الثالثة من الفصل 31من ظ ت ع "إذا لم ٌتمكن طالب التحفٌظ من ذلك فإن المحافظ على األمالك العقارٌة ٌمكنه أن
ٌجزئ المطلب ،وٌأسس رسما عقارٌا خاصا بالجزء الذي ال ٌشمله النزاع بعد إجراء تحدٌد تكمٌلً ".
-3ادرٌس الفاخوري ،م س،ص.65
36
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
عنه تأسٌس رسم عقاري ٌشكل دلٌال قاطعا على حق الملكٌة والحقوق العٌنٌة والتحمالت
العقارٌة المعلن عنها أثناء مسطرة التحفٌظ والمسجلة بالرسم العقاري.1
وٌترتب على قرار التحفٌظ فً شخص المحافظ العقاري أٌضا مبدأ عدم سرٌان
التقادم على العقارات المحفظة ،كما ٌحق لألطراؾ المتضررة أن ترفع دعوى التعوٌض
ضد المحافظ ما دام هذا األخٌر ٌسأل مسؤولٌة شخصٌة عن أخطابه ،كما فً حالة ارتكاب
تدلٌس من طرؾ المحافظ .2
فقد حافظ المشرع للرسم العقاري على آثاره الثالثة وهً النهابٌة وعدم القابلٌة
للطعن والتطهٌر ،وٌبدو أن المجلس األعلى (محكمة النقض حالٌا) من خالل قراراته تشبت
فً أكثر من مناسبة بحرفٌة النص القانونً وال ٌحٌد عنه ،حٌث جاء فً أحد قراراته ..."3
يقرر الفصالن 26. 26من ظ ت ع ق اعدة أن التحفيظ يطير العق ار المحفظ من الحقوق السابقة
عليو ىي ق اعدة تسري على الجميع ال فرق بين المشتري وغيره وال بين حسن النية وسيئيا وال تقبل
أية دعوى عينية لحق تضرر من جراء التحفيظ وإنما ترفع دعوى التعويض"...
ألن التحفٌظ ٌقصد منه طبقا للفصل 1من ظ ت ع تحفٌظ العقار بعد إجراء مسطرة
للتطهٌر ٌترتب عنها تأسٌس رسم عقاري وبطالن ما عداه من الرسوم ،وتطهٌر الملك من
جمٌع الحقوق السالفة ؼٌر المضمنة به.
-1الدكتور محمد خٌري قضاٌا التحفٌظ العقاري فً التشرٌع المؽربً المساطر اإلدارٌة و القضابٌة ،م س .ص181
ٌ -2نص الفصل 64ن ظ ت ع" إن إقامة أي دعوى فً العقار بسبب حق وقع الإلضرار به من جراء تحفٌظ.
ٌمكن للمتضررٌن فً حالة تدلٌس فقط أن ٌقٌموا على مرتكب التدلٌس دعوى شخصٌة بأداء تعوٌضات"...
-3قرار عدد 2605مؤرخ فً 28أكتوبر 1992أوردته سعاد اٌت بلخٌر ،قرار المحافظ على الملكٌة العقارٌة بٌن امكانٌة الطعن
وحق التعوٌض ،بدون طبعة ،ص.17
37
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ٌعد المحافظ السلطة الوحٌدة المخول لها قانونا تأسٌس الرسم العقاري ،وٌتجلى دوره
فً هذه المرحلة تحقٌقا للملكٌة العقارٌة ،فً تأسٌس رسم عقاري لصاحب حق الملكٌة،
وٌسمى بالرسم العقاري ،وهو ذلك السند الذي ٌقٌمه المحافظ للتعرٌؾ بالعقار الذي اتخذ فً
شأنه قرار التحفٌظ باسم صاحبه ،وٌجب أن ٌشمل الرسم العقاري البٌانات المنصوص علٌها
صراحة فً الفصل 52و 55من ظ ت ع.
على خالؾ المشرع التونسً الذي أعطى إلدارة الملكٌة العقارٌة بإعداد الرسم
العقاري استنادا إلى حكم المحكمة المرفق بالمثال الهندسً وهً التً تسلم شهادة الملكٌة،
كما تقوم بترسٌم كل عملٌات الواردة على العقار المسجل وعلى ذلك فإن دور إدارة الملكٌة
العقارٌة ٌبدأ حٌث ٌنتهً دور المحكمة العقارٌة.1
وجدٌر بالذكر أن المحافظ ٌجب علٌه أن ٌتناول فً كل رسم عقاري عقار واحدا
سواء كان مؤلفا من قطعة واحدة أو من قطع متعددة ،تشكل فً مجموعها وحدة عقارٌة،
وسواء كان مالك العقار شخصا واحدا أو شابعا بٌن عدة مالك طبقا للفصل 13و 14من
القرار الوزاري الصادر فً 20رجب 1333الموافق لٌ 03ونٌو .1915
وطبقا للفصلٌن 58و 60من ظ ت ع فٌجب على المحافظ أن ٌحرر إلى جانب ذلك
السند الذي ٌعرؾ بهوٌة العقار المحفظ ،ما ٌسمى بنظٌر الرسم ٌحتوي على جمٌع البٌانات
الموجودة فً هذا الرسم العقاري ،وٌشهد المحافظ فً األخٌر إلى مطابقة النظٌر للرسم،
فً حٌن ٌعمل على إنشاء ما ٌصطلح علٌه بالشهادة الخاصة ،وتعطى لباقً الشركاء
فً حالة إذا كان العقار مملوكا على الشٌاع ،أما الشرٌك المفوض له ذلك فٌحصل على
نظٌر الرسم ،تتضمن كل المعلومات التً تخص التعرٌؾ بالعقار ومالكه وموقعه
-1محمد بن احمد بونبات ،نظام التحفٌظ العقاري فً المؽرب تونس والجزابر ،م س ،ص .143
ٌ -2نص الفصل 58من ظ ت ع " للملك دون ؼٌره ،الحق فً أخذ نظٌر من الرسم العقاري ومن التصمٌم الملحق بهٌ .شهد المحافظ
على األمالك العقارٌة بصحتهما بإمضابه ووضع خاتم المحافظة العقارٌة علٌهما.
فً حالة الشٌاع ال ٌسلم إال نظٌر واحد للشرٌك المفوض له ذلك .أما باقً أصحاب الحقوق العٌنٌة فٌمكنهم الحصول على شهادة
خاصة بالتقٌٌد".
-وٌنص الفصل ٌ"60قوم المحافظ على األمالك العقارٌة بنسخ كل بٌان تم تقٌٌده بالرسم العقاري فً نظٌره المقدم له.
وٌشهد بمطابقة النظٌر للرسم العقاري".
38
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
والتحمالت والحقوق العٌنٌة العقارٌة المثقل بها العقار ،على أن ٌعطً للدابن المرتهن وحده
دون ؼٌره شهادة التقٌد الخاصة.
وفً حالة ضٌاع أو تلؾ نظٌر الرسوم العقارٌة أو الشهادات العقارٌة الخاصة ٌجب
على صاحبها أن ٌقدم للمحافظ على األمالك العقارٌة الوثابق المثبتة و أن ٌدلً إلٌه بتصرٌح
ٌتضمن هوٌته وظروؾ الضٌاع أو السرقة وكل ما لدٌه من معلومات عن الحادث ،فٌمكن
للمحافظ إذا ما ظهر له صدق التصرٌح أن ٌسلم للمعنً باألمر نظٌرا جدٌدا للرسم العقاري
أو نسخة من شهادة التقٌد الخاصة بعد انصرام ٌ 15وما من تارٌخ نشر إعالن بذلك فً
الجرٌدة الرسمٌة ،وذلك طبقا للفصل 101من ظ ت ع.
وٌمكن للمحافظ فً حالة ما إذا تبٌن له عدم جدٌة التصرٌح والوثابق المدلى بها عدم
االستجابة ورفض طلب الدابن المرتهن أو المالك ،فٌملك المحافظ هنا سلطة واسعة فً
االستجابة أو الرفض ،وفً حالة الرفض ٌمكن اللجوء من كل من له مصلحة فً ذلك إلى
رفع دعوى أمام المحكمة االبتدابٌة ،كما ٌمكنه أن ٌتظلم أمام المحافظ العام.
وعندما ٌسلم المحافظ نظٌر الرسم العقاري أو نظٌر شهادة التقٌد الخاصة فإنه ٌضمن
ذلك فً النظٌر المسلم للمعنً باألمر ،وتكون للنظٌر أو النسخة الجدٌدٌن نفس القٌمة
القانونٌة ألصلهما كما ٌستعمالن لنفس األؼراض وذلك طبقا للفصل 102من القانون
.14.07
39
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
الفصل الثاني:
العق اري
40
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وإن كان كذلك فإن دور المحافظ على األمالك العقارٌة فً تحقٌق الملكٌة العقارٌة ال
ٌقتصر فقط على مرحلة ما قبل تأسٌس الرسم العقاري ،بل ٌتعداها إلى ما بعد تأسٌس هذا
األخٌر ،وتتعلق أساسا بالتقٌدات على الرسوم العقارٌة و التشطٌب الوارد علٌها ،وكذا
امكانٌة إدخال تصحٌحات على األخطاء المادٌة التً ٌمكن أن تشوب الرسوم العقارٌة.
41
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وتقتضً دراسة هذا الموضوع التطرق لرقابة المحافظ على المستندات المدعمة
للتقٌٌد(الفقر األولى) ،لننتقل فً حدٌثنا عن قراراته برفض التقٌٌد (الفقر الثانٌة).
