4102 ‫ جوان‬- 24 ‫عدد‬ ‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬

‫طبيعة العالقة بين الموظف العام واإلدارة‬

‫حميد شاوش‬
‫كلية العلوم القانونية والسياسية‬
‫ عنابة‬- ‫جامعة باجي مختار‬
‫ملخص‬
،‫ فمنهم من اعتبرها عالقة تعاقدية يحكمها القانون الخاص‬،‫اختلف الفقهاء في تحديد طبيعة رابطة الموظف العام باإلدارة‬
‫ وبين من يعتبرها ذات طبيعة انتقائية يتوقف تحديدها على نوع‬.‫ومنهم من اعتبرها عالقة عقدية يحكمها القانون العام‬
‫ استقر الفقه والقضاء حديثا على اعتبارها عالقة قانونية وتنظيمية تحكمها‬.‫الوظيفة التي يشغلها الموظف داخل المرفق العام‬
.‫ اختلف في شأنها فقهاء الشريعة اإلسالمية فاعتبرها بعضهم تكليفا وكيفها بعضهم عقدا‬.‫النصوص التشريعية والتنظيمية‬
‫ والمصلحة الشخصية‬،‫يجب أن يراعي التكييف القانوني لهذه الرابطة المصلحة العامة وحسن سير المرفق العام من جهة‬
.‫ من أجل ضمان أدائه لمهامه بكفاءة‬،‫للموظف‬

.‫ عقد‬،‫ تكليف‬،‫ عالقة قانونية وتنظيمية‬،‫ عالقة تعاقدية‬،‫ مركز قانوني‬،‫ موظف عام‬:‫الكلمات المفاتيح‬

La Nature du lien entre le fonctionnaire public et l’administration

Résumé
Différents concepts ont étés adoptés en doctrine au sujet de la nature du lien entre le
fonctionnaire public et l’administration. Certains juriconsultes considérent qu'il s'agit d'une
relation contractuelle de droit privé, d’autres la considérent comme une relation
contractuelle de droit public, tandis que d'autres encore la définissent comme une relation
sélective. La jurisprudence actuelle opte pour la relation statutaire et réglementaire. La
chariaà islamique adopte le concept du contrat et celui de l’assignement. La détermination
du lien doit tenir compte de l’intérêt public et du bon fonctionnement du service et de
l’intérêt personnel du fonctionnaire public, et ce, pour assurer un accomplissement efficace
de sa tâche.

Mots clés: Fonctionnaire public, situation juridique, relation contractuelle, relation

statutaire et réglementaire, contrat.

The Nature of the Relationship between the Civil Servant and the Administration.

Abstract
Different concepts have been adopted by legal scholars about the nature of the relationship
between the civil servant and his administration. Some juriconsults consider it as a contract
under private law; others as a contract under public law; some others consider that it is a
selective relationship. Jurisprudence and jurisdiction are stable on the statutory and
regulatory nature. Two concepts of Islamic chariaà have been adopted: the contract and
assignment.

Keywords: Civil servant, legal status, contractual relationship, statutory and regulatory
relationship, contract.

68
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫هذا من جهة‪ ،‬ومن جهة ثانية مراعاة مصلحة‬
‫الموظف الشخصية من خالل توفير األمن القانوني‬
‫له‪ ،‬ألن عدم استق ارره يحول دون أدائه لعمله‬
‫بكفاءة)‪.(5‬‬
‫وتبدو أهمية تكييف طبيعة عالقة الموظف‬
‫باإلدارة من خالل تأثير هذا التكييف في الكثير من‬
‫المسائل المتعلقة به‪ ،‬مثل تحديد الجهة المختصة‬
‫بالفصل في المنازعات التي تثور بينه وبين اإلدارة‪،‬‬
‫ومدى حق اإلدارة في عزله‪ ،‬وحق الموظف في‬
‫التخلي عن منصبه‪ ،‬أو مدى حق اإلدارة في تعديل‬
‫األحكام المتعلقة بالحقوق المالية للموظف بإرادتها‬
‫المنفردة؛ وعليه‪ ،‬فإن اإلشكالية الرئيسة التي يمكن‬
‫طرحها هي‪ :‬ما هي أهم النتائج المترتبة على تكييف‬
‫طبيعة عالقة الموظف باإلدارة وما هو موقف‬
‫المشرع الجزائري منها؟‪.‬‬
‫وقد تم تقسيم الموضوع إلى ثالثة مباحث رئيسية‬
‫كما يلي‪:‬‬
‫المبحث األول‪ :‬النظريات التعاقدية‪.‬‬
‫المطلب األول‪ :‬عالقة تعاقدية يحكمها القانون‬
‫الخاص‪.‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬عالقة تعاقدية يحكمها القانون العام‪.‬‬
‫المطلب الثالث‪ :‬عالقة انتقائية‪.‬‬
‫المبحث الثاني‪ :‬نظرية العالقة القانونية والتنظيمية‪.‬‬
‫المطلب األول‪ :‬أساس النظرية‪.‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬النتائج المترتبة عنها‪.‬‬
‫المبحث الثالث‪ :‬عالقة الموظف العام باإلدارة في‬
‫الشريعة االسالمية‪.‬‬
‫المطلب األول‪ :‬نظرية التكليف‪.‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬نظرية العقد‪.‬‬
‫الخاتمة‪.‬‬
‫المبحث األول‪ :‬النظريات التعاقدية‬
‫‪69‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫مقـــــدمــــة‪:‬‬
‫االقتصادية‬ ‫األوضاع‬ ‫وتباين‬ ‫اختالف‬ ‫إن‬
‫والسياسية واالجتماعية بين الدول أوحتى داخل‬
‫الدولة الواحدة‪ ،‬وتأثير هذه األوضاع على مقتضيات‬
‫سير العمل اإلداري(‪ ،)1‬باإلضافة إلى الطبيعة‬
‫المتطورة للقانون اإلداري‪ ،‬والتي يتميز بها كنتيجة‬
‫حتمية لتطور فلسفة اإلدارة داخل الدولة الواحدة أو‬
‫في كافة دول العالم تعمل على صعوبة التسليم‬
‫بتعريف عام ومحدد للموظف العام (‪)2‬؛ ويترتب عن‬
‫ذلك حتما اختالف الرؤى في تكييف طبيعة عالقة‬
‫الموظف باإلدارة باختالف تلك الظروف‪.‬‬
‫و نظ ار لغموض طبيعة هذه العالقة‪ ،‬فقد كانت‬
‫محل جدل فقهي حاد ابتداء من النصف األول من‬
‫القرن العشرين‪ ،‬وقد تزعم هذا الجدل الفقهاء‬
‫الفرنسيون وعلى رأسهم موريس هوريو( ‪Maurice‬‬
‫‪ )MAURIOU‬والفيريير(‪ )Laferière‬وليون ديجي‬
‫(‪ )Léon DUGUIT‬وغيرهم‪ ،‬و كذا الفقهاء األلمان‬
‫(‪)BISHOFF‬‬ ‫بيشوف‬ ‫ومنهم‬
‫هذه‬ ‫طبيعة‬ ‫ولتحديد‬ ‫وستاