Professional Documents
Culture Documents
ينظم القانىن التجاري التجارة التي تعني تلك العقىد التي يبرمها المتعاملىن التجاريىن ،ويكىن محلها مختلف
البضائع والخذماث وتتم في مكان ما ،إما في سىق حقيقي تقليذي أو في سىق إليكتروني ،او في البىرصت.
فصل تمهٌد
1
ظهر المانون التجاري كفرع لانونً مستمل عن المانون المدنً لالستجابة لمتطلبات الحٌاة
التجارٌة من سرعة و ائتمان ،و لٌسمح للتجار التفرغ ألعمالهم التجارٌة ،بدال من تضٌٌع
اولاتهم فً إتمام االجراءات الشكلٌة التً ٌفرضها المانون المدنً على المتعالدٌن فً الحٌاة
العامة .و من هنا جاءت خطة الدراسة فً هذه المحاضرات ،حٌث ال ٌمكن البدء مباشرة فً
دراسة مواضٌع المانون التجاري لبل تحدٌد مفهوم المانون التجاري فً فصل تمهٌدي حتى ال
ٌبمى أي ؼموض او سوء فهم لدى الطالب او المارئ و هو ٌدرس مختلؾ مواضٌعه .
ندرس فً هذا التمهٌد :تعرٌؾ المانون التجاري ،خصائصه ،نشؤته ،عاللته بالموانٌن
االخرى ،مدى استماللٌته ،مصادره .
اوال :تعرٌفه
ٌعرفه
ع ًرؾ المانون التجاري من طرؾ اتجاهٌن فمهٌٌن مختلفٌن ومتعارضٌن تملٌدٌا ،االول ً َ
تعرٌفا شخصٌا ،و الثانً ٌعرفه تعرٌفا موضوعٌا ،و كال التعرٌفٌن وجدا لهما تكرٌسا فً
العدٌد من التشرٌعات التجارٌة ،كالتمنٌن التجاري الفرنسً و التونسً و المؽربً و الجزائري.
)1التعرٌف الشخصً " :"1و هو ٌؤخذ باألشخاص المخاطبٌن من طرؾ المانون التجاري
والذٌن ٌمارسون التجارة و ٌتخذونها مهنة معتادة لهم .وعلٌه فالمانون التجاري ٌطبك على
االفراد واالشخاص الذٌن ٌتمتعون بصفة التاجر ،فاؼلب لواعد المانون التجاري تتطلب صفة
التاجر حتى ٌتم تطبٌمها مثل لواعد االفالس ولواعد المحاسبة ولواعد السجل التجاري . ...
)2التعرٌف الموضوعً" : "2و هو ٌؤخذ بموضوع المانون التجاري أي "االنشطة " ،و علٌه
فالمانون التجاري ٌطبك على االعمال التجارٌة بشكل مستمل عن االفراد واالشخاص الذٌن
ٌمارسونها سواء كانوا تجارا او ؼٌر تجار .فمثال سحب سفتجة عملٌة تجارٌة تستلزم تطبٌك
المانون التجاري و لو تمت العملٌة من ؼٌر تاجر.
)3مولف المشرع الجزائري :أخذ المشرع الجزائري بالتعرٌفٌن معا ،اخذ بالتعرٌؾ االول
فً المادة االولى والمادة 02و .00و المادة 022من التمنٌن التجاري و اخذ بالتعرٌؾ الثانً
فً المادة الثانٌة والثالثة والمادة 022اٌضا ،و ٌظهر التعرٌفٌن فً مواد اخرى سواء فً
التمنٌن التجاري نفسه او فً لوانٌن اخرى مرتبطة به كمانون رلم 20/22المتعلك بالمنافسة
ؼٌر النزٌهة على سبٌل المثال ال الحصر ،و الذي ٌخاطب التجار فمط .
)4تعرٌف التجارة فً المانون التجاري :فً المانون التجاري التجارة تعنً "إنتاج وتداول
وتوزٌع المنتوجات والسلع والخدمات" و هذا ما نصت علٌه المادة الثانٌة و الثالثة من التمنٌن
التجاري وبالتالً رجال الصناعة تجار حسب المانون التجاري .لكن ٌبمى المانون التجاري
مستبعدا من تنظٌم النشاط الزراعً ،النشاط الحرفً و المهن الحرة والتً تبمى تملٌدٌا خاضعة
للمانون المدنً ،إال اذا مورست فً شكل مماولة تجارٌة او فً شكل شركة تجارٌة " ."2اما
التجارة فً علم االلتصاد تتلخص فً تداول وتوزٌع الثروات ،اما النشاط الصناعً فمستبعد .
______________________
" "0" ،"2جورج ربٌر و روبلو ،المطول فً المانون التجاري الجزء ،االول المجلد( ،التجار ،محاكم التجارة
،الملكٌة الصناعٌة المنافسة) ،ترجمة منصور الماضً ،منشورات الحلبً الحمولٌة ،بٌروت ، 0220،ص. 21
" "2راجع فً ذلن المادة 02و 02من المانون االساسً للحرفً رلم 22/29و المادتٌن 2 :و 222ق ت ج.
2
ثانٌا :نشأة المانون التجاري
نشؤة المانون التجاري تعود لعدة مراحل تارٌخٌة :مرحلة العصور المدٌمة ،مرحلة
العصور الوسطى ومرحلة العصر الحدٌث.
)1فً العصور المدٌمة - :عند البابلٌون تضمن لانون حمورابً فً العهد البابلً بعض
"."2
االنظمة التجارٌة والتً مازالت إلى ٌومنا هذا كالمرض بفائدة ،الوكالة بالعمولة وعمد الودٌعة
عرؾ عندهم نظام لرض المخاطر الجسٌمة والمنصوص علٌه فً -عند االؼرٌك او الٌونانٌون ِ
المادة 0من ق ت ج .
-عند الفٌنٌمٌٌن او اللبنانٌٌن حالٌا عرؾ عندهم نظام الرمً فً البحر او الخسائر المشتركة و
المنصوص علٌه فً المادة 222من المانون البحري الجزائري .
عرؾ عندهم نظام الممثل التجاري و نظام تابعً التاجر ،نظام الدفاتر التجارٌة -عند الرومان ِ
ونظام التصفٌة الجماعٌة ألموال التاجر ،المإسسة التجارٌة ،المتجر ،البنون ،لواعد المنافسة و
االسعار ،لكن كانت مدمجة فً المانون المدنً.
هكذا ٌتبٌن لنا ان الحضارات المدٌمة لم تشهد وجودا للمانون التجاري كفرع لانونً مستمل
عن المانون المدنً"."2
)2فً العصور الوسطى :اثر سموط اإلمبراطورٌة الرومانٌة فً المرن الخامس المٌالدي
اضمحلت التجارة بسبب انعدام االمن ،فانسحب التجار االٌطالٌون الى المدن الساحلٌة التً
تؤسست فٌها الجمهورٌات االٌطالٌة مثل :فلورانس ،جٌنوا ،فونٌس ،تورٌنو .مما سمح
بانتظام التجار فً طوائؾ مهنٌة لام فٌها كبار التجار بجمع و تدوٌن كل االنظمة التجارٌة التً
كانت فً المانون المدنً الرومانً و تلن التً تعارؾ علٌها التجار فً االسواق فً شكل
اعراؾ و تمالٌد فً سجالت خاصة عرفت بمانون التجار منذ ذلن الحٌن .و اخضعوا نزاعاتهم
التجارٌة إلى لاضً منتخب من بٌن كبار التجار ٌسمً "المنصل " ،وهذا النظام هو اصل
المضاء التجاري المعروؾ حالٌا "."9
نمل التجار االٌطالٌون لانونهم ولضائهم الى اوروبا الؽربٌة للتجارة فً اسوالها المشهورة
آنذان وكذلن المشاركة فً المعارض التجارٌة التً كانت تمام فً كبرى المدن االوروبٌة مثل
لٌون و مرسٌلٌا و سان دونً و شامبانٌا فً بارٌس و لٌل و نانت و كذلن جنٌؾ و فرانكفورت
هامبورغ و لندن و كوبن ها ؼن و ستوكهولم و بروج ،امستردام وبرشلونة .و كان كل
معرض ٌستمر ستة اسابٌع وتؤسست فٌه مجموعة من العادات الخاصة ٌتبعها جمٌع التجار من
كل البلدان وفٌها ظهرت الكمبٌالة او السفتجة حسب بعض الفمه الذي ٌرى اٌضا ان لانون
المعارض كان له تؤثٌر كبٌر فً تكوٌن المانون التجاري الفرنسً"."0
)3فً العصر الحدٌث ٌ :بدأ هذا العصر من االمرٌن الملكٌٌن للملن لوٌس الرابع عشر فً
فرنسا المتعلمان بتنظٌم التجارة البرٌة لعام 2902م و التجارة البحرٌة لعام 2912م .إال أن
االمران السابمٌن لم ٌؽٌرا من امر الفوضى المانونٌة فً المٌدان التجاري ،حٌث بمً المانون
التجاري محتفظا بطابعه الطائفً الى ؼاٌة لٌام الثورة الفرنسٌة سنة 2012م" ."1حٌث تم الؽاء
____________________
" "1"،"0"،"9"،"2"،"2رٌٌبر و روبلو مرجع سابك من ص 02الى ص . 01عمار عمورة ،شرح المانون
التجاري الجزائري ،دار المعرفة ،الجزائر ،ص 22الى ص . 00عمر فإاد عمر ،المانون التجاري=........
3
االمرٌن الملكٌٌن بموجب لانون شابولٌٌه الصادر فً 20جوان 2022الذي الؽى نظام
الطوائؾ و امتٌازاتها و ت ّم تبنً مبدا حرٌة الصناعة و التجارة بمانون آالرد الصادر فً 20
كرس المشرع الفرنسً المفهوم الموضوعً للمانون التجاري فً تمنٌن مارس . 2022و ً
2120م و الذي اعلن نافذا بدءا من ٌناٌر 2121م بدال من المفهوم الشخصً الذي كان سائدا
من لبل" ."2ثم ظهرت حركة التمنٌن فً المٌدان التجاري فً اوروبا بدءا من المانٌا سنة 2120
م و سوٌسرا سنة 2222م و اٌطالٌا سنة 2220م .
)4تطور المانون التجاري الجزائري :بعد االستمالل تم االحتفاظ بتطبٌك الموانٌن الفرنسٌة
السارٌة و الصادرة الً ؼاٌة االستمالل بما فٌها المانون التجاري الفرنسً الذي طبك فً
الجزائر الى ؼاٌة 2202/ 22/ 22م ،و فً 2202/ 22/02م صدر االمر رلم 22/ 02الذي
تض ًمن اول تمنٌن تجاري جزائري طبك بؤثر رجعً بدءا من 2202/22/22م .ع ًدل و ت ًمم ب:
ق 02/10ق ، 22/11ق ، 22/22ق ، 21/22ق ، 00/29ق ، 20/ 22ق ، 02/22ق
.22/ 00
لم ٌستمل المانون التجاري عن المانون المدنً إال لضرورات عملٌة خاصة بطبٌعة الحٌاة
التجارٌة و ما تمتضٌه من مستلزمات لم ٌكن فً وسع المانون المدنً توفٌرها و البماء فً نفس
الولت وفٌا لطبٌعة الحٌاة المدنٌة البطٌئة المائمة على فكرة حماٌة الرجل العادي من جهة ،و
الملٌل المالئة المالٌة من جهة اخرى .على عكس التجار فهم محترفون و حرٌصون على التفرغ
ألعمالهم التجارٌة من اجل تحمٌك الربح ،فؽدت لواعد المانون التجاري تتسم بالسرعة ،تدعم
االئتمان و الثمة ،تمبل التعامل بظاهر األشٌاء ،الحرص على النظام العام االلتصادي و التطور
لمالحمة تطور الحٌاة التجارٌة ،و العودة الى طابعها الدولى .
)1خاصٌة السرعة :إن تحمٌك الربح و الكسب و االستثمار ٌستلزم التناص الفرص و ابرام
الصفمات بسرعة ،مما جعل من المانون الجاري ٌتسم بالسرعة و ذلن باالكتفاء بفكرة الرضا
لصحة العمد ،و فكرة االثبات الحر إال إذا نص المانون على وجوب تمدٌم دلٌل مكتوب فً
بعض عمد ما ،و سرعة التنفٌذ اللتضاء الدٌون ،و لصر مواعٌد استحمالها ،حرمان المدٌن من
التمسن بعٌوب الرضا " ."22هذا كله ؼٌر موجود ال فً الحٌاة المدنٌة و ال فً المانون المدنً.
)2خاصٌة اإلئتمان :تعد الثمة و االئتمان روح التجارة ،بدونهما تمل المعامالت و ال تلبى
الحاجات و تبدء الفوضى ،و لهذا سمً سند الخزن فً برٌطانٌا بخزان االمان بالنسبة
لالتمان" ، "22لذلن نص المشرع الجزائري علٌه فً التمنٌن التجاري مباشرة بعد التحول نحو
التصاد السوق و ذلن فً لانون رلم 21/22لسنة 2222م ،ألنه ٌدعم الثمة و االئتمان .
_____________________
= التجاري ،الجزء االول ( ،ممدمة ،االعمال التجارٌة ،التاجر ،المحل التجاري) الماهرة 0222،ص29و20
""2جورجرٌبٌروروبلو،مرجع سابك،ص.21
""22عمارعمورة ،مرجع سابك ،ص.29
" "22جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص .22
4
والعٌا االئتمان ٌكمن فً لٌام الدٌون الناشئة عن التجارة على ظاهرة منح اآلجال لسدادها ،
فتاجر الجملة عادة ما ٌشتري بضائع بآجال للدفع و ٌبٌعها لتجار التجزئة بآجال اٌضا .و لد
ٌمترض التاجر من البنن لتسدٌد ثمن ما اشتراه لذلن منح المانون التجاري ضمانات خاصة
للدائن و هً:
-2وجوب لٌد المإسسات التجارٌة فً السجل التجاري ألجل إعالم الؽٌر الذٌن ٌتعاملون معها.
-0اموال كل مإسسة تتجمع كنها المحل التجاري الً ٌمكن منحه كرهن لصالح الدائن .
-2عندما ٌظهر فً عمد تجاري وجود عدة دائنٌن ٌفترض مباشرة انهم متضامنٌن فً ما بٌنهم
فً تسدٌد الدٌن.
-2عنما تتولؾ مإسسة تجارٌة عن السداد هنان اجراءات تتخذ من اجل تسدٌد دٌونها لدر
االمكان و هو لانون التسوٌة المضائٌة و االفالس"."20
)3خاصٌة حماٌة الظاهر ٌ :مبل المانون التجاري على وجه العموم بسهولة التضحٌة بالحموق
لضرورات أمن المعامالت التجارٌة فٌؤخذ بحمٌمة الظاهر بدال من الحمٌمة نفسها كما هو المانون
المدنً .فمثال ٌمبل لانونٌة السندات التجارٌة بدون االهتمام بسببها المانونً ( مثل ما هو الحال
فً الشٌن والسفتجة و السند ألمر)ٌ ،ولؾ المطالبات امام الحٌازة ٌ ،حرؾ الدٌون اذا كانت
مسجلة فً حساب ٌ ،مبل بالمصالحة على مبلػ ألل من حمٌمة الدٌن .بذلن ٌجنب المانون
التجاري التجار الكثٌر من المنازعات فتداول االموال سهل طالما ٌمكن التعامل مع صاحب حك
ظاهري ،باإلضافة إلى لبول المانون التجاري بفكرة التاجر الظاهر إذا كان عمد االدارة لم ٌكن
موضوع علنٌة ،و الشركة الباطلة تمبل كشركة فعلٌة و تصرفاتها تبمى صحٌحة "."22
)4حماٌة النظام العام ٌ :ؽلب على لواعد المانون التجاري الطابع االمر مما ٌعنً ان تلن
المواعد هدفها حماٌة النظام العام االلتصادي ،وكان هذا ؼرٌب و اجنبً عن المضاربات
التجارٌة .فالنظام العام فً الماضً هو انتظام المدٌنة او االسرة او التجمع .لكن للك الدولة من
زٌادة االنتاج و تنمل الثروات زادت من نطاق النظام العام الذي تدخل لتنظٌم االلتصاد او لحماٌة
المتعالدٌن االضعؾ"."22
لذلن ال ٌجب التعجب من ان لواعد الشركات التجارٌة وعمود التامٌن ولواعد حماٌة
المستهلن ولواعد المحاسبة التجارٌة و السجل التجاري ،لواعد الفوترة واعالن االسعار"، ..."22
كلها ذات طابع آمر ،فحرٌة التعالد وسلطان االرادة و العرؾ ٌؽًٌبون عند كل تعارض مع
النظام العام فً الدولة "."29
و للحفاظ على هذا االنتظام ٌستوجب عموبات لمعٌة .و لانون العموبات التجاري ٌتوسع كل
ٌوم و ٌتخلى عن العموبات المدنٌة لصالح العموبات الجزائٌة الممعٌة ومن مصدر تنظٌمً ال
تشرٌعً"."20
_______________________
" "20راجع المولع االلٌكترونً التالًhttps://www.studocu.com :
""22"، "22جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص 00و . 02
" "22انظر مختلؾ النصوص المانونٌة إما فً التمنٌن التجاري او لوانٌن اخرى مرتبطة به فً الجرٌدة الرسمٌة
" "20"،"29جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص 02وعمر فإاد عمر مرجع ص "21" .02دوداح
رضوان محاضرات فً المانون الضرٌبً لسنة 0202/ 0202
5
هذا دون نسٌان المانون الضرٌبً الدائم التدخل لمرالبة المعامالت التجارٌة ""21الستٌفاء
الضرائب وتنظٌم التجارة حسب البرامج الحكومٌة.
)5خاصٌة التطور :ان المانون التجاري ٌتطور باستمرار بال تولؾ و التؽٌٌرات التً تحصل
فٌه هً من اجل التعامل مع تؤثٌرات العولمة او بشكل ادق العولمة التجارٌة التً تعنً
الدٌنامٌكٌة التً ٌتم بها تبادل االموال والثروات والخدمات بٌن االلتصادات الوطنٌة ،و ٌظهر
ان حجمها ووتٌرتها تتضاعؾ للوصول الى تحرٌر االسواق ،بمعنى التملٌل او إلؽاء كل
العوائك امام التجارة الدولٌة". "22
التملٌل او الؽاء العوائك ٌمصد بها الموانٌن الوطنٌة للدول الً تعٌك دخول او خروج
الثروات و الخدمات من و إلى إللٌمها .لكن للعولمة اداوتها التً هً صندوق النمد الدولً و
البنن الدولً للتعمٌر و التنمٌة ،المنظمة العالٌة للتجارة ،مإتمر االمم المتحدة حول التجارة و
التنمٌة و لجنة االمم المتحدة لمانون التجارة الدولٌة " ،"02و هً كلها تدعو او توصً او تامر
الدول بتؽٌٌر لوانٌنها فً اتجاه فتح اسوالها للتدفك السلس للسلع والخدمات فً ممابل حصولها
""02
على مختلؾ المروض و المساعدات الفنٌة او االستثمارات و اال فمصٌرها التخلؾ و الفمر ،
و اكبر المشكالت التً اعترضت الدول المناهضة لهذه المنظمات الدولٌة هو تدهور مستوى
الكفاءة الفنٌة لشعوبها حتى اصبحت مهددة باالنهٌار"."00
رابعا :عاللة المانون التجاري بالموانٌن االخري
ان الحٌاة البشرٌة متعددة االوجه :مدنٌة ،التصادٌة ،ادارٌة ،مالٌة ،اجتماعٌة ،ثمافٌة تجارٌة
و هً مترابطة و متكاملة ومتداخلة و متؤثرة ببعضها البعض ،كذلن الموانٌن التً تنظمها.
أ) تأثٌر المانون المدنً فً المانون التجاري :ان المانون المدنً هو الشرٌعة العامة لكل
العاللات المانونٌة مهما كانت صفة اطرافها :افراد ،اشخاص لانون عام او لانون خاص و
بالتالً فهو ٌطبك على العاللات التجارٌة اٌضا ،لذلن المانون التجاري لم ٌ ِعد تنظٌم المواضٌع
التً نظمها المانون المدنً لبله مثل .المواعد العامة للشركات و العمود المسماة والمواعد العامة
المتعلمة باألهلٌة والتً تتالئم مع الحٌاة التجارٌة بل اكتفى المانون التجاري بتنظٌم المسائل
التفصٌلٌة ذات الطابع التجاري المحض لتلن المواضٌع .مثل انواع الشركات التجارٌة ،طرق
االثبات التجارٌة ،اهلٌة المصر ،اهلٌة المرأة ،و تنظٌم مواضٌع تجارٌة صرفة كالمحل
التجاري و االفالس ،السجل التجاري ،الدفاتر التجارٌة ،االوراق التجارٌة . "02"...
_______________________
" "21جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص .02
""02" "02" "22احمد فائك دلول اهداؾ العولمة االلتصادٌة و ادواتها ،االدارة وااللتصاد 0221/ 22/ 22 ،
على المولعhttps://mahewar.org :
" "00ممال معد من بعض موظفً صندوق النمد الدولً ،عنوانه :العولمة تساعد على نشر المعرفة و العلوم .
" "02لارن بٌن لواعد التمنٌن المدنً و المانون التجاري .جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص.90
6
ب) تأثٌر المانون التجاري على المانون المدنً :إن التؤثٌر المعاكس الوى و ٌظهر ذلن المانون
التجاري اخذ لسما من مجال المانون المدنً باسترجاع المواعد التجارٌة التً كانت فً المانون
المدنً و بالتالً اصبحت فئة التجار تخضع للمانون التجاري ،و فرض علٌه لواعده المتسمة
بالحركٌة و الجدًة " "02كمواعد الشركات التجارٌة و االعمال التجارٌة المنفردة وبحسب الشكل
التً مكنت كل فرد مدنً من ان ٌتعاطى االعمال التجارٌة بدون أن ٌكون تاجرا فؤصبحت
المصارؾ مفتوحة امام الجمٌع واستخدمت السندات التجارٌة من الجمٌع وكذلن الحسابات
الجارٌة .
كما اخذ المانون المدنً مفهوم الشخصٌة المعنوٌة من الشركات التجارٌة لٌضفٌها على
الشركات المدنٌة سواء بالمٌد فً السجل التجاري او بدون لٌد "."02
)2عاللة المانون التجاري بالمانون الدستوري :اذا تض ًمن أي دستور مباديء خاصة بالنشاط
التجاري فان الموانٌن العادٌة ٌجب ال تصدر ؼٌر مخالفة لمواعد الدستور و اال امكن الطعن فٌها
بعدم الدستورٌة.
""09
و دستور الجزائر لسنة 0202م تض ًمن بعض المبادئ الدستورٌة التجارٌة فً المواد :
المادة 22ؾ 20نصت على حماٌة االلتصاد الوطنً من بعض الجرائم االلتصادٌة.
المادة 02نصت على مبدأ احتكار الدولة الختصاص تنظٌم التجارة الخارجٌة.
المادة 20نصت على مبدأ مساواة أمام المانون .
المادة 92الملكٌة الخاصة مضمونة وتمارس فً اطار المانون .
المادة 92نصت على مبدأ حرٌة االستثمار والتجارة والمماولة و تمارس فً اطار المانون .
المادة 22ؾ 22نصت على صالحٌة رئٌس الجمهورٌة فً ابرام المعاهدات و المصادلة علٌها
المادة 222نصت على مبدأ سمو المعاهدات على المانون.
المادتٌن 210و 211نصتا على من ٌحك له و متى تخطر الهٌئة المختصة بعدم دستورٌة
لانون معٌن و ٌطبك فً هذا فً هذا الخصوص المادة 222من الدستور.
)3عاللة المانون التجاري بالمانون االداري :بالرؼم من تكرٌس حرٌة التجارة والصناعة فً
نص المادة 22من دستور 0202م .اال ان العدٌد من االنشطة التجارٌة تمارس فمط بعد
الحصول على ترخٌص اداري حسب المرسوم التنفٌذي 20/22وهذا ألنها تستوجب شروط
خاصة لممارستها ألنها لد تمس بالنظام العام ،او بؤمن االشخاص وممتلكاتهم ،او بالصحة
العامة ،او باألخالق واآلداب او بحموق االشخاص ومصالحهم المشروعة ،او لحماٌة الثروات
الطبٌعٌة الممتلكات العامة المكونة للثروة الوطنٌة ،او تمس بالبٌئة ومعٌشة السكان ،حماٌة
االلتصاد .كما ان هنان العدٌد من الهٌئات االدارٌة مكلفة بالتدخل لضبط االنشطة التجارٌة
______________________
" "02جورج رٌبٌر وروبلو ،مرجع سابك ،ص . 90
" "02لارن فً ذلن بٌن المانون الفرنسً و المانون الجزائري.
" "09مرسوم رئاسً رلم 220/ 02الصادر فً 0202 / 22 / 22جرٌدة رسمٌة عدد .10
7
كرئٌس الجمهورٌة بإبرام المعاهدات و المصادلة علٌها ،رئاسة الحكومة من خالل المراسٌم
التنفٌذٌة وزارة التجارة ،مجلس المنافسة ،مجلس النمد و المرض ،لجنة تنظٌم البورصة.
)4عاللة المانون التجاري بالمانون الجنائً :تظهر هذه العاللة من حٌث أن التجارة مجال
خصب الرتكاب الجرائم االلتصادٌة ،و التً تمس بالمراكز المانونٌة التجارٌة المنصوص علٌها
فً المانون التجاري" ."00و المانون الجنائً هو من ٌحدّد الجرائم و خطورتها و العموبات
الممررة لها .لكن االسراؾ فً التجرٌم فً مجال االعمال ٌكبح روح المبادرة و االستثمارات ،
و لمد تخلت فرنسا عن هذه السٌاسة الممعٌة تدرٌجٌا من اجل زٌادة حجم االستثمارات "."01
لكن الجزائر تشهد وضعا مختلفا تماما .كان التمنٌن التجاري هو وحده من نص على بعض
الجرائم فً البداٌة كجرٌمة الشٌن بدون رصٌد فً المادة 202لانون جنائً و كذلن جرٌمتً
التفلٌس بالتمصٌر و التفلٌس بالتدلٌس" "02و صدرت بعض الموانٌن بعد دستور 2212م ثم بعد
دستور 2229م ،كمانون الخصخصة ،لانون البورصة ،لانون المنافسة ،المانون الخاص بممع
جرائم الصرؾ و حركة رإوس االموال من و الى الخارج .لكنها كانت لوانٌن مرحلة انتمالٌة
من االلتصاد الموجه الى التصاد السوق فكانت لوانٌن ؼٌر لمعٌة " "22رؼبة من المشرع فً
تحرٌر المبادرة الخاصة ،و خلك لطاع خاص ٌحل محل المطاع العام المفلس .
لكن مع بداٌة االلفٌة الثانٌة و ظهور ظاهرة الفساد المالً و االداري بفعل ازدٌاد مداخٌل
البترول و خطورتها هذه الظاهرة على مناخ االستثمار ،بدأت الدولة فً انتهاج سٌاسة جنائٌة
خاصة بجرائم الفساد و االعمال بداٌة من سنة 0222م .مستبدال العموبات المدنٌة بالجزائٌة ،
و من مصدر تنظٌمً و لٌس تشرٌعً فً الكثٌر من المجاالت االلتصادٌة :كمانون التنمٌة
المستدامة للسٌاحة رلم ، 22/22االمر رلم 22/22المتعلك بمواعد المنافسة المعدل والمتمم
بالمانون رلم 20/21والمانون رلم . 22/22االمر رلم 22/22المتعلك بالتصدٌر و االستٌراد
المعدل و المتمم بالمانون رلم ، 22/22المانون رلم 22/22المعدل والمتمم لمانون رلم 22/22
المتعلك ببورصة المٌم المنمولة ،االمر رلم 22/22المتعلك بحموق المإلؾ والحموق المجاورة ،
االمر رلم 29/ 22المتعلك بالعالمات .االمر رلم 20/22المتعلك ببراءات االختراع ،االمر
رلم 21/22المتعلك بحماٌة التصامٌم الشكلٌة للدوائر المتكاملة ،االمر رلم 22/22المعدل و
______________________
"ٌ "00مصد بالمراكز المانونٌة التجارٌة الٌات المانون التجاري ( كالشٌن ،الشركات التجارٌة ،الملكٌة التجارٌة
والصناعٌة ،المحل التجاري ،صفة التاجر ،حك المنافسة.)...
"" "01جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص . 209
" "02انظر المواد 202 :الى 202ق ت ج و المادة 202ق ع ج .
" "22لارن مثال لانون المنافسة رلم 29/29الملؽى و لانون المنافسة الصادر باألمر . 22/22المعدل و المتمم
و لانون الممارسات التجارٌة الصادر باألمر رلم ,. 20/22
8
و المتمم للمانون رلم 29/21المتعلك بتحدٌد المواعد العامة للطٌران المدنً ،االمر رلم
ٌ 22/22تعلك بالنمد والمرض ،االمر رلم 20 /22المتعلك بإلزامٌة التامٌن عتى الكوارث
الطبٌعٌة و بتعوٌض الضحاٌا ،االمر رلم 22/22المتعلك بتنظٌم و تسٌٌر المإسسة العمومٌة
االلتصادٌة و طرق خصخصتها ،المانون رلم 20/22المحدد لمواعد المطبمة عتى الممارسات
التجارٌة المعدل والمتمم بالمانون رلم 29/22و المانون رلم ، 22/21المانون رلم 22/22
المتعلك بالتمٌٌس المعدل والمتمم بالمانون رلم ، 22/16المانون رلم 21/22المتعلك بشروط
ممارسة األنشطة التجارٌة المعدل و المتمم بالمانون رلم 22/22و االمر رلم ، 29/22المانون
رلم 22/22المتعلك بالمسإولٌة الجنائٌة لالشخاص المعنوٌة ،االمر رلم 29/22المتعلك
بمحاربة التهرٌب المعدل و المتمم بالمانون رلم ، 22/29و المانون رلم ، 02/29المانون رلم
22/29المتعلك بالولاٌة من الفساد و مكافحته ،المانون رلم 22/29المتعلك بالمناطك الحرة ،
المانون رلم 22/29المتعلك بشركة الرأسمال االستثماري المانون رلم 22/29المتعلك بمكافحة
الفساد و تبٌٌض االموال المعدل والمتمم بالمانون ، 21/00المانون رلم 22/22المتعلك بحماٌة
المستهلن و لمع الؽش ،لانون رلم 22/22المتعلك بالترلٌة العمارٌة ،المانون رلم 22/22
المتعلك بالتولٌع والتصدٌك االلكترونٌٌن ،المانون رلم 22/21المتعلك بالتجارة االلكترونٌة ،
النظام رلم 22/21المتعلك بالصحة .
حالٌا نشهد حركة تشرٌعٌة جدٌدة هدفها الرلمنة و لد بدأت تشمل الموانٌن التً تنظم الحٌاة
التجارٌة :المانون رلم 22/02المتعلك بالنمد و المرض ،المانون رلم 20/02المتعلك
بالصفالات العمومٌة … .
كل هذه الموانٌن بمواعدها المحددة للمراكز المانونٌة الجدٌدة تشكل مع التمنٌن التجاري ما
ٌسمى بمانون االعمال ،و بمواعدها المحددة للجرائم المرتكبة على تلن المراكز المانونٌة
التجارٌة تشكل مع المانون الجنائً العام ما ٌسمى بالمانون الجنائً لألعمال.
إن الجزائر تشهد زخم هائل من النصوص التجرٌمٌة فً مجال االعمال نظرا الشتداد
الزحام لركوب لطار التنمٌة و الثروة ،فهل نشهد بعد ذلن فترة للتهدئة ام سوؾ تتواصل
الجرٌمة و التجرٌم .
)5عاللة المانون التجاري بالمانون الدولً :من اجل التملٌل من النزاعات فً عمود التجارة
الدولٌة بسبب تباٌن التشرٌعات الوطنٌة فٌما بٌنها بدأ التجار فً البحث عن طرق للمضاء عن
المشكلة فظهرت ثالثة منها هً :
أ) التوحٌد االتفالً :فً البداٌة لجؤ التجار الى وضع لواعد لانونٌة اتفالٌة موحدة لألخذ بها فً
عمود التجارة الدولٌة بدال من الموانٌن الوطنٌة فً الحالت التً تكون هذه الخٌرة جائز مخالفتها
نظرا لطابعها المكمل إلرادة االطراف ،سمٌت تلن المواعد بالعمود النموذجٌة للتجارة الدولٌة
» . « les contrats types du commerce internationalesو من اهم تلن العمود:
9
العمد النموذجً لالعتماد المستندي الذي وضعته ؼرفة التجارة الدولٌة عام 2222م والذي عدّل
عدة مرات ،الشروط و المصطلحات الموحدة للبٌوع التجارٌة الدولٌة عام 2229م والمعدلة
آخر مرة عام 0202م وتعرؾ بمصطلحات التجارة الدولٌة » ، « les incotermsوالعمد
النموذجً لتجارة الحبوب الصادر عن جمعٌة لندن لتجارة الحبوبٌ .عاب على هذه الطرٌمة ان
االخذ بتلن العمود او الشروط ؼٌر الزامً الحد بل تطبك رضائٌا فمط.
ب) وضع معاهدة دولٌة واجبة التطبٌك على العاللات التجارٌة الدولٌة :وبالفعل تمكن التجار
من الناع الدول بهذه الطرٌمة وابرمت العدٌد من االتفالٌات الدولٌة لوضع حلول لمشاكل عمود
التجارة الدولٌة .و من اهم االتفالٌات :معاهدة فٌٌنا لعام 2212م الخاصة بالبٌع الدولً للبضائع
وتسمى اٌضا اتفالٌة االمم المتحدة الخاصة بالبٌع الدولً للبضائع لعام 2212م ،معاهدة برن
لعام 2122م الخاصة بالنما الدولً للبضائع بالسكن الحدٌدٌة المعدلة عدة مرات آخرها بروما
عام 2222م ،معاهدة برن للنمل الدولً لألمتعة و الركاب بالسكن الحدٌدٌة عام 2202م
والمعدلة بروما عام 2222م ،معاهدة فرصوفٌا لعام 2202م للنمل الجوي الدولً للركاب
والبضائع ،المعدلة ببروتكول الهاي عام 2222م ،و برتوكول ؼواتٌماال عام 2202م .
اعٌب على هذه الطرٌمة انها خلمت ازدواجٌة فً التشرٌع ،حٌث ٌخضع الموضوع الواحد
لمواعد وطنٌة و دولٌة .
ج) وضع لواعد دولٌة موحدة تطبك على العمود التجارٌة الدولٌة والوطنٌة على حد سواء:
تتلخص هذه الطرٌمة فً ضرورة اتفاق الدول على تشرٌع دولً موحد تموم الدول بالتباسه فً
تشرٌعاتها الوطنٌة ،ومن ثم تصبح المواد المانونٌة المطبمة على العاللات التجارٌة الدولٌة و
الوطنٌة واحدة وموحدة فً جمٌع الدول .ومن امثلة هذه المواعد التً تم توحٌدها بهذه الطرٌمة :
معاهدة جنٌٌؾ لعام 2222م بشان توحٌد احكام السفاتج و السندات ألمر ،معاهدة جنٌٌؾ لعام
2222م بشان توحٌد احكام الشٌن .بعد الحرب العالمٌة الثانٌة تم انشاء صندوق النمد الدولً و
البنن الدولً لإلنشاء والتعمٌر ،االتفالٌة العامة للتجارة و التعرٌفات الجمركٌة » « GATTالتً
استبدلت ب المنظمة العالمٌة للتجارة عام 2222م ،مإتمر االمم المتحدة حول التجارة والتنمٌة
عام 2292م ،هذه الهٌئات تعمل على معالجة االثار السلبٌة التً ٌخلفها تطبٌك لواعد دولٌة
موحدة على العمود التجارٌة الدولٌة والوطنٌة على الدول التً لبلت تلن المواعد الموحدة اوعلى
تلن التً لم تمبلها بعد .و هذا ما دفع بهٌئة االمم المتحدة الى انشاء لجنة االمم المتحدة لمانون
التجارة الدولٌة ،وذلن للعمل على توحٌد المواعد التً تسري على التجارة الدولٌة وتشجٌع
الجهود التً تبذل لهذا الؽرض والتنسٌك بٌنها" "22ولد وضعت تلن اللجنة لواعد التحكٌم
التجاري و نظامه عام 2209م و التً تم تحدٌثها عدة مرات اخرها عام 0202م ،العمد
النموذجً للبٌع الدولً للبضائع عام 2212م ،المانون النموذجً للتحوٌالت المالٌة الدولٌة عام
________________________
10
2220م ،المانون النموذجً للصفمات العمومٌة عام 2222 / 2222م ،المانون النموذجً حول
التجارة االلٌكترونٌة عام 2229م والدلٌل الملحك به عام 2221م ...واخٌرا تم اعتماد المانون
النموذجً للس ّجل التجاري و المباديء االساسٌة الخاصة به والذي ظهر فً اخر تمرٌر للجنة
عام 0221م .
)6عاللة المانون التجاري بالمانون الضرٌبً ٌ :عد المانون الضرٌبً بمثابة التعبٌر المانونً
للسٌاسة االلتصادٌة و االجتماعٌة للدولة و ٌتدخل سوٌة مع لانون االعمال و المانون التجاري
المحاسبة والمالٌة "20". ...والتً ٌتم تنفٌذها من خالل نسب الضرٌبة التً تفرض على االرباح و
المداخٌل المتحممة من مختلؾ االنشطة االلتصادٌة وهذه النسب تؤخذ بعٌن االعتبار اٌجاد
الحلول لمشكالت عدة مثل تؽطٌة احتٌاجات الخزٌنة العامة من االموال ،تشجٌع االستثمار ،
ترشٌد وتوجٌه االستهالن ،مكافحة الفمر ،حماٌة البٌئة ،تحسٌن مستوى التعلٌم و التكوٌن
التمنً والفنً . ...فوجود الدولة او تصنٌفها بٌن الدول مرتبط الً حد كبٌر بتسٌٌرهذه العاللة.
)7عاللة المانون التجاري بعلم االلتصاد :موضوع البحث االلتصادي من وجهة نظر علم
االلتصاد السٌاسً هو كٌفٌة التوفٌك بٌن االمكانٌات الطبٌعٌة المحدودة و الحاجات االنسانٌة
المتزاٌدة " ،"22بٌنما ٌرى آخرون ان علم االلتصاد ٌهتم بالمإسسة االلتصادٌة والتً تهتم
بالمردودٌة االلتصادٌة بتخفٌض تكالٌؾ االنتاج للوصول الى فائض التصادي رؼم ضؽط
لوانٌن العرض و الطلب واالسعار" ." 22فحٌن ان المانون التجاري ٌتدخل فً المجال االلتصادي
بطرٌمة استبالٌة بتبٌان االسالٌب التجارٌة المشروعة فً عملٌات االنتاج و التداول و التوزٌع
كتحدٌد انواع االنشطة التجارٌة ،انواع الشركات التجارٌة ،تسمٌة العمود التً ٌمكن ابرامها ،
تحدٌد وسائل الدفع ،لواعد االفالس .حماٌة المستهلن . ...و هكذا ٌظهر ان المانون التجاري
وعلم االلتصاد ٌنظمان االلتصاد ولكن كل من وجهة نظر مختلفة .
ظهر هذا الجدال الفمهً فً منتصؾ المرن العشرٌن ،وانمسم الفمه الى فرٌمٌن:الفرٌك
االول ٌدافع عن فكرة ضرورة الفصل بٌن المانونٌن و استمالل المانون التجاري عن المانون
المدنً وٌمدم حجج تارٌخٌة و حدٌثة .اما الفرٌك الثانً ٌدافع عن فكرة ضرورة الدمج بٌن
المانونٌن نظرا لحمٌمة وحدة المانون الخاص و ان الفصل بٌنهما امر مفتعل وفٌه سلبٌات .
_______________________
"https //www/ toupie//org . october 2023 "20
" "22رٌمون بار ،االلتصاد السٌاسً ،المنشورات الجامعٌة الفرنسٌة ،فرنسا . 2222 ،الملخص على النت.
" "22الفرٌد مارشال ،مبادئ االلتصاد ، 2122 ،وهو مإسس علم االلتصاد الحدٌث فً المدرسة االنجلٌزٌة .
وتبعه فً راٌه معظم علماء االلتصاد االنجلوساكسونٌٌن فً العصر الحدٌث ما عاد جون مٌنارد كٌنز وعلماء
مدرسة فرٌبورج فً المانٌا .
11
لكن هذا الموضوع لم ٌعد مهما .الن المانون التجاري بحد ذاته اصبح لانونا لمجموعة من
المهن و النشاطات ٌكاد ٌستمل بعضها عن بعض ،فهذا لانون تجاري وهذا لانون بحري ،وهذا
لانون مصرفً ،وهذا لانون تؤمٌنات ،وهذا لانون مإسسات وشركات ،لانون اعمال ،ولانون
جنائً لألعمال .فالعصر الحدٌث وحدته و لربته من بعضه البعض وسائل النمل واالتصال
الحدٌثة ،لكن التخصص و ضرورة االحترافٌة تفّرق بٌن اهلها الى درجة ان نظرٌة
االزدواجٌة ذاتها لم تعد كافٌة إلحداث التنظٌم الكافً واٌجاد االطر المانونٌة المناسبة لٌس للمهن
التجارٌة فحسب ،بل لكل مهنة مدنٌة". "22
مولف المشرع الجزائري من النظرٌتٌن :اخذ بمبدأ االزدواجٌة و ٌظهر ذلن من خالل اصدار
تمنٌنٌن اثنٌن مدنً باألمر رلم 21/ 02وتجاري باألمر رلم 22 /02وذلن ٌوم 22/09
كرس مبدأ ازدواجٌة المضاء الخاص بالمانون رلم 22/ 00المإرخ ٌوم 0202/م ،ثم ّ
0200/20/20م .ثم ان الدول التً اخذت بوحدة المانون الخاص فهذه الوحدة موجودة على
اؼلفة التمنٌنات اما المضمون فهو االزد واجٌة .
ٌمصد بمصادر المانون التجاري المرجع الذي تستمد منه احكام المانون التجاري ،وهً
تنمسم الى لسمٌن :اولهما المصادر الرسمٌة االلزامٌة وثانٌهما المصادر التفسٌرٌة .
)1المصادر الرسمٌة االلزامٌة ٌ :مصد بها تلن المصادر التً ٌلتزم الماضً بإعمالها وتطبٌمها
عند فصله فً المنازعات التجارٌة التً تعرض علٌه ،وهً التشرٌع و العرؾ.