-1الفصل 65من ظ ت ع ٌنص " ٌجب أن تشهر بواسطة تقٌٌد فً الرسم العقاري ،جمٌع الوقابع والتصرفات واالتفاقات الناشبة بٌن
األحٌاء مجانٌة كانت أو بعوض ،وجمٌع المحاضر واألوامر المتعلقة بالحجز العقاري ،وجمٌع األحكام التً تكتسب قوة الشً المقضً
به ،متى كان موضوع جمٌع ما ذكر تأسٌس حق عٌنً عقاري أو نقله إلى الؽٌر أو اإلقرار به أو تؽٌٌره أو إسقاطه ،وكذا جمٌع عقود
أكرٌة العقارات لمدة تفوق ثالث سنوات ،وكل حوالة لقدر مالً ٌساوي كراء عقار لمدة تزٌد على السنة ؼٌر مستحقة األداء أو
اإلبراء".
2
ٌ -جب أن نشٌر هنا أننا ال نقصد بالتقٌٌدات النهابٌة أنها تقٌٌدات ال تقبل التشطٌب أو اكتسبت قوة ومناعة ثابتة ،ولك فقط تمٌزا لها عن التقٌدات
االحتٌاطٌة فقط.
42
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
األمالك العق ارية ،تحت مسؤوليتو من ىوية المفوت وأىليتو وكذا من صحة الوثائق المدلى بيا
حسب القرار الوزٌري المؤرخ فً ٌ 3ونٌو 1915فً مادته 25ألزم األطراؾ أن
ٌتقدموا بطلب إلى المحافظ على الملكٌة العقارٌة ٌبٌنون فٌها صفاتهم وأهلٌتهم وحالتهم
المدنٌة أو الحق موضوع التصرؾ ،والفصل 69من القانون رقم 14.07ألزم هو األخر
على كل شخص ٌرٌد تقٌٌد حق من الحقوق القابلة للتقٌٌد أن ٌتقدم بطلب إلى المحافظة
العقارٌة التً ٌقع العقار فً دابرتها وٌكون هذا الشخص إما صاحب الحق أو من ٌنوب عنه
بوكالة صحٌحة ،متضمنا البٌانات المنصوص علٌها فً الفصل أعاله ،ألن التحقق من هوٌة
األطراؾ وخاصة المفوت ٌهدؾ إلى معرفة مدى التطابق الموجود بٌن هوٌة المفوت من
خالل الرسم العقاري وهوٌته من خالل عقد التفوٌت المطلوب تسجٌله.
وقد أكد المشرع على المفوت دون المفوت إلٌه نظرا ألنه من الخطٌر أن ٌجرى
التفوٌت من طرؾ شخص ؼٌر مقٌد فً الرسم العقاري ،فهذا الشخص هو وحده المعتد به
قانونا وٌجب حماٌة حقه المقٌد حتى ال ٌتطاول علٌه الؽٌر وال ٌتضرر من ٌكون قد تعامل
مع المالك المقٌد ولم ٌتقدم بعد لتقٌٌد حقه.1
وعلى الرؼم من ذلك فإن المتفق علٌه فقها أن هذه المراقبة ٌجب أن تشمل هوٌة كل
األطراؾ المذكورة بسند التقٌٌد وحالتهم المدنٌة وهذا ما أكده الفصل 73ذلك أن هذا الفصل
لم ٌقتصر على ذكر المفوت وحده.
فٌلزم على المحافظ التأكد من أهلٌة األطراؾ بحٌث ٌقوم من الناحٌة العملٌة بمراقبة
أهلٌة المفوت من خالل التحقق من مطابقة البٌانات المتعلقة بالحالة المدنٌة المضمنة بسند
التقٌٌد مع البٌانات بالرسم العقاري ،ؼٌر أنه بالنسبة للمفوت إلٌه فإن المحافظ ٌعتمد على
-1األستاذ عبد الحلٌم عد ،مستجدات التقٌٌد على الرسم العقاري وفق مقتضٌات القانون ،14.07سلسلة فقه القضاء العقاري العدد
الثانً ،الطبعة األولى 2015ص .273
43
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
العقد والوثابق األخرى المدلى بها إلثبات هوٌته وعند خلوها من االشارة إلى عارض من
عوارض األهلٌة فهذا ٌعد قرٌنة بسٌطة على كمال األهلٌة.1
أما بالنسبة للقاصرٌن والمحجورٌن فإن حقوقهم تقٌد بطلب نوابهم الشرعٌٌن أو
األوصٌاء علٌهم ،وإال بطلب من القاضً المكلؾ بشؤون القاصرٌن أو وكٌل الملك طبقا
لمقتضٌات الفصل 78من ظ ت ع.
وفً نفس التوجه ألزم المشرع الجزابري المحافظ العقاري مراقبة التأكد من توفر
مجموعة من الشروط سواء فً األطراؾ طالبة الشهر ،أو فً السندات المراد شهرها
فألزمت التأكد من هوٌة وأهلٌة األطراؾ أو كما ٌسمٌه مرسوم " 76/63الشرط الشخصً"
كما ٌراقب توافر الوثابق المطلوبة وصحتها ...فالمشرع الجزابري قد اشترط إفراغ كل
العقود المنصبة العقارات فً شكل رسمً.2
وقد تم إعفاء المحافظ وفق مستجدات هذا القانون ( )14.07من التحقق من هوٌة
وصفة وأهلٌة كل طرؾ إذا كان المحرر موضوع التقٌٌد محررا رسمٌا ،وٌعفى على خالؾ
ذلك من التحقق من الهوٌة فقط إذا كانت التوقٌعات الموضوعة بالطلب وبالعقود المدلى بها
مصادق علٌها من طرؾ السلطات المختصة.
فالمحافظ ملزم طبقا للفصل 72من القانون أعاله بالتأكد والتحقق تحت مسؤولٌته
الشخصٌة من هوٌة وأهلٌة المفوت ،وٌشكل هذا التحقق أهمٌة بالؽة ذلك أن المفوت هو الذي
سٌست فٌد أو سٌنقص أو سٌعدل حقه المقٌد ،وبالتالً ٌجب أن ٌكون ذلك برضاه وأن ٌكون
أهال لهذا التراضً وأن ٌكون هو صاحب الحق المقٌد وذلك منعا ألي ؼش أو تزوٌر
وتالفٌا إلبدال شخص مكان شخص آخر.3
-1اٌت احمد ٌاسٌن ،رقابة المحافظ على الوثابق المدعمة للتقٌدات والتشطٌبات على ضوء مستجدات القانون .14.07سلسلة فقه
القضاء العقاري العدد األول 2014 ،ص.145
-2محمد بن احمد بونبات ،نظام التحفٌظ العقاري فً المؽرب تونس والجزابر ،م س ،ص .175
-3األستاذ عبد الحلٌم عد ،مستجدات التقٌٌد على الرسم العقاري وفق مقتضٌات القانون ،14.07م س ،ص .273
44
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ومنه فعلى المحافظ على األمالك العقارٌة التأكد من هوٌة وأهلٌة أطراؾ سند التقٌٌد ،على
اعتباره الجهة المخول لها هذا االختصاص وهذا ما أكده حكم صادر من ابتدابٌة وجدة حٌث
جاء فٌه "وحيث أ ن المشرع قد نظم مسألة التسجيل والتشطيب على ما ضمن بالرسم العق اري من
قيود ،وأوكل إلى ذلك السيد المحافظ على األمالك العق ارية الذي يتحقق تحت مسؤوليتو من
هذا ،وٌنبؽً علٌه عالوة على ذلك مراقبة هوٌة العقار وهل التصرؾ المراد تقٌٌده
ٌنصب علٌه فعال أو على جزء منه؟ وهل العقار قابل للتفوٌت أم أن هناك مانع ٌحول دون
ذلك؟.
فهناك عقارات تصبح ؼٌر قابلة للتفوٌت بسبب بعض الموانع القانونٌة كالحجز
التحفظً أو التنفٌذي وإما بسبب بعض الموانع االتفاقٌة كاشتراط البابع عدم تفوٌت العقار
إال بعد مرور مدة معٌنة.
إن مسؤولٌة المحافظ لٌست هٌنة إزاء الحقوق التً ٌنبؽً تسجٌلها فهو لٌس مجرد
عون تنفٌذ ٌكتفً بتلقً الوثابق والمستندات وتسجٌلها ،بل ٌجب علٌه أن ٌتحقق من كل
عملٌة على حدة قبل اتخاذ أي قرار بالتسجٌل من عدمه ،ولٌرى هل الحقوق التً ٌطلب
تسجٌلها مستوفٌة لكل الشروط التً ٌتطلبها القانون سواء من حٌث الشكل أو الجوهر.2
فٌم ا ٌتعلق بمراقبة صحة المستندات فبالرجوع إلى الواقع العملً نجد أن المحافظٌن
على األمالك العقارٌة ٌتخذون العدٌد من االجراءات لتأكد من سالمة وصحة ما ٌرد على
مصلحتهم من مستندات ووثابق ،وهذه اآللٌات تختلؾ فً حقٌقة األمر فً ما إذا كانت هذه
الوثابق عرفٌة أو المحررات رسمٌة أو محررات ثابتة التارٌخ.
-1حكم رقم 1422فً الملؾ عدد 30/07الصادر بتارٌخ ،2007/11/07ؼٌر منشور أورده عبد الحلٌم عد ،م س ،ص.174
-2محمد خٌري ،قضاٌا التحفٌظ العقاري فً التشرٌع المؽربً المساطر االدارٌة والقضابٌة ،م س ،ص.391
45
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
فبالنسبة للوثابق العرفٌة ،فإن المحافظ ٌراقب توقٌعات األطراؾ والسلطة المصادقة
على اإلمضاء وتارٌخ المصادقة وواقعة التسجٌل لدى إدارة التسجٌل والتمبر ،وٌتعٌن
اإلدالء بالعقد األصلً إذ أن المحافظ ٌرفض صورة العقد المصححة اإلمضاء لتدعٌم طلب
التقٌٌد ،1والتأكد من ان المحررات العرفٌة تتوفر على جمٌع البٌانات الالزمة وأن العقد
صحٌح من الناحٌة القانونٌة أي متضمن للشروط الصحٌحة لقٌام العقد من أهلٌة وتراض
وسبب ومحل...
