Professional Documents
Culture Documents
INTRODUCCI
BLOC I. INTRODUCCI
seu dret era el de la potncia dominant i el dret dels pobles sotmesos que no estava en un pla
digualtat.
Tanmateix, en el cas de Grcia, per exemple, lestructura girava entorn de ciutats o polis que
eren independents. En aquest sentit, cada ciutat grega tenia el seu sistema jurdic, amb la
peculiaritat que aquestes normes jurdiques saplicaven noms als ciutadans daquestes
ciutats. Est confirmada lexistncia de tractats entre aquestes ciutats (simbolae) que deia que
els ciutadans duna de les ciutats part del tractat gaudeixen en el territori de laltre ciutat part
dels mateixos drets que els seus ciutadans. Per tant, podem dir que existien unes normes que
equiparen els ciutadans duna polis part del tractat amb els ciutadans de les altres polis part.
Aix ens recorda, ms que normes de conflicte de lleis, el que seria la condici jurdica
destranger. En canvi, les persones que no eren daquestes ciutats no tenien cap dret, no
tenien personalitat jurdica, eren com esclaus.
Sota lImperi Rom, la poblaci es divideix entre els ciutadans romans, les persones
pertanyents a pobles o comunitats vinculades a Roma i els brbars (aquells que vivien fora dels
lmits de lImperi Rom). En els ciutadans romans sels aplica el ius civile, en els que es troben
a Roma per sn de pobles vinculats a Roma (els peregrinis) sels aplica al ius gentium, que s
un dret creat pels jutge dels peregrins (civitates peregrinae), per regular les relacions entre un
ciutad rom i els peregrinis o entre peregrinis.
Per una altra banda, els historiadors han afirmat que en limperi roma podem trobar normes
materials especfiques que regulaven aquelles relacions que no eren nica i exclusivament
entre ciutadans romans sin que eren entre ciutadans romans i peregrins o entre peregrins.
Aix es mant fins que sestn la ciutadania romana a tots els habitants de zones sota lImperi
Rom. Amb aix aquesta distinci entre ius civile i ius gentium desapareix.
-L'poca clssica: Grcia i Roma
Tractats entre diferents ciutats o polis gregues (simbolae)
Un dret especfic (ius gentium) per a les relacions entre ciutadans romans i peregrins
(membres de diferents pobles vinculats al poder de Roma)
Amb la caiguda de lImperi Rom al s. V com a conseqncia dels pobles brbars, es produeix
un fraccionament entre una branca de lImperi Rom que subsisteix (lImperi Bizant), que
continua aplicant el ius civile, i una altra que es desintegra. A lImperi Bizant, en el s.VI, hi ha
un cert creixement del dret rom grcies a lemperador Justini, que recopila el dret rom en
una obra Corpus Iuris Civilis, que s la que ens ha arribat a nosaltres.
En la part Occidental, els pobles brbars van ocupant les terres sotmeses a Roma i aquests
pobles porten amb ells els seus propis costums, sent bsicament un dret consuetudinari. En
una primera etapa, aquests pobles continuen regint-se per la seva llei, encara que es van
establir en diferents parts del territori. Aix, doncs, en aquest perode regeix el principi de la
personalitat de manera que cada comunitat es regeix pel seus usos i costums encara que
comparteixin el territori. En el cas de relacions entre persones pertanyents a diferents
comunitats, sels hi aplica a cada un la seva llei i si sorgeixen conflictes es crea un tribunal amb
representants de cada comunitat afectada. No obstant, amb el temps es fa difcil saber quin s
lorigen de cada persona i per aix sels hi pregunta sempre al principi quin s el seu origen.
Per aix es parla de la professio iuris.
Per amb la progressiva barreja, aquest mecanisme s cada cop ms arbitrari, per aix
sacompanya amb que, parallelament, la societat es va transformant en una societat feudal en
que les persones es divideixen en estaments. s una poca de guerres contnues, sense gaire
comer i on la majoria de la poblaci viu assentada en un determinat territori i sotms al poder
dun determinat senyor feudal. I, per sobre daquests costums procedents del pobles brbars,
es va imposant el dret feudal o de lesglsia. Per tant, en la baixa edat mitjana el principi rector
s la territorialitat, de manera que a totes les persones duna zona sels hi aplica la llei feudal
de la terra del senyor.
-La personalitat i la territorialitat de les lleis durant lAlta Edat Mitjana
BLOC I. INTRODUCCI
Caiguda de lImperi Rom (s.V): organitzaci poltica dels pobles brbars basada en la
poblaci La professio iuris
Consolidaci del feudalisme: submissi de les persones a les lleis i a les autoritats del
territori on resideixen.
A partir del s.XI-XII es produeix un canvi econmic i social en les ciutats, sobretot del nord
dItlia i sud de Franca, en que neix el moviment del Renaixement a les ciutats. Comena a
proliferar el comer i amb aix es va creant una riquesa que es basa, no en la terra, sin en
lintercanvi, creant una nova classe la burgesia, que sorganitzen i van dotant-se de normes,
que a la seva vegada van conformant estatus daquestes ciutats que es van independitzant
dels senyors feudals. En aquests estatuts hi ha normes de dret privat. Parallelament, tamb hi
ha una revoluci del mn antic (Grcia i Roma) i aquests estatuts sinspiren en el dret rom. I
es comena a plantejar un problema ms modern: els comentadors del corpus iuris civiles
sobre quin s el dret que regula les relacions de persones sotmeses als estatuts de diferents
ciutats. A mesura que creix el comer, aquest problema cada vegada s ms freqent i amb
aix neix el que alguns consideren lembri del DIPr.
Sn nombrosos el s autors que afirmen que hi ha un mtode com en tots els comentaris o
propostes de soluci dels CdL, quan en una relaci hi han elements vinculats a aquestes
ciutats.
Hi ha una primera diferenciaci important entre els estatus (lleis duna ciutat) q tracten sobre
com ha dorganitzar un procediment i les normes que fan referencia com sha de resoldre la
controvrsia. Aquesta distinci encara perdura avui en diu quan distingim entre el dret
processal civil internacional i el conflicte de lleis. Es interessant destacar que entenien que el
procediment per resoldre la controvrsia shavia de basar en el dret de la ciutat on esta situat
el tribunal que coneix del litigi, i pel que fa a com sha de resoldre el fons de a competncia es
classificar els estatus (les normes en matria de dret privat de cada ciutat) entre estatuts reals
(que fan referencia a les coses) i els persona les (que fan referencia a les persones). Pel que
feia als estatuts reals tenien una eficcia purament territorial (el regim jurdic de les coses
nomes saplica al lloc del territori on aquestes coses es trobin), mentre que els estatuts que es
refereixen a es persones tenen eficcia extraterritorial (serveixen a les persones encara q es
trobin fora del seu territori). El q passa es que desprs cada autor posa subdivisions.
A vegades la divisi entre real i personal es bastant aleatria. Aix per exemple, en el cas de
successions, si en una ciutat lestatut que regula la successi comena dient que els bens de
lherncia passen pel primognit. Es tracta dun estatut real de forma que nomes saplica en el
marc daquella ciutat. En canvi, si una altra ciutat regula que lestatut digui que lhereu rebre...
ens robem amb una regulaci personal de manera que se li aplica encara que sortint del
territori.
Els estatuts referents a les persones, si resulta que lestatut de la ciutat restringeix facultats
que hi havia en el dret oma i en quest estatut estan prohibits si es una prohibici favorable
(afavoreix una part de la controversia) es extraterritorial. Si en compte perjudica, quest estatut
es territorial. PEro a lhora de decidir si un estat es favorable o no, tmb hi haven problemes q
per un podia ser favorable i altres no.
Aixi doncs, es classificava els estatuts entre reals (territorials) i personals (en principi
extraterritorials), i aquests ultims entre restrictius i permisius (en principi extraterritorials). Els
restrictius es classificavena la vegada entre favorables (extraterritorials) o perjudicials
(territorials).