ا) التشرٌع :و هو المعاهدات الدولٌة والمانون التجاري و المانون المدنً ،لكن حرٌة الماضً
ممٌدة فً اختٌار أحد هذه التشرٌعات لتطبٌما على النزاعات التجارٌة بترتٌب فرضه المشرع فً
الدستور و التمنٌن التجاري .حٌث رتبت المادة 222من الدستور" "29المعاهدات فً مرتبة
مكرر من التمنٌن التجاري وجعلت
ّ تسمو على المانون الداخلً ،بٌنما رتبت المادة االولى
المانون التجاري ٌطبك اوال ثم ان لم ٌجد الماضً نصا فٌه ٌطبك المانون المدنً و اعراؾ
المهنة عند االلتضاء .
وعلٌه فان التشرٌع كمصدر رسمً الزامً اول ممسم الى ثالثة انواع مرتبة كما ٌلً:
_____________________
" "22علً بن ؼانم ،مرجع سابك ،من ص 29الى . 20
" "29المرسوم الرئاسً رلم 220/02ج ر عدد 10المإرخة فً 0202 /20/22م المتعلك بالتعدٌل
الدستوري.
12
-1المعاهدات التجارٌة الدولٌة ٌ :مصد بها المعاهدات المصادق علٌها لبل صدور دستور
0202م ،او التً سٌصادق علٌها بعد صدوره حسب نص المادة 222من الدستور الحالً .
-2المانون التجاري ٌ :مصد به التمنٌن التجاري الصادر باألمر رلم 22/02المإرخ فً
2202/ 22/09م ،المع ّدل و المت ّمم ،اضافة الى الموانٌن المك ّملة له ( انظر هذه الموانٌن فً
العنوان المتعلك بعاللة المانون التجاري بالمانون الجنائً).
-3المانون المدنً ٌ :مصد به التمنٌن المدنً الصادر باألمر رلم 21/02المإرخ فً /22/09
2202م ،المعدّل و المت ّمم ،والموانٌن المك ّملة له ،كمانون الحرفً رلم 22/ 29المإرخ فً
2229/22/22م ،لانون المحاماة رلم 20/22المإرخ فً 0222/22/02م ،لانون الخبٌر
المحاسب و محافظ الحسابات و المحاسب المعتمد رلم 22/22المإرخ فً 0222/ 29/02م
...و ؼٌرها من الموانٌن التابة للمانون المدنً .
ب) العرف و العادات التجارٌة ٌ :عد العرؾ من اهم مصادر المانون التجاري وٌؤتً فً المرتبة
عرؾ العرؾ التجاري بانه " مجموعة المواعد التً أعتٌد العمل بها فً الثانٌة بعد التشرٌع .و ّ
""20
ٌتكون من
ّ الحٌاة التجارٌة لدرجة االعتماد بإلزامٌتها و ضرورة احترامها" .و هو بالتالً
عنصرٌن :
ا -1عناصر العرف :
ا -االعتٌاد ٌ :مصد به اتباع التجار لعادة معٌنة تجارٌة لدٌمة ثابتة ال تخالؾ النظام العام و
. العامة اآلداب
ب -الشعور باإللزامٌة و ٌمصد به شعور التجار بان تلن العادة المدٌمة اصبحت مثل التشرٌع
فتنملب العادة الى عرؾ تجاري" . "21و من امثلة العرؾ التجاري :لاعدة افتراض التضامن بٌن
المدٌنٌن أو بٌن الدائنٌن فً المعامالت التجارٌة ،لاعدة االعذار فً المسائل التجارٌة ٌتم بكل
الوسائل ،رسملة الفوائد فً الحساب الجاري ،انماص الثمن بدال من فسخ العمد"."22
مكرر من ق ت ج ) و -2إثبات العرف :ان العرؾ مثل التشرٌع من حٌث االلزامٌة (مادة اولى ّ
بالتالً ٌفترض علم الماضً به و ال ٌكلؾ الخصم بإثبات وجوده ،إال انه عادة ما تطلب شهادة
وجود العرؾ ممن ٌدعً وجوده وتطبٌمه وتستخرج تلن الشهادة من الؽرؾ التجارٌة و
النمابات المهنٌة و المنصلٌات فً الخارج ،و لد فتحت محكمة بارٌس التجارٌة عام 2210م
"."22
مكتب اٌداع االعراؾ المهنٌة من ؼرؾ التجارة و النمابات حتى ٌعلم بها المضاة مسبما
ٌخضع الماضً لرلابة المحكة العلٌا إذا حكم بالعرؾ او طلب منه ذلن و لم ٌفعل و ذلن من
حٌث مسؤلة وجود العرؾ و مسؤلة حسن تفسٌره و عدم تطبٌمه فً حالة وجود نص تجاري آمر
____________________
" "20عمر فإاد عمر ،مرجع سابك ،ص . 00 ،
" "21عمار عمورة ،مرجع سابك ،ص . 01
""22" "22جورج رٌبٌر وروبلو ،مرجع سابك ،ص 20الى .21
13
-3العادة االتفالٌة التجارٌة ٌ :مصد بها "مجموعة المواعد التً اعتٌد العمل بها فً الحٌاة
""22
التجارٌة دون ان ٌصل هذا االعتٌاد الى حد االعتماد بإلزامٌتها وضرورة العمل بها "
وبالتالً فهً فً درجة ادنً من العرؾ التجاري و ال ترلى لدرجة تشرٌع مثل العرؾ التجاري
و الفتمادها لعنصرالشعور بإلزامٌتها"."20
من امثلة العادات التجارٌة ما جرى علٌه التسامح عتى لبول نمص وزن البضاعة إذا كان ذلن
من طبٌعتها فً عمود نمل البضائع ،ما ٌجري علٌه العمل بخصوص حزم و تؽلٌؾ و رص
البضائع ،ماجري علٌه العمل على تحدٌد مدة معٌنة لفحص البضاعة فً بعض البٌوع
التجارٌة"."22
تثبت العادة االتفالٌة بكافة طرق االثبات مثل العرؾ ،اما تطبٌمها بٌن االطراؾ فٌكون باتفاق
االطراؾ صراحة او ضمنا اي وجود تعامالت سابمة بٌن االطراؾ وطبمت فٌها عادة اتفالٌة
معٌنة .لكن لاضً الموضوع ال ٌخضع لرلابة المحكمة العلٌا بشؤن وجود العادة االتفالٌة او
حسن تفسٌرها و/او تطبٌمها ألنها لٌست لاعدة لانونٌة و المحكمة العلٌا محكمة لانون .
)2المصادر التفسٌرٌة ٌ :مصد بالمصادر التفسٌرٌة او اإلستئناسٌة تلن المصادر التً ال ٌلتزم
الماضً بتطبٌمها و إنما ٌسترشد بها فً استخالص المواعد من المصادر الملزمة و استجالء ما
ؼمض منها فٌما ٌعرض علٌه من منازعات" ،"22و هذه المصادر هً المضاء و الفمه .
سهل للماضً و لد نصت المواد 00،01،02من لانون االجراءات المدنٌة على االحكام التً ت ّ
الفصل فً النزاع وفما للمواعد المنونة المطبمة علٌه ،و ٌموم بعملٌة التكٌٌؾ المانونً للولائع و
التصرفات محل النزاع التكٌٌؾ الصحٌح دون التمٌد بتكٌٌؾ الخصوم .و بالتالً إن لم ٌصل
الماضً الى التكٌٌؾ الصحٌح ماذا ٌفعل ؟ ٌستعٌن بالسوابك المضائٌة و اآلراء الفمهٌة لٌصل الى
ذلن .
ا) المضاء :لتفسٌر المانون ٌستعٌن بالمواعد و المبادئ التً ارستها المحاكم فً المسائل
التجارٌة و لم ٌتم نمضها ،او ٌستعٌن بمجموعة المواعد و المبادئ التً ارستها المحكمة العلٌا
فً المسائل التجارٌة و لم تتراجع عنها .وبذلن فهو ال ٌخرج عن التكٌٌؾ المانونً المعمول به
لضائٌا .و ٌرى بعض الفمه اؼن التفسٌرات التً تمدمها المحكمة العلٌا للنصوص المانونٌة
التجارٌة ال تعد مصدرا تفسٌرٌا للمحاكم و المجالس المضائٌة بل هو مصدرا ملزما لها". 29
ب) الفمه :للماضً ان ٌستعٌن باآلراء الفمهٌة من اجل فهم وتفسٌر المواعد المانونٌة التً ٌرٌد
تطبٌمها على النزاعات المعروضة علٌه ،وللفمه طرٌك آخر للتطبٌك وهو عندما تصبح آرائه
نصوصا لانونٌة بفعل المشرع .االمثلة عن ذلن كثٌرة فً المٌدان التجاري .
_____________________
" "22" "20" "22عمر فإاد عمر ،مرجع سابك ،ص . 01جورج رٌبٌر ، ,..مرجع سابك ،ص . ... 29
"
" "22" "22عمر فإاد عمر ،نفس المرجع ،ص . 01عمار عمورة ،نفس المرجع ،ص02
14
.. الفصل األول :االعمال التجارٌة
ندرس فً هذا الفصل :اهمٌة التمٌٌز بٌن االعمال التجارٌة و المدنٌة و معاٌٌر تحدٌد
االعمال التجارٌة فً (مبحث اول ) ،ثم ندرس أنواع االعمال التجارٌة فً (مبحث ثان).
نظرا لخاصٌتً السرعة واالئتمان و خصائص اخرى التً تتمٌز بها التجارة خص
المشرع االعمال التجارٌة بنظام لانونً خاص ٌختلؾ عن النظام المانونً لألعمال المدنٌة ،
خاصة فٌما ٌتعلك بمواعد االختصاص المضائً ولواعد االثبات و المواعد المتعلمة بااللتزامات
التجارٌة .
اصبحت الجزائر منذ صدور المانون رلم "29"22/00تؤخذ بمبدأ ازدواجٌة المضاء :حٌث
عدّلت المواد . 222، 222 ، 222 ، 22 :و التً تخص أحكام المسم التجاري على مستوى
المحاكم الموجودة لبل التعدٌل ضمن المحكمة االبتدائٌة ذات االختصاص العام و تبمً بعد
التعدٌل موجودة ضمن السام المحكمة العادٌة .
مكرر ، 0حٌث أنشؤ بموجبها المحكمة مكرر الى ّ 229 ّ ثم اضاؾ المشرع المواد من 229
التجارٌة المتخصصة ،والتً تفصل دون سواها فً المضاٌا الثمانٌة التالٌة :المنازعات المتعلمة
بالتجارة الدولٌة ،االفالس والتسوٌة المضائٌة ،منازعات البنون والمإسسات المالٌة مع التجار،
منازعات الملكٌة الفكرٌة ،منازعات الشركات التجارٌة (منازعات الشركاء ،حل الشركة و
تصفٌتها) ،منازعات التجارة البحرٌة ،منازعات النمل الجوي ،المنازعات المتعلمة بالتؤمٌنات
لمد نصبت المحاكم التجارٌة المتخصصة وبدأت فً العمل ،مما ٌعنً انه تم تكرٌس ازدواجٌة
لضاء المانون الخاص عملٌا .و اصبح من الممكن اثارة الدفع بعدم االختصاص النوعً من اي
____________________
" "29المإرخ فً ٌ 20ولٌو المعدل و المتمم لمانون االجراءات المدنٌة واالدارٌة رلم ، 22/21ج ر عدد 21
المإرخة فً 0200/ 20/20م .
15
من اطراؾ الخصومة او الماضً فً المحكمتٌن المدنٌة او التجارٌة المتخصصة فً حدود
المضاٌا الثمانٌة المذكورة اعاله و ّإال ابطل الحكم لعدم االختصاص النوعً .
تتشكل المحكمة التجارٌة من لاض واحد واربعة مساعدٌن ممن لهم خبرة فً المانون التجاري و
لكل من االعضاء الخمسة راي تداولً" ."20ال تفصل المحكمة التجارٌة فً اي لضٌة ّإال بعد
اجراء صلح تحت اشراؾ لاضً معٌن من رئٌس المحكمة التجارٌة .اذا فشل الصلح ترفع
الدعوى مع محضر فشل الصلح بعرٌضة افتتاحٌة لدى المحكمة التجارٌة المتخصصة ،تفصل
فٌها بحكم لابل لالستئناؾ امام المجلس المضائً ،لكن اي مجلس لضائً ؟
لمد صدر مرسومٌن تنفٌذٌٌن بخصوص المحاكم التجارٌة المتخصصة :المرسوم التنفٌذي
رلم 20/02متعلك بتحدٌد شروط وكٌفٌات اختٌار مساعدي لاضً المحكمة التجارٌة .
المرسوم التنفٌذي رلم 22/02المتعلك بتحدٌد دوائر االختصاص االللٌمً للمحاكم التجارٌة
المتخصصة ،والذي حدّد عددها باثنً عشرة ( )20محكمة على المستوى الوطنً تتركز فً
الوالٌات الرئٌسٌة ٌ ،متد اختصاصها االللٌمً الى الوالٌات المجاورة و التً ٌتواجد بها مجالس
لضائٌة كما ٌلً :
التجارٌة المحكمة
المتخصصة
االختصاص االللٌمً (المجالس المضائٌة)
16
لسنطٌنة _ ام البوالً _ جٌجل _ سكٌكدة _ مٌلة _ خنشلة _2لسنطٌنة
ا) االختصاص المحلً فً المواد التجارٌة :نص لانون االجراءات المدنٌة ان المدعً ٌملن فٌه
عدة خٌارات لرفع دعاوٌه لوجود رابطة بٌن هذه المحاكم وتلن الدعاوى ،حٌث ٌمكنه رفع
الدعاوى إما امام المحكمة التً ٌمع فً دائرة اختصاصها موطن المدعى علٌه (انظر المادتٌن
20من تمنٌن االجراءات المدنٌة والمادة 20من التمنٌن المدنً) .او موطن احدهم مثل حالة
المدٌنٌن المتضامنٌن (المادة 21ق إ م) .او امام المحكمة التً ابرم او نفّذ فٌها العمد (المادة
21فمرة ثالثة من لانون االجراءات المدنٌة ) او امام المحكمة التً ٌمع فً دائرة اختصاصها
االتفاق على التنفٌذ وفً الدعاوى المرفوعة ضد شركة تجارٌة امام المحكمة التً ٌمع فً
دائرة اختصاصها احد فروعها ( المادة 21فمرة رابعة) .واذا رأى االطراؾ ان مصلحتهم فً
رفع الدعوى امام محكمة ؼٌر التً منحها المانون االختصاص المحلً فان المادة 22من( ق إ
م) تسمح للتجار فمط اشتراط ذلن فً العمد او الحضور باختٌارهم بعد حدوث النزاع امام لاض
ولو ؼٌر مختص محلٌا ،كما ٌمكن لألطراؾ االتفاق على اللجوء للتحكٌم التجاري سواء بشرط
فً العمد او باتفاق الحك إلبرام العمد (انظر المواد من 2229الى 2220من ق إ
ب) االختصاص المحلً فً المواد المدنٌة :ال ٌملن المدعً اال ان ٌرفع دعواه امام المحكمة
التً ٌمع فً دائرة اختصاصها موطن المدعى علٌه .
ج) حاالت االختصاص المحلً من النظام العام :نص لانون االجراءات المدنٌة فً المواد 22 :
فمرات . 22، 20، 22 :والمادة 22فمرات 22الى . 22على الحاالت التً ال ٌمكن اللجوء
فٌها الى محكمة ؼٌر التً نص علٌها المانون .مثال - :دعاوى التعوٌض امام المحكمة التً
ولع فً دائرة اختصاصها الفعل الضار -.الدعاوى العمارٌة امام المحكمة التً ٌمع فً دائرة
اختصاصها مولع العمار -.دعاوى االفالس او التسوٌة المضائٌة للشركات ودعاوى منازعات
الشركاء امام المحكمة التً ٌمع فً دائرة اختصاصها افتتاح التفلٌسة او التسوٌة المضائٌة او
مكان الممر االجتماعً للشركة . ...
17
الفرع الثانً :لواعد الثبات ٌ :مصد باإلثبات :تؤكٌد الحك بإلامة الدلٌل امام المضاء
بالطرق التً حدّدها المانون على وجود تصرؾ لانونً (عمد مثال) او عمل مشروع (كالفضالة)
او عمل ؼٌر مشروع موجب للتعوٌض (كالفعل الضار ) .
اوال :فً المواد المدنٌة فرض المانون مبدأ االثبات الممٌد المرن
ثانٌا :فً المواد التجارٌة فرض المانون مبدا االثبات الحر من كل لٌد
بسبب ان الحٌاة التجارٌة تتطلب السرعة فً التعامل و تبسٌط االجراءات فضال عن الثمة
المتبادلة بٌن التجار فمد نصت المادة 22من التمنٌن التجاري على مبدأ االثبات الحر كما ٌلً :
ٌثبت كل عمد تجاري ب :سندات رسمٌة ،بسندات عرفٌة ،بفاتورة ممبولة ،بالرسائل ،بدفاتر
الطرفٌن ،باإلثبات بالبٌنة أو أٌة وسٌلة أخرى إذا رأت المحكمة وجوب لبولها .
تطبٌمات مبدأ اإلثبات الحرٌ :جوز فً المواد التجارٌة اثبات ما ٌخالؾ او ٌجاوز ما تضمنه دلٌل
كتابً بكافة طرق االثبات ،بٌنما ال ٌجوز هذا فً المواد المدنٌة ٌ .جوز فً المواد التجارٌة
االحتجاج بالمحررات العرفٌة و لو لم تكن ثابتة التارٌخ ،بٌنما فً المواد المدنٌة ال ٌجوز
االحتجاج بها اال اذا كانت ثابتة التارٌخ .
االستثناءات الواردة على مبدا االثبات الحر :اشترط المانون فً بعض التصرفات المانونٌة
التجارٌة ان تكون مكتوبة بشكل رسمً و اال كانت باطلة ،كعمد الشركة التجارٌة و عمود
التجارة البحرٌة و االوراق التجارٌة و العمود الواردة على المحل التجاري . ...او اذا اتفك
االطراؾ على اجراء االثبات بالكتابة .
نصت المادة 22من المانون رلم 22/22المتعلك بالمواعد العامة للتولٌع و التصدٌك
االلكترونٌٌن على ان الوثائك االلكترونٌة المولعة و المصادق علٌها او المولعة الكترونٌا
تستعمل امام المضاء كدلٌل اثبات ما دام ان التولٌع انشؤ بآلٌة مإمنة وآلٌة التحمك منه موثولة (م
22 ، 22من نفس المانون)" . "20سواء كانت تلن الوثائك عمودا رسمٌة او عرفٌة او فواتٌر او
م. رسائل او دفاتر تجارٌة او اوراق تجارٌة.
18
.الفرع الثالث :لواعد االلتزامات التجارٌة :
ا) فً المواد التجارٌة :استمر العرؾ على لٌام التضامن بٌن المدٌنٌن و/او الدائنٌن بدٌن
تجاري عند تعددهم دون حاجة الى اتفاق او وجود نص لانونً ٌمضً به ،حٌث ٌستطٌع الدائن
(او اي منهم فً حالة تعددهم) بدٌن تجاري ان ٌطالب تلمائٌا بكل الدٌن من اي من المدٌنٌن على
ان ٌعود هذا المدٌن على شركائه فً الدٌن بما ٌخص كل واحد منهم من الدٌن (و ٌموم الدائن
بتمسٌم الدٌن المحصل بٌنه وبٌن شركائه الدائنٌن فً الدٌن فً حالة تعددهم ) .و الحكمة من
التضامن هو تامٌن الوفاء بااللتزامات التجارٌة فً اسرع ولت ممكن .اال انه ٌمكن للتجار
االتفاق فً أي ولت على عدم وجود التضامن ،اال اذا كان المشرع ٌفرضه بنص آمر مثل ما
هو فً المواد 222 :و 222و 220من التمنٌن التجاري .
ب)فً المواد المدنٌة :نص التمنٌن المدنً فً المادة 020منه انه ال تضامن بٌن المدٌنٌن و/او
الدائنٌن عند تعددهم اال فً حالة وجود اتفاق او وجود نص لانونً ٌمضً بذلن .حٌث نصت
المواد 2/020 ، 922، 209 :ق م ج على تضامن وجوبً .وتوجد نصوص اخرى فً (ق ا
م) و ( ق ع ج ) على التضامن الوجوبً .
.ثانٌا :االعذار:
االعذار هو اجراء ٌموم به الدائن اتجاه المدٌن لٌذ ِ ّكره بمرب اجل الوفاء بالدٌن و ضرورة
تسدٌده على االلل فً االجل واال رفعت علٌه دعوى للمطالبة به مع التعوٌض عن التماطل فً
الوفاء .و اجراء االعذار هو توجٌه انذار للمدٌن لبل حلول االجل بمدة معٌنة (22الى ٌ 02وم) .
ا) فً المواد التجارٌة :جرى العرؾ على اتمام االجراء بؤي وسٌلة كانت طبما للمادة 22من
التمنٌن التجاري .بمحضر لضائً ،برسالة مسجلة مصحوبة بإشعار الوصول ،ببرلٌة ،تلكس
فاكس ،بالهاتؾ ،وحتى شفوٌا وبحضور شاهدٌن . ...و هذا من اجل التٌسٌر على التجار.
ب) فً المواد المدنٌة ٌ :تم االنذار بورلة من اوراق المحضرٌن المضائٌٌن تعلن او تبلػ
للمدٌن او بواسطة البرٌد طبك للمادة 212من التمنٌن المدنً
______________________
" "20المإرخ فً 22فٌفري 0222م ،ج ر عدد ، 29 :المإرخة فً 22فٌفري . 0222
19
ثالثا :المهلة المضائٌة
ا) فً المواد التجارٌة :ال ٌحك للمحكمة ان تمنح مهال للوفاء ،وخاصة تلن الثابتة فً االوراق
التجارٌة ،اال فً االحوال التً نص علٌها المانون ،وهذا لتموٌة وظٌفة االوراق التجارٌة كؤداة
وفاء و ائتمان .