ونظرا لما لهذه الوثابق العرفٌة -فً ؼالب األحٌان -من زعزعة االستقرار فً
المعامالت العقارٌة واألمن العقاري ،فقد تصدى المشرع المؽربً لذلك واستبعدها ،وذلك
استنادا للمادة الرابعة من مدونة الحقوق العٌنٌة ألزمت تحرٌر العقود الناقلة للملكٌة أو إنشاء
الحقوق العٌنٌة األخرى أو نقلها أو تعدٌلها أو التشطٌب علٌها بموجب محرر رسمً أو
محرر ثا بت التارٌخ ٌتم تحرٌره من طرؾ محام مقبول للترافع أمام محكمة النقض مالم
ٌنص القانون على خالؾ ذلك.
أما بخصوص المحررات الرسمٌة فٌجب على المحافظ من حٌث الشكل التأكد من أن
العقد قد حرره عدلٌن لهما صالحٌة االختصاص ،أن الرسم العدلً موقع علٌه من طرؾ
العدلٌن ومخاطب علٌه من طرؾ قاضً التوثٌق وأدٌت عنه رسوم التسجٌل ،أو التأكد من
أن العقد صادر من موثق موقع على جمٌع صفحاته.
أما بالنسبة للمحررات ثابتة التارٌخ فإن المحافظ علٌه أن ٌنتبه إلى توقٌعات
األطراؾ الذٌن وقعوا العقد والجهات التً حررته وكذا التأشٌر على جمٌع الصفحات مع
تصحٌح إمضاءات األطراؾ من طرؾ السلطات المحلٌة المختصة والمصادقة على توقٌع
المحامً لدى كتابة ضبط المحكمة االبتدابٌة التً ٌمارس مهامه بدابرتها.2
كما له صالحٌة مراقبة الحكم القضابً من مدى صحته من حٌث العناصر الشكلٌة
المكونة له وصفة هٌبة الحكم ،وٌتحقق هل الحكم حابز لقوة الشًء المقضً به وأنها تتوفر
-1ادرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون ،14.07م س ،ص .178
-2اٌت احمد ٌاسٌن ،رقابة المحافظ على الوثابق المدعمة للتقٌدات والتشطٌبات على ضوء مستجدات القانون .14.07م س ،ص.147
46
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
على بٌانات مطابقة لبٌانات الرسم العقاري ،وال ٌمكنه أن ٌناقش حٌثٌات الحكم ومنطوقه
ألن فً ذلك تدخل فً اختصاصات السلطة القضابٌة.
هذا من ناحٌة الشكل أما من ناحٌة المضمون (جوهر المستندات) .فالمحافظ ملزم
بالتأكد تحت مسؤولٌته من الوثابق والمستندات المدلى بها لتقٌٌد الحق من حٌث الجوهر ،فله
أن ٌتأكد من عدم مخ الفة هذا التقٌٌد للقانون سواء من حٌث صحة االلتزام ،وبالتالً ٌمكنه
أن ٌثٌر أسباب البطالن من تلقاء نفسه حفاظا على النظام العام ،أما إذا كان البطالن نسبٌا
فٌتعٌن على مصلحة أن ٌثٌرها ،أما المحافظ فهو ؼٌر مختص فً ذلك كلما تعلق األمر
بعٌب من عٌوب الرضى.
فعلٌه أن ٌتأكد من موضوع االلتزام ،فإذا كانت الوثٌقة تتضمن بٌعا مثال فال بد من
ذكر اسم الطرفٌن البابع والمشتري والثمن والتارٌخ وركن الرضى فً العقد من اٌجاب
وقبول وتطابق بٌنهما إلخ.1...
وٌمكن للمحافظ إجراء تقٌٌد بالرسم العقاري اعتمادا على عقد معٌن تم إنجازه فً
دول معٌنة طبقا التفاقٌات أو معاهدات ،وهو ما أكده المجلس األعلى سابقا (محكمة النقض
حالٌا) فً أحد قراراته "يمكن للمحافظ إجراء تقييد بالرسم العق اري استنادا على عقد بيع تم
إنجازه ف ي فرنسا من طرف الموثق ،والذي لو صفة موظف عمومي مخول لو بمقتضى ق انون بلده
إضف اء الصبغة الرسمية على العقود التي يحررىا .ىذا العقد معفى من التصديق ومن كل إجراء
مماثل عند اإلدالء بو أمام اإلدارات المغربية ومنيا المحافظة العق ارية بمقتضى الفصل 3من
البروتوكول اإل ضافي التف اقية التعاون القضائي بين المملكة المغربية والجميورية الفرنسية المؤرخ
أضؾ إلى ذلك ،أن المحافظ ٌتعٌن علٌه طبق لمقتضٌات الفصل 74من ظ ت ع أن
ٌتحقق من أن التقٌٌد موضوع الطلب ال ٌتعارض مع البٌانات المضمنة بالرسم العقاري
-1ادرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون ،14.07م س ،ص.146
-2قرار عدد ،1351الصادر بتارٌخ 13مارس ،2012فً الملؾ المدنً عدد ( 2010/1/1/477ؼٌر منشور).
47
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ومقتضٌات هذا القانون وأن الوثابق المدلى بها تجٌز التقٌٌد ،فكما ٌقول ابن معجوز إذا
أوصى مثال مالك عقار فً الرسم العقاري قبل وفاة الموصً ،فإن المحافظ ال بد أن ٌرفض
تقٌٌد ذلك ألنه لم ٌملك بعد أي حق فً ذلك العقار ،لكون الرسم العقاري ال تقٌد فٌه إال
الحقوق العٌنٌة المحققة دون المحتملة".
وفً نفس التوجه سار قرار للمجلس األعلى (محكمة النقض حالٌا) الذي جاء فٌه "
قيام المحافظ بتسجيل أي حق على الرسم العق اري يفرض عليو التحقق أوال من كون المراد تقييده ال
يتعارض مع التقييد المسجل بيذا الرسم عمال بمقتضيات الفصل 46من ظيير التحفيظ العق اري،
وعليو إذا كانت الوضعية الق انونية للعق ار تتعارض مع الطلب الرامي إلى تسجيل إراثة الموروث
الذي لم يبقى مالكا للعق ار ،ف إنو من حق المحافظ رفض تسجيل اإلراثة من تلق اء نفسو وال يعد تجاوزا
لصالحياتو.1"...
وتجب االشارة ،أن الفصول المنضمة للتقٌٌد هً قواعد آمرة ال ٌجوز االتفاق على
مخالفتها خاصة من طرؾ المحافظ العقاري الذي ٌستتبع فً حالة مخالفتها مسؤولٌة
شخصٌة تقام ضده ،وحتى ال ننسى فٌجب على المحافظ أن ٌثبت فً سجل خاص ٌسمى
بسجل االٌداع طلبات التسجٌل والوثابق المسلمة إلٌه بأرقام ترتٌبٌة وحسب ورودها علٌه
دون ترك أي بٌاض وال إقحام بٌن السطور ،طبقا لمقتضٌات الفصل 76من ظ ت ع.
المالحظ أن المحافظ ٌقوم فً هذا المجال بدور مزدوج ،دور إداري ٌتمثل فً تلقً
الوثابق وتسجٌلها فً سجل االٌداع ،ودور قضابً ٌتجلى فً مراقبة الشروط القانونٌة لكل
عقد أو تصرؾ ...بمعنى آخر ٌجب أن ٌكون المحافظ العقاري رجل قانون ورجل إدارة فً
نفس الوقت.2
ومن ثم ،فالمحافظ ٌقوم بدور مهم فً تحقٌق الملكٌة العقارٌة والحفاظ علٌها ،فهو
ٌتحقق وٌتأكد وٌ تقصى وٌبحث فً صحة الوثابق والمستندات المدلى بها لطلب التقٌٌد،
-1قرار عدد ،4257الصادر بتارٌخ 4أكتوبر 2011فً الملؾ المدنً عدد ( 2009/1/1/3793ؼٌر مشور).
-2محمد خٌري ،قضاٌا التحفٌظ العقاري فً التشرٌع المؽربً المساطر اإلدارٌة والقضابٌة ،م س ،ص .394
48
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وحتى من هوٌة وأهلٌة طالب التقٌٌد ،فإذا تبٌن له أن طلب التقٌٌد والوثابق المدلى بها
متطابقة مع ما هو مقٌد بالرسم العقاري فإنه ٌباشر التقٌٌد وذلك تحقٌقا لمبدأ المشروعٌة .
أما إذا كان األمر خالفا لذلك فإنه ٌمتنع وٌرفض التقٌٌد لعلة عدم التطابق أو ؼٌرها من
الحاالت ،األمر الذي ٌدفعنا للتساؤل عن حاالت رفض التقٌٌد من طرؾ المحافظ ؟.
وعلى خالؾ ذلك ٌرفض التقٌٌد وذلك فً الحاالت اآلتٌة األكثر شٌوعا فً الواقع
العملً:
رفض التقٌٌد لعدم بٌان الهوٌة الكاملة ألطراؾ التقٌٌد خاصة المفوت.
رفض التقٌٌد لعدم تطابق اسم المفوت المذكور فً العقد مع االسم الموجود فً الرسم
العقاري؛ فمثال إذا كان اسم المفوت فً العقد هو ٌاسٌن العلوي ،واالسم الموجود فً
الرسم العقاري هو ٌسٌن علوي ،ففً هذه الحالة ٌرفض المحافظ التقٌٌد لعدم تطابق
االسمٌن ،فٌتعٌن على المعنً باألمر فً هذه الحالة لتصحٌح الوضعٌة االدالء بشهادة
مطابقة االسم مسلمة من ربٌس قسم الحالة المدنٌة بالمجلس الجماعً أو بطاقة عدلٌة أو
بحكم قضابً إن اقتضى الحال.