Aixo neix a Itlia i passa a Frana a traves de les relacions que h havia entre les universitats
italianes i francese. Ara be, en entrar amb contacte la societat francesa, aquests estatuts, ates
que lorganitzacon economica i social de Frana es diferent, es transforma amb una nova
escola estatutaria, pero que mante aquesta distincio entre reals i personals. Aquesta escola
francesa passa en el s. XVII a lescola holandesa q comena a introduir novetats en aquesta
distincio degut en part a linici daquesta epoca de conqueriment que viu europa.
BLOC I. INTRODUCCI
[FALTA] Aquelles relacions vlidament creades fora dels pasos fctics no per una obligacio sino
simplement per cortesia o convenincia reciproca: els altres no respectaran les nostres normes
si no respectem nosaltres les seves. Per tant si volem una confiana mtua entre les nacions
que ajudi al comer es necessari que aquells actes realitzats dacord un deet estranger puguin
considerar-se validsa Holanda. Per tant, la comitas gentium va a ser el fonament del dret d
CdL. Aixo es important q d'Holanda es va exportar a les universitats escoses i dalla als EEUU.
Aquesta territorialitat de la llei mitigada per la conita sentium ha configurat e bna part els CdL
en el dret angosaxo posterior. En principi cada estat aplica les seves lleis en e seu territori pero
per raons d reciprocitat pot ser oportu tenir en compte institucions, actes relacions validament
creades de conformitat amb un dret estranger i reoneixer daquests actos o relacions.
A finals dels s. XVII es produeix un __ fonamental que dalguna manera condiciona o replanteja
el dret internacional privat i, en especial,les normes de CdL que es la Pau de Westfalia i
laparicio de una nocio destat modern, com a ens sobira, iguals e independents. Fins aleshores
els CdL era entre estatuts de ciutats, conflictes entre costums i lleis amb frana i lleis diferents
amb holanda.
Es configura la nocio dEstat com lentenem davui en dia La primera consequencia que ja no hi
ha ordenaments dominants i dominats sino que cada Estat es dota del seu propi sistema jurdic
i aquests estats exerceixen la seva sobirania legislativa amb igualtat de condicions i
independncia dels altres. Una d les primeres coses que fan els Estats moderns es codificar el
seu dret durant el s.XVIII-XIX. Sinicia a finals del S. XVIII amb el Codi prussi de 1794, seguit
del Codi de Napole de 1804, el Codi Itali de 1865 i el C.C. espanyol de 1889 i CC Alemany de
1900. Aquestes codificacions inclouen disposicions sobre conflicte de lleis (p.e. els arts. 8 a 12
del Ttol Preliminar del CC espanyol de 1889). Cada Estat es dota del seu propi sistema
conflictual.
-
La formaci del Estats moderns, la codificaci estatal del DIPr. i les diferents
concepcions doctrinals durant el S. XIX
o Creaci de lEstat modern. La Pau de Westfalia de 1648 consagra el concepte
modern dEstat com entitat dotada de sobirania i independncia . Els conflictes
de lleis deixen de ser conflictes entre costums i lleis vigents en diferents
territoris, per passar a ser conflictes de lleis internacionals, es a dir, de lleis
emanades de diferents Estats sobirans, iguals i independents.
o Procs de codificaci del dret nacional. Sinicia a finals del S. XVIII amb el Codi
prussi de 1794, seguit del Codi de Napole de 1804, el Codi Itali de 1865 i el
C.C. espanyol de 1889. Aquestes codificacions inclouen disposicions sobre
conflicte de lleis (p.e. els arts. 8 a 12 del Ttol Preliminar del CC espanyol de
1889). Cada Estat es dota del seu propi sistema conflictual
Els CdL ja no son conflictes de lleis locals sino que son autentics conflictes de lleis
internacionals. Al s.XIX es presenten diferents perspectives del DIPr.
Les principals son aquelles corrents dctrinals que consideren que el DIPr, i especialment de
CdL, tenen per misio resoldre un conflicte de sobirania (qin es lestat competent per rgular una
determinada relacio privada internacional). Aixi, per exemple, quan la norma diu que lestat de
capacitat dun espanyol es regula per la llei espanyola sigui on sigui, el que esta fent lestat es
fe prevaldre la seva sobirania legislativa sobre els seus sbdits encara que es trobin fora del
BLOC I. INTRODUCCI
territori. Per tant, els criteris per resoldre els CdL resolen un conflicte de sobirania. CONCEPCIO
PUBLICISTA
Aquesta corrent anterior senfronta amb un altre corrent doctrinal que coexisteix que podriem
dir privatista i que el maxim representant va ser SAVIGNY. Per Savigny les normes de CdL no
resolen conflictes de sobirania dels estats sino que busca la solucio mes apropiada (la llei mes
vinculada al cas) per un cas particular, tenint en compte es linteres de les persones privades
implicades en la relaci.
Hi ha un altre aspecte que divideix la doctrina del s.XIX entre universalistes i particularistes. Els
primers creuen que, malgrat que els Estats tenen el seu ordenament propi, quan es tracta d
buscar la solucio mes adequada a un conflicte internacional, es posible trobar elements
comuns o construir un model comu de solucio de CdL bastas en la tradicio romana i cristiana
que fagin que aquestes solucions siguin acceptades per tots els estats. En contra, els
particularistes creuen que no es pot arribar a un model comu per resoldre els CdL, sino que el
dret conflictual no es nomes q una conequencia del dret civil de cada pas. De manera que hi
ha tants sistemes de resoluco de CdL com ordenamets hi ha, doncs nomes fan que reflectir a
nivel internacional les diferents concepcions que te cada dordenament de les diferents
institucions.
Es cert que en el S.XIX es produeix una ruptura del model universalista que Savigny defensav,
pero tmb es veritat q en el S.XIX es creen alguns organismes (com la conferencia de la Haya
1883) q tenne per funcio elaborar convneis internacionals que unifiquin les normes sobre dret
aplicable dels diferents Estats. Per tant, si be el punt de partida es que hi ha tants sistemes de
DIPr com Estats, tambe es veritat que paralelament assistim a un esfor per a que mitjannt
convenis internacionals adoptar normes comunes per resoldre els CdL . De manera que el
particularisme coexisteix amb lesfor per superar-lo.
o
LES FONTS DEL DRET CONFLICTUAL ESPANYOL (LES FONTS NORMATIVES DEL DIPR
ESPANYOL DORIGEN EUROPEU, INTERNACIONAL I INTERN)
Aquesta intent per superar el particularisme dels sistemes conflictuals en el marc de la UE, des
del moment que la UE assumeix competencies en materia de dret internacional privat veiem
com sestan regulant instruments de dret europeu que contenen normes sobre CdL. En el
trimestre passat, latencia la vam centrar sobre Brusselles I i Brusselles II. Per a mes a mes la
UE tmb ha adoptat altres reglaments que contenen normes sobre CdL:
-
BLOC I. INTRODUCCI
Aiixi donc veiem que encara que es veritat que existeix aquesta segmentaritzacio del DIPr en
que cada estat te el seu sistema conflictual, tmb sestan duent a terme accions per establir un
metode comu de solucio de CdL.