ب) فً المواد المدنٌة :نصت المادة 022من التمنٌن المدنً على انه ٌجوز للماضً ان ٌمنح
للمدٌن اجال اضافٌا إذا اتضح له انه معسرا ولت حلول االجل ،و انه لن ٌستطٌع الدفع إال عند
الممدرة او المٌسرة ،و ٌراعً الماضً فً منح االجل موارد المدٌن الحالّة والمستمبلٌة ،وحسن
نٌته ومدى حرصه على الوفاء ،وان ال ٌلحك تؤجٌل الفاء ضررا جسٌما بالدائن .
ا) فً المواد التجارٌة :نصت المادة 22من التمنٌن التجاري على انه اذا لم ٌتم الدفع فً
االستحماق جاز للدائن خالل ٌ 22وم من تارٌخ تبلٌػ حاصل للمدٌن او الكفٌل العٌنً من الؽٌر
اذا كان له محل ان ٌشرع فً البٌع العلنً لألشٌاء المرهونة ،و ٌجوز للمحكمة من رئٌسها و
بنا ًءا على طلب االطراؾ ان تعٌن عونا للدولة مختصا .
ب) فً المواد المدنٌة :نصت المادة 202من التمنٌن المدنً الجزائري على انه ٌجب على
الدائن الحصول على حكم فً الموضوع من المحكمة من اجل مباشرة بٌع االشٌاء المرهونة
للحصول على من ثمن بٌها على مبلػ الدٌن .
ٌمصد بالنفاذ المعجل تنفٌذ االحكام الصادرة على الرؼم من لابلٌتها للطعن بالطرق العادٌة.
ا) فً المواد التجارٌة :من اجل ضمان السرعة فً تنفٌذ االلتزامات التجارٌة ولطع الطرٌك
امام المدٌن المماطل عن طرٌك الطعن فً االحكام الصادرة ضده لربح الولت و االضرار
بالدائن ،فانه تم التمرٌر المانونً بوجوب التنفٌذ المعجل لألحكام الصادرة فً المواد التجارٌة و
بموجب مسودتها ،سواء كانت لابلة للمعارضة او االستئناؾ بشرط تمدٌم كفالة لذلن (انظر
المادة 200و المادة 220من ق ا م ج).
ب) فً المواد المدنٌة :ال تكون االحكام لابلة للتنفٌذ اال بعد ان تحوز لوة الشًء الممضً فٌه ،
اي استنفاذ طرق او مواعٌد الطعن العادٌة ( انظر المادة 200ق ا م ج فً ما ٌخص المعارضة
و المادة 220من نفس المانون فً ما ٌخص االستئناؾ .
20
سادسا :نظام االفالس
ا) فً المواد التجارٌة :نصت المادة 022و ما بعدها من التمنٌن التجاري على شروط االفالس
واحكامه .والتً تتلخص فً ان التجار المتولفون عن دفع دٌونهم فً اجالها سواء التجارٌة او
المدنٌة منها ال تمنح لهم اٌة مهلة اضافٌة لسداد دٌونهم ،حٌث ٌشهر افالسهم فورا وتؽل ٌد
المدٌن عن ادارة امواله والتصرؾ فٌها ،وتجرد اموالهم ودٌونهم إلجراء لسمة الؽرماء لناتج
بٌع االموال على جماعة الدائنٌن .
ب) فً المواد المدنٌة :تطبك المادة 022من التمنٌن المدنً والتً تنص على نظام االعسار
او ما ٌسمى بنظرة المٌسرة و الذي ٌستفٌد فٌه المدٌن من اجل لضائً اضافً اذا ظهر ان امواله
الحالة ال تكفً لسداد دٌونه فً االجل لكن بشرط عدم احداث ضرر جسٌم بمصالح الدائن من
خالل منح المدٌن اجل للوفاء
سابعا :التمادم
ا) فً المواد التجارٌة :تتمادم الدٌون التجارٌة كمبدأ عام بمدد لصٌرة فالدعاوى الناشئة عن
العمود المتعلمة بنمل االشخاص او البضائع تتمادم بثالث و سنة واحدة على التوالً (انظر المواد
02، 92من التمنٌن التجاري) .بالنسبة للدعاوى الناشئة عن السفتجة تسمط بمرور ثالث
سنوات من تارٌخ االستحماق بالنسبة للحامل ضد المابل ،و سنة من تارٌخ االحتجاج بالنسبة
للحامل ضد المظهرٌن و/او الساحب ،و تسمط دعاوى المظهرٌن على بعضهم البعض او على
الساحب بمرور ستة اشهر من ٌوم الرجوع او سداد السفتجة ( .انظر المادة 292من التمنٌن
التجاري) .
ب) فً المواد المدنٌة :تنمضً الدعاوى المدنٌة بمدد طوٌلة وهً كمبدأ عام خمسة عشرة سنة
من ٌوم نشوء االلتزام ( المادة 221من التمنٌن المدنً ) و لد تنمضً بمرور خمسة سنوات او
اربعة سنوات او سنتٌن ( انظر المواد 222الى 220من التمنٌن المدنً) .
ا) فً المواد التجارٌة ٌ :نص المانون التجاري ان من ٌحترؾ االعمال التجارٌة كمهنة معتادة
له او ٌسجل نفسه فً السجل التجاري ٌكتسب صفة التاجر (.انظر المادة االولى والمادة 00و
المادة 02والمادة 222و 222و المواد المتعلمة بالشركاء فً شركات التجارٌة من التمنٌن
التجاري ).
ب) فً المواد المدنٌة :ممارسة االعمال المدنٌة كحرفة او مهنة معتادة من طرؾ الفرد او
الشخص المعنوي المدنً ال ٌكسبه صفة التاجر ،لكن ممارسة االعمال المدنٌة بمماولة او شركة
تجارٌة ٌكسب الشخص الطبٌعً والشخص المعنوي صفة التاجر(.انظر التمنٌن التجاري) .
21
المطلب الثانً :معاٌٌر تحدٌد االعمال التجارٌة
عدّد المشرع االعمال التجارٌة فً المواد :االولى و الثالثة و الرابعة من التمنٌن التجاري
عرؾ تلن االعمال بؤنواعها من خال ل عناوٌنها ولام تحت عناوٌن معٌنة .و بالتالً فهو ّ
بعض الفمه بالشرح وتفصٌل تلن التسمٌات والعناوٌن او التعرٌفات .
ومضمونه هو انه اٌنما وجدت المضاربة ولصد تحمٌك الربح نكون امام عمل تجاري و
فً حالة عدم وجودهما نكون امام عمل مدنً .ومن امثلة المضاربة :المضاربة على سعر
الشراء عند اعادة البٌع او تكلفة االنجاز عند المنالصة او على نسبة الفوائد فً الودائع
المصرفٌة عند االلراض". ..."21
انتمد هذا المعٌار من حٌث ان المضاربة عنصر جوهري فً االعمال التجارٌة اال انه هنان
اعمال تجارٌة لٌس فٌها مضاربة و ال لصد تحمٌك الربح كالتعامل بالسفتجة (م 22ق ت ج) .او
البٌع بالخسارة او بسعر الشراء عند التصفٌة او المنافسة.
انتمد هذا المعٌار من حٌث انه و ان كان تنطبك على العدٌد من االعمال التجارٌة مما نتج
عنه ضبط و تحدٌد نطاق التجارة بما ٌكفل استبعاد الزراعة و الصناعة و المهن الحرة ،و
العملٌات االستهالكٌة من نطاق تطبٌك المانون التجاري .لكن الوالع ان المانون التجاري ٌسمً
النشاط الصناعً ضمن المادة الثانٌة من التمنٌن التجاري ،وبالتالً المفهوم المانونً للتجارة
اوسع من مفهومها االلتصادي .
_____________________
" PARDESSIUS "21نمال عن جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص . 222
" THALLER "22نمال جورج رٌبٌر جورج و روبلو ،نفس المرجع ،ص . 222
22
اما الفمٌه George Ripertفانتمد هذا المعٌار من حٌث ان التداول اصبح سمة الحٌاة
المدنٌة العصرٌة و روح المضاربة تعصؾ فً كل مكان و كل المجتمع له الروح التجارٌة .و
المضاربة و لصد تحمٌك الربح تنشا من التداول"."22
مضمون هذا المعٌار هو ان العمل التجاري هو كل عمل ٌتم فً اطار مشروع او مماولة
" "22"PROJETو لٌس فً نطاق فردي اي الفرد الذي ٌعمل فً متجره لوحده .
انتمد هذا المعٌار من حٌث ان االخذ بها ٌإدي الى اخراج االعمال التجارٌة المنفردة من نطاق
تطبٌك المانون التجاري كالشراء من اجل البٌع و السمسرة و كل اصحاب المتاجر الصؽٌرة .
مضمونه انه لٌس هنان اعمال تجارٌة بطبٌعتها ،بل لكً نكون لانونٌا امام عمل تجاري
ٌجب ان ٌحترفه التاجر وٌتخذه مهنة معتادة له إلنجاز مهمة معٌنة بهدؾ تحمٌك ربح .وتنجم عن
فكرة السعً وراء تحمٌك الربح نتٌجة مزدوجة :
-2من ٌنصرؾ نحو استثمار معٌن بدون هدؾ تحمٌك ربح دائم ال ٌعتبر تاجر كمن ٌنظم
حفالت او مبارٌات رٌاضٌة للمصلحة العامة .
-0عدم اعتبر من ٌعتاد المٌام بؤعمال من طبٌعة تجارٌة بدون ممارستها كمهنة تاجرا ،فمن ٌدٌر
ثروته ورإوس امواله وٌجنً المداخٌل ٌسمى" بدون مهنة " و تحتوي هذه االدارة اعماال
تجارٌة ،اي بٌع االشٌاء وشرائها ،و االكتتاب باألسهم ،واٌداع االموال فً المصرؾ ،واذا
كانت الثروة ضخمة فهً تكفً إلشؽال نشاط االنسان ،وال ٌتم بسبب ذلن اعالن هذا الشخص
بانه تاجر و اال كان ذلن خطا سواء من المحاكم او الراي العام .
____________________________.
23
و علٌه لن ٌعتبر من ٌكتفً فً كل عمل بتوظٌؾ رإوس اموال وجنً المداخٌل تاجرا "."20
انتمد هذا المعٌار من حٌث ان االخذ به ٌإدي الى الولوع فً حلمة مفرؼة .فالمادة
االولى من التمنٌن التجاري تنص ان التاجر :هو من ٌباشر عمال تجارٌا و ٌتخذه مهنة معتادة له
،و من جهة اخرى ان االعمال التجارٌة هً تلن االعمال التً ٌمارسها التاجر وٌحترفها .
الفرع الخامس :كٌف استعمل المشرع الجزائري معاٌٌر تحدٌد االعمال التجارٌة
-2اخذ بمعٌار المضاربة و التداول لتحدٌد األعمال التجارٌة المنفردة بحسب الموضوع .
-0اخذ بمعٌار المماولة بشكل اساسً لتحدٌد االعمال التجارٌة بالمماولة بحسب الموضوع .
ومن خالل تعرٌؾ المماولة وانواعها نجد ان المماوالت كلها تتضمن معٌار الحرفة التجارٌة من
خالل شرط االحتراؾ الذي ٌتضمنه تعرٌفها .كذلن تتضمن كل المماوالت معٌار المضاربة
كون المماول ٌسعى لتحمٌك الربح ،و ٌوجد اٌضا معٌار التداول فً المموالت التً تمارس نشاط
التصنٌع او الشراء من اجل البٌع
-2فً االعمال التجارٌة بحسب الشكل بالرؼم من ان هذه االعمال تعد تجارٌة التخاذها شكل
تجاري معٌن ( شركة ،محل تجاري ،ورلة تجارٌة ،تكنولوجٌا الطٌران ) واستفادتها من
بعض الٌات المانون التجاري كاإلشهار ،المحاسبة التجارٌة ،المٌد فً السجل التجاري ، ...اال
ان المعاٌٌر السابمة ال تؽٌب عن االعمال التجارٌة بحسب الشكل مثل التداول و المضاربة
والحرفة و المماولة فً عمود ا لتجارة الجوٌة او فً العملٌات الواردة على المحالت التجارٌة
اوالشركات التجارٌة . ...
-2فً االعمال التجارٌة بحسب التبعٌة استعمل المشرع معٌار الحرفة التجارٌة فمط .علما ان
كل االعمال التجارٌة نص علٌها المشرع فً المواد 22، 22، 20 :من التمنٌن التجاري .
________________________
" "20نادى بهذا المعٌار الفمٌه الفرنسً ، GEORGE Ripertنمال عن جورج رٌبٌر و روبلو ،نفس المرجع ،
ص 222و ما بعدها.
.
24
المبحث الثانً :انواع االعمال التجارٌة
لام المشرع بسرد مجموعة من االعمال التجارٌة فً المادة الثانٌة والثالثة و الرابعة من
التمنٌن التجاري و استنتج الفمه نوع اخر من االعمال سماها باألعمال المختلطة .
اما االعمال التجارٌة فتنمسم الى اعمال تجارٌة اصلٌة و اعمال تجارٌة بالتبعٌة"."22
سمها المشرع إلى اعمال تجارٌة بحسب الموضوع ( م 20تمنٌن تجاري) ،و اعمالل ّ
تجارٌة بحسب الشكل (م 22تمنٌن تجاري) .
ا) تعرٌفها :هً تلن االعمال التً تعد تجارٌة وتبمى كذلن و لو تمت مرة واحدة ومن شخص
واحد سواء طبٌعٌا كان او معنوٌا (ما عاد الشركات التجارٌة ) ،وسواء كان تاجرا او ؼٌر
تاجر .هذه االعمال ٌتوافر فٌها معٌار المضاربة و التداول فً نفس الولت ،ولهذا ال ٌشترط فً
الشخص المائم بها صفة التاجر .نص علٌها المشرع فً المادة 20من التمنٌن التجاري فمرات :
02 ، 22 ، 21 ، 20 ، 29 ، 22 ، 22 ، 22 ، 20 ، 22و لد جاء تعدادها على سبٌل المثال
،اذ ان المضاء لم ٌمبل ابدا بالتعداد الحصري لألعمال التجارٌة فً فرنسا" ، "22اما المشرع
المصري فمد نص صراحة على انه اوردها على سبٌل المثال فً المادة 22منه.
- 1الشراء من اجل البٌع :نصت علٌه الفمرتٌن 22و 20من المادة 20من التمنٌن التجاري
وهو عمل منفرد اذا توفرت فٌه هذه الشروط االربعة :
______________________
" "22انتمد بعض الفمه معٌار االعمال التجارٌة بالتبعٌة ووصفها بانها سٌئة المسمٌة و التعرٌؾ االن االعمال
المسماة تابعة هً بحك االعمال الرئٌسٌة للمهنة التجارٌة :انظر جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص
209و . 200
" "22نفس المرجع ،ص 222و . 222
25
ٌعرؾ الشراء بؤنه " كل كسب لملكٌة شًء بممابل نمدي (بٌع) او ا -أن ٌكون هنان شراء ّ :
عٌنً (مماٌضة) .و علٌه هنان بٌوع كثٌرة ال تخضع للمانون التجاري لعدم الترانها بالشراء:
كبٌع االشٌاء المحصل علٌها من الهبة او الوصٌة او المٌراث ،بٌع االنتاج الزراعً اآلتً من
الحرفة الزراعٌة ،بٌع االعمال االدبٌة و الفنٌة ال ٌعد عمال تجارٌا منفردا لعدم وجود شراء
مسبك من المإلؾ او الفنان .اما عمل الناشر فتجاري منفرد ألنه اشترى حموق التؤلٌؾ بمصد
إعادة البٌع و تحمٌك الربح .فً حٌن ان اصدار الصحؾ و المجالت هو عمل تجاري منفرد اذا
لامت بالضاربة على المماالت و الورق او جهد المستخدمٌن . ...
المهن الحرة و الحرؾ التً ٌستخدم فٌها صاحبها مهاراته المهنٌة و الحرفٌة لٌست عمل
تجاري منفرد انما عمل مدنً لعدم وجود شراء مسبك .كما هو فً مهنة الطب و الهندسة ،
المحاسبة ،التعلٌم الحر ،التحكٌم ،التولٌد الخبراء المضائٌٌن . ...وكل مهنة او حرفة لها
لانون اساسً ٌنص على انها ذات طابع مدنً اال اذا تمت فً شكل مماولة او شركة تجارٌة .
اما الصٌدلً فعمله تجاري منفرد لمٌامه بشراء االدوٌة إلعادة بٌعها" . "22فحٌن ان عمل العامل
ٌعد مدنٌا ألنه ٌبٌع جهده الخاص وال ٌوجد اي شراء مسبك ألي شًء .
ب – ان ٌرد الشراء على منمول او عمار :نصت على ذلن الفمرتٌن االولى والثانٌة من المادة
الثانٌة من التمنٌن التجاري و دون تحدٌد و بالتالً ٌرد الشراء على منموالت مادٌة او معنوٌة او
بحس المآل او على عمارات مبنٌة ام ؼٌر مبنٌة ذات استعمال مدنً او تجاري .
ج) ان ٌتم الشراء بمصد إعادة البٌع ٌ :شترط أن تكون لدى المشتري نٌة اعادة بٌع الشًء
الذي اشتراه لبل الشراء او على األلل ولت الشراء ،ولم تكن لدٌه نٌة الشراء لالستهالن او
االستعمال المدنٌٌن ٌ .ترتب عن هذا الشرط عدة نتائج هً :
ٌ -بمى شراء شًء بمصد اعادة بٌعه عمال تجارٌا منفردا بحسب الموضوع و لو تراجع
المشتري عن اعادة البٌع ألي سبب .
ٌ -بمى شراء الشًء بمصد اعادة بٌعه عمال تجارٌا ولو هلن ذلن الشًء لبل اعادة إعادة بٌعه ،
او لم ٌستطع بٌعه ألي سبب كان .
– بمفهوم المخالفة ٌبمى شراء المنمول او المار من اجل االستهالن الشخصً او االستعمال
المدنً ولو لام المشتري بإعادة بٌعه بربح .
– ٌمكن استخالص نٌة اعادة البٌع من كمٌة البضاعة ،او احتراؾ او اعتٌاد الشخص على هذا
العمل ومن صنؾ البضاعة المشتراة"."22
______________________
26
د) ان ٌتم الشراء بمصد تحمٌك الربح :اضافه الفمه كشرط رابع ومضمونه ان الشراء بمصد
اعادة البٌع ٌكون بمصد تحمٌك الربح .و متى توفّر هذا المصد عند الشراء عّد الشراء عمال
تجارٌا حتى و لو لم ٌتحمك الربح ،او تم البٌع بالخسارة ،او هلن الشًء لبل اعادة البٌع .بهذا
الشرط ت ّم اخراج أعمال التعاونٌات و الجمعٌات و النمابات التً تشترى من اجل إعادة البٌع
لكن لٌس بهدؾ تحمٌك الربح .لكن اذا باعت التعاونٌات والجمعٌات والنمابات ما تشترٌه بسعر
السوق فان عملها ٌصبح تجارٌا نظرا لتوفر لصد تحمٌك الربح ". "29
-2العملٌات المصرفٌة :تعتبر االعمال المصرفٌة عمال تجارٌا منفردا بنص المادة الثانٌة فمرة
22من التمنٌن التجاري ،لكن المٌام بها ٌحتاج الى طرفٌن احدهما بنن او مإسسة مالٌة فال
ٌجوز المٌام بهذا النشاط من طرؾ اي شخص ما لم ٌكن بنن او مإسسة مالٌة نظرا لحصولهما
على احتكار لانونً لهذا النشاط فً لانون النمد والمرض رلم ،"20" 22/02و الذي ٌلزمهما
باتخاذ شكل شركة مساهمة ،و بالتالً تصبح االعمال المصرفٌة اعماال تجارٌة بحسب الشكل .
واالعمال المصرفٌة هً :تلمً الودائع من الجمهور ،عملٌات المرض ،العملٌات المصرفٌة
المتعلمة بالصٌرفة االسالمٌة ،وكذا وضع جمٌع وسائل الدفع تحت تصرؾ الجمهور و ادارة
هذه الوسائل .
اما بماء الفمرة 22من المادة 20تمنٌن تجاري تنص على العملٌات المصرفٌة كؤعمال
تجارٌة منفردة بحسب الموضوع بالرؼم من انها اصبحت تجارٌة بحسب الشكل فً لانون النمد
والمرض كما راٌنا ،و المانون الخاص ٌمٌد العام ،فان السبب هو ان البنون و المإسسات
المالٌة الٌوم تخضع لتنظٌم اداري و عملٌاتها مرالبة ومنظمة .ومن ٌنصرؾ سرا او بشكل ؼٌر
لانونً إلى عملٌات مصرفٌة فانه ٌموم بعملٌات تجارٌة منفردة .وؼالبا ما طبك االجتهاد
المضائً هذه الماعدة على عملٌات المصرؾ التً ٌموم بها كتاب العدل اي الموثمون". "21
-3اعمال الصرف :اعتبرت تجارة العملة تملٌدٌا اهم انواع االنشطة االلتصادٌة ونصت الفمرة
22من المادة 20تمنٌن تجاري ان اعمال صرؾ العموالت عمل تجاري منفرد بحسب
الموضوع .ولكن لانون النمد و المرض ٌشترط ان تؤسس مكاتب الصرؾ ومزودو خدمات
الدفع و الوسطاء المستملون فً شكل شركات ذات اسهم او شركة مساهمة بسٌطة او شركة
مسإولٌة محدودة و من ثم فان هذه االعمال تصبح اعمال تجارٌة بحسب الشكل طبما للمادة
22/22من التمنٌن التجاري .لكن من مارسها خارج هذا الشرط و سرا ٌكون لد لام بؤعمال
تجارٌة منفردة بحسب الموضوع .