رفض التقٌٌد لعدم صحة العقد من حٌث الشكل أو الجوهر أو عدم تذٌٌله بالصٌؽة
التنفٌذٌة إذا كان العقد محرر فً بلد أجنبً طبقا للفصل 432من ق م م ،فعقد البٌع الذي
لم ٌعٌن فٌه الشًء المبٌع تعٌنا كافٌا ٌعتبر عقدا باطال ٌجب رفضه من طرؾ المحافظ.1
رفض التقٌٌد لكون التوقٌع فً العقد العرفً ؼٌر مصادق علٌه من طرؾ إحدى
السلطات المختصة والمحددة طبقا للفصل 73من ظ ت ع.
رفض التقٌٌد لعدم بٌان العقار المراد تقٌٌد الحق علٌه أو لخطأ فً البٌانات المذكورة،
كذكر رقم رسم عقاري ال ٌنطبق على العقار الحقٌقً أو ذكر رقم مطلب التحفٌظ الذي
تحول إلى رسم عقاري.
رفض التقٌٌد لعدم صحة الوكالة أو إلؽابها وذلك فً حالة إبرام تصرؾ من طرؾ
الوكٌل نٌابة عن المالك.
رفض التقٌٌد بسبب وجود حجز تحفظً على العقار أو صدور قرار تنازع بموجبه
ملكٌة العقار ألجل المنفعة العامة.
رفض التقٌٌد لعدم صحة رسم اإلراثة المدلى بها إما من حٌث الشكل أو من حٌث من
حٌث المضمون متى كان ٌتنافى ذلك مع قواعد االرث فً مدونة االسرة.
رفض التقٌٌد لوجود موانع تحول دون ذلك؛ كالموانع االتفاقٌة والموانع القانونٌة.
رفض التقٌٌد لعدم امكانٌة تقٌٌد عدة حقوق فً آن واحد ٌتنافى بعضها مع البعض اآلخر
رفض التقٌٌد لعدم االدالء بنظٌر الرسم فً الحالة التً ٌكون فٌها الطلب متعلقا بحق
ٌقتضً إنشاؤه موافقة المالك المسجل اسمه والحابز لنسخة الرسم العقاري ،وفقا
لمقتضٌات الفصل 89من ظ ت ع.
رفض تقٌٌد طلب الرهن لعدم تعٌٌن المبلػ الذي أعطى الرهن من أجله فً العقد.
رفض التقٌٌد لعدم اإلدال ء ببعض الوثابق اإلدارٌة التً ٌتطلبها القانون كما هو الشأن فً
بٌع بعض األمالك الفالحٌة حٌث ٌتعٌن اإلدالء بشهادة المساهمة لمباشرة المسلمة من
طرؾ المكتب الجهوي لالستثمار الفالحً.
وأخٌرا ولٌس أخٌرا رفض التقٌٌد لعدم تحٌٌن الملؾ الخاص بالتركة وعدم تضمٌنه
الوثابق المثبتة لذلك.
وما ٌجب التنبٌه له هو أن قرار المحافظ برفض التقٌٌد ٌجب أن ٌكون معلال كما ٌجب
أن ٌبلػ بال تأخر ذلك إلى طالب التقٌٌد ،قصد الطعن فٌه خالل شهر من التبلٌػ ،أمام
المحكمة االبتدابٌة طبقا للفصل 96من ظ ت ع المعدل والمتمم بقانون.14.07
50
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وال ٌجب على المحافظ أن ٌكتفً برفض الطلب اعتمادا على سبب عام ،كأن ٌذكرا مثال
رفض التسجٌل لعدم صحة الطلب ،أو رفض التسجٌل لعدم كفاٌة الرسوم ،بل ٌتعٌن علٌه
إبراز أسباب رفض التسجٌل بوضوح ،ألن هذه األسباب هً التً ستبٌن للمعنً باألمر
السبب المباشر للرفض ،وإذا كان الرفض مبنٌا على عدة أسباب ،فالمحافظ ملزم ببٌان كل
هاته األسباب ،وال ٌنبؽً ذكر بعضها تاركا األسباب األخرى...كما ٌمكنه الطعن فً قرار
المحافظ إذا رأى أن أسباب الرفض ال تستند على أساس.1
يطلب تقيدا احتياطيا لالحتف اظ بو مؤقتا ."...وٌعرؾ الفقه التقٌٌد االحتٌاطً بأنه ذلك اإلجراء
الذي ٌقوم به صاحب حق تعذر علٌه تسجٌله لسبب من األسباب لٌضمن لنفسه فً المستقبل
إمكانٌة هذا التسجٌل عند زوال المانع ،فهو مجر إجراء بٌانً ٌ mentionرد على الرسم
العقاري لٌقٌد الحق الناتج عنه بما هو وارد فً مطلب التقٌٌد االحتٌاطً.2
وانطالقا من الفصل أعاله ٌكون التقٌٌد االحتٌاطً إما بناء على سند ،أو بناء على
أمر قضابً عن ربٌس المحكمة االبتدابٌة ،أو بناء على نسخة من مقال دعوى ،وعلٌه
سنتناول دور المحافظ فً التقٌٌد االحتٌاطً بناء على سند وبناء على نسخة من مقال
الدعوى (الفقر األولى) ،على أن نتناول فً (الفقر الثانٌة) لدوره فً التقٌٌد االحتٌاطً
بناء على أمر قضابً من ربٌس المحكمة االبتدابٌة.
ٌعرؾ التقٌٌد االحتٌاطً بناء على سند بأنه التقٌٌد الذي ٌقوم به لمحافظ على األمالك
العقارٌة بناء على سند ٌبررهٌ ،ثبت حقا على عقار وٌتعذر على المحافظ تقٌٌده على حالته.
فقبول التقٌٌد االحتٌاطً بناء على سند ٌتطلب تعزٌزه بوثابق ومؤٌدات تثبت حقا
على عقار ،فً حٌن تعذر على المحافظ تقٌده على حالته ،وٌجب لزوما أن ٌرفق السند
بنظٌر الرسم العقاري الموضوع للمالك المعنً باألمر ،ومنه فعلى المحافظ أن ٌتأكد انطالقا
من السند ما إذا كان الحق المطلوب تقٌده احتٌاطٌا ،حقا قابال للتقٌد النهابً سواء كان عٌنٌا
أو شخصٌا ،بمفهوم المخالفة أن التقٌٌد االحتٌاطً هو األخر ٌنطبق على الحقوق القابلة
للتقٌٌد النهابً المنصوص علٌها فً الفصل 65من القانون 14.07وفً القوانٌن األخرى.
ومن أمثلة ذلك نجد الضمانات األساسٌة التً أتى بها القانون المتعلق باإلٌجار
المفضً لتملك العقار ،1وذلك فً المادة 5منه ،حٌث منح للمكتري إمكانٌة إجراء تقٌد
احتٌاطً على عقد البٌع االبتدابً إذا تعلق األمر بعقار محفظ.
كما ٌتأكد المحافظ من أن السند موضوع إجراء التقٌٌد االحتٌاطً متعلق بحق عٌنً
مقٌد بالرسم العقاري ( أي ٌخص عقارا محفظا ) ،ال ٌنقصه إال إجراء بسٌط لتقٌٌده تقٌٌدا
نهابٌا ،كعدم تطابق الحالة المدنٌة للبابع المقٌد بالرسم العقاري مع الحالة المبٌنة فً السند
المتعذر تقٌٌده تقٌٌدا نهابٌا ،أو كعدم تصحٌح إمضاء أحد الطرفٌن من طرؾ السلطات
المحلٌة.2...
وٌجب على المحافظ أن ٌمتنع عن كل تقٌٌد احتٌاطً ٌمنع القانون تقٌٌده ،كما هو
الشأن بالنسبة للفصل 87المتعلق بالحجز أو االنذار العقاري ،فالمحافظ ؼٌر ملزم
باالستجابة التلقابٌة لطلب التقٌٌد االحتٌاطً ،ومن حقه رفض هذا األخٌر إذا امتنع طالب
التقٌٌد االدالء بنظٌر الرسم العقاري والكل تحت طابلة مسؤولٌته ،فإذا رفض الطلب ٌنبؽً
-1قانون رقم ،51.00المتعلق باإلٌجار المفضً لتملك العقار ،الصادر بتنفٌذه الظهٌر الشرٌؾ رقم 202.03.1بتارٌخ 16من
رمضان 11( 1424نوفمبر ،)2003ج ر رقم 5172الصادرة ٌوم الخمٌس 25دجنبر .2003
-2محمد بوعزاٌة ،م س ،ص ،40وما بعدها.
52
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
أن ٌكون قراره معلال ومبنٌا على أساس ،وتبلٌػ قراره لطالب التقٌٌد االحتٌاطً بجمٌع
الطرق القانونٌة للتبلٌػ ،قصد الطعن فٌه أمام الجهة المختصة إذا لم ٌقتنع بقرار الرفض.
وتحدد فً عشرة أٌام مدة صالحٌة التقٌٌد االحتٌاطً بناء على سند وال ٌمكن خالل هذه
المدة قبول المحافظ أي تقٌٌد آخر الحق ٌقتضً إنشاؤه موافقة األطراؾ ،طبقا لمقتضٌات
الفصل 86من ظ ت ع.
باإلضافة إلى التقٌٌد االحتٌاطً بناء على سند ،هناك التقٌٌد االحتٌاطً بناء على نسخة من
مقال الدعوى ،فٌحق لكل شخص سواء أكان ذاتٌا أو معنوٌا ٌدعً حقا على عقار محفظ أن
ٌطلب تقٌٌدا احتٌاطٌا بناء على ما سلؾ ذكره أمام قضاء الموضوع.