-Diferents nivells de producci jurdica:
o Cada Estat estableix les normes que regulen les relacions privades internacionals, ja sigui
de forma autnoma, ja sigui de forma concertada amb altres Estats per tal destablir una
regulaci harmonitzada o uniforme.
o Lelaboraci de normes o directrius comunes pot tenir lloc a travs dun tractat
internacional o de latribuci de competncies a una organitzaci internacional, com es el
cas de la Uni Europea, per tal que sigui aquesta la que reguli el trfic extern mitjanant
un acte comunitari (Reglament, Directiva).
o En definitiva, el sistema de DIPr. est integrat per principis i normes que provenen de tres
nivells diferents de producci jurdica
Un primer nivell : Dret internacional privat institucional o de la Uni
europea
Un segon nivell : Dret internacional privat convencional
Un tercer nivell : Dret internacional privat autnom o nacional
-Jerarquia entre els diferents nivells de producci jurdica. --> En cas de que disposicions de
diferent origen pretenguin regular una mateixa relaci privada internacionals, els
Reglaments comunitaris prevalen sobre els Convenis internacionals i aquests ltims sobre
les disposicions del DIPr. Autnom
4. EL PODER REGULADOR DELS PARTICULARS EN EL SECTOR DELS CONFLICTES DE
LLEIS
Es interessant subratllar la diferencia entre es fonts normatives del CdL i les fonts normatives
de la CIJ i RES es la importancia creixent que en relacio els CdL te el poder regulador dels
particualrs. La intervencio de persones privades en lelaboracio de normes destinades a regular
els CdL. Aixo es una novetat perque tradicionalment les fonts eran creade per un legislador,
excepte la costum.
Tanmateix el dret acutal com a consequuencia de a globalitzacio els particulars tenen cada cop
una participacio mes rellevant en la crecio de normes juridiques. Pero no tindirem una visio real
de la regulacio de les relacions privaades internacionals que els Estats van reconeixent en els
particulars.
Les manifestacions mes importants son:
-
Lautonomia conflictual: facultat dels particulars delegir la llei aplicable a les situacions
o relacions privades internacionals. Les normes que dicta el legislador per determinar el
dret aplicable saplica nomes supletoriament als casos en que les parts no han exercit la
seva autonomia conflictual. En un principi aquesta autonomia es limitava a lambit
contractual, pero poc a poc sha anar estenent progressiament a altres ambits
materials: successions, regims matrimonials, etc. El que passa es que aquesta llibertat
es mes restringida xq se li permet triear alguna de les lleis vinculades al cas.
Lex mercatoria: fins ara el dret havia de ser un dret de lestat ja sigui vinculat a la
relacio o qualsevol altre. PEro ja es comencen a veure textos normtius elaborats per
catedratics i profesionals que ofereixen una regula alternativa a la dels Estats a les
quals les parts es poden remetre per regular la seva relaci. Principis comercials
internacionals (NTERCOM)
BLOC I. INTRODUCCI
Tecnica directa:
o Normes materials de dret privat
o Normes Materials Especials
Tecnica indirecta:
NORMES
MATERIALS
DE
DIPR:
NACIONALS,
Denominaci:
Els convenis que contenen normes materials de DIPr comunes als Estats part sanomenen
generalment Convenis sobre llei uniforme, per distingir-los dels convenis que contenen
normes de conflicte o Convenis sobre llei aplicable.
10
un mateix Estat, est prevista una escala en el territori dun altre Estat encara que no
sigui un Estat part (art. 1).
La qesti de laplicaci dependent o independent de les normes materials de DIPr. respecte de
les normes de conflicte.
La norma material de DIPr. es independent quan defineix el seu mbit daplicaci en a lespai.
La norma material es dependent quan la seva aplicaci esta condicionada a que formi part de
la llei designada per la norma de conflicte.
P.e. El Conveni de Viena de 1980 ens proporciona un exemple daplicaci de les seves normes
materials, tan dependent com independent en el art. 1.1 a) i b). Ja que resulta aplicable no tan
sols quan el venedor i el comprador tenen el seu establiment en diferents Estats contractants ,
si no que tamb, quan les normes de conflicte designen la llei dun Estat contractant
NOTA. Quan es tracte de normes materials de DIPr nacionals la qesti de la seva aplicaci
dependent o independent de la norma de conflicte es ms problemtica. Tanmateix lopini
majoritria sinclina per la seva aplicaci dependent.
P. e. Lart. 135.2 de la Llei 19/1985 canviaria i del xec (vid. diapositiva n. 6) nomes resulta
aplicable quan la llei espanyola s la designada aplicable per la norma de conflicte de lart.
167.2 (la llei del pas en que sha de pagar el xec ser laplicable per determinar... el termini de
presentaci). Aix doncs, noms quan el xec shagi de pagar a Espanya resultar aplicable lart.
135.2
CLASES
DE
NORMES
SOBRE
Les normes de conflicte unilaterals i bilaterals
CONFLICTES
DE
LLEIS
Les normes de DIPr. que utilitzen la tcnica de reglamentaci indirecte reben el nom de normes
de conflicte i es divideixen en dos grans categories:
Normes de conflicte unilaterals. Es limiten a indicar lmbit daplicaci en a lespai duna norma
o duna llei del propi ordenament jurdic.
P.e. Lart. 3 de la Llei 24/1988 de juliol, del mercat de valors estableix que Les disposicions de
la present llei seran aplicables a tots els valors que semetin, negocin o comercialitzin en el
territori espanyol.
Normes de conflicte bilaterals o multilaterals. Indiquen quin dels diferents ordenaments jurdics
(estatals o sub estatals) vinculats a una relaci o situaci privada internacional sha aplicar per
resoldre el fons de la controvrsia
11
P.e. Lart. 9.8 del C. civ. disposa que La successi per causa de mort es regir per la llei
nacional del causant en el moment de la seva defunci...
- Si el causant es espanyol son les nomes del dret successori espanyol les aplicables (arts. 657
i ss del CC)
- Si el causant es estranger, les normes del dret successori que shan daplicar son les de
lEstat de la seva nacionalitat
NOTA: Aquestes dos classes de normes de conflicte (bilaterals i unilaterals) responen a les
diferents concepcions DIPr. (publicista i privatista) que shan succet al llarg de lhistoria.
Actualment, les normes de conflicte unilaterals reflecteixen la creixent intervenci de lEstat en
lmbit de les relacions privades internacional (lleis de policia) .
CLASES
DE
NORMES
Les normes de conflicte unilaterals
SOBRE
CONFLICTES
DE
LLEIS
Lunilateralisme.
En el s. XIX i primera meitat del s. XX , lunilateralisme responia a una concepci publicista
del DIPr. segons la qual la funci de les normes de conflicte era resoldre un conflicte de
sobiranies, es a dir, la concurrncia de la competncia legislativa dels diferents Estat sobre una
mateixa relaci privada internacional.
Cada Estat pot determinar quan les seves lleis son aplicables , per no quan shan aplicar les
lleis dun altre Estat, ja que aix suposaria usurpar la sobirania dels Estats estranger (J.P.
Niboyet, autor frnces (1886-1952)
Aquest concepci va influir en la formulaci unilateral de les normes de conflicte dels primers
codis civils europeus. (CC francs , EGBGB alemany) .
Lart. 9 del Codi civil en la seva redacci originaria (1889) disposava que les lleis relatives als
drets i deures de famlia o a lestat, condici i capacitat de les persones obliguen als espanyols
encara que resideixin en un pas estranger
Tanmateix, la jurisprudncia va procedir molt aviat a la seva bilateralitzaci. interpretant que al
igual que als espanyols residents a lestranger se'ls hi aplica la llei espanyola, als estrangers
residents a Espanya se'ls hi ha daplicar la seva llei nacional .
Amb la reforma del Ttol Preliminar del CC de 1974, lart. 9 es objecta duna redacci bilateral
que sha mantingut, amb lleugeres modificacions, fins a lactualitat .
CLASES
DE
NORMES
Les normes de conflicte unilaterals
SOBRE
CONFLICTES
DE
LLEIS
El legislador delimita lmbit daplicaci en a lespai de les normes o lleis del seu ordenament
jurdic. Aix significa que els legislador indica els vincles (personals, reals o circumstancials)
que la matria regulada en dites normes o lleis han de tenir amb el propi lordenament jurdic
perqu resultin aplicables. Tcnicament, lunilateralisme entronca amb les escoles estatutries
encara que el seu fonament es diferent.