_________________________
" "29عمر فإاد عمر ،مرجع سابك ،ص .90بٌنما طبما لنظرٌة التداول ال ٌمكن اخراج هذه االعمال من
نطاق تطبٌك المانون التجاري
" "20الصادر بتارٌخ 02جوان 0202م ،ج ر عدد 22 :المإرخة فً 00جوان 0202م .
" "21جورج رٌبٌر و رو بلو ،ص . 220
27
-4السمسرة :تعرؾ على انها عملٌة او تصرؾ لانونً ٌموم به شخص ٌسمى سمسار
ٌسعى بخبرته المهنٌة الى التمرٌب بٌن وجهات نظر شخصٌن ٌرٌدان إبرام عمد هو لٌس طرؾ
توسطفٌه و ٌؤخذ ممابل وساطته مكافئة ٌحدد لٌمتها العرؾ ،وهً نسبة مئوٌة من الصفمة التً ّ
فٌها ٌ .دفعها طرفً العمد مناصفة و هكذا فان السمسار ٌتدخل فً عملٌات تداول االموال و
الثروات حتى تصل للمستهلن ،و بالتالً عمله تجاري منفرد بحسب الموضوع ،وهذا ما
توسط فً عمد نصت علٌه المادة 22/20من التمنٌن التجاري .و عمل السمسار ٌبمى تجارٌا ولو ّ
مدنً مثل التوسط فً عمود اٌجار او بٌع السكنات .لكن ٌوجد سماسرة اخرٌن متخصصٌن فً
مجال تجاري معٌن ،كسمسار الشحن السمسار البحري ،سمسار التامٌن ،سمسار البورصة .
سمسار نمل البضائع . ...
- 5الوكالة بالعمولة :الوكالة بالعمولة هً احدي صٌػ التوكٌل التجاري " "22و مضمونها ان
شخصا ٌسمى الوكٌل بالعمولة ٌعهد الٌه بتصرفات لانونٌة تجارٌة باسمه الشخصً ولحساب
الموكل .وبهذا فهً تختلؾ عن الوكالة التجارٌة العادٌة التً ٌعمل فٌها
شخص آخر ٌسمى ّ
الموكل .وٌتماضى الوكٌل بالعمولة اجرة تسمى العمولة وتحدد لٌمتها
الوكٌل باسم ولحساب ّ
توسط فٌها .و منه فان الوكٌل بالعمولة ٌعد مسإوال شخصٌا
بنسبة مئوٌة من لٌمة الصفمة التً ّ
عن تنفٌذ العمد فً مواجهة من تعالد معهم كما لو كانت الصفمة تخصه شخصٌا .ومن امثلة
الوكالة بالعمولة :الوكٌل لدي الجمارن الذي ٌموم باإلجراءات الجمركٌة المتعلمة بالتصرٌح
ٌحرر التصرٌح باسمه الشخصً بصفته مصرح و ٌمدم ّ الجمركً المفصل للبضائع ،حٌث
البضائع للمرالبة .و هو مسإول امام ادارة الجمارن عن صحة المعلومات الواردة فً
التصرٌح " ."92كذلن وكٌل نمل البضائع الذي ٌموم بنمل البضائع تحت مسإولٌته وباسمه الخاص
ولحساب زبون" . "92و لد نصت المادة 22/20من التمنٌن التجاري على انه تعد كل عملٌة
وكالة بالعمولة عمل تجاري منفرد بحسب الموضوع .
-6اعمال التجارة البحرٌة :تنص المادة 22/22من التمنٌن التجاري منذ صدور التمنٌن
التجاري سنة 2202م على ان عمود التجارة البحرٌة عمل تجاري بحسب الشكل .اال ان االمر
رلم 00/29المعدل و المتمم للتمنٌن التجاري اضاؾ الى نص المادة 20من التمنٌن اعمال
صلها كما ٌلً :
التجارة البحرٌة الى االعمال التجارٌة المنفردة بحسب الموضوع و ف ّ
_______________________
" "22انظر مختلؾ صٌػ التوكٌل التجاري ،علً البارودي دمحم فرٌد العرٌنً :المانون التجاري و العمود
التجارٌة عملٌات البنون ،دار الجامعة الجدٌدة ،مصر . 0222 ،
" "92المادة 20و 22من المرسوم التنفٌذي رلم .011/22المواد :من 09الى 19من لانون الجمارن رلم
20/09المعدّل و المت ّمم بالمانون رلم 22 /20المإرخ فً / 20فبراٌر 0220م ، .ج ر عدد 22 :المإرخة
فً 22فبراٌر 0220م .
" "92المادة 22من المرسوم التنفٌذي رلم 202/22المتعلك بمهنتً سمسار و وكٌل نمل البضائع مع مراعاة
شروط لانون النمل البري رلم 22/22المعدل بالمانون رلم 22/22و التمنٌن التجاري من المادة 22الى . 92
28
- 2كل شراء وبٌع لعتاد ومإن السفن -0 .كل تؤجٌر بحري او التراض او لرض بحري
بالمؽامرة -2 .كل عمود التامٌن و العمود االخرى المتعلمة بالتجارة البحرٌة – 2 .كل االتفالات
و االتفالٌات المتعلمة بؤجور الطالم و اٌجارهم -2.كل الرحالت .و بالتالً فهذه العمود من
مارسها بدون سجل تجاري او شركة تجارٌة تبمى اعماال تجارٌة طبما لنظرٌة االعمال التجارٌة
المنفردة بحسب الموضوع المادة 29،20،21،22،02/20تمنٌن تجاري
– 7اعمال الترلٌة العمارٌة :نشاط الترلٌة العمارٌة منظم بالمانون رلم "90"22/22و المراسٌم
التنفٌذٌة الخاصة به .و عرفت المادة 22 / 22من هذا المانون المرلً العماري بانه " كل
شخص طبٌعً او معنوي ٌبادر بعملٌات بناء مشارٌع جدٌدة ،او ترمٌم او إعادة تؤهٌل ،او
تجدٌد او إعادة هٌكلة ،او تدعٌم بناٌات تتطلب احد هذه التدخالت ،او تهٌئة وتؤهٌل السكنات
لصد بٌعها او تؤجٌرها".
ال ٌمكن االدعاء بصفة مرلً عماري اال من حصل على اعتماد من وزٌر السكن ،و
مس ّجل فً السجل التجاري ،وفً الجدول الوطنً للمرلٌن العمارٌٌن الذي ٌمسكه وزٌر السكن
،و ٌنجز المرلًّ مشارٌعه عن طرٌك مماول مإهل لذلن حسب اهمٌة المشروع العماري ،و
سس العاللة بٌن الطرفٌن بعمد مماولة ٌبرم بعد الحصول على عمود التعمٌرالمطلوب" ."92من
تإ ّ
خالل هذا المانون ٌتضح ان الترلٌة العمارٌة اعمال تجارٌة منفردة ،تمارس كحرفة تجارٌة ،
ٌسجل صاحبها فً السجل التجاري ،او تمارس بشركة تجارٌة وتصبح عمل تجاري بحسب
الشكل ،اما اذا مورست سرا و بشكل ؼٌر لانونً فتبمى اعمال تجارٌة منفردة .
)1تعرٌفها :لم تعرؾ المماولة فً التمنٌن التجاري اال انه من خالل نماذج المماوالت
المنصوص علٌها فً المادة الثانٌة من التمنٌن التجاري من الفمرة الثالثة الى الفمرة الثانٌة عشر و
الفمرة الخامسة عشر فهو ال ٌمصد عمد المماولة المنصوص علٌه فً المادة 222من التمنٌن
المدنً .انما ٌمصد المماولة بمفهوم المإسسة " "L’ENTREPRISEاو المشروع او المنشاة
كما جاء فً المانون النموذجً للجنة االمم المتحدة لمانون التجارة الدولٌة حول السجل التجاري .
اما التعارٌؾ الفمهٌة و المضائٌة فسمت المماولة بالتنظٌم
_________________________
" "90المإرخ فً 20فبرٌر 0222م .ج ر عدد 22 :المإرخة فً 29مارس 0222م .
" "92عمد المماولة من العمود المسماة فً المانون المدنً وعرفته المادة 222منه " عمد المماولة ٌتعهد بممتضاه
احد المتعالدٌن ان ٌصنع شٌئا او ان ٌإدي عمال ممابل اجر ٌتعهد به الطرؾ االخر ".
29
عرؾ المماولة التجارٌة بانها ":كل شخص ٌباشر على وجه -اما المشرع االٌطالً فمد ّ
""92
. االحتراؾ نشاطا تجارٌا منظما بمصد انتاج او تبادل السلع والخدمات"
-اما المضاء الفرنسً فمد ع ّرفها بانها ":تنظٌم مستمل ٌموم بالتنسٌك بٌن مجموعة من العوامل
بؽرض االنتاج لبعض السلع و الخدمات لتؽطٌة السوق" "."92
-اما الراي الفمهً الراجح عرفها كما ٌلً "المماولة تموم على فكرة التصادٌة هً المشروع و
ٌمتضً المشروع بمعناه االلتصادي وجود منشاة تباشر نشاطا التصادٌا بصورة متكررة ومعتادة
وتتمتع بوسائل مادٌة و بشرٌة الزمة لمباشرة ذلن النشاط كاآلالت و االدوات ،والمواد االولٌة
و /او الط بٌعٌة و العمال و المستخدمٌن و المدٌرٌن .كما ٌلزم أن تموم المماولة على لدر من
التنظٌم الذي ٌظهر من خالل عاللة رب العمل بالعمال و المستخدمٌن و المدٌرٌن و ان ٌهدؾ
رب العمل الى المضاربة و تحمٌك الربح ،معتمدا على الموة االلتصادٌة لمماولته بما فٌها من
عناصر مادٌة و بشرٌة""."99
و منه فالمماولة التجارٌة حسب المادة 20من التمنٌن التجاري تعنً ان المماول الفرد اي
صص جزء الشخص الطبٌعً هو شخص مسجل فً السجل التجاري له صفة ( تاجر مماول) خ ّ
من امواله و جهده لٌخاطر و ٌضارب بهما فً المجال التجاري او الصناعً .وتسجل تلن
االموال فً السجل التجاري باسمه الشخصً الن هذه المماولة ال تتمتع بالشخصٌة المانونٌة ،بل
تستعٌر الشخصٌة المانونٌة إلنجاز مشارٌعها من المماول.
وبالتالً ٌضمن سداد دٌون مماولته و مسإولٌاتها اتجاه الؽٌر فً كل ذمته المالٌة طبما
للمادة 211من التمنٌن المدنً ،و فً الممابل فان ارباح المإسسة او المماولة المحممة تعود كلها
للمماول شخصٌا .
)2معٌار التفرلة بٌن المماولة التجارٌة و الحرفة التجارٌة و الحرفة المدنٌة :الحرفة التجارٌة
هً تلن االعمال التجارٌة المنفردة التً ٌمارسها شخص طبٌعً على سبٌل االحتراؾ وٌموم
بالمضاربة من اجل تحمٌك الربح ،لكن اذا مارسها الشخص على سبٌل المماولة تتحول الى
مماولة تجارٌة و ٌصبح صاحب الحرفة التجارٌة تاجرا و مماوال و ٌعتمد فً تحمٌك الربح على
المضاربة و الموة االلتصادٌة فً تفس الولت .الحرفة المدنٌة هً تلن الحرؾ المدنٌة المذكورة
فً لانون الحرفً رلم 22/29و التً تهدؾ إلنتاج السلع والخدمات ،اذا مارس الحرفً حرفته
تتحول
ّ المدنٌة ب 22عامال او صانع دائم او مارسها بمعدات تعادل لوتها لوة 22عامال اجٌر
حرفته الى مماولة ( انظر المادة 02من لانون الحرفً رلم . ) 22/29
______________________
" "92المادة 0210من تمنٌن المانون الخاص وهو نفسه المادة 21من لانون االتحاد االوروبً .
" "92حكم محكمة استئناؾ بارٌس المإرخ فً 01ماي 2219م دالوز ،ص . 290تعلٌك BOLZE
" "99محمود دمحم حسنٌن ،الوجٌز فً المانون التجاري ،مصر .
30
)3انواع المماوالت التجارٌة :حدّد المشرع الجزائري انواع المماوالت فً شكل نماذج
مموالت " "Types d’entreprisesو بذلن ٌتمكن الماضً ان ٌضم اي مماولة جدٌدة ٌظهر فً
الوالع العملً تموم بنشاط التصادي جدٌد ضمن احدى النماذج دون حاجة لتعدٌل المادة الثانٌة
من التمنٌن التجاري إلضافتها هذه النماذج هً :
وردت هذه االعمال فً المادة الثالثة من التمنٌن التجاري و على سبٌل الحصر وعددها
خمسة اعمال .ولد عرفت بانها " تلن األعمال المدنٌة و األعمال التجارٌة بحسب الموضوع و
األعمال التجارٌة بالتبعٌة التً تمارس بآلٌات و تمنٌات و اسالٌب المانون التجاري"" "90و اولها :
تعرؾ
اوال :التعامل بالسفتجة بٌن كل االشخاص ( :المادة 22/22من التمنٌن التجاري ) ّ
السفتجة بانها " ورلة تجارٌة تتضمن امرا من الساحب الى المسحوب علٌه بدفع مبلؽا معٌنا من
النمود فً مكان و تارٌخ محدّدٌن او لدى االطالع لفائدة المستفٌد ".
و ٌمصد بالتعامل بالسفتجة :التصرفات المانونٌة الواردة علٌها وهً :السحب ،التظهٌر ،
الضمان االحتٌاطً ،المبول ،الوفاء .اما بٌن كل االشخاص معناه ان التعامالت السابمة الذكر
ٌمكن ان ٌموم بها التجار و ؼٌر التجار فً االعمال التجارٌة و التجارٌة و ٌطبك علٌها لانون
الصرؾ .اما بحسب الشكل فهو اوجه اختالفها عن حوالة الحك التً تجعلها تجارٌة بالشكل .
_______________________
" "90هانً دمحم دو ٌدار ،التنظٌم المانونً للتجارة ( االعمال التجارٌة ،التجار ،المحل التجاري) ،دار
النهضة ،مصر 2220 ،م .
31
و الورلة التجارٌة هذه اي السفتجة وجدت لضمان سرعة التعامالت التجارٌة و بث الثمة
بٌن التجار ،و هذا ما ٌستنتج من المٌمة المانونٌة الحتجاجات عدم المبول او عدم الوفاء التً
ٌحررها كاتب الضبط ،و هذا نموذج عن السفتجة حسب ما نصت علٌه المادة 222و ما ٌلٌها ّ
من التمنٌن التجاري .
تارٌخ السحب ..... ... ... : مبلػ السفتجة باألرلام .... ..............:
الى السٌد :اسم و لمب المسحوب علٌه و عنوانه او اسم الشركة و ممرها. ...
ادفعوا بموجب هذه السفتجة مبلػ :المبلػ بالحروؾ ....للسٌد :اسم ولمب المستفٌد او اسم
الشركة .فً :تارٌخ الوفاء . ...ب :مكان الوفاء . ...
اما تولٌعات المظهرٌن و ضامنٌهم فتكون على ظهر السفتجة او الوصلة المتصلة بها .
ثانٌا :الشركات التجارٌة ( :المادة 20/22من التمنٌن التجاري) ،اما المادة 20/222تمنٌن
تجاري فمد نصت " :تعد شركات التضامن و شركات التوصٌة و شركات المسإولٌة المحدودة
و شركات المساهمة ،تجارٌة بحكم شكلها ومهما ٌكن موضوعها " .اي و لو كان عمال مدنٌا
ٌصبح تجارٌا بحسب الشكل الن تلن الشركات تعد آلٌات تجارٌة لإلنتاج او التوزٌع للسلع و
الخدمات لوجود شهر للعمود التاسٌسٌة و التضامن بٌن الشركاء فً و شركات االشخاص و تعدد
اجهزة السٌٌر ...و بذلن فهً توفر السرعة و الثمة ألي عمل ٌتم بها مما ٌإدي الى تحمٌك
الربح .و تعد هذه الشركات تجارٌة بحسب الشكل سواء فً اعمال التؤسٌس او خالل فترة نشاط
الشركة او خالل اعمال التصفٌة و منازعاتها تختص بها المحكمة التجارٌة المتخصصة .
اما شركات المحاصة و التجمعات ذات المنفعة االلتصادٌة ( انظر المواد من 022مكرر
الى 022مكرر )2فهً تجارٌة بحسب الموضوع ،اي ٌجب ان تحترؾ االعمال التجارٌة
المنصوص علٌها فً المادة الثانٌة من التمنٌن التجاري لكً تكتسب صفة التاجر .
ثالثا :وكالت ومكاتب االعمال مهما كان هدفها ( :المادة 22/22من التمنٌن التجاري ) و
تعرؾ بانها " هم االشخاص الذٌن ٌدٌرون شإون الؽٌر ممابل اجر معٌن ٌتم االتفاق علٌه مسبما
ّ
""91
او ٌحدّد بنسبة معٌنة من لٌمة الصفمة المتفك على انجازها من طرؾ الوكالة او المكتب" .
___________________
"document : www.dalloz .fr "91
32
من امثلتها :و كاالت السٌاحة و السفر ،و كاالت االستٌراد و التصدٌر ،مكاتب استخراج
الرخص ،مكاتب الدراسات ،مكاتب تحصٌل الدٌون ،مكاتب المنازعات .أن عمل هذه
الوكاالت و المكاتب مضمونه تؤجٌر الجهود و الخبرات ،و بالتالً فهو عمل مدنً بحت لعدم
وضوح عنصر المضاربة و تحمٌك الربح .اال ان المشرع اعتبرها أعمال تجارٌة بحسب
الشكل لتموٌة ائتمانها و تموٌة الضمان بالنسبة للمتعاملٌن معها".."92
ٌتم التمٌٌز بٌن هذه الوكاالت و المكاتب عن المهن الحرة من خالل النص فً الموانٌن
االساسٌة لكل مهنة حرة بانها تخضع للمانون المدنً ،و تدخل كل المهن االخرى ضمن المهن
التجارٌة تحت مسمى وكاالت و مكاتب االعمال" ، "02و ٌمٌد اصحابها فً السجل التجاري
وتخضع اعمالها لمبدا االثبات الحر" "02مبدئٌا". "00
رابعا :العملٌات المتعلمة بالمحالت التجارٌة ( :المادة 22/22من التمنٌن التجاري ) و ٌمصد
تعرفه " تعد جزءا
بالمحل التجاري المال الموصوؾ فً المادة 01من التمنٌن التجاري و التً ّ
من المحل التجاري االموال المنمولة المخصصة لممارسة نشاط تجاري
وٌشمل المحل التجاري إلزامٌا عمالءه وشهرته
كما ٌشمل اٌضا سائر االموال االخرى الالزمة الستؽالل المحل التجاري كعنوان المحل و االسم
التجاري و الحك فً االٌجار ،و المعدات و اآلالت و البضائع و حك الملكٌة الصناعٌة
والتجارٌة ،كل ذلن مالم ٌنص على خالؾ ذلن"
هذا المال المنمول والمعنوي ال ٌصلح اال لممارسة نشاط تجاري و بالتً فهو آلٌة تجارٌة بحتة
وبالتالً ال ٌمكن ان تخضع التصرفات الواردة علٌه لؽٌر المانون التجاري و لو لام بها ؼٌر
تاجر( كمن ٌرث محل تجاري وٌموم ببٌعه فبٌعه هذا عمل تجاري بحسب الشكل ) ،لهذا فتلن
التصرفات عمل تجاري بحسب الشكل سواء بٌع ،او رهن او اٌجار تسٌٌر ،او تمدٌم المحل
كحصة فً شركة تجارٌة (انظر المواد من 01الى 0222تمنٌن تجاري).
_________________________
" "92علً بن ؼانم ،مرجع سابك ،ص .222جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص . 292
ٌتٌح ذلن فهم الكثٌر من اشكال النشاط فً هذه الوكاالت .
" "02و ٌرى بعض الفمه ان الكثٌر من التجار ٌسمون وكالء اعمال والتعبٌر لٌس فً محله دائما .انه مبهم و
" "02على بن ؼانم ،مرجع سابك ،ص. 222
" "00لكن المرسوم التنفٌذي المح ّدد لشروط ممارسة مهنة الوكٌل العماري رلم 21/22المعدل و المتمم عدة
مرات ٌنص على ضرورة كتابة عمد الوكالة بٌن الوكٌل العماري و زبونه ،كما ح ّدد اجرة الوكٌل التً لم تعد
تخضع ال ألطراؾ العمد و ال للعرؾ .
33
خامسا :العمود المتعلمة بالتجارة الجوٌة ( :المادة 22/ 22من التمنٌن التجاري) وهً تخص
الطٌران التجاري المدنً المنظم بالمانون 29/21المعدل و المتمم .والعمود الممصودة هنا هً
تلن الواردة على الطائرة :كعمود البٌع و االٌجار و الرهن و االصالح واالرشاد فً االرض
والفضاء .او العمود التً تنفذ بالطائرة كنمل المسافرٌن و البضائع و جعل هذه العمود تجارٌة
بحسب الشكل دون البحث فً ؼرضها" ،"02انما لتموٌة ائتمان مستؽلوا المالحة الجوٌة و زٌادة
ضمان المتعاملٌن معهم .