وهذا ما أكدته المادة 13من م ح ع التً نصت "إن الدعاوى الرامية إلى استحق اق
عق ار محفظ أو اسق اط عقد منشئ أو مغير لحق عيني ال مفعول ليا تجاه الغير إال من تاريخ تقييدىا
وفً هذا الصدد ٌلزم المحافظ بالتأكد من أن المقال ٌتعلق فعال بعقار محفظ وبحق
قابل للتقٌٌد ،شأنه فً ذلك شأن باقً التقٌٌدات ،وأن الدعوى مرتبطة بمالك العقار المسجل
اسمه على الرسم العقاري ،وذلك حتى ٌكون هناك ارتباط وتطابق ومماثلة بٌن مقال
الدعوى وبٌن العقار الذي سٌكون موضوعا للتقٌد االحتٌاطً ،حتى ال نكون أمام تنافر
وتعارض بٌن ما هو مضمن بالرسم العقاري وما هو مسجل فً مقال الدعوى.
وتبلٌػ نسخة من المقال االفتتاحً للدعوى للسٌد المحافظ ؼٌر كافً لٌتم التقٌٌد
االحتٌاطً بالرسم العقاري ...ولٌس له أثر قانونً مالم ٌتم أداء الرسوم القانونٌة المتعلقة
بالرسم العقاري.1
وإذا كان التقٌٌد بناء على سند تحدد مدته فً عشرة أٌام ،فإنه تنحصر فً شهر مدة
صالحٌة التقٌٌد االحتٌاطً بناء على إدالء الطالب بنسخة من مقال دعوى فً الموضوع
مرفوعة أمام القضاء ،تبدأ من تارٌخ تدوٌن بٌان التقٌٌد االحتٌاطً بالرسم العقاري إلى
تارٌخ الفصل النهابً فً النزاع موضوع الحق المعنً بالتقٌٌد.
انفمشة انثاَُت :سلابت انًحافظ عهً األيش انصادس عٍ سئُس انًحكًت االبتذائُت
ٌنبؽً أن نشٌر أوال وقبل كل شًء أن األمر القضابً المنصوص علٌه فً الفصل
86من القانون 14.07هو ذلك األمر الصادر من ربٌس المحكمة االبتدابٌة بهذه الصفة،
ولٌس بصفته قاضٌا للمستعجالت ٌخول بمقتضاه للمحافظ إجراء تقٌٌد احتٌاطً فً السجل
العقاري ضمانا حق محتمل ٌدعٌه الطالب ،1ولم ٌشترط المشرع فً هذا األمر القضابً
شكلٌة محددة ،األمر الذي ٌدفع القاضً المختص ٌصدر أمره بناء على طلب ٌقدم له دون
حاجة لحضور األطراؾ والخصوم.
فالمحافظ ملزم بأن ٌتأكد من توافر األمر على تارٌخ صدوره وتارٌخ توقٌعه بصورة
قانونٌة ،حتى ٌكون األمر قابال للتنفٌذ المعجل بقوة القانون دون الحاجة إلى تضمن الصٌؽة
التنفٌذٌة ،مادام األمر القضابً إجراء مؤقت من حٌث الزمن.2
وٌحدد مفعول التقٌٌد االحتٌاطً الصادر بناء على أمر من ربٌس المحكمة االبتدابٌة
وفقا للفصل 86من القانون 14.07فً ثالثة أشهر ابتداء من تارٌخ صدوره ،مالم ٌنجز
التقٌٌد النهابً للحق ،وتكون هذه المدة قابلة للتمدٌد بناء على أمر من ربٌس المحكمة
االبتدابٌة شرٌطة تقدٌم دعوى فً الموضوع ،وٌستمر مفعول هذا التمدٌد إلى حٌن صدور
حكم نهابً ،وفً جمٌع الحاالت ال ٌصدر ربٌس المحكمة االبتدابٌة األمر بالتقٌد االحتٌاطً
إال بعد التأكد من جدٌة وصحة الطلب.
وال ٌمكن لطالب التقٌٌد االحتٌاطً أن ٌقدم أي طلب جدٌد بناء على نفس األسباب،
وللمحكمة إذا تبٌن لها أن طلب التقٌٌد االحتٌاطً قدم بصفة تعسفٌة أو كٌدٌة أو عن سوء نٌة
-1العربً محمد مٌاد ،مستجدات التقٌٌد االحتٌاطً على ضوء القانون 14.07المؽٌر والمتمم لقانون التحفٌظ ،سلسلة فقه القضاء
العقاري العدد االول .2014ص .25
-2اٌت احمد ٌاسٌن ،رقابة المحافظ على الوثابق المدعمة للتقٌدات والتشطٌبات على ضوء مستجدات قانون ،14.07م س ،ص.162
54
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
أن تقضً تلقابٌا لفابدة الوكالة الوطنٌة للمحافظة العقارٌة بؽرامة مدنٌة ال تقل عن عشرة فً
المبة من قٌمة العقار أو الحق المدعى به ،دون المساس بحق األطراؾ المتضررة فً
المطالبة بالتعوٌض.
فٌتعٌن على المحافظ أن ٌرفض إجراء تقٌٌد احتٌاطً بناء على أمر صادر من ربٌس
المحكمة االبتدابٌة إذا صدر هذا األمر لمدة تزٌد عن ثالثة أشهر ،وٌستمر مفعول األجل من
تارٌخ صدور األمر ولٌس من تارٌخ تقٌٌد.
وعموما ،فالمحافظ على األمالك العقارٌة ٌقوم بدور هام ومركزي فً التقٌٌدات
االحتٌاطٌة ،وذلك تحقٌقا لهاجس الحفاظ على الملكٌة العقارٌة ،وإذا كان ٌقوم بذلك فً
التقٌٌدات االحتٌاطٌة المنصوص علٌها فً قانون التحفٌظ العقاري ،فٌتعدى دوره لتلك
المنصوص علها وفقا لقوانٌن أخرى -ال داعً للحدٌث عنها على اعتبارها شبٌهة بدوره فً
التقٌٌدات االحتٌاطٌة السالفة الذكر -كالتقٌٌد االحتٌاطً بناء على مقتضٌات قانون نزع
الملكٌة ،وكذا التقٌٌد االحتٌاطً بناء على قانون تسنٌد الدٌون الرهٌنة ،وكذا التقٌٌد
االحتٌاطً بناء على مدونة تحصٌل الدٌون العمومٌة ،وأٌضا التقٌٌد االحتٌاطً بناء على
قانون المتعلق ببٌع العقار فً طور االنجاز...
وبهذا المعنى فالتقٌٌد اإلحتٌاطً ال ٌعتبر قٌد من القٌود المانعة من التصرفات فً
حق الملكٌة العقارٌة ،ؼٌر أن جمٌع التصرفات القانونٌة أو االجراءات التحفٌظٌة المقٌدة
بالرسم العقاري فً الرتب الموالٌة للتقٌٌد االحتٌاطً ال ٌمكن االحتجاج بها فً مواجهة
صاحب التقٌٌد األخٌر ألنه ٌعد حجة تجاه الؽٌر على صحة الوقابع الواردة وٌعتبر تحذٌرا
له.1
وإذا كان المحافظ على األمالك العقارٌة ٌقوم بدور محوري وأساسً خالل مرحلة
التقٌدات متجلٌة أساسا فً مراقبة وفحص الوثابق والمستندات وهوٌة وأهلٌة أطراؾ
التقٌٌد ...األمر الذي ٌجعلنا نتساءل هل هذه التقٌٌدات تكون عرضة للتشطٌب إذا كان هناك
سبب موجب لذلك؟.
-1ادرٌس المصلح ،الفعالٌة القانونٌة لمؤسسة التقٌٌد االحتٌاطً وانعكاسها على االستثمار فً ظل مستجدات ظهٌر التحفٌظ العقاري
كما عدل وتمم بقانون ،14.07سلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد الثانً ،2015 ،ص .65
55
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وكمبدأ عام فإن التشطٌب كتقٌٌد تخضع له السجالت العقارٌة ،وٌنطوي على كافة
الحقوق القابلة للتقٌٌد بالرسم العقاري ،وذلك أن الفصل 65من جهة أكد أنه ٌجب أن تشهر
فً السجل العقار جمٌع األعمال واالتفاقات الناشبة بٌن األحٌاء مجانٌة كانت أو بعوض،
متى كان موضوع جمٌع ما ذكر تأسٌس حق عقاري أو نقله إلى الؽٌر أو إقراره أو تؽٌٌره
أو اسقاطه ،والمقصود بإسقاطه طبعا التشطٌب علٌه كسبب من أسباب التشطٌب القانونٌة.1
مراعاة أحكام الفصل 92أعاله يمكن للمحافظ أن يشطب على كل ما ضمن بالرسم العق اري من
تقييد أو بيان أو تقييد احتياطي بمقتضى كل عقد أو حكم مكتسب لقوة الشيء المقضي بو يثبت
انعدام أو انقضاء الحق موضوع التضمين في مواجية األشخاص الذين يعنييم ىذا الحق".
-1عبد العالً الدقوقً ،اإللؽاء والتشطٌب فً التشرٌع العقاري المؽربً ،رسالة لنٌل الدكتوراه فً الحقوق فرع القانون الخاص،
وحدة التكوٌن والبحث فً القانون المدنً ،جامعة محمد الخامس كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة ،أكدال ،الرباط ،السنة
الجامعٌة 2002/2001ص .155
56
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وإذا كان التشطٌب ٌقوم أساسا إما بمقتضى عقد أو حكم قضابً حابز لقوة الشًء
المقضً به ،فإن المحافظ ٌقوم بمراقبة صحة هذا العقد القاضً بالتشطٌب ( الفقر األول )،
كما ٌقوم بالتأكد من صحة التشطٌب المبنً على حكم قضابً ( الفقر الثانٌة ).
و إذا كان المحافظ ال ٌقوم بتقٌٌد الحق إال إذا كان ٌستند على وثابق ومستندات تبرر
له القٌام بذلك ،فكذلك األمر بالنسبة للتشطٌب حٌث ألزمه المشرع بنفس الدور ،فالحقوق
القابلة للتقٌد هً نفسها التً تكون عرضت للتشطٌب إذا توفر سبب ذلك .أما الحقوق المقٌدة
نتٌجة ؼش أو تدلٌس أو سوء نٌة فهً تكون موضوع إلؽاء من طرؾ المحافظ ولٌس
التشطٌب ،بالرؼم أن نتٌجة االلؽاء والتشطٌب تكاد تكون واحدة ،وهً انقضاء الحق وزواله
إال أن آثارهما تختلؾ حٌث ٌنتج التشطٌب آثاره ومفعوله ابتداء من تارٌخ إجرابه ،أما
اإللؽاء فإنه ٌسري بأثر رجعً ابتداء من تارٌخ تسجٌل الحق الملؽى.
وانطالقا من الفصلٌن 94و 95من القانون ٌ 14.07جب على المحافظ العقاري أن
ٌتحقق من أن التشطٌب موضوع الطلب ال ٌتعارض مع البٌانات المضمنة والمسجلة بالرسم
العقاري ومقتضٌات هذا القانون وأن الوثابق المدلى بها تجٌز التشطٌب ،و فً حالة
االستجابة لطلب التشطٌب ٌنجز بالرسم العقاري بٌانات موازٌة وٌؤرخ من طرفه تحت
طابلة البطالن.
-1عبد العالً الدقوقً ،م س ،ص.153
-2محمد خٌري ،قضاٌا التحفٌظ العقاري فً التشرٌع المؽربً المساطر اإلدارٌة والقضابٌة ،م س ،ص.570
57
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وبما أن حق الملكٌة ٌعتبر حق دابم ومستمر ،فال ٌجوز للمحافظ أن ٌسمح لطرفً العقد
االتفاق على التشطٌب على حق الملكٌة بل ٌمكنه االستجابة التفاق على نقله إلى الؽٌر أو
قسمته أو ترتٌب بعض الحقوق األخرى المترتبة على حق الملكٌة والتً أجاز المشرع
التشطٌب علٌها وهنا تتدخل رقابة المحافظ على االمالك العقارٌة ،سنعرض فقط لبعض من
الحقوق العٌنٌة األصلٌة.
فبالنسبة لحق االنتفاع ،1فالمحافظ ملزم بالتأكد من تحقق أسباب سقوط أو انقضاء
الحق ،كأن ٌنتهً هذا الحق بانتهاء أجل االنتفاع ( األمر الذي ٌدفع المحافظ إلى أن ٌحدد
تارٌخ تقٌٌد هذا الحق بدقة ) ،أو بموت المنتفع ،أو باتحاد الحقوق ،أو بتلؾ الشًء تلفا كلٌا،
أو بتنازل المنتفع عنه أو بسوء وتعسؾ استعماله للحق.
وبالنسبة للكراء الطوٌل األمد 2أو كراء العقارات التً تفوت مدتها ثالث سنوات ،
فالمحافظ ملزم أٌضا بالتحقق من أسباب انقضاء الحق ،فله أن ٌتحقق من أن أجل هذا الحق
قد انقضى ،أو باتفاق األطراؾ قبل انقضاء المدة المحددة ...مع األخذ بعٌن االعتبار الفرق
بٌن النوعٌن ،فاألول ٌدخل فً إطار الحقوق العٌنٌة ،بٌنما الثانً ٌدخل فً لطار إطار
الحقوق الشخصٌة.
أما فٌما ٌتعلق بحق السطحٌة ،فإن المحافظ ٌجب أن ٌتأكد من انقضاء الحق بالتنازل
علٌه صراحة ،أوباتحاد حق الملكٌة صراحة مع حق السطحٌة ...طبقا لمقتضٌات المادة
118من م ح ع.
-1حق االنتفاع ،عرفت المادة 79من م ح ع هذا الحق بأنه " حق عٌنً ٌخول للمنتفع استعمال عقار على ملك الؽٌر واستؽالله،
وتنقضً مدته لزوما بموت المنتفع".
2
-لمعرفة اٌضاحات حول هذا الحق العٌنً األصلً ،راجع ادرٌس الفاخوري ،الحقوق العٌنٌة وفق رقم ،39.08مطبعة المعارؾ الجدٌدة ،دار
نشر المعرفة ،الرباط ،طبعة .2013
-3اٌت احمد ٌاسٌن ،رقابة المحافظ على الوثابق المدعمة للتقٌٌدات والتشطٌب على ضوء مستجدات قانون ،14.07م س ،ص.167
58
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
فٌتجلى دور المحافظ على األمالك العقارٌة هنا ،بالتأكد من صحة األحكام القضابٌة،
وهل حابزة لقوة الشًء المقضً به أم مجرد حابز لحجٌة الشًء المقضً به ،وفً جمٌع
األحوال ٌجب أن تتوافر فً طلب التشطٌب الشروط المنصوص علٌها فً الفصل 93من
ظ ت ع وٌكون هذا الطلب معززا بالوثابق التً تبرر إجراء التشطٌب كبٌان إبراء أو رفع
الٌد أو حكم قضابً ،فال نكون مبالؽٌن إذا قلنا أن المحافظ ٌجب علٌه أن ٌتأكد من البٌانات
وصحتها التً ٌحددها طالب التشطٌب وهً اسم العقار الذي ٌتعلق به التشطٌب ورقمه،
باإلضافة إلى نوع التقٌٌد المطلوب التشطٌب علٌه ،خاصة إذا كان العقار موضوع عدة
تقٌٌدات ،فضال عن صحة السبب القانونً المدلى به من إبراء أو عقد أو حكم قضابً.
كما ٌمكن للمحافظ أن ٌشطب على حق عٌنً مقٌد لفابدة الدولة إذا تبٌن بعد ذلك أنها
كانت متعسفة فً استعمال حقها ،وهو ما أكدت علٌه محكمة النقض فً قرار لها " تشطيب
على الرىن المقيد لف ائدة الدولة -توجيو الدعوى ضدىا وحدىا ليس فيو أي خرق ق انوني -إدالء
الطالب بشيادة إدارية من الخزينة العامة إلثبات براءة ذمتو من أداء األقساط المشار إلييا
1
بالعقدة المبرمة بينو وبين الدولة ،جدية الطلب وأمر المحافظ بالتشطيب"...
كما ٌمكن للمحافظ أن ٌقوم بالتشطٌب بكٌفٌة تلقابٌة وهذه الحالة ٌمكن استخالصها
من الفصل 86من الظهٌر أعاله ،فهو ٌتمتع بسلطة تقدٌرٌة واسعة فً قبول التشطٌبات من
2
عدمها وذلك تحقٌقا للملكٌة العقارٌة ،فهو ٌقوم بالتشطٌب كلما تبٌن له صحة طلب
التشطٌب ،و ٌتخذ قرار رفض التشطٌب كلما تبٌن له أن الطلب ؼٌر مستوفً للشروط
القانونٌة أو ال ٌستند إلى سبب جدي ومشروع.
-1القرار عدد 29الصادر بتارٌخ ٌ 20ناٌر 2015فً الملؾ المدنً عدد ( 2014/1/1/3907ؼٌر منشور).
-2الفصل 93من ظ ت ع ٌنص على " ٌجب على الطرؾ الذي ٌرؼب فً التشطٌب أن ٌقدم إلى المحافظ على األمالك العقارٌة طلبا
مؤرخا وموقعا من طرفه أو من طرؾ المحافظ فً حالة جهله أو عجزه عن التوقٌع ٌتضمن تعٌٌن أو بٌان ما ٌلً:
-1العقار الذي ٌعنه التشطٌب وذلك ببٌان رقم رسمه العقاري.
-2التقٌٌد أو البٌان أو التقٌٌد االحتٌاطً المطلوب التشطٌب علٌه.
-3سبب التشطٌب ونوع وتارٌخ السند المثبت لذلك السبب.
وتطبق على طلبات التشطٌب مقتضٌات الفقرة األخٌرة من الفصل 69وكذا مقتضٌات الفصول 70إلى 73من هذا القانون".
59
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وفً جمٌع الحاالت التً ٌرفض فٌها التشطٌب أن ٌكون قراره معلال وٌبلؽه للمعنً
باألمر ،فإذا لم ٌقتنع طالب التشطٌب بقرار الرفض الصادر من المحافظٌ ،مكنه أن ٌتظلم
أمام المحافظ العام ،أو اللجوء إلى المحكمة االبتدابٌة قصد الطعن فٌه مع الحق فً
االستبناؾ وتكون القرارات االستبنافٌة قابلة للطعن بالنقض.
-1محمد بوعزاٌة ،الضمانات القانونٌة فً الحقوق العقارٌة الجزء األول فً التقٌٌد االحتٌاطً ،م س ,ص .71
60
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وبما أن التقٌٌد االحتٌاطً بطبعه إجراء مؤقت ٌنتهً حتما بمرور أجل معٌن والمحدد
فً الفصل 86من ظ ت ع .وهكذا فالمحافظ ٌشطب على التقٌٌد االحتٌاطً تلقابٌا فً
الحاالت التالٌة ،وذلك بعد استخالص الرسوم القانونٌة بإجراء التشطٌب.
انتهاء مدة صالحٌة التقٌٌد االحتٌاطً التً هً 10أٌام بالنسبة للتقٌٌد االحتٌاطً
المتخذ بناء على سند
انقضاء مدة 3أشهر بالنسبة للتقٌٌد االحتٌاطً المتخذ بمقتضى قرار ربٌس المحكمة
االبتدابٌة.
ٌ شطب على التقٌٌد االحتٌاطً تلقابٌا بانقضاء مدة شهر بالنسبة للتقٌٌد االحتٌاطً بناء
على إدالء الطالب بنسخة من مقال دعوى فً الموضوع مرفوعة أمام القضاء.
وٌجب أن نشٌر أنه فً حالة رفض المحافظ تقٌٌد قرار أو حكم قضابً ،فٌمكن مواجهته
بؽرامة تهدٌدٌة .وهو ما قضت به محكمة االستبناؾ بالقنٌطرة "1الحكم بالغرامة التيديدية
في مواجية المحافظ شخصيا بعد رفضو تنفيذ قرار استئنافي على التقييد االحتياطي".
وٌتم التشطٌب على التقٌٌد االحتٌاطً بعد أداء الرسوم القانونٌة عنه وبطلب من المعنً
باألمر ،وذلك عند طلب التقٌٌد النهابً للحق موضوع التقٌٌد االحتٌاطً خالل مدة صالحٌة
هذا األخٌر ،وأٌضا عند االستجابة إلى طلب المستفٌد من إجراء التقٌٌد االحتٌاطً فً حالة
حصول تراض بٌنه وبٌن خصمه.
وهناٌ ،كون المحافظ ملزما بالتأكد من صحة عقد الصلح وذلك بإدالء المستفٌد بوثٌقة
تفٌد التعبٌر الصرٌح عن التشطٌب موقعة من طرفه شخصٌا ،وبالتالً ٌقوم بدور أساسً فً
تحقٌق الملكٌة العقارٌة فً التشطٌب على التقٌدات االحتٌاطٌة التً استدعت الضرورة ذلك.
خاصة فً التقٌدات والتشطٌبات ،ومن أجل ذلك فقد خول له المشرع وسٌلة لتدارك هذه
األخطاء واإلؼفاالت استنادا للفصل 29من القرار الوزٌري المؤرخ فً ٌ 3ونٌو 1915
المتعلق بتفاصٌل تطبٌق نظام التحفٌظ العقاري إمكانٌة إصالح وتصحٌح ما شاب الرسم
العقاري من أخطاء وإؼفاالت ،وذلك إما تلقابٌا أو بناء على طلب من األطراؾ.
فعندما ٌالحظ المحافظ أي خطأ أو إؼفال أو إخالل فً البٌانات المقٌدة ٌجب علٌه أن
ٌعمل على تصحٌحها وذلك باالستناد إلى الوثابق والخرابط والتصامٌم الهندسٌة ٌتضمنها
ملؾ التسجٌل.
ونشٌر بأن هذا التصحٌح ال ٌتعلق إال باالؼفاالت أو األخطاء التً تقع من جانب
المحافظ أثناء تقٌٌد البٌانات أما األخطاء التً توجد فً العقود والمستندات فلٌس من
اختصاص المحافظ تصحٌحها ،بل إنه ٌنقل البٌانات كما هً واردة فٌها ،مادام ٌجهل حقٌقة
األمر وخاصة ما ٌتعلق بهوٌة المفوت إلٌه والتً ٌتم التحقق منها من طرؾ إحدى السلطات
المختصة.1
وعلى سبٌل المثال ال الحصر األخطاء أو االؼفاالت التً ٌقع المحافظ فٌها والتً
ٌعمل على تصحٌحها نجد؛ تقٌٌد اسم المستفٌد بكٌفٌة خاطبة ،أو كأن ٌقع خطأ فً تعٌٌن
مساحة العقار خالفا لما هو مثبت فً رسم اإلراثة ...فهذه األخطاء ٌجوز تصحٌحها استنادا
للوثابق التً تثبت األصل.
وفً هذا المجال فإن األخطاء التً تمس جوهر الحق فال سبٌل إلى تصحٌحها لدى
المحافظ على األمالك العقارٌة بناءا على طلب بسٌط ،بل ٌتعٌن على األطراؾ اللجوء إلى
المحكمة المختصة للنظر فً الموضوع أو إجراء اتفاق جدٌد ٌهدؾ إلى القٌام بتعدٌل أو
تصحٌح التقٌٌد القابم ،وال ٌنبؽً التوسع فً استعمال مفهوم األخطاء المادٌة حتى ال ٌتخذ
ذرٌعة لتؽٌٌر ما هو مضمن فً الرسم العقاري ،فتصحٌح األخطاء المادٌة ٌجب أن تكون ما
ٌبرره واللجوء إلٌه هو االستثناء ال ٌنبؽً التوسع فٌه أو القٌاس علٌه.2
-1محمد خٌري،قضاٌا التحفٌظ العقاري فً التشرٌع المؽربً المساطر اإلدارٌة والقضابٌة ،م س ،ص.586
2محمد خٌري ،م س ،ص.587
62
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
وعلٌه تبلٌػ التصرٌحات عند االقتضاء للمعنٌٌن باألمر عند اتخاذ كل تصحٌح ٌتم
بالرسم العقاري ،فٌنقل نفس التصرٌح إلى نظٌر الرسم العقاري حتى تكون هناك مطابقة
ومماثلة بٌن الرسم ونظٌره ،وفً جمٌع الحاالت تبقى التصرٌحات األولى على حالها
وتسجل التصرٌحات بتارٌخ إنجازها.
وفً توجه آخر أكد الفصل 30من القرار الوزٌري أعاله ،أنه " إذا رفض المحافظ
القيام بالتصري حات المطالب بيا أو لم يقبل األطراف التصريحات المنجزة ،ف إن المحكمة تبت في
ٌالحظ من خالل هذا الفصل أن المشرع سمح لخأطراؾ الطعن فً قرار المحافظ
الرافض إلجراء التصحٌحات التً ٌطلبونها منه ،أو فً قراره الذي ألحق ضررا بهم.
وبالتالً فالمحافظ ٌساهم فً تحقٌق الملكٌة العقارٌة عندما ٌعمل على تصحٌح هذه
اإلؼفاالت واألخطاء التً من شأنها أن تمس بالرسم العقاري ،وإن كان الفصل 29أعاله
ٌشكل استثناء من أصل نهابٌة قرار التحفٌظ.
63
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
خاتمة:
صفوة القولٌ ،تضح بشكل واضح وجلً من خالل هذه الدراسة أن المحافظ على
األمالك العقارٌة ٌقوم بدور هام ومركزي فً تحقٌق الملكٌة العقارٌة وفقا لمستجدات القانون
رقم ،14.07وهً سلطات شاسعة إذا ما قورنت بسلطة القضاء -باعتبار سلطات القضاء
فً قضاٌا أخرى ؼٌر التحفٌظ العقاري واسعة وؼٌر محدودة إال فً حدود ضٌقة -فً هذا
المجال.
وفً سبٌل توضٌح الدور الذي ٌقوم به المحافظ العقاري حاولنا أن نحٌط بمختلؾ
الجوانب األساسٌة التً تهم دوره فً مسطرة التحفٌظ العقاري ،ومقارنة ما هو نظري بما
هو عملً ،وذلك من خالل مختلؾ الدورٌات الموجهة للسادة المحافظٌن ،ومختلؾ األحكام
والقرارات المنشورة منها وؼٌر المنشورة والحدٌثة منها والقدٌمة ،وقد انصبت هذه الدراسة
على تقٌٌم النصوص القانونٌة التً تهم هذا الموضوع ،بحٌث الحظنا وجود مجموعة من
الثؽرات التً تعتري النصوص المنظمة لدور المحافظ فً تحقٌق الملكٌة العقارٌة.
لذلك نأمل أن ٌتم أخذ مجموعة من المقترحات والتوصٌات بعٌن االعتبار عند تعدٌل
القانون ،14.07وجعل هذه النصوص التً ٌراهن المشرع المؽربً على تحدٌثها بشكل
ٌجعلها تتناسب مع التطور االقتصادي واالجتماعً.
فنطمح أن ٌتم وضع فصل واضح ٌقر بإلزام طالب التحفٌظ بتقدٌم الحجج والوثابق
المدعمة لطلبه ،وإقرار مسؤولٌة المحافظ الشخصٌة بخصوص مراقبة صحة الوثابق المدلى
بها شكال وجوهرا ،وذلك حسما للتوجهات الفقهٌة المتعلقة بذلك ،باإلضافة إلى جعل كل
قرارات المحافظ العقاري خاضعة للرقابة القضابٌة تماشٌا مع مقتضٌات الفصل 118من
الدستور المؽربً.
64
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
زٌادة على ،الحد من التداخل بٌن اختصاصات المحافظ والسلطة القضابٌة وتوسٌع
اختصاصات هذه االخٌرة للبت فً التعرض بشكل شمولً ،ونزع مهمة استخالص الوجٌبة
و الرسوم القضابٌة من المحافظ ومنحها للقضاء التً تعد حقا طبٌعٌا لهذا األخٌر ،ولما ال
خلق قضاء عقاري متخصص على ؼرار تجربة المحاكم االدارٌة والتجارٌة -التً
أعطت مفعولها -ألنه كفٌل بتحقٌق السرعة فً البث فً القضاٌا المتعلقة بالعقار.
عالوة على ،إحداث معاهد وتنظٌم دورات تكوٌنٌة متعددة لفابدة المحافظٌن
العقارٌٌن لتكوٌنهم لٌكونوا أكثر إلماما بمختلؾ النصوص القانونٌة المنظمة للعقار ،من أجل
ربط ما هو نظري بما هو عملً.
وعموما ،فالمحافظ العقاري ٌعد بحق محرك التحفٌظ العقاري فً التشرٌع المؽربً،
إال أنه إذا أردنا أن ٌقوم بدوره على أكمل وجهٌ ،نبؽً مراعاة المقترحات السالفة الذكر فً
التعدٌل المزمع إحداثه.
وعلى الرؼم من هذا الدور الجبار الذي ٌقوم به المحافظ العقاري إلى أنه تبقى
ظاهرة االستٌالء على أمالك الؽٌر ظاهرة تفشت فً اآلونة األخٌرة ،األمر الذي أوجب
التصدي لها بكل الوسابل ،خاصة بعد الرسالة السامٌة لجاللة الملك محمد السادس فً 30
دجنبر ،2016الموجهة إلى وزٌر العدل والحرٌات ،الذي ٌحثه فٌها بضرورة تشكٌل لجنة
للعمل على مجابهة هذه الظاهرة ،األمر الذي ٌجعلنا نتساءل عن أسباب هذه الظاهرة؟ وماذا
عن الحلول والمقترحات التً اتخذتها اللجنة المكلفة بهذا األمر فً سبٌل محاربة هذه
الظاهرة الً تشكل مساسا بحقوق األفراد وال سٌما حق الملكٌة المحمً دستورٌا؟.
65
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
انًهحك
66
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
67
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
68
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
69
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
70
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
71
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
72
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
73
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
الئحة المراجع
المراجع العامة والخاصة:
.1محمد محبوبً ،أساسٌات فً نظام التحفٌظ العقاري والحقوق العٌنٌة العقارٌة وفق
المستجدات التشرٌعٌة للقانون رقم 14.07والقانون رقم ،39.08طبعة ،2014
مطبعة المعارؾ الجدٌدة ،الرباط.
.2محمد خٌري ،حماٌة الملكٌة العقارٌة ونظام التحفٌظ العقاري بالمؽرب ،مطبعة
المعارؾ الجدٌدة بالرباط ،الطبعة .2001
.3محمد بوعزاٌة ،الضمانات القانونٌة فً الحقوق العقارٌة الجزء األول فً التقٌٌد
االحتٌاطً ،األحمدٌة للنشر(،بدون طبعة).
.4محمد بن أحمد أبو نبات ،نظام التحفٌظ العقاري فً المؽرب تونس والجزابر،
سلسلة آفاق القانون رقم 18سنة ،2009مطبعة والوراقة الوطنٌة.
74
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
ادرٌس الفاخوري ،نظام التحفٌظ العقاري وفق مستجدات القانون ،14.07 .10
دار نشر المعرفة ،مطبعة المعارؾ الجدٌدة ،الرباط ،طبعة .2015
ادرٌس الفاخوري ،الحقوق العٌنٌة وفق القانون رقم ،39.08مطبعة المعارؾ .11
الجدٌدة ،دار نشر المعرفة ،الرباط ،طبعة .2013
ادرٌس السماحً" :القانون المدنً" الحقوق العٌنٌة ونظام التحفٌظ العقاري .12
الطبعة األولى .2003
الرسائل واألطروحات:
األطروحات:
.1وردة ؼزال ،دور االجتهاد القضابً فً مسطرة التحفٌظ العقاري ،أطروحة لنٌل
الدكتوراه فً القانون الخاص ،وحدة التكوٌن والبحث لنٌل الدكتوراه فً قانون العقود
والعقار ،جامعة محمد األول كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة وجدة،
السنة الجامعٌة .2011-2010
.2عبد العالً الدقوقً ،اإللؽاء والتشطٌب فً التشرٌع العقاري المؽربً ،رسالة لنٌل
الدكتوراه فً الحقوق فرع القانون الخاص ،وحدة التكوٌن والبحث فً القانون المدنً،
جامعة محمد الخامس كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة ،أكدال ،الربط،
السنة الجامعٌة .2002-2001
.3الحسن عبد العظٌم تدخل القضاء فً مٌدان التحفٌظ العقاري ،أطروحة فً القانون
الخاص ،جامعة محمد الخامس ،كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة،
الرباط ،السنة الجامعٌة.2011-2011
الرسائل:
.4سعاد بن جنى ،مدى مساهمة االجتهاد القضابً فً تطوٌر نظام التحفٌظ العقاري ،رسالة
لنٌل دبلوم الدراسات العلٌا المعمقة فً القانون الخاص ،وحدة قانون العقود والعقار،
جامعة محمد األول كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة واالجتماعٌة وجدة ،السنة الجامعٌة
.2005-2004
75
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
.5إبراهٌم ٌحضٌه ،االشكاالت العملٌة فً مسطرة التحفٌظ االدارٌة ،رسالة لنٌل دبلوم
الماستر فً القانون الخاص جامعة القاضً عٌاض كلٌة العلوم القانونٌة واالقتصادٌة
واالجتماعٌة بمراكش ،السنة الجامعٌة .2016-2015
مقاالت وأبحاث:
.1محمد الهٌنً ،تقٌم لنظام الطعن فً قرارات المحافظ العقاري بٌن القضاء العادي
والقضاء االداري على ضوء مستجدات قانون التحفٌظ العقاري ،سلسلة فقه القضاء
العقاري ،العدد الثانً ،الطبعة األولى ،2015ص.41
.2محمد الهٌنً ،تأمالت بشأن عدم دستورٌة بعض تعدٌالت ظهٌر التحفٌظ العقاري،
سلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد الثانً.2015 ،
.3فاطمة الحروؾ ،دور المحافظ بشأن التعرضات على مطلب التحفٌظ ،مجلة القانون
واالقتصاد ،عدد ،19السنة ، 2002ص 54و.55
.4العقاوي عبد العالً ،الطعون الموجهة ضد قرارات المحافظ المتعلقة بالتحفٌظ
والتعرضات ،مجلة الفقه والقانون ،العدد ،24أكتوبر ،2014ص.161
.5الزهرة البختً ،دور المحافظ العقاري عند إٌداع مطلب التحفٌظ ،حاصلة على
االلكترونً بالموقع منشور مقال طنجة، العقارٌة، الدراسات ماستر
،marocdaroit.comتارٌخ النشر االثنٌن 20فبراٌر .2017تم زٌارته فً 25
فبراٌر .2017
.6الدكتور العربً محمد مٌاد ،مستجدات التقٌٌد االحتٌاطً على ضوء القانون 14.07
المؽٌر والمتمم لقانون التحفٌظ ،سلسلة فقه القضاء العقاري العدد االول .2014
ص .25
.7الحسن أولٌاس ،مدى مساهمة اجتهاد محكمة النقض فً ترسٌخ مبادئ العدل
واالنصاؾ من خالل النزاعات المرتبطة بالتحفٌظ العقاري ،باحث فً العلوم
القانونٌة واالدارٌة ،مجلة منازعات االعمال العدد 22مارس ،2017ص.19
76
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
.8اٌت احمد ٌاسٌن ،رقابة المحافظ على الوثابق المدعمة للتقٌدات والتشطٌبات على
ضوء مستجدات القانون .14.07سلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد األول،
،2014ص.147
.9األستاذ عبد الحلٌم عد ،مستجدات التقٌٌد على الرسم العقاري وفق مقتضٌات القانون
،14.07سلسلة فقه القضاء العقاري العدد الثانً ،الطبعة األولى 2015
ص .273
.10االستاذ ادرٌس المصلح ،الفعالٌة القانونٌة لمؤسسة التقٌٌد االحتٌاطً وانعكاسها على
االستثمار فً ظل مستجدات ظهٌر التحفٌظ العقاري كما عدل وتمم بقانون ،14.07
سلسلة فقه القضاء العقاري ،العدد الثانً ،2015 ،ص .65
.11أخوٌا هشامً المحمدي ،الطعن فً قرارات المحافظ على الملكٌة العقارٌة بعد
احداث المحاكم اإلدارٌة ،مجلة اإلشعاع،عدد 27ؼشت ،2003ص .90
.12أحمد السكسٌوي ،التحفٌظ العقاري بٌن العمل القضابً وسلطة المحافظ ،سلسلة فقه
القضاء العقاري ،العدد األول ،2014 ،ص .186
77
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
الفهرس
مقدمة 6 ...................................................................................................:
الفصل األول :دور المحافظ في تحقيق الملكية خالل إجراءات التحفيظ 11 ........................
المبحث األول :دور المحافظ عند إٌداع مطلب التحفٌظ والتعرضات 12 ...................
المطلب األول :دور المحافظ عند اٌداع مطلب التحفٌظ 12 ................................
الفقرة األولى :تسلم المحافظ لمطلب التحفٌظ ورقابته لحجج طالب التحفٌظ 13 ......
الفقرة الثانٌة :دور المحافظ خالل مرحلة االشهار والتحدٌد 18 .........................
المطلب الثانً :دور المحافظ بشأن التعرضات 21 ..........................................
الفقرة األولى :دور المحافظ فً تلقً التعرضات 22 ....................................
الفقرة الثانٌة :سلطات المحافظ العقاري بشأن التعرضات 27 ...........................
المبحث الثانً :تنفٌذ األحكام الباتة فً التعرضات وإنشاء الرسم العقاري 31 ............
المطلب األول :تنفٌذ األحكام الباتة فً التعرضات 32 ......................................
الفقرة األولى :دور المحافظ فً تنفٌذ األحكام القضابٌة 32 ..............................
الفقرة الثانٌة :صعوبة تنفٌذ األحكام الباتة فً التعرضات من قبل المحافظ 34 .......
المطلب الثانً :اتخاذ المحافظ قرار التحفٌظ وتأسٌس الرسم العقاري 35 ...............
الفقرة األولى :اتخاذ المحافظ قرار التحفٌظ 35 ...........................................
الفقرة الثانٌة :تأسٌس الرسم من طرؾ المحافظ37 ......................................
الفصل الثاني :دور المحافظ في تحقيق الملكية بعد تأسيس الرسم العق اري 40 ................
المبحث األول :دور المحافظ فً التقٌٌدات 42 ..................................................
المطلب األول :أعمال المحافظ فً التقٌٌدات النهابٌة 42 ....................................
الفقرة األولى :رقابة المحافظ على المستندات المدعمة للتقٌٌد 42 .....................
78
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
79
دور المحافظ فً تحقٌ ق الملكٌة العقارٌة
80