Quan les normes del propi ordenament no volen ser aplicades a una determinada relaci
privada internacional (espais buits), el respecte a la voluntat daltres ordenaments vinculats
a la mateixa relaci, facilita lharmonia internacional de solucions mes que no pas les n. de c.
bilaterals
Les normes de conflicte unilaterals provoquen cmuls (dos o ms Estats vinculats a una
mateixa relaci privada internacional poden considerar simultniament que les seves lleis son
aplicables) i llacunes (cap dels Estats vinculats a la mateixa relaci considera que les seves
lleis son aplicables).
12
SOBRE
CONFLICTES
DE
LLEIS
CONFLICTES
DE
LLEIS
Origen histric: F.C. de Savigny. Sistema de dret rom actual. Vol. VIII (1849).
Amb Savigny es produeix una ruptura amb les escoles estatutries (S.XII-XVIII). El centre
datenci deixa de ser lmbit daplicaci de les lleis en el espai (territorials o extraterritorials) i
passa a ser la relaci jurdica
Agrupaci de les diferents institucions de dret privat en categories jurdiques molt amplies
A cadascuna daquestes categories lhi correspon una sitz (seu), es a dir, lordenament jurdic
considerat com el mes apropiat per regular-la, atesa la seva naturalesa.
- Persones (estat i capacitat): domicili
- Drets reals (mobles i immobles): lloc de situaci
- Dret dobligacions (contractual i extracontractual) : lloc dexecuci
- Dret de successions : ltim domicili del causant
-Dret de famlia (matrimoni i efectes, filiaci, tutela): domicili del marit/pare
NOTA. Es tracta dun plantejament molt conceptual i dogmtic que actualment es pot
considerar superat . Tanmateix, lestructura bsica de la n. de c. bilateral, tal com fou
dissenyada per Savigny continua vigent, malgrat que el criteri delecci de la llei mes
apropiada ja no sigui la naturalesa jurdica de la relaci. Entre altres factors, es t en compte:
els vincles ms estrets, la protecci de la part dbil, lautonomia de la voluntat etc.
CLASES
DE
NORMES
SOBRE
Les normes de conflicte bilaterals o multilaterals
CONFLICTES
DE
LLEIS
13
Estructura bsica:
1) N. de C. clssica
Ai va donar que General i abstracta Rgida Neutra
(categories jurdiques molt amplies) (un nic punt de connexi) (tracte igualitari de la llei del
frum i de la llei estrangera/ indiferncia pel contingut de la llei aplicable)
(continua)
-
Rgida: quan noms ten compte un criteri. s a dir, quan el legislador tria un punt de
conexin en la norma el que segons ell s el ms apropiat. (ex: art. 9.8 Successions per
causa de mort: dels elements de la successi qe el legislador podria tenir en compte
noms escogeix un la nacionalitat del causant perqup creuq es el mes important i el
que ha de determinar la llei aplicant. Podria haver triat el lloc del patrimoni relicte, el
domicili del causant. Aixo vol dir que en la practica, ens podem trovar, que la norma a
que ens porta no sigui la mes propera al cas. Al legislador no li preocupa. Nomes
estableix un sol criteri.) Exemple: fill despanyols que neix a lextranger. Mentre no
renuncii a la nacionalitat espanyola el fill de pares es espanyol Imaginem-nos que el fill
ha nascut a Sussa i que nomes ha viscut all. La seva herncia, consistent en valors
dispositats en un banc suis i una casa uinosa perduda a espanya. No te cap tipus de
famlia. Nomes te un cosi germ que vol quedar-se la seva herncia. Es dirigeix a un
tribunal espanyol (CIJ en materia successria, abans de laplicacio del reglament, hem
danar a la LOPJ que diu tribunals espanyols competents si causant ultim domicili a
espanya o el patrimoni es troba a espanya [caseta reduda]. Per tant, competents i
veura quina es la llei aplicable, per fer-ho hem de veure el art.9.8 CC que diu que la llei
aplicable es la de la nacionalitat del causant. Per tant, sense tenir gaire connexi amb
espanya se li acaba aplicant la llei espanyola.)
Neutralitat: quan el legislador espanyo, designa com a llei aplicable la llei nacional del
causant, en el legislador espanyo no li preocupa que diu la llei (considera que totes les
lleis son intercanviables) sense tenir en compte que diu en realitat). La norma que
designa el dret aplicable es neutra.
Exemple: art. 9.4 CC la filiaci es regula per la llei de la nacionalitat del nen. Imainem
que neix a Spain un nen fruit duna relaci extramatrimonial duna dona argelina i,
sense saber qui es el pare, el nene adquireix la nacionalitat de la mare (es argeli).
Resulta que el eventual pare es espanyol. La mare en representaci del nen posa una
demanda perqu es determini la filiaci amb el pare espanyol. La norma aplicable es la
llei argelina, que en aquest cas no permet establir un vincle de filiaci extramatrimonial
i per tant els nens argelins no poden exigir la determinaci de la filiaci paterna xq la
llei ho prohibeix. Ara be, tenim lexepcio de lordre pblic.
En els anys 60 es va produir una critica a aquests fets que van venir de EEUU. Per aix aquesta
corrent critica es diu conflicte revolution.
CLASES DE NORMES SOBRE CONFLICTES DE LLEIS :Les normes de conflicte bilaterals o
multilaterals
2) Renovaci de la n. de c (arran de les critiques formulades a partir del anys 60 del segle XX
per part de la doctrina nord americana principalment: Conflict revolution)
Van proposar un altre tipus de norma amb la mateixa estructura:
Supsit de fet +
Conseqncia jurdica
14
Especialitzaci
Flexibilitzaci
Orientades materialment
Especialitzaci: aquesta normes de nova generaci no ha estat tant per la labor del
legislador sin per la ratificaci dEspanbya de normes. Fins aquell moment a Espanya
nomes hi havia una norma de conflicte que ddeia que les relacions extracontractuals es
determinava per la llei del lloc on havia esdevingut el dany. A partir del moment que EsP
ratifica els Convenis de la Haya ja te dues normes concretes per danys per
responsabilitat extracontractual.
Amb el reglamnt Roma II aquesta especialitzaci saccentua. Trobem normes de
conflictes especialitzades per diferents tipus de danys (derivats de infringir les normes
de lliure competncia, de propietat intellectual, per enriquiment injust, per ruptura por
culpa in contraendo, etc.).
En materia de contractes ha passat el mateix. Art. 10.5 CC llei aplicable lescogida per
les parts, la comuna de les parts o la de la residencia de les parts. Roma I te una
pluralitat de n.d.c. segons el tipus de contracte.)
Tendencia: especialitzaci.
Flexibilitzaci: pluralitat de punts de connexi per flexibilitzar la norma de conflicte i
evitar que la norma ens porti sempre, sigui quin sigui el conflicte, ens porti a la mateixa
llei aplicable. Per tal que poguem arribar a la llei de lEstat mes apropiat pel cas shan
desenvolupat sigui
o Principals i subsidiaris (art. 9.2. CC): la NDC no inclou un sol un punt de conexio
sin que poden tenir diferents punts de coneixo amb la intenci que el punt de
conexio sigui relament operatiu (normes conflicte espanyoles han preferit
tradicionalment en mbit familiar i successions la conexio de la llei nacional i el
problema ha estat quan la persona que rete per detemrinar la llei aplicable son
apatris o tenen doble nacionalitat. El legislador ha previst criteris per pot ser
que. Abans del hi havia una NDC que la llei aplicable del matrimoni era la llei
nacional del marit. Amb el temps es va considerar conexio discriminatria
perqu suposava un tracte desigual a lhora de determinar punt de conexio. El
tema era com substituirla per un altre. El 90 es va introduir una altra que intenta
recollir les noves tendncies. 9.2 CC preveu una pluralitat punts de conexio i els
ordena de forma jerrquica o en cascada. Pel que fa a la formulaci continua
sent molt general (el que fa al supsit de fet), per estableix que saplica
primerament la llei nacional dels esposos, en defecte, la que ells trien entre la d
la nacionalitat dun o laltre o la de la residencia de lun o laltre. En la practica es
molt raro el cas perqu si ja es raro que determinin el regim matrimonial mes
estrany encara es que designin una llei aplicable pels conflictes. En defecte de
les dues altres, aplicaci de la residencia habitual comuna. Pero pot passar que
un feina a Belgica i laltre a Espanya i, per tant, no residencia habitual comuna.