__________________
" "02عمر فإاد عمر ،مرجع سابك ،ص . 76
34
المطلب الثانً :االعمال التجارٌة بالتبعٌة
راٌنا ان االعمال التجارٌة االصلٌة تعد و تبمى تجارٌة بؽض النظر عن صفة المائم بها هل
هو تاجر ام ؼٌر تاجر .اما االعمال التجارٌة بالتبعٌة فهً لٌست اعمال تجارٌة فً االصل ،
انما هً اعمال مدنٌة بطبٌعتها اي مدنٌة اصلٌة ،و ما ٌكسبها الصفة التجارٌة لٌس المعٌار
الموضوعً او الشكلً ،انما هو المعٌار الشخصً و هو معٌار الحرفة التجارٌة ،وهذا ما
نصت علٌه المادة الرابعة كما ٌلً ٌ " :عد عمال تجارٌا بالتبعٌة :
-االعمال التً ٌموم بها التاجر و المتعلمة بممارسة تجارته او حاجات متجره .
لكن لبل نص المشرع على االعمال التجارٌة بالتبعٌة كان المضاء هو من وضع مبادئ هذا
النوع من االعمال و اكملها حتى بعد النص علٌها تشرٌعٌا" . "02لذلن ندرس فً الفرع االول
اسس االعمال التجارٌة بالتبعٌة ثم نطاق تطبٌمها فً فرع ثان و اخٌرا لرٌنة التجارٌة فً الفرع
الثالث .
اوال :االساس المنطمً :ان تبسٌط اجراءات اتمام االعمال التجارٌة للتجار جعل من الحٌاة
التجارٌة معمدة بسبب كثافة تلن االعمال التً ٌموم به التجار .و نتج عن ذلن صعوبة لدى
المضاة فً عملهم المضائً ،فالتجار كثٌرا ما ٌمومون بؤعمال ٌمكن ان تنجز ضمن مهنة
تجارٌة ،و ٌمكن ان تنجز ضمن مهنة مدنٌة ،و حتى انها ٌمكن ان تعد اعماال تخص الحٌاة
الشخصٌة للتاجر .االمر ٌزداد صعوبة عندما ٌتعلك االمر بؤعمال مدنٌة بطبٌعتها لام بها تاجر .
"فكان للمضاة الحك فً المول ان العمل فً الوالع ال ٌتعلك بمزاولة التجارة فً بتسبٌب احكامهم
،و لكنهم ان لم ٌبٌنوا عدم اتساق و ؼرابة وجود ذلن العمل ضمن المهنة التجارٌة و انه اجنبً
تماما عنها ،فلن ٌكون فً وسعهم استبعاد تجارٌة العمل"" ."02و ٌعرضون بالتالً احكامهم
للنمض .و هذا ما جعل المضاء ٌإسس" "09نظرٌة االعمال التجارٌة بالتبعٌة إلضفاء الصفة
التجارٌة على االعمال التً ٌموم بها التاجر و المنجزة فً ممارسة مهنة تجارٌة او التً لها
رباط مع مثل هذا النشاط" . "00و هكذا ٌخضع العمل التجاري االصلً و العمل التابع له و لو
كان مدنٌا بطبٌعته لمواعد لانونٌة واحدة تطبٌما للمبدأ المائل (الفرع ٌتبع االصل فً الحكم)"."01
______________________
" "02""02جورج رٌبٌر و روبلو ،ص. 200
" "09عمار عمورة ،مرجع سابك . 02 ،
" "00جورج رٌبٌر و روبلو ،نفس المرجع ،ص. 200
" "01راجع فً تفصٌل هذا المعنى على بن ؼانم ،مرجع سابك ،ص 222و . 222
35
.ثانٌا :االساس المانونً :لمد لنّن المشرع الجزائري على ؼرار نظٌره الفرنسً نظرٌة
التبعٌة فً التمنٌن التجاري" "02فً ما ٌخص االعمال التجارٌة ،حٌث اضاؾ االعمال التجارٌة
صص المادة الثانٌة والثالثة لألعمال التجارٌة االصلٌة ،و ذلن
بالتبعٌة فً المادة الرابعة بعدما خ ّ
فً المادة . 22
لكن لنظرٌة التبعٌة حدود ،من حٌث انها ال تنطبك على كل اعمال التاجر ،بل هنان
اعماال ٌموم بها التاجر ال صلة لها بمهنته التجارٌة ،و تبمى دائما مدنٌة و تخضع للمانون
التجاري و من بٌنها :زواج التاجر وطالله و النفمة و الهبة و الوصٌة .و كذلن االعمال
المتعلمة بحٌاته المدنٌة ككل الناس كشراء االؼذٌة و االلبسة او سٌارة . ...
اذا كان بٌع التاجر للبضائع الموجودة فً مخزنه للزبائن بالجملة او التجزئة نعرؾ انه
ٌشكل صمٌم نشاطه التجاري و المهنً و المحدّد فً السجل التجاري .لكن االعمال االخرى
التً ٌموم بها التاجر فً شكل عمود او ؼٌر ذلن فهً ؼٌر مسجلة فً السجل التجاري كنشاط
مهنً )اوال ( ،و هً الزمة لممارسة هذا النشاط ) ثانٌا( فهذه هً االعمال التجارٌة بالتبعٌة ،و
التً ال ٌمكن حصرها فالتاجر ٌموم بها حسب الحاجة الٌها .و رؼم ذلن المضاء لم ٌعترؾ دفعة
واحدة بها بل تدرٌجا :حٌث كان المضاء فً البداٌة ٌطبك نظرٌة التبعٌة على العمود فمط .ثم
م ّد فً الممام الثانً النظرٌة الى التعهدات الشبه تعالدٌة ثم م ّد النظرٌة فً الممام الثالث الى
االعمال ؼٌر المانونٌة الى ان وصل فً االخٌر الى تكرٌس لرٌنة تجارٌة كل اعمال التاجر"."12
ما عاد تلن المذكورة فً آخر العنوان السابك اعاله .
)1العمود التً تشكل االعمال التحضٌرٌة لبدء ممارسة مهنة تجارٌة :بدأ المضاء بافتراض
ان اعمال التاجر تتم لحاجات االستثمار التجاري فمصر االعمال التجارٌة بالتبعٌة فً البداٌة
على العمود التً تبرم فً نطاق مهنً تجاري او ما ٌسمى باألعمال التحضٌرٌة لممارسة مهنة
تجارٌة فمط .اذ رأى أن ارادة المتعالدٌن فً هذه الحالة ٌمكن افتراضها :كشراء مواد اولٌة ،
شراء المعدات واآلالت ،عمود اٌجار العمارات التجارٌة و الصناعٌة ،عمود النمل ،االٌداع ،
التورٌد ،الوكالة ،االشهار ،التامٌن ،الصٌانة و الترمٌم . ...و طبٌعة هذه االعمال و
موضوعها ٌكفٌان ؼالبا لكشؾ الطابع المهنً و التجاري" "12وان كان ال ٌضارب علٌها لتحمٌك
ربح مباشر و لكن تهًء له الظروؾ واالمكانٌات لبدء نشاطه و لتحمٌك الربح بطرٌمة ؼٌر
مباشرة .
______________________
" "02على بن ؼانم ،مرجع سابك ،ص . 222
""12""12جورج رٌبٌر و روبلو ،ص. 209
36
اما فً حالة كون التاجر ٌملن مماولة فتحمٌك الربح ٌعتمد اساسا على الموة االلتصادٌة
لمماولته (معٌار المماولة ) و بالتالً شراء المواد االولٌة و المعدات و اآلالت وعمود العمل ٌعد
عمال تجارٌا بحسب بالتبعٌة .
)2العمود التً تمبل التكٌٌف التجاري او المدنً :فبعض االعمال مشكون فٌها استثنائٌا اذا
كانت لٌس من صمٌم النشاط التجاري للتاجر و ال من اعماله التحضٌرٌة الالزمة :كتعالد تاجر
على لرض فٌمكن ان ٌكون ذلن لشراء اللوازم و السلع المفٌدة الستثماره التجاري او لبناء
مسكن خاص .عندئذ ٌجب البحث عن وجهة استعمال االموال الممترضة فاذا وجهت لشراء
لوازم و بضائع المتجر فالمرض تجاري بالتبعٌة ،و اذا وجهت لشراء مسكن خاص فالمرض
عمل مدنً بطبٌعته ٌدخل ضمن الحٌاة الشخصٌة للتاجر". "10
)3العمود غٌر التجارٌة :ثم م ّد المضاء مفهوم التبعٌة فً ما بعد الى العمود ؼٌر التجارٌة اي
التً تتسك منطمٌا مع الحٌاة المدنٌة ،و لكن ٌبرمها التاجر و تتعلك بممارسة تجارته و حاجات
تجارته ،حٌث ان المضاء المإسس لنظرٌة التبعٌة رأى انه فً الوالع ٌمكن لمضاة الموضوع و
لهم الحك فً ذلن ان ٌسببوا احكامهم بان العمل ال ٌتعلك بمزاولة التجارة ،ألنه مدنً و لكن إن
لم ٌثبتوا عدم اتساق وؼرابة العمل بالنسبة للمهنة التجارٌة و أنه اجنبً تماما عنها فلن ٌكون فً
وسعهم استبعاد تجارٌته" ،"12و احسن مثال على ذلن شراء التاجر لهاتؾ نمال ،او سٌارة
سٌاحٌة ،او لوحات فنٌة و وضعها فً المتجر او شراء تلفاز و وضعه فً الممهى بل وذهبت
بعض المحاكم التجارٌة فً فرنسا الى اعتبار عملٌة بٌع منزل بعٌد عن المحل التجاري و شراء
منزل اخر ٌمع بالمرب من المحل التجاري ٌعد اي نزاع ٌتعلك بالعملٌة عمل تجاري بالتبعٌة الن
العملٌة استفاد منها التاجر فً تجارته بان اصبح ٌمطن بالمرب من المحل". "12
)4بعض العمود التً لد تثٌر صعوبة :هنان عمود تثٌر صعوبات رؼم انها لها عاللة بالمهنة
التجارٌة و هذه العمود هً :
ا) عمد العمل :عمد العمل هو دائما عمل مدنً للعامل الن هذا االخٌر ٌبٌع جهده ممابل اجر
ثابت ،و لهذا منازعات عمد العمل تنظر فٌها مفتشٌات العمل و االلسام االجتماعٌة فً المحاكم
المدنٌة لحماٌة العامل من الموة االلتصادٌة لرب العمل ،و منه و بمفهوم المخالفة عمد العمل
بالنسبة للتاجر عمل تجاري بحسب الموضوع اذا كان التاجر مماول ٌضارب على جهد العمال
لتحمٌك الربح ( المادة 02من لانون الحرفً ، ) 22/29اما اذا كان العامل ٌساعد فمط رب
______________________
" "12""10نفس المرجع ،ص . 200
" "12حكم محكمة استئناؾ rouenعام 1959م .و الذي تم نمضه سنة . 2290
37
العمل فً حضوره و ؼٌابه فعمد العمل ٌعد تجارٌا بالتبعٌة للتاجر .و ٌعد عمال تجارٌا بحسب
الشكل اذا كان المستخدم تاجر بالشكل مثل وكاالت ومكاتب االعمال او الشركات التجارٌة .
ب) عمد الكفالة :ان الوكالة الممدمة كمجاملة و مجانا ال تصبح عمال تجارٌا بالتبعٌة ،لكن اذا
سط فٌه لٌحصل على مكافئته تعد تجارٌة لّدم سمسار كفالته حتى ٌضمن ابرام العمد الذي تو ّ
بالتبعٌة فسببها لٌس المجاملة و ما ٌجعل كفالة السمسار تضامنٌة ( .لرا ر الؽرفة التجارٌة
لمحكمة النمض الفرنسٌة عام 2221م .داللوز 2221م .اس).222.
ج) العمود الواردة على العمارات :كل العمود الواردة على العمارات و التً ٌبرمها التاجر
لحاجات متجره او متعلمة بممارسة تجارته وال تثٌر مسالة الملكٌة العمارٌة تعد تجارٌة بالتبعٌة
بالنسبة للتاجر ،اما شراء عمار إلعادة بٌعه عمل تجاري منفرد بحسب الموضوع (م 20فمرة
) 20اما شراء عمار لالستعمال الشخصً فً التجارة او فً الحٌاة المدنٌة ٌبمى عمال مدنٌا الن
المانون المدنً وحده هو من ٌحكم مسائل الحٌازة و الملكٌة فً العمار ،والمضاء المدنً هو
وحده من ٌنظر فً الحٌازة و الملكٌة الواردة على العمارات .
ثانٌا :التعهدات شبه تعالدٌة :اعترؾ المضاء اٌضا بالطبٌعة التجارٌة للتعهدات الشبه تعالدٌة
المرتبطة بممارسة التجارة :الفضول او استرداد الؽٌر مستحك و االثراء بال سبب .كما ٌعد
الوعد بجائزة الصادرة من تاجر و الخالٌة من كل مجاملة ألي كان عمل تجاري بالتبعٌة .
ثالثا :االعمال غٌر المانونٌة :و نصت علٌها المادة 22من التمنٌن التجاري بانه ٌعد عمال
تجارٌا التزامات التجار .و هً شبه الجنح و الجنح .
ا) شبه الجنح :كان المضاء ٌمبل ان دعاوى المسإولٌة عن االضرار الجسمانٌة ال ٌمكن تمدٌمها
ضد التاجر المدعى علٌه اال امام المحاكم المدنٌة ( فً المرن التاسع عشر ) .ثم تطورت
االفكار الى اجازة اثبات ان االخطاء المتعلمة باالستثمار تتعلك بممارسة التجارة ولٌست اخطاء
شخصٌة (اواخر المرن التاسع عشر) الى ان وصل الفكر المضائً الى افتراض ان كل االعمال
ؼٌر المانونٌة متعلمة بممارسة التجارة ( بداٌة من سنة 2229م ) .
ٌدخل ضمن هذه االعمال ؼٌر المانونٌة التً تثٌر مسإولٌة التاجر
مسإولٌة ارباب العمل عن اعمال تابعٌهم طالما ان هإالء التابعٌن عملوا فً مزاولة وظائفهم
التجارٌة ( م 222الى 220ق م )
-المسإولٌة عن االشٌاء التً تحت حراسته بصفته تاجر ( م 221الى 222ق ن م ) .
-المسإولٌة عن فعل الحٌوان الذي تحت حراسته بصفته تاجر ( م 222ق م ج ) .
-المسإولٌة عن االفعال الشخصٌة بصفته تاجر ( م 202الى 222ق م ج ) ،باستثناء حوادث
المرور التً تسببها المركبات فً الطرلات البرٌة تخضع حصرٌا للمضاء المدنً ( لانون
المرور رلم 22/22المعدل و المتمم السٌما بالمانون .)22/20حوادث العمل تخضع لمانون
العمل ( لانون رلم 22/12و مراسٌمه التنفٌذٌة و المرارات ).
38
ب) الجنح :تعد اعمال المنافسة ؼٌر النزٌهة اهم الجنح التً ٌرتكبها التجار ضد بعضهم البعض
وهً بال شن ارتكبت بمناسبة او بسبب بممارسة التجارة او بحاجات المتجر او االستثمار ،و
تخضع بالتالً للمانون التجاري ال سٌما المانون 20/ 22المعدل و المتمم والمضاء التجاري
وهً نظرٌة من استخالص المضاء فً البداٌة .
رابعا :لرٌنة التجارٌة ٌ :مبل المضاء الٌوم – بعد ان رأى ان اٌما عمل ٌموم به تاجر او
تابعٌه ٌمكن ان ٌتعلك بممارسة تجارته او حاجات متجره – لرٌنة تجارٌة بعد ان كان فً
الماضً ٌفرض اثبات صفة التاجر و ان التصرفات تتعلك بممارسة التجارة ،و لد وصلت
محكمة النمض الفرنسٌة فً لراراتها االخٌرة الى اعتبار لرٌنة التجارٌة مفروضة على لضاة
الموضوع " ."12و ال شن ان الرب شخص إلثبات ان عمال ما ال عاللة له بتجارته هو من
توفر صفة التاجر فمط إلثبات دعواه . صدر منه ذلن العمل .بٌنما ٌكتفً خصمه بإثبات شرط ّ
و لد نص المشرع المصري صراحة على هذه المرٌنة فً المادة 21فمرة 22من التمنٌن
التجاري المصري لسنة 2222م كما ٌلً " :جمٌع االعمال التً ٌموم بها التاجر لؽاٌات تجارٌة
تعد تجارٌة ،و عند لٌام الشن تعد اعمال التاجر صادرة اٌضا فً نظر المانون منه لهذه الؽاٌة
اال اذا ثبت العكس ".
تتم الكثٌر من االعمال بٌن تجار و ؼٌر تجار وهً االكثر عددا .وتوصؾ فً الفمه
الفرنسً بؤنها اعمال مختلطة "."19
ندرس هذه األعمال من حٌث مفهومها فً ( فرع اول) ،و تحدٌد نظامها المانونً فً
(فرع ثانً ) .
اوال :تعرٌفها :هً تلن األعمال التً تبرم عادة بٌن التجار و ؼٌر التجار ،فتكون فٌها
االلتزامات الناشئة على عاتك التجار التزامات تجارٌة ،و االلتزامات الناشئة على عاتك ؼٌر
التجار هً التزامات مدنٌة .لكن ال ٌشترط لكً نكون امام عمل مختلط ان ٌكون احد طرفٌه ،
فالعبرة بطبٌعة العمل بالنسبة لكل من طرفٌه .فمد ٌبٌع شخص مدنً شًء لتاجر لكن البٌع
للطرؾ المدنً ذو طابع تجاري اذا كان اشترى الشًء من اجل اعادة بٌعه لتحمٌك الربح ،و
ٌكون الشراء للتاجر ذو طابع مدنً ألنه اشترى من اجل ؼرض مدنً و لٌس لؽرض تجاري.
فٌعتبر البٌع بٌنهما عمال مختلطا"."10
_______________________
""19" "12جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص 200و . 202
" "10عمر فإاد عمر ،مرجع سابك ،ص . 220 ،
39
هكذا فان االعمال المختلطة ال تشكل على هذا النحو نوعا جدٌد ا من االعمال التجارٌة ٌموم
الى جانب االعمال التجارٌة الثالثة السابمة الذكر ،بل هً احدى االنواع الثالثة السابمة بالنسبة
الحد االطراؾ و مدنٌة للطرؾ االخر .
ثانٌا :مجال تطبٌمها :عادة ما نجد االعمال المختلطة فً المجاالت التالٌة :
-االعمال بٌن ت ّجار التجزئة و زبائنه المستهلكٌن ،او البنون التً تمرض لألشخاص المدنٌة .
-االعمال بٌن الحرفٌٌن و المزارعٌن من جهة والتجار من جهة اخرى .
-بٌع االؼراض المدٌمة او الجدٌدة من االشخاص المدنٌة للتجار .
-االعمال بٌن تجار االشٌاء المستعملة و المستهلكٌن .
تثٌر االعمال المختلطة مسؤلتٌن :مسؤلة تحدٌد االختصاص المضائً و تحدٌد لواعد االثبات
واالجراءات الواجبة التطبٌك هل المدنٌة ام التجارٌة .
)1من حٌث االختصاص النوعً :فً الدول التً تؤخذ بالمضاء العادي المزدوج الكالسٌكً
كفرنسا مثال ،اذا كانت الدعوى مدنٌة للمدعً ٌكون لدٌه الخٌار فً ان ٌرفع دعواه على التاجر
امام المحكمة المدنٌة او امام المحكمة التجارٌة .و على العكس لٌس فً ممدور التاجر المدعً
ان ٌرفع دعواه على ؼٌر التاجر اال امام المحكمة المدنٌة .
اما الوضع فً الجزائر فان استحداث محكمة تجارٌة متخصصة هو الذي ٌعطً لمسؤلة
االختصاص النوعً اهمٌة .حٌث نصت المادة 229مكرر :تختص المحكمة التجارٌة
المتخصصة بالنظر فً المنازعات التالٌة :منازعات الملكٌة الفكرٌة .منازعات الشركات
التجارٌة ،ال سٌما منازعات الشركاء و حل و تصفٌة الشركات .التسوٌة المضائٌة و االفالس
.منازعات البنون و المإسسات المالٌة مع التجار .المنازعات البحرٌة والنمل الجوي و
منازعات التؤمٌنات المتعلمة بالنشاط التجاري .المنازعات المتعلمة بالتجارة الدولٌة .
بالتالً هذه المنازعات عندما تكون بٌن التجار ترفع امام المحكمة التجارٌة وجوبا اذا تم
اختٌار المضاء الرسمً لحل النزاع و لٌس امام المسم التجاري للمحكمة العادٌة ،اما اذا كان
النزاع ٌتعلك بعمل مختلط فان محكمة النمض الفرنسٌة تعترؾ بالطابع االلزامً للبند التعالدي
االتً بمبادرة من المدعً المدنً و الذي ٌمبل فٌه اسناد اختصاص نظر النزاع الى المحكمة
التجارٌة (الؽرفة المدنٌة لمحكمة النمض الفرنسٌة سنة ، ) 2222 . 2221ما دام ؼٌر التاجر
ٌستطٌع العدول عن التمسن بحمه فً عدم اختصاص المحكمة التجارٌة"."11
______________________
""11حكم محكمة استئناؾ بارٌس 01 ،مارس . 2222 ،دالوز ، 2222 ،اس .220،
40
او ان ٌكون البند التعالدي توافك علٌه الطرفٌن معا فً العمل المختلط و لكن محكمة النمض
تعتبر البند باطل اذا فرضه الطرؾ التجاري على الطرؾ المدنً فً العمد المختلط .
)2من حٌث االختصاص المحلً :فً الحاالت التً ٌكون فٌها االختصاص المحلً لٌس من
النظام لٌس من النظام العام فان المدعً الذي تكون الدعوى تجارٌة له علٌه رفع الدعوى امام
محكمة موطن المدعى علٌه الن الدعوى بالنسبة له مدنٌة .اما اذا كانت الدعوى للمدعى مدنٌة
فله الخٌار بٌن رفع الدعوى على خصمه المدعى علٌه الذي تعد الدعوى بالنسبة له تجارٌة ،إما
امام محكمة موطن المدعى علٌه او محكمة االبرام او التنفٌذ او االتفاق على التنفٌذ او محكمة
االتفاق على التماضً ،اذا كان المدعً تنازل عن حمه فً التمسن بالتماضً امام محكمته اي
محكمة موطن المدعى علٌه باعتبار ان الدعوى بالنسبة مدنٌة .
""02
ثانٌا :من حٌث لواعد االثبات :نصت بعض التشرٌعا ت التجارٌة " ،"12و استمر المضاء
على اذا كان التصرؾ تجارٌا بالنسبة الحد طرفٌه فمط فال تسري احكام المانون التجاري اال
على التزامات هذا الطرؾ ،و تسري احكام المانون المدنً على التزامات الطرؾ اآلخر .
ٌطبك هذا الحل فً مجال االثبات بحٌث ٌجب اتباع لواعد االثبات المدنٌة اي الكتابة (
المادة 222ق م ج اذا كان الدٌن اكثر 222222دج او ؼٌر محدد المٌمة ) فً مواجهة الطرؾ
الذي ٌعد له العمل مدنً فً الدعوى ،و وجوب اتباع لواعد اإلثبات التجارٌة اي بكل طرق
اإلثبات (المادة 22ق ت ج ) فً مواجهة الطرؾ الذي ٌعد له العمل تجارٌا فً الدعوى .و
بالتالً فالمستفٌد من لواعد االثبات فً االعمال المختلطة هو دائما الطرؾ الذي ٌعد له العمل
مدنٌا .
ثالثا :من حٌث االجراءات التنفٌذ المطبمة على بٌع الشًء المرهون حٌازٌا :تطبك احكام
تمرر ضمانا لدٌن ٌعتبر تجاري للمدٌن .اي كلما
التنفٌذ التجارٌة عندما ٌكون الرهن الحٌازي ّ
تمرر
كان الرهن تجارٌا للمدٌن .و تطبك احكام التنفٌذ المدنٌة عندما ٌكون الرهن الحٌازي ّ
ضمانا لدٌن ٌعتبر مدنٌا للمدٌن ،اي الرهن مدنٌا للمدٌن (المادة 22ق ت ج ) .
________________________
" "12المادة الثالثة من التمنٌن التجاري المصري لسنة 2222م .
" "22جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص 202انظر كذلن :لرارات محكمة النمض الفرنسٌة مثال :
cass .1er civ .02 mai 2001 n ° 98.23 .080 .
41
الفصل الثانً :التاجر
ندرس تعرٌؾ و شروط اكتساب صفة التاجر فً ( مبحث اول ) ثم التزامات التاجر
فً (مبحث ثان ) .
من خالل هذا التعرٌؾ نجد ان المشرع صاغ تعرٌفٌن رئٌسٌٌن للتاجر :تعرٌؾ
موضوعً و هو " ٌعد تاجرا كل شخص طبٌعً او معنوي ٌباشر عمال تجارٌا و ٌتخذه مهنة
له "...و تعرٌؾ شكلً و هو "مالم ٌمضً المانون بخالؾ ذلن ".
الفرع االول :من هو التاجر و شروط اكتساب صفة التجار حسب التعرٌف الموضوعً :
)1التجار الصغار :و هم الذٌن ال ٌملكون مماوالت بل ٌملكون متاجر صؽٌرة و ٌباشرون احد
االعمال تجارٌة بحسب الموضوع كحرفة تجارٌة معتادة بنفسه و لوحده او بمساعدة بعض
العمال بشرط الل من 22عامل وٌعتمدون علً المضاربة لتحفٌك الربح و ال ٌمسكون من
الدفاتر التجارٌة اال دفتر الٌومٌة و هم ملزمون بالمٌد فً السجل التجاري ( انظر المادة
02المادة 02من لانون الحرفً 22/29و المادة 02من لانون 22 /20و المادة 22و 22
و ما ٌلٌها من التمنٌن التجاري ) .
)2التجار المماولون :و هم الذٌن ٌملكون منشآ ت التصادٌة تتمتع بإمكانٌات مادٌة كالمعدات
و/او بشرٌة ال تمل عن 22عامال كالمصانع و مماوالت االنجاز و البناء ...و/او لدرات مالٌة
( المادة 02من لانون الحرفً ...) 22 /29او المماولون الذٌن ٌمسكون محاسبة معمدة اي
كل الدفاتر و الوثائك المحاسبٌة ولهم 22عمال مثل المستوردٌن و الموردٌن وكل مماوالت
الخدمات (انظر المادة 22و المادة 02من لانون )22 /20و كل هإالء ٌمارسون اعمال
المماولة على سبٌل االحتراؾ و ٌعتمدون على المضاربة والتداول و الموة االلتصادٌة لتحمٌك
الربح و هم ملزمون بالمٌد فً السجل التجاري انظر المادة 22من التمنٌن التجاري و ما ٌلٌها .
42
)3االشخاص المعنوٌة التجار من غٌر الشركات التجارٌة :نصت المادة االولى على الشخص
المعنوي الذي ٌكتسب صفة التاجر ( وفما للشروط الثالثة االولى اآلتً ذكرها ) ٌمصد بها
التجمعات ذات المنفعة االلتصادٌة ( الشركات المدنٌة و الجمعٌات ) .
ا) التجمعات ذات المنفعة االلتصادٌة :و نص علٌها التمنٌن التجاري فً المواد من 029الى
022مكرر . 22حٌث تؤسس هذه التجمعات من طرؾ شخصٌن معنوٌٌن او اكثر و لفترة
محدودة لتطبٌك كل الوسائل المالئمة لتسهٌل النشاط االلتصادي ألعضائها او تطوٌره و تحسٌن
نتائج هذا النشاط و تنمٌته .وٌبدا التجمع فً نشاطه من تارٌخ تسجٌله فً السجل التجاري و هو
ٌعد بمثابة مماولة جماعٌة تجارٌة بحسب الموضوع هدفها خدمة اعضائها و لٌس تحمٌك الربح
المباشر للتجمع ،و ان حدث و حمّك ربحا من خالل بٌع الخدمة للؽٌر بممابل فان هذا الربح
ٌمسم على اعضاء التجمع و من امثلة هذه التجمعات (. )la carte blue air bus
ب) الشركات المدنٌة :اذا خرجت الشركة المدنٌة عن ؼرضها المدنً المحدد فً عمدها
التؤسٌسً فان المضاء ٌعاملها كشركة تضامن ( .انظر عمار بوضٌاؾ ،الوجٌز فً شرح
المانون االداري ،جسور للنشر و التوزٌع ،الجزائر ، 0220 ،ص . ) 222
من خالل هذا التعرٌؾ الموضوعً نجد ان المشرع اشترط اربعة شروط الكتساب صفة
التاجر بحسب الموضوع و هً )2 :مباشرة عمل تجاري )0احتراؾ هذا العمل )2المٌام
بالنشاط التجاري لحسابه الخاص )2االهلٌة اذا كان التاجر شخصا طبٌعٌا .
ج) الجمعٌات :تعرؾ الجمعٌة بانها " :شخص معنوي ٌتم بموجبه تجمٌع جهود و خبرات و
مهارات عدة اشخاص من اجل تحمٌك هدؾ ؼٌر تمسٌم االرباح على اعضائها " .اذن الجمعٌة
ٌسمح لها لانونا المٌام باألعمال التجارٌة لتحمٌك ارباح من اجل تموٌل الؽرض المدنً الذي
اسست من اجله ،اما اذا ثبت تمسٌم تلن االرباح على اعضائها فالمضاء سوؾ ٌعاملها كشركة
تضامن .
)1مباشرة االعمال التجارٌة بحسب الموضوع :نصت المادة االولى تمنٌن تجاري على هذا
الشرط كما ٌلً " ٌعد تاجرا كل شخص طبٌعً او معنوي ٌباشر عمال تجارٌا ". ...و ٌمصد
بالعمل التجاري هنا ،احد االعمال التجارٌة بحسب الموضوع المنفردة بالنسبة للتجار الصؽار ،
او احد االعمال التجارٌة بالمماولة بالنسبة للمماولٌن التجار .
و ألن االعمال التجارٌة المنفردة بحسب الموضوع ٌمكن ان ٌموم بها االشخاص المدنٌة
دون ان ٌصبحوا تجار اشترط المشرع شرط آخر و هو االحتراؾ .
43
)2االحتراف :
ا) تعرٌف االحتراف :نصت المادة االولى من التمنٌن التجاري كما ٌلً ... " :و ٌتخذه كمهنة
معتادة ." ...اي ممارسة الشخص للعمل التجاري بحسب الموضوع بصورة منتظمة و معتادة و
مستمرة لمدة شهرٌن كاملٌن و بدون انمطاع (حسب المادة 00من التمنٌن التجاري ) و ٌسمى
هذا ( ركن االعتٌاد فً االحتراؾ ) بؽرض الكسب و االرتزاق و الظهور بمظهر التاجر
صاحب مهنة تجارٌة ٌموم بالمضاربة و ٌسعى الى تحمٌك الربح ( ركن المصد فً االحتراؾ ) .
و ٌبمى االحتراؾ لائما و لو تكبّد التاجر خسارة بدال من الربح ألي سبب كان .و كذلن و
لوكان للتاجر نشاطا مإلتا و/او موسمٌا بطبٌعته او كان للتاجر مهنة مدنٌة الى جانب مهنته
التجارٌة .
ب) اثبات االحتراف ٌ :ثبت االحتراؾ بكل وسائل االثبات طبما للمادة 22من التمنٌن التجاري
ما دام ان المشرع وضع لائمة االنشطة التجارٌة بشكل مسبك فً التمنٌن التجاري .حٌث ٌنبؽً
ان ٌثبت ان احد االشخاص او احدى المماوالت ٌمارس نشاطا ٌمكن ان ٌوصؾ بنشاط تجاري
بالنظر الى لائمة المانون و ٌشكل مهنته اي شؽله المعتاد " "22و كذلن ٌمكن للشخص وان لم ٌكن
مسجال فً السجل التجاري ان ٌطلب اضفاء صفة التاجر علٌه اذا اثبت بالدلٌل الماطع انه لام
. بؤعمال تجارٌة بصفة مهنة معتادة "."20
و فً ؼالب االحٌان الدلٌل على لٌام االحتراؾ هو وجود متجر مادي او الكترونً
طبما للمادة 01 ، 00 ، 09من المانون رلم 21/22و المادة 02من المانون رلم 22/21
علً التوالً .و لكن بالنسبة للمتجر المادي تنص المادة 02تمنٌن تجاري على ان المٌد فً
السجل التجاري لرٌنة لانونٌة لاطعة على اكتساب صفة التاجر مالم ٌثبت التزوٌر .
ان مسالة اثبات االحتراؾ هو مسالة موضوعٌة اي اثبات والعة مادٌة و تكون عن
طرٌك حكم او لرار لضائً ،و لاضً الموضوع له سلطة مطلمة فً فحص و تمدٌر صحة
الولائع المعتمدة للحكم بإثبات االحتراؾ لألعمال التجارٌة دون ادنى رلابة من المحكمة العلٌا ،
لكن هذه االخٌرة ترالب لاضً الموضوع فً تكٌٌؾ تلن الولائع و االستدالل بها إلثبات صفة
التاجر من عدمه ،الن شروط اكتساب صفة التاجر هً شروط لانونٌة و مسالة فحص وجودها
_________________________
""22جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص . 202
" "20لرار الؽرفة التجارٌة لمحكمة النمض الفرنسٌة ل 22دٌسمبر 2220
44
هً مسالة لانونٌة و المحكمة العلٌا محكمة لانون تفحص مدى التطبٌك الصحٌح للمانون من
طرؾ لضاة الموضوع"."22
ج) ممارسة االعمال التجارٌة على سبٌل االستمالل :نصت المادة االولى من التمنٌن التجاري
على هذا الشرط كما ٌلً ... :مهنة معتادة له ".اي ٌتاجر الشخص باسمه و لحسابه الخاص
حتى ٌتحمل نتائج تجارته ربحا و خسارة .و بالتالً فالعمال و المستخدمٌن لدى ارباب العمل
التجار ال ٌكتسبون صفة التاجر الفتمارهم لشرط االستمالل فً االعمال التجارٌة التً ٌمومون
بها .
لكن الوكالء بالعمولة وان كانت االعمال التً ٌتوسطون فٌها تنصرؾ لؽٌرهم اال انهم
ٌمومون بمهنتهم بشكل محترؾ و ال ٌخضعون إلرادة الموكل ،بل ٌتحمل المسإولٌة كاملة عن
اعماله امام الموكل وامام المتعالدٌن معه ألنه ٌتعالد كؤصٌل و ٌؤخذ نسبة من االرباح او من
لٌمة الصفمة و هذا ما ٌجعل منه تاجرا ٌضارب من اجل تحمٌك الربح .
و كذلن السمسار ٌموم بمهنته كمحترؾ و ال ٌتلمى اٌة تعلٌمات او اوامر من االطراؾ التً
ٌتوسط بٌنها ،و ٌؤخذ منهما مكافئة السمسرة عن اعماله ،اذا فهو ٌضارب لتحمٌك الربح ،و
لهذا ٌكتسب صفة التاجر صفة التاجر .
تمارس التجارة احٌانا من شخص بطرٌمة مستترة وراء شخص آخر ٌدعى (شخص
مسخر) فهنا ٌوجد وضع ظاهر ٌمكن ان ٌظلّل الؽٌر ،و ٌجب ان ٌمام له وزن .وهذا التدبٌر
ٌموم به عادة من ال ٌستطٌع ممارسة التجارة بسبب عدم اهلٌة او مانع لانونً او لضائً .او
معسر ٌخشى حجز اموال ٌستثمرها هو بنفسه ،واما تاجر مجبر على اال ٌعود الى حاله االول ،
و ؼالبا ما ٌكون الشخص المس ّخر أحد األلارب ،فً هذه الحالة كل من الشخص الظاهر
(المس ّخر ) و الشخص المستتر (صاحب الرأس مال) ٌكتسبان صفة التاجر " "22االول بسبب
رؼبة المشرع فً حماٌة الؽٌر حسن النٌة الذي لد ٌخدعه الوضع الظاهر ،و الثانً بسبب ان
النشاط التجاري ٌتم لحسابه بالتالً هو من ٌحصل على االرباح"."22
_______________________
""22انظر لرارات الؽرفة التجارٌة و البحرٌة بالمحكمة العلٌا :لرار رلم 22000ل 22جانفً . 2210لرار
رلم 02012ل 21ماي . 2212لرار رلم 029122ل 20مارس 0222م.
" "22انظر المادة 21من التمنٌن التجاري المصري .جورج رٌبٌر و روبلو ،مرجع سابك ،ص 209و. 200
عمار عمورة ،مرجع سابك ،ص . 22
" "22جورج رٌبٌر و روبلو ،نفس المرجع ،ص . 200عمر فإاد عمر ،مرجع سابك ،ص . 292عمار
عمورة ،نفس المرجع ،ص 22
.
45
د) االهلٌة :حتى ٌمارس الشخص الطبٌعً التجارة ٌجب ان ٌتمتع باألهلٌة المانونٌة ،ولم ٌنص
تعرض فمط الى أهلٌة الماصر ،و المرأة المتزوجة التمنٌن التجاري على اهلٌة الراشدٌن ،بل ّ
فً المواد 22 :الى . 21
و ٌمكن ان ٌمنع بعض االشخاص من ممارسة التجارة بنص لانونً بسبب مهنته كالمحامٌن او
بسبب وظٌفتهم كالمضاة و الوزراء ، ...و ان فعلوا ٌتعرضون للعموبات التؤدٌبٌة المنصوص
علٌها فً لانون مهنتهم او وظٌفتهم ( المادة 22من لانون ، ) 21/22و ٌكتسبون صفة التاجر
( طبما للمادة 00ق ت ج ) .كما لد ٌمنع بعض االشخاص بسبب صدور حكم لضائً ٌتضمن
عموبة اصلٌة او تكمٌلٌة بعدم ممارسة التجارة ( المادة 21من لانون 21/22المعدل و المت ّمم
المتعلك بشروط ممارسة االنشطة التجارٌة ) .
)2اهلٌة المصر لممارسة التجارة :تنص المادة الخامسة من التمنٌن التجاري " :ال ٌجوز
للماصر المرشد ،ذكر او انثى ،البالػ من 21سنة كاملة و الذي ٌرٌد مزاولة التجارة أن ٌبدا
فً العملٌات التجارٌة ،كما ال ٌمكن اعتباره راشدا بالنسبة للتعهدات التً ٌبرمها عن اعمال
: تجارٌة
-اذا لم ٌكن لد حصل على إذن من الولً ...مصادق علٌه من طرؾ المحكمة .
-و ٌجب ان ٌمدم هذا االذن الكتابً دعما لطلب التسجٌل فً السجل التجاري".
من خالل هذه المادة ٌتضح ان هنان ثالثة شروط حتى ٌستطٌع الماصر اكتساب صفة التاجر ثم
مزاولة التجارة :
_______________________ .
" "29علً بن ؼانم ،مرجع سابك ،ص . 222.
" " 20باإلضافة لذلن وجوب حصول االجنبً على بطالة التاجر االجنبً من السلطة المختصة اللٌمٌا ،مرسوم
تنفٌذي رلم 222 /22المإرخ فً 22دٌسمبر 0222م .
.
46
-2بلوغ سن الثامنة عشر كاملة وهً سن االهلٌة الجنائٌة فال ٌمكن اكتساب صفة التاجر و
مزاولة التجارة بدون تحمل المسإولٌة .
-0ان ٌحصل الماصر على اذن من ولٌه االب او االم او من ٌموم ممامهما لانونا مصادق علٌه .
من طرؾ المحكمة
-2تمدٌم االذن الكتابً دعما لطلب المٌد فً السجل التجاري .اوال :للحصول على نسخة من
السجل التجاري للبدا فً مزاولة التجارة .ثانٌا :إلعالم الؽٌر بالحدود التً ٌجب التعامل بها مع
هذا الماصر و المنصوص علٌها فً االذن :سواء من حٌث حجم المبالع المالٌة المسموح له
بالمتاجرة بها ،او نوع التجارة المرخص بها له – 2.و نصت المادة 29من التمنٌن التجاري
على لٌود لانونٌة متعلمة بعمارات الماصر حٌث ٌمكن لهذا االخٌر رهنها و لكن ال ٌمكن بٌعها ال
ارادٌا وال جبرٌا اال باتباع اجراءات بٌع اموال المصر او عدٌمً االهلٌة وهً :الحصول على
اذن بالبٌع من المحكمة ،ان ٌتم البٌع فً المزاد العلنً ( انظر المادة 11و 12من لانون
االسرة ) .
بعد نصها على التعرٌؾ الموضوعً نصت المادة االولى على التعرٌؾ الشكلً كما ٌلً :
" ...ما لم ٌمض المانون بخالؾ ذلن ".
و ٌمصد المشرع بذلن ان هنان اشخاص طبٌعٌة و اخرى معنوٌة تكتسب صفة التاجر
لٌس طبما للشروط الموضوعٌة للمادة االولى ،و انما طبما لشروط شكلٌة منصوص علٌها فً
مواد لانونٌة اخرى ؼٌر المادة االولى و هً المادة الثالثة من التمنٌن التجاري بالنسبة لمالكً
وكاالت ومكاتب االعمال و الشركات التجارٌة و تجار المحالت التجارٌة و محترفو التجارة
الجوٌة و النمل الجوي .فهإالء تجار مهما كان العمل الذي ٌمومون به سوا ًء تجاري او مدنً
و ذلن بسبب اداء مهنتهم بؤسالٌب و الٌات تجارٌة او بسبب ان االموال تجارٌة .
كما ٌعد تجار بحسب الشكل الشركاء فً شركات التضامن ( المادة 222ق ت ج ) و
الشركاء المتضامنٌن فً شركات التوصٌة ( المادة 292مكرر ) 2و الشركاء فً شركات
المسإولٌة المحدودة الذٌن لدموا حصص عٌنٌة و ذلن لمدة 22سنوات (المادة 291ق ت ج).
و ٌعد كل مسجل فً السجل التجاري تاجرا حتى ولو ال ٌمارس التجارة عملٌا طبما للمادة 02
من التمنٌن التجاري .
47
المبحث الثانً :التزامات التاجر
ٌلتزم التاجر فً حٌاته المهنٌة بمسن الدفاتر التجارٌة و المٌد فً السجل التجاري .
ٌحكم الدفاتر التجارٌة المواد من 22الى 21من التمنٌن التجاري و المانون 22 /20
الخاصة بالمحاسبة التجارٌة و المراسٌم التنفٌذٌة ،و المرارات الخاصة به اهمها :المرسوم
التنفٌذي 229/21المتضمن تطبٌك لانون النظام المحاسبً المالً رلم ،22 /20المرسوم
التنفٌذي رلم 222/22المتعلك بتحدٌد شروط و كٌفٌات مسن الدفاتر التجارٌة عن طرٌك انظمة
االعالم االلً .و المرار رلم 00المإرخ فً 0221/ 20 /09الذي ٌحدد اسمؾ رلم االعمال و
عدد المستخدمٌن و النشاط المطبمة على الكٌانات الصؽٌرة بؽرض مسن محاسبة مالٌة بسٌطة .
اوال :تعرٌفها :هً سجالت ٌمٌد فٌها التاجر و فً شكل وحدات نمدٌة العملٌات التجارٌة التً
تتم فً المحل التجاري .و تظهر اهمٌة الدفاتر التجارٌة فً أنها وسٌلة تسٌٌر فً ٌد التجر كما
تعد وسٌلة استعالم فً ٌد التاجر ،كما تعد وسٌلة استعالم فً ٌد المتعاملٌن مع التاجر للولوؾ
على لدرته على التسدٌد لبل منحه االئتمان ،و تعد وسٌلة رلابة فً ٌد إدارة الضرائب لتحدٌد
لٌمة الضرٌبة ،و تعد أٌضا وسٌلة إثبات بٌن التاجر و خصومه .
ٌدون فٌه التاجر عملٌات مماولته :بٌع )1دفتر الٌومٌة ( :المادة 02من لانون رلم ّ . ) 22/20
،شراء ،وفاء ،تحصٌل ،دٌون ...و ان ٌراجع على االلل نتائج هذ ه العملٌات شهرٌا بشرط
االحتفاظ فً هذه الحالة بكافة الوثائك الثبوتٌة التً ٌمكن معها مراجعة تلن العملٌات الٌومٌة .
كما ٌمكن للتاجر ان ٌمٌد مسحوباته الشخصٌة فً الدفتر اما ٌومٌا او شهرٌا ،اذا كان ٌسحب من
صندوق المحل التجاري .كما ٌمكن للتاجر مسن دفاتر مساعدة او اكثر لدفتر الٌومٌة .
)2دفتر االستاذ :لم ٌنص علٌه التمنٌن التجاري انما المادة 02من لانون 22/ 20و هو اهم
حٌث تنمل الٌه البٌانات المسجلة فً دفتر الٌومٌة على اساس تحدٌد العملٌات او العمالء و لذلن
ٌسمى اٌض الدفتر المنهجً .
)3دفتر الجرد :نصت علٌه المادة 22من التمنٌن التجاري و المادة 02من لانون 22/ 20
ٌمسن كل ستة اشهر حٌث ٌموم التاجر بجرد لكافة عناصر موجودات مماولته و الدٌون و
الرأسمال ٌعد من الدٌون إذا تصرؾ فٌه المماول من لبل .
48
لد ٌفرض نوع او حجم تجارة التاجر علٌه مسن دفاتر اخرى كدفتر المسودة ،دفتر
الخزانة ،و دفتر االوراق التجارٌة ( انظر المادة 9/ 202من التمنٌن التجاري ).
المشرع فً المانون ( 22/ 20مواد من 02الى ) 02و المرسوم ّ )4الوثائك المحاسبٌة :مٌّز
التنفٌذي 229/ 21بٌن الدفاتر التجارٌة و الوثائك المحاسبٌة ،فالدفاتر التجارٌة هً ما ذكر
اعاله اما الوثائك المحاسبٌة فهً :المٌزانٌة و حساب النتائج بعد لفل كل الحسابات ٌموم
التاجر بإعداد المٌزانٌة من خالل دفتري الجرد .و تنسخ بعد ذلن المٌزانٌة و حساب النتائج فً
دفتر الجرد .كذلن ٌعد من الوثائك المحاسبٌة دفتر سٌولة الخزٌنة و جدول تغٌر االموال
الخاصة بالتجارة و تغٌّر االموال الخاصة بالحٌاة المدنٌة ،الملحك المحدّد لطبٌعة و لٌمة
المعامالت التً تغٌّرت بها االموال الخاصة المدنٌة و التجارٌة .
ٌتم اعداد هذه الوثائك المحاسبٌة او الكشوؾ المالٌة خالل 22اشهر من تارٌخ لفل السنة
المالٌة ٌ ،موم المسٌرون فً المإسسات التجارٌة الملزمة بمسن محاسبة معمدة بنشر الحسابات
المدمجة و المركبة وفك الشروط و االجراءات وفك التنظٌم المعمول به ( انظر المواد 22الى
20من لانون . 22/ 20
-ترلٌم صفحات الدفاتر التجارٌة و تولٌعها من طرؾ لاضً المحكمة لبل بدء تدوٌن البٌانات
علٌها من طرؾ التاجر ( المادة 02من لانون .) 22/ 20
-تدوٌن البٌانات بحسب التارٌخ و دون ترن بٌاض او تؽٌٌر او نمل الى الهامش و ذلن حتى
ٌمنع التاجر من التخلص او اضافة صفاحات او بٌانات او خلك دفتر صوري بؤكمله .مع المٌام
بإضافة البٌانات التً تم اؼفال تدوٌنها فً تارٌخها فً الصفحة التً وصل الٌها ٌوم اكتشاؾ
السهو وٌولع الماضً على هذا التصحٌح .كما ٌجب ان ٌسند كل بٌان فً الدفتر الى وثٌمة تإٌده
لدعم صحة البٌانات الحسابٌة ( المادتٌن 02و 02من لانون .) 22/20
ٌ -حتفظ التاجر بدفاتره التجارٌة لمدة عشر سنوات من ٌوم لفل الدفاتر لتمدم لإلثبات امام
الماضً ،كما ٌمكن ان تستعمل فً االثبات حتى بعد مرور هذه المدة ان لم ٌمم التاجر بإتالفها
(المادة 02من لانون .) 22/20
حسب المادة 00من لانون 22/ 20و المادة 22من المرسوم التنفٌذي 229/ 21و المادة
20من المرار الوزاري 00المإرخ فً ٌ 09ولٌو 0222م ،فان التجار ممسمون الى فئتٌن من
حٌث مسن الدفاتر التجارٌة :
49
)1التجار الصغار ( :سواء كانوا افراد او شركات تجارٌة او تجمعات ذات منفعة التصادٌة )
هم الذٌن ٌلتزمون بمسن محاسبة مبسطة اي مسن دفتر الٌومٌة فمط اذا كان رلم االعمال ال
ٌتعدى 22مالٌٌن دٌنار وعدد المستخدمٌن ال ٌتعدى تسعة ٌعملون ضمن الولت الكامل .
)2التجار الكبار ( :سواء كانوا افراد او شركات تجارٌة او تجمعات ذات منفعة التصادٌة ) هم
الذٌن ٌلتزمون بمسن محاسبة معمدة اي كل الدفاتر التجارٌة و الوثائك المحاسبٌة السابمة الذكر ،
اذا تجاوز رلم اعمالهم 22مالٌٌن دٌنار و عدد المستخدمٌن ٌتعدى تسعة ٌعملون ضمن الولت
الكامل .
اوال :الدفاتر التجارٌة كدلٌل اثبات ضد التاجر :نصت المادة 222فً الفمرة الثانٌة منها
التمنٌن المدنً " :و تكون الدفاتر التجارٌة حجة على هإالء التجار . " ...لذلن ٌمكن للماضً
من تلماء نفسه او بناء على طلب الخصم ان ٌؤمر التاجر بتمدٌم الدفاتر التجارٌة ،و ذلن الن
الدفاتر التجارٌة تعد بمثابة الرار كتابً من التاجر ٌصح التمسن به ضد ه بشرط ان ٌكون خصم
التاجر حسن النٌة .
و نصت نفس الفمرة :و لكن إذا كانت دفاتر التاجر منتظمة فال ٌجوز لمن ٌستخلص منها
دلٌل ان ٌجزئ ما ورد فٌها من بٌانات فٌؤخذ ما ٌإٌد دعواه ( كنشوء الدٌن ) و ٌستبعد ما ٌكون
منالضا لدعواه (كانمضاء الدٌن) وفما لمبدأ عدم تجزئة االلرار ،لكن هذا المبدأ ال ٌعمل اذا
الدفاتر ؼٌر منتظمة حٌث ٌجوز لخصم التاجر ان ٌجزئ ما ورد فٌها من بٌانات وفما لما ٌحمك
مصلحته و من جهة اخرى ٌحك للتاجر االستناد لدفاتره ؼٌر المنتظمة إلثبات دعواه متى اٌدها
بؤدلة أخرى كالفواتٌر طبما للمادة 0 /222ق م ج .
)1ضد التاجر :نصت المادة 222فً الفمرة الثانٌة منها " ال تكون الدفاتر التجارٌة حجة على
ؼٌر التجار ؼٌر ان هذه الدفاتر بٌانات تتعلك بتورٌدات لام بها التجار ٌ ،جوز للماضً توجٌه
الٌمٌن المتممة إلى احد الطرفٌن فٌما ٌكون اثباته بالشهود ".
)2ضد تاجر آخر :نصت المادة 22من التمنٌن التجاري " ٌجوز للماضً لبول الدفاتر التجارٌة
المنتظمة كإثبات بٌن التجار بالنسبة لألعمال التجارٌة " .طبما لهذا النص ٌمكن للماضً اعتبار
الدفاتر التجارٌة دلٌال كامال لإلثبات بٌن التجار اذا توافرت الشروط التالٌة :
50
ٌ -جب ان تكون الدفاتر التجارٌة للتاجر التً ٌستند الٌها فً االثبات لمصلحته منتظمة طبما
للمادة 02من لانون 22 /20و المادة 22و 22من التمنٌن التجاري هذه االخٌرة التً تنص
ان التاجر الذي ٌمسن دفاتر بشكل ؼٌر منتظم ٌكون لد ضٌّع دلٌل فً متناوله و ٌمكن لخصومه
ان ٌستخدموها ضده اعماال لمبدأ حرٌة االثبات ( المادة 22ق ت ج) .
و تنص المادة ( 21ق ت ج) بانه ٌجوز للماضً ان ٌعتبر رفض التاجر تمدٌم دفاتره
لإلثبات أمام المحكمة دلٌال على صحة ما ٌدعٌه خصمه مع توجٌه الٌمٌن المتممة لهذا االخٌر ،
كما ٌمكن للماضً فرض ؼرامة تهدٌدٌة علٌه حتى تمدٌم تلن الدفاتر او مطالبة االطراؾ االتٌان
بؤدلة أخرى .
)1العموبات المدنٌة
من ال ٌمسن دفاتر تجارٌة طبما للمانون ٌكون لد حرم من دلٌل كان فً متناول ٌده ،و ٌعد
عدم مسكها دلٌال كافٌا لخصمه .
51
المطلب الثانً :االلتزام بالمٌد فً السجل التجاري
ندرس فٌه مفهوم االلتزام بالمٌد ،و اثاره .طبما للمواد :من 22الى 01من التمنٌن
التجاري التً تفرض هذا االلتزام على التجار وطبما للمانون 21/22الذي ٌحدّد شروط ممارسة
االنشطة التجارٌة المعدل و المتمم .و المراسٌم التنفٌذٌة المتعلمة به ،و المرسوم التنفٌذي رلم
91/20المتعلك بالمانون االساسً للمركز الوطنً للسجل التجاري المعدل و المتمم بالمرسوم
رلم . 20/22
)1تعرٌفه :هو وجود دفتر خاص تمسكه هٌئة ادارٌة مستملة و هً مركز السجل التجاري
صص فٌه لكل تاجر فردا كان او شركة صفحة شخصٌة ٌمٌد فٌه اسمه وكافة المعلومات التً ٌخ ّ
تهم الؽٌر الذي ٌرٌد التعامل معه من بٌانات تتعلك بنشاطه او مهنته التجارٌة .
)2اجراءات التسجٌل :تنص المادة 22من لانون ٌ 21/22إهل مؤمور الفرع المحلً (على
مستوى الوالٌة او الدائرة ) للمركز الوطنً للسجل التجاري بتسجٌل كل شخص طبٌعً او
معنوي فً السجل التجاري على اساس الملؾ المطلوب .
ا) العلنٌة ٌ :مكن ألي شخص له مصلحة الحصول على نسخة من صفحة التاجر( فردا كان او
شخص اعتباري) فً السجل التجاري لدى ملحمة المركز الوطنً للسجل التجاري لٌعرؾ حمٌمة
مركزه المالً و المانونً لبل التعامل معه (المادة 29من لانون رلم .) 21/22
ب) االحصاء ٌ :ستعمل السجل التجاري للحصول على احصائٌات تتعلك بعدد التجار و االموال
المستثمرة فً كل نوع من انواع االنشطة التجارٌة و الصناعٌة و التً تساعد الدولة على اعداد
البرامج الحكومٌة و الخطط االلتصادٌة ( انظر المرسوم التنفٌذي رلم 220/29المتعلك
بإرسال المركز الوطنً للسجل التجاري المعلومات المتعلمة بعملٌات المٌد فً السجل التجاري و
تعدٌلها و شطبها الى االدارات و المإسسات و الهٌئات المعنٌة و ال سٌما ادارة الضرائب و
الجهات المضائٌة . ) ...
ج) االشهار المانون االجباري :اعالم الؽٌر بكل المعلومات المتعلمة بالتاجر( فردا كان او
شخص معنوي) و ذلن بنشرها فً النشرة الرسمٌة لإلعالنات المانونٌة التً ٌصدرها المركز
الوطنً للسجل التجاري (انظر المواد من 22الى 22من لانون ) 21/22و المرسوم التنفٌذي
رلم 229 /29المتعلك بكٌفٌات ادراج االشهارات المانونٌة فً النشرة الرسمٌة لإلعالنات
المانونٌة ) .
52
الفرع الثانً :اثار المٌد فً السجل التجاري
)1اكتساب صفة التاجر :نصت المادة 02من التمنٌن التجاري " كل شخص طبٌعً او معنوي
مسجل فً السجل التجاري ٌعد مكتسبا لصفة التاجر ازاء الموانٌن المعمول بها ،و ٌخضع لكل
النتائج الناجمة عن هذه الصفة " .وهو نص امر و بالتالً ال تفمد هذه الصفة إال بالشطب من
السجل التجاري او بحكم لضائً (المادة 22من المانون .) 21/22
-اطالع الؽٌر بمحتوى االعمال التؤسٌسٌة للشركات و التحوٌالت و التعدٌالت و العملٌات التً
تمس الرأس مال ،و رهون الحٌازة و اٌجار المحل التجاري و اٌجار التسٌٌر و بٌع الماعدة
التجارٌة و كذا الحسابات و االشعارات المالٌة ( اإلعذرات بالوفاء ).
-كل اجراء ٌتضمن منع او اسماط الحك فً ممارسة التجارة او شطب او سحب السجل
التجاري موضوع اشهار لانونً على نفمة المعنً و كل شركة او مإسسة خاضعة للتسجٌل فً
السجل التجاري و كل شركة ملزمة بهذا االشهار المانونً و ٌتم فً النشرة الرسمٌة لإلعالنات
المانونٌة التً تصدرها ملحمة المركز الوطنً للسجل التجاري ( المادة 22. 20. 22من لانون
21/22و المرسوم التنفٌذي رلم . )229/29
ب) بالنسبة للتجار ألفراد :اما بالنسبة للفرد التاجر اذا لٌد فً السجل التجاري ٌلزم باإلشهار
فً النشرة الرسمٌة لإلعالنات المانونٌة بحالة اهلٌته وعنوان المإسسة الرئٌسٌة لالستؽالل
الفعلً لتجارته و بملكٌته المحل التجاري و كذا بتؤجٌر التسٌٌر و بٌع المحل التجاري ،و
التدابٌر المضائٌة المتعلمة بإسماط الحك او المنع من ممارسة التجارة و االحكام المضائٌة
المتعلمة بالتسوٌة المضائٌة او االفالس ( ،انظر المادة 22من لانون 21/22و المرسوم التنفٌذي
رلم 229/ 29المتعلك بكٌفٌات ادراج اإلشهارات فً النشرة الرسمٌة لإلعالنات المانونٌة ) .
ثالثا :اكتساب الشركة التجارٌة للشخصٌة المعنوٌة :تكتسب الشركة التجارٌة الشخصٌة
المانونٌة او المعنوٌة بمجرد المٌد فً السجل التجاري و من ٌوم المٌد ٌبدأ مدٌرها او مسٌرها فً
النشاط التجاري الجً اسست من اجله الى ؼاٌة انمضاء الشركة (.انظر المادة 222من التمنٌن
التجاري .
53
رابعا :تسلٌم التاجر سجل تجاري واحد :ان مستخرج السجل التجاري ٌخص المإسسة
الرئٌسٌة و تس ّجل كل مإسسة ثانوٌة بالرجوع الى التسجٌل الرئٌسً .و ال ٌسلم اال سجل
تجاري واحد لكل شخص طبٌعً او اعتباري تاجر نصت المادة 22/22من لانون .21/22
خامسا :ذكر رلم السجل التجاري فً معامالت التاجر ٌ :جب على كل تاجر فرد او شخص
معنوي مسجل فً السجل التجاري أن ٌذكر فً عنوان فواتٌره او طلباته او تعرٌفاته و نشرات
الدعاٌة وعلى كل المراسالت الخاصة بمإسسته المولعة منه او باسمه - :ممر المحكمة التً
ولع فٌها المٌد بصفة رئٌسٌة - .رلم المٌد الذي حصل علٌه .نصت المادة 00من التمنٌن
التجاري.
بالنسبة للجزاءات المتعلمة بهذا االلتزام انظر المادة 00و 01و 222من التمنٌن
التجاري ،و المواد من 22الى 22من لانون . 21/22
54
الفصل الثالث :مفهوم المحل التجاري
المبحث االول :تعرٌفه و خصائصه
عرفته المادة 01من التمنٌن التجاري كما ٌلً " :تعد جزئا من المحل التجاري االموال
المنمولة المخصصة لممارسة نشاط تجاري و ٌشمل المحل الزامٌا عمالءه و شهرته .
كما ٌشمل اٌضا سائر االموال االخرى الالزمة الستؽالل المحل التجاري كعنوان المحل و االسم
التجاري و الحك فً االٌجار و المعدات و اآلالت و البضائع و حك الملكٌة الصناعٌة و التجارٌة
كل ذلن ما لم ٌنص على خالؾ ذلن ".
من خالل هذا التعرٌؾ فان العمارات بطبٌعتها ال تدخل ضمن عناصر المحل التجاري ( اي اذا
كانت البناٌة التً ٌستؽل فٌها المتجر مملوكا لمالن المتجر نفسه فإنه ال ٌعد عنصرا فٌه ،و
بالتالً اذا بٌع المحل التجاري فانه ٌكون بدون بٌع العمار لمشتري المحل التجاري .
هو مال منمول :ألن العمار الذي ٌستؽل فٌه المحل التجاري لٌس عنصر فٌه .
هو مال معنوي :ألنه منفصل عن االموال المستخدمة فٌه فً التجارة اي مجموعة االموال
المادٌة و المعنوٌة المخصصة المهنة التجارٌة بل هو الخبرة الفنٌة التً ٌملكها التاجر فً
استؽالل تلن العناصر و بالتالً فملكٌة المحل التجاري هو ملكٌة تلن الخبرة الفنٌة فً االستؽالل
و كذلن كافة العناصر التً ٌتكون منها اي المحل فٌه العنصر الهدؾ هو الخبرة الفنٌة و فٌه
( العناصر االدوات ) و هً البضائع و المعدات و االسم التجاري و العالمة و الحك فً االٌجار
و الحك فً االتصال بالعمالء ...التً ٌستعملها التاجر كؤدوات للحصول على زبائن و من ثم
محل .
هو مال تجاري :اي ال وجود لمحل تجاري اال اذا كان مرتبطا بنشاط تجاري مشروع .
ال ٌختلؾ المحل التجاري التملٌدي المادي عن المحل االلكترونً اال من حٌث ان االول له
مولع جؽرافً اي العمار الذي ٌستؽل فٌه المحل كملكٌة او حك اٌجار بٌنما المحل االلٌكترونً
له منصة او مولع الكترونً .لارن المادة 01و من التمنٌن التجاري و المادة 02من المانون
رلم 22/21فً هذا الخصوص .و المٌمة المالٌة لهذا المال اي المحل التجاري هً لٌمة رلم
االعمال الذي حممه مستؽل المحل اذا كان مطهرا من الدٌون .
55
المبحث الثانً :عناصر المحل التجاري
االسم التجاري او عنوان المحل :هو التسمٌة التً توضع على واجهة المحل التجاري
لتمٌٌزه عن المحالت االخرى ،و ٌستعمل من طرؾ التاجر فً المحالت التجارٌة ،و ٌحمى
بدعوى انتحال االسم التجاري و بدعوى المنافسة ؼٌر النزٌهة ( انظر المانون . ) 20/22
الملكٌة الصناعٌة :و هً العالمة و التصامٌم الشكلٌة للدوائر المتكاملة ( النموذج الصناعً) و
نظائر الطبوؼرافٌا (الرسوم الصناعٌة ) و براءات االختراع .انظر الموانٌن التالٌة 29 /22 :
و 20/22و 21/22على التوالً .
الملكٌة االدبٌة :كحموق المإلؾ و حموق الفنانٌن و المهمة جدا فً دور النشر و الجرائد و
االذاعة و التلفزٌون و االنترنت .انظر المانون . 22/22
العمالء و الشهرة التجارٌة :و هو عنصر الزامً فال محل بدون عمالء دائمٌن او /و
عرضٌٌن النهم هم من ٌحمك معهم التاجر رلم االعمال و/او االرباح (المادة 01ق ت ج ).
56