En defecte, aplicaci llei del lloc de celebraci del matrimoni.
o Alternatius (art. 11.2 Reglament 593/2008 Roma I)
o Agrupaci de punts de connexi)art. 5 Reglament 864/2007 Roma II) Altres
vegades el que el legislador preten no es donar una resposta quan el punt de
connexi principal no es operatiu, sin que a vegades el que vol es que el dret
aplicable sigui el mes conectat al cas, es a dir te mes punts de conexio. Aixo
saconsegueix establint diversos punts de conexio per que la llei aplicable sigui
la d lEstat que te mes punts de conexxio al cas, sobretot en materia que
acostumen a tenir vincles amb diversos estats. (exemple: responsabilitat de
productes). Avui e ndia consuminat productes que han estat produts fora
dEspanya i que consumim en un altre pas, per exemple.
15
El reglament diu que qualsevol per si sola es poc rellevant, nomes agrupant o
aplicant la llei de lestat on conflueixen diversos punts de connexi. Lloc de
comercialitzaci del producte ser la norma aplicable si conflueix que es tmb el
lloc on esta la residencia de la vctima, on sha sofert el dany. Daquesta manera
es logra aplicar la norma amb mes vincle amb el cas.
o NDC obertes (art. 4.4 Reglament 593/2008 Roma I). Tipica dEEUU. Diu que es
el jutge qui ha d determinar en cada cas la llei mes estretament vinculada.
o La clusula dexcepci o escapatria (art. 4.3 Reglament 593/2008 Roma I).
Preval la proximitat sobre la previsibilitat. Mecanisme mes efica per aplicar la
llei mes propera al cas. La clusula dexcepcio es una disposici que permet que
el el jutge saparti i apliqui un dret diferent si ateses les circumstancies del cas
esta mes vinculat que el previst pel legislador. Les clusules escapatries en
mbit despanyoles nomes aplicables en convenis internacionals que les
contenguin. Reglmanet Roma I i Roma II en tenen. En alguns drets nacionals es
preveu en carcter general la clusula dexcepcio, com per exemple la llei
federal sussa sobre normes de conflicte.
Exemple: Roma I art. 4 preveu NDC en funci de diferent tipus de contracte. Hi
ha un criteri general que en materia contractual el punt principal es lautonomia
de la voluntat (apartat 1). En apartat 2 hi ha llista de NDC per diferents tipus de
contractes. Apartat 3 ens diu si del conjunto de circunstancias... Aquesta
clusula nomes fa referencia a contractes previstes en lapartat 1. Art.6
contracte de venta al consumidor no inclou clusula dexepcio. Art. 7 dret
treballador si inclou. Dret successions inclou clusula dexcepcio.
Orientades materialment: En alguns mbits del dret privat el legislador a lelaborar la
norma de conflicte indica quin es lobjectiu q es vol aconseguir i sha daplicar la llei que
permeti obtenir un resultat material que el legislador precisa en la norma de conflicte. A
ESP tenem una ndc en materia daliments. Els aliments es regularan per la llei nacional
comuna del creditor i del deutor sempre i quan aquesta permeti obtenir els aliments
que es demanen. Si la llei nacional no ho permet aplicarem la llei de la residencia
habitual del creditor dels aliments i si no es poden tampoc, saplica la despanya (el
foro). Quan es tracta de determinar els requisits formals que ha d tenir un contracte per
ser vlid, la NDC del Roma I els contractes CHaya 61 regula forma dels testaments
per ser vlids. Parteix del favor testamenti art. 1. Testament . Roma II llei lloc on shagi
originat el fet causal o la llei del lloc on es sufreixen els perjudicis (Favor lesi).
* Determinats PDC: element que ens permet determinar la llei aplicable. Hi ha PDC que tenen
el problema del conflicte mbil. Que poden ser modificats per les persones en el transcurs
del temps. En materia de persones, normalment sutilitza com a PDC la nacionalitat, la
residencia, etc dalguna persona del cas. Si nomes diuen que la llei aplicable es la llei
nacionalitat del nen o la comuna dels esposos, pot sorigir el conflicte de en quin moment ens
hem de fixar x determinar la nacionalitat: quan els esposos es van casar o quan presenten la
demanda? Art. 10.1 CC. PDC dels bens mobles el lloc on es troba.
En cas nen que diu llei nacional del nen i aquetsa canvia entre que neix i posa la demanda,
sescogeix la que sigui mes favorable. En aquest el criteri per resoldre el problema sha
establert per jurisprudncia.
Es important que el legislador precisis quin es el moment en que sha de ternir en copte el PDC
quan aquest es susceptible de modificaci en el temps. Aixo passa en el 9.2 CC de matrimoni
evita el conflicte mbil. En aquest cas la llei aplicable en el moment de la celebraci dle
matrimoni.
* Cas 9.8 CC materia successria. Si doble nacionalitat 9.9 i 9.10 ho resolen. 9.9 CC cas
dapatrides hem d substituir el criteri de la nacionalitat per el d la residencia habitual. 9.10 CC
cas de doble nacionalitat: si una delles es lespanyola, saplica lespanyola. Si no es
lespanyola saplica la que coincideix amb lultima residencia. Si no hi ha coincidncia, saplica
16
lultima nacionalitat adquirida. Llevat que hi hagi tractat de doble nacionalitat entre ESP i altre
pas.
En una primera aproximaci, es tracte de normes imperatives de la lex fori que resulten
aplicables a les relacions privades internacionals amb independncia de que la llei
designada per les normes de conflictes bilaterals sigui una llei estrangera.
Distincio entre normes imperatives simples i lleis de policia:
o Normes imperatives simples: en una relaci privada internacional els
particulars estan obligats a respectar les normes imperatives de la lex causae, es
a dir, la llei designada por la norma de conflicte. P.ex., les normes imperatives
referents a les legitimes son les previstes en la llei que regula la successio; les
nroems imperatives sobre extinci de lobligacio per prescripci son les previstes
en la llei que regula el contracte o la responsabilitat per danys, etc.
o Lleis de policia: laplocacio de les lleis de policia no ve determinada pel fet de
formar part art. de la llei designada per la norma de conflicte (lex causae), si no
pel fet destar dotades dun mbit daplicacio en a lespai propi i especfic.
(continua)
Quan la relaci es una relaci privada intl aquestes normes es divideixen entre:
-
Normes imperatives simples: normes imperatives del DPrivat espanyol que estan
sostretes de lautonomia de la voluntat nomes sapliquen quan la norma de conflicte
ens diu que es el dret espanyol.
Per contra, les lleis de policia sapliquen sempre amb independncia de quina sigui la
llei assignada per la norma de conflicte. Te el seu propi mbit daplciacio.
Lex causae: llei que designa la norma de conflicte per regular una determinada relaci
internacional privada.
48:00
LA Directiva preveu que els Estats la indemnitzaci per clientela o x perjudici de la finalitzaci
del contracte en els agents.
En el cas Ingmar un contracte daggencia entre un angles i una empresa de california. LA
copaa anglesa assumia la funcuo de lagent (negociar i concloure en nom del principial en
exclusiva). El contracte contenia una clusula de determinacio de la llei por la de california.
Dacord amb la llei de coalifornai aaquesta indemnitzaci no tenia aquesta indemnitzaci. Es va
posar demanda en UK. La 1 instancia va donar rao empresa california. Recore i QPrejudicial si
malgrat llei aplicable . El TJUE aix ho va considerar. Xq a considerar que lobjectiu de la norma
era protegir a lagent en el cas de finalitzaci
En el cas UNAMAR, resoecte arts. 17 i 18 de Directiva dagents independents. Principal:
empresa bulgaria, Agent: empresa belga. Operacion de transport de contenidors. Tots dos
havien transposat la Directiva correctament. Que passava? Directava nomes cobria i (2) es una
Directiva de mnims i Blgica havia augmentat el llindar de protecci dels agents: els agents
tenien dret a Indem per clientela + x reparaci per la finalitzaci del contracte si la Indem de
clients no ho incloa. El cas es va presentar davant tribunals belgues, que es on es tenia que
executar el contracte i el tribunal va dir q la llei aplicable era bulgaria. El TJUE va dir q si es
tracta duna directiva que unifica la llei dels EM de tal manera que assegura que el llindar d
protecci es igual en tots els Estats, xo com es de mnims el fet que la llei designada aplicable
17
protegeix menys sempre i quan aquesta ajor protecci estigui justificada pe rmotius dinteres
general i expliqui xq el legislador belga vulgui protegir mes a lagent que la llei de Bulgaria.
Introdueix un element q es q les lleis han de perseguir un objectiu dinteres general, una
voluntat de protegir valors o interessos mes enll de les parts en conflite, sin que tinguin una
repercussi
Les lleis de policia son el resultat de combinar una norma material imperativa del frum
amb una norma de conflicte unilateral destinada a definir el seu mbit daplicaci en a
lespai. El legislador ens diu quins vincles ha de tenir amb la nroma del foro x a qu aquesta
sapliqui.
P.e. La Llei 15/2007 de defensa de la competncia es una llei de policia ja que resulta
aplicable als acords o prctiques que restringeixen o falsegen la competncia en tot o part art.
del mercat espanyol (teoria dels efectes) amb independncia de quina sigui la llei designada
per la norma de conflicte al acord o contracte en qesti
NOTA: En el Dret espanyol bona part art. de les lleis de policia han estat adoptades en
transposici de Directives europees sobre protecci dels consumidors. P.e. Art. 3 (3) i (4) de la
Llei 22/2007 sobre comercialitzaci a distncia de serveis financers destinats als consumidors.
Delimitaci implcita del seu mbit daplicaci . Atribuci del carcter de lleis de
policia a determinades normes materials imperatives per obra de la jurisprudncia.
(STJUE de 9.11.2000, As. C-381/98 Ingmar i STJUE de 17 octubre 2013, C- 184/12
Unamar
reforar la poltica exterior dun Estat o grups dEstats (embargaments i boicots contra
pasos que no respecten els drets humans o contra governs no democrtics) ;
controlar el comer exterior i les exportacions de determinats productes (control de
canvis, protecci del patrimoni histric i cultural, exportaci de tecnologies de doble us,
gesti de residus perillosos etc)
garantir leconomia de mercat (lleis sobre lliure competncia, o sobre competncia
deslleial)
regular el mercat de treball
18
Definici de les lleis de policia : Els vincles amb les politiques legislatives del
Estat.
Els vincles entre les lleis de policia i els objectius de poltica legislativa de lEstat esta present
en la definici de Francescakis (1966) , un dels primers autors que va identificar aquests tipus
de normes imperatives en el si del drets estatals. Per aquest autor es tracte de lleis que es
necessari respectar per tal de salvaguardar lorganitzaci poltica, econmica o
social dun pas.
Una definici semblant es la que recull lart. 9 del Reglament 593/2008 (Roma I) , encara que
circumscrita a lmbit dels contractes :
Una llei de policia es una disposici que un pas considera essencial per a la salvaguarda dels
seus interessos pblics, tals com la seva organitzaci poltica, social o econmica, fins al punt
dexigir la seva aplicaci a tota situaci inclosa dins del seu mbit daplicaci, sigui quina sigui
la llei aplicable al contracte en virtut del present Reglament
Naturalesa Les lleis de policia son lleis que sovint es troben en a la frontera del dret
pblic i del dret privat (p.e. dret econmic) i que correspon a les autoritats
administratives, mes que no pas als jutges, procedir a la seva aplicaci (dret de la
competncia, assistncia educativa, protecci social ect). Per aquesta ra sovint es
considera que son una manifestaci del creixent intervencionisme de lEstat en a
lmbit del dret privat i, concretament, en les relacions privades
internacionals, impedint el normal funcionament de les normes de conflicte
bilaterals.
En principi, hem parlat de les lleis de policia del foro. La qesti que es pot plantejar es si el
jutge espanyol en un suposit que no hi ha cap llei de policia aplicable espanyola, pot aplicar
lleis de policia estrangeres? Dos escenarisdiferents:
1. La llei de policia forma part art. de la llei designada per la norma de conflicte. La majoria
considera que s.
2. Ara b, si la llei de policia no forma part art. de lordenament designat per la norma de
conflicte (ex. Al contracte posem llei aplicable es de california, per tu de belgica i jo
despanya). No es ni de la lex foro ni de la lex causae. Aqui depn:
a. Exemple, hi ha determinades lleis de policia que responen a objectius de poltica
exterior i que tenen per objecte pressionar a Estat o governs q no respecten els
DDHH o no son democrtics. Sovint, aquestes lleis de policia adopten la forma de
mesures dembargament o de boicot. EX. Resolucions de la ONU que decreten
embargaments contra Estats que no respecten els DDHH. Aquestes normes no
son normes de dret privat xo si una de les mesures que contempla
lembargament es la ph de comer amb aquell estat o suposa que aquell
patrimoni q empreses daquell estat tenen fora siguin inmovilitzat. Tot aix
afecta les relacions privades.
Exemple, reaccioni contra serbia? Empresa sussa que va vendre a empresa UK
yute (es un tipo de teixit) i aquesta fibra procedia de la india i estava destinada
South Africa. Quan el YUTe estava en el port de genova carregat, el gorven de la
india va ordenar lembargament xq dacord amb una llei india (llei de policia)
estava prohibit . LA empresa anglesa va dir que no podia pagar aquest yute xq el
contracte no es podia executar (havia estat embargat pel govern de la india). Es
va presentar demanda davant tribunals anglesos sent la llei aplciable al
contracte era la sussa. Considerava q les parts quan van celebrar el contracte el
dest de la mercaderia del qual era surafrica ja sabien.
19
CLASES
DE
NORMES
SOBRE
Lleis de polica o o overriding mandatory provisions
CONFLICTES
DE
LLEIS
20
La referncia conjunta a les lleis penals, les lleis de policia i de seguretat pblica resulta poc
clarificador .
Tampoc resulta del tot encertada lafirmaci de que obliguen a tots els que es trobin en
territori espanyol ja que, per regla general, es requereix algun vincle rellevant amb el territori
espanyol per que una llei de policia espanyola resulti aplicable a les relacions o situacions
privades internacionals
(continua)
CLASES
DE
NORMES
SOBRE
Lleis de polica o overriding mandatory provisions
CONFLICTES
DE
LLEIS
TEMA 3. LA QUALIFICACI
21
-Reenviament
-Remissi a un ordenament plurilegislatiu
-La qesti preliminar
-Excepci dordre pblic
-Frau a la Llei
-La adaptaci
-Allegaci i prova del dret estranger
MATERIAL DE PREPARACI
Bibliografia bsica
ABARCA JUNCO, P. (Dir.) Derecho internacional Privado, UNED, 2013
Textos normatius
BORRS, A.; BOUZA, N.; GONZLEZ CAMPOS, J.; VIRGOS, M. Legislacin bsica de
derecho internacional privado. 24 ed. Madrid: Tecnos, 2014
Bibliografa complementaria
CALVO CARAVACA, A. L.; CARRASCOSA GONZLEZ, J. Derecho internacional privado. Vol.
I. 14. ed. Granada: Comares, 2013
Lart. 12 del CC. estableix els criteris per resoldre els problemes daplicaci que poden
plantejar les normes de conflicte del dret espanyol.
Els criteris per resoldre els problemes daplicaci de les normes de conflicte
europees i convencionals sn els previstos en el respectiu Reglament o Conveni i poden
ser diferents dels contemplats en lart. 12 CC,
Els problemes daplicaci regulats en el lart. 12 CC. son:
La qualificaci (12.1)
El reenviament (12.2)
Lexcepci dordre pblic (12.3)
El frau de llei (12.4)
La remissi a un ordenament plurilegislatiu (12.5)
Qesti preliminar
Adaptaci.
LA QUALIFICACI
22
Ladagi eius est interpretari legem cuyus est condere (qui estableix la llei
s el ms autoritzat per interpretar-la) reflecteix aquest criteri. Quan la norma de
conflicte del CC (art. 9.5) parla dadopci, el jutge espanyol atribueix a aquesta noci el
significat que t en el dret espanyol i lo mateix succeeix amb el concepte de matrimoni
(art. 9.2) , de divorci (art. 10.1) etc.
Tanmateix la qualificaci lege fori, no resol totes les dificultats que pot
plantejar la qualificaci en el Dret internacional privat. La qualificaci necessria per
identificar la norma de conflicte aplicable es noms una primera fase (qualificaci
primria) dun raonament ms ampli que haur de seguir loperador jurdic fins trobar
en el si de la llei designada la norma material que li permetr resoldre el cas
(qualificaci secundria o de segon grau).
23
Per fer front a aquesta critica, el defensors de la qualificaci lex causae han precisat
que aquest criteri noms resulta aplicable en la segona fase del procs de
qualificaci quan es tracta de seleccionar la norma material que permetr resoldre la
qesti litigiosa
En aquesta segona fase pot succeir que la llei estrangera designada aplicable (lex
causae) atribueixi a la qesti o pretensi litigiosa una naturalesa jurdica diferent de la
que li ha atribut la lex fori en el moment de determinar la norma de conflicte aplicable
(conflicte de qualificacions)
Un exemple tpic es el de la prescripci de les obligacions. Mentre que a Espanya, igual
que en altres pasos de Dret civil, es considera que la prescripci s una qesti
substantiva (una causa dextinci de les obligacions) i per tant, que la norma de
conflicte aplicable s la que regula lobligaci contractual o extracontractual de la que
es tracti. En el pasos del common law es considera que la prescripci s una excepci
processal i per tant, una qesti subjecte a la norma de conflicte que regula les
qestions processals (lex fori regit processum).
Criteri per resoldre el conflicte de qualificacions
Respectar la qualificaci lex causae pot comportar que el jutge del frum
hagi daplicar una norma de conflicte diferent de la que inicialment havia considerat
aplicable
24
La qualificaci autnoma.
CLASE 02/02/15
25
residencia habitual del fill, s a dir, lespanyola. Davant aquest supsit podrem fer dos coses:
(1) si tenim en compte les normes de conflicte i no noms apliquem la llei material sussa. En
el segon cas utilitzem la tcnica del reenviament, on la norma de conflicte sussa no vol que
sapliqui la sussa.
P.e. La norma de conflicte espanyola (lex fori) declara aplicable a les accions de filiaci la llei
nacional del fill (art. 9.4 CC). La norma de conflicte sussa (lex causae) considera que la llei
aplicable es la de la residncia habitual del fill (art. 68.1 de la Llei Federal sussa de DIPr
(1987).
Si un sus resident a Espanya presenta davant dun tribunal espanyol una demanda de filiaci
art. 22.3 de la LOPJ) respecte dun presumpte progenitor que resideix a Espanya, el dret
espanyol no resulta aplicable ja que lart. 9.4 C.civ.CC remet al dret sus (nacionalitat del fill).
Ara be, en aquest cas, el dret sus rebutja regular aquesta relaci, ja que segons lart. 68.1 de
la Llei federal sussa sobre DIPr., la llei aplicable es la espanyola de la residencia habitual del
fill.
CLASSES DE REENVIAMENT
Exemple: Successi dun nacional francs que mort domiciliat a Espanya amb bens mobles a
Espanya i immobles a Dinamarca
Lexemple anterior, s el
que es coneix com a
reenviament de 1r grau
o de retorn.
A
part,
hi
ha
reenviament de 2n grau
o
posterior
o
reenviament circular.
Exemple:
nacional
francs
que
mort
domiciliat a Espanya i
deixa
bns
mobles
(accions en un banc
espanyol i un compte corrent en un banc espanyol) i bns immobles a Dinamarca. Lart. 22
LJPC diu que tribunals competents si... La NdC espanyola diu que la successi es regula per les
normes de successi de lultima nacionalitat del causant. Per si apliquem el reenviament,
tenim en compte el que diu la NdC francesa de manera que no apliquem la norma material
francesa si la NdC francesa no permet que la seva llei es pugui aplicar al cas. En aquest cas la
NdC en matria de successions entn que la llei aplicable depn de la naturalesa dels bns
relictes, de manera que si es tracta de bns mobles es regula per la llei de lltima residncia
del causant i si sn bns immobles, cal aplicar la llei del lloc de situaci dels immobles. De
manera que la NdC francesa, diu que els bns mobles shan de regular per la llei espanyola
(reenviament de retorn o de 1r grau) i pels bns immobles per la llei de Dinamarca
(reenviament de 2n grau). Per la NdC de Dinamarca diu que la successi sha de regular per la
llei de lltim domicili del causant, de manera que hauria de ser lespanyola (reenviament
circular).
En materia de reenviament, Tribunal Superior francs. La NdC bilateral s una NdC va ser
proposada per resoldre els CdL a mitjans del S.XIX per Savigny. Va ser la prctica la que va
posar sobre la taula lexistncia daquesta qesti. Cas FORGO: Un fill natural de Baviera de
1842, per des dels 8 anys va anar a viura a Po (Sur de Frana). Aquest nen que tenia pare
desconegut, va morir la seva mare per va acumular una important fortuna immobiliria. Forgo
va morir a Frana i no tenia ascendents, descendets ni parents coneguts. Uns germans de la
26
mare que vivien a Baviera es van enterar. El problema era que el fisc francs pretenia tamb
pendre possessi daquest patrimoni perqu no hi ha havia parents cridats a lherncia. I
lAdvocat de lEstat Francs considerava que aquests collaterals, dacord amb el dret francs,
cap tipus de dret dherncia. A lepoca i, dacord amb la llei francesa, calia obtenir autoritzaci
de lemperador per poder adquirir el domicili legal a Frana. Com no lhavia obtingut, el domicili
legal que tenia era el de Baviera.
Aquest argument era lutilitzat pels parents de Forgo. LEstat Francs va dir que shavia
daplicar lOJ de Baviera no noms...
Anys desprs, al 1900 es va presentar un cas a Espanya sobre la successi dun escocs que
havia fet el testament a Barcelona i que va morir domiciliat a Barcelona. D urant tot el S.XX, no
sinclou la teoria del reenviament fins la nova...
EL DEBAT EN TORN A LA QESTI DEL REENVIAMENT
El reenviament ha estat objecte de debat fins la meitat del segle passat.
27
legislativa i no dun problema susceptible de ser resolt amb criteris dogmtics o de pura
lgica jurdica
Exemple (roche de bronze): Un oncle i una neboda susos volen conraure matrimoni a
Russia. Per saber si s vlid o no vlid, la NdC sussa ens diu que la validesa del
matrimoni es regula pel lloc de celebraci del matrimoni i la NdC russa diu que la validesa del
matrimoni es regula per la llei del lloc de celebraci del matrimoni. Dacord amb la llei russa, el
matrimoni entre un oncle i una neboda s vlid. Passen els anys i canvien la seva residncia a
Alemanya i la neboda vol instar la nullitat del matrimoni. La NdC alemanya diu que la validesa
del matrimoni es regula per la llei nacional comuna dels cnjuges en el moment de celebraci
del matrimoni (sussa). Les normes materials de Sussa no considera vlid aquest matrimoni i,
per tant, els tribunals alemanys declaren el matrimoni nul. Ara b, si reflexionem sobre aquesta
soluci: t sentit que quan noms , en incorporar-se
Plantejament actual: Tant la doctrina com el dret positiu son contraris a ladmissi
indiscriminada del reenviament. La tendncia actual s a rebutjar-lo llevat en els supsits
expressament previstos pel legislador (p.e. lart. 14.2 de la Llei federal sussa de DIPr. de
1987 noms admet el reenviament de primer grau en matria destat civil)
28
i)
Exclusi expressa (p.e art. 20 Regl (CE) 593/2008 (Roma I); art. 24
Regl.864/2007 (Roma II); art.11 Regl. 1259/2010 (divorci); art. 12 del Protocol de
La Haia 2007 (aliments)
ii)
El Reglament de successi t una norma que exclou el reenviament, per t una excepci.
Aquest Reglament, igual que Roma I i Roma II, cont NdC erga omnes quan les NdC seran
aplicables amb independncia que la llei designada sigui la dun Estat no part. Sobre aquesta
base, s lgic que un Reglament sobre llei aplicable exclogui el reenviament quan el dret
aplicable s el dun Estat part. Per com sn NdC erga omnes,
Ara b, quan la llei aplicable s la dun tercer Estat, sacceptar el reenviament quan daquest
sigui aplicable la llei material dun Estat membre (reenviament de retorn) o quan la llei
aplicable del tercer Estat reenvia a un altre OJ no EM i aquest ltim aplica el mateix punt de
connexi i solucionen el cas de la mateixa manera (diferent de la NdC del Reglament)
(reenviament de 2n grau).
Excepci: Arts. 98 (1) i 162 (1) de la Llei 19/1985 de 16 de juliol, canviaria i del xec.
Aquestes normes de conflicte designen la llei aplicable a la capacitat duna persona per
obligar-se mitjanant una lletra de canvi o un xec. Al fer-ho admeten tant el reenviament de
primer com el de segon grau. La ra daquesta excepci al criteri general del art. 12.2 CC
rau en que la Llei 19/1985 es limita a reproduir, en aquest punt, lart. 2 dels Convenis de
Ginebra de 7.06.1930 i de 19.03.1931 sobre conflictes de lleis en matria de lletra de canvi,
pagar i xec; Convenis que Espanya va signar per que mai va arribar a ratificar.
STS de 23.09.2002, As. W.s (successi) (unitat de la llei aplicable i justcia del cas
concret)
29
LEstat esta dividit en unitats territorial dotades dun dret propi (Estats federal,
cantons sussos, comunitats autnomes, provncies, departaments, etc.) P.ex. USA,
Canad, Austrlia, Regne Unit, Sussa, Espanya etc.
Sapliquen diferents lleis civils a la poblaci constitutiva dun Estat en base al seu
diferent origen tnic o la seva confessi religiosa. P.ex. en els pasos islmics (Marroc,
Egipte, Algria, Pakistan, Tunsia, Etipia, etc..) el dret de famlia aplicable als seus
nacional varia en funci de les creences religioses (cristians-coptes, musulmans, jueus,
etc.)
Vessant interna i externa dels conflictes de lleis que provoca la plurilegislaci
TIPUS DE REMISSI
La vessant externa dels conflictes de lleis t dues dimensions:
Remissi ad extra (art. 12.5 del CC) La norma de conflicte espanyola designa
aplicable la llei dun Estat estranger plurilegislatiu.
30
LA REMISSI AD EXTRA A
CONVENCIONAL I DIPR. EUROPEU
1.
UN
ORDENAMENT
PLURILEGISLATIU
DIPR.
31
b)
Conflictes interpersonals
Remissi indirecta + connexi subsidiria dels vincles mes estrets.
P.e. Art. 15 del Regl. (UE) 1259/2010 sobre llei aplicable al divorci.
NOTA: El criteri indirecte previst en lart. 12.5 del CC no resulta operatiu quan el punt
de connexi de la n. de c. interna per resoldre els conflictes interns es el venatge civil.
P.e. Un francs mort domiciliat a Barcelona. Tots els seus bens mobles i immobles es troben a
Barcelona llevat duna finca situada a Valencia. Sadmet el reenviament que la llei nacional del
causant fa al dret espanyol (reenviament de 1er grau) ats que no hi ha fraccionament del dret
aplicable (l'ltim domicili del causant i tots els seus bens estan a Espanya).
Conforme el criteri de remissi indirecte de lart. 9.5 CC per individualitzar quin dels diferents
ordenaments que coexisteixen en el si de lEstat espanyol sha dutilitzar la norma de conflicte
prevista per resoldre els conflictes interns. En aquest cas la llei aplicable es la llei del venatge
civil del causant en el moment de la defunci (en virtut de la remissi que lart.16 del CC fa a
lart. 9.8 CC). Ara b, aquest criteri de connexi s refereix a una condici que noms
tenen els nacionals espanyols.
Possible soluci. Aplicaci per analogia de lart. 9.10 CC: substituci del venatge civil del
causant en el moment de la defunci per el de la seva ltima residncia habitual. En lexemple
utilitzat el dret successori catal saplicar a tots els bens dels causant incls el situat a
Valencia
LA QESTI PRVIA
Per poder celebrar un segon matrimoni s necessari que el primer shagi dissolt
vlidament, s a dir, tenir la condici de divorciat.
Per poder obtenir aliments s necessari ser fill/a, esps/a, progenitor etc. de la
persona obligada a prestar-los.
32
Aquesta possibilitat es deguda a que el legislador quan formula les diferents normes de
conflicte no t en compte els vincles i relacions que existeixen entre les relacions jurdiques
que dites normes regulen.
Ex: Una mare soltera que resideix a Espanya i que t un fill coneix a un nacional Marroqu. El
pare Marroqu es mort i t bns al Marroc. T uns parents a Espanya que impugna davant
dun jutge espanyol. Saplica la llei nacional del causant, la llei marroquina. I aquesta, en cas
de successi intestada, diu que primer
LA TEORIA DE LA QESTI PRVIA
La qesti prvia ha estat objecte de dos plantejaments oposats:
NOTA: La qesti prvia posa de relleu la tensi entre lharmonia interna i lharmonia
internacional i la impossibilitat de pronunciar-se a priori a favor de la connexi independent o
de la connexi dependent, ja que tot depn de les circumstncies del cas.
Que la llei aplicable a la qesti principal, segons la norma de conflicte de la lex fori,
sigui un dret estranger.
Que la llei designada per la norma de conflicte del frum per regular la qesti prvia
sigui la llei dun Estat diferent del designat per les normes de conflicte de la lex causae.
Aquest criteri t algunes excepcions en el DIPr. convencional. Certs Convenis dels que
Espanya s part contenen normes sobre la qesti prvia favorables al criteri de la connexi
dependent. Ex:
33
Art. 1 del Conveni de Munich sobre llei aplicable als noms i cognoms de 1980. La
llei aplicable als noms i cognoms (qesti principal) segons les normes de conflicte del
Conveni tamb saplica a les situacions (matrimoni, filiaci, etc.) de les que depenen els
noms i cognoms duna persona.
NOTA. Observis que aquest criteri no es correspon exactament amb el criteri de la connexi
dependent, ja que la qesti prvia no es regula per la llei designada per les normes de
conflicte aplicables a la qesti principal (lex causae), si no que es regula per la llei interna
aplicable a la qesti principal.
CLASE 22/02/15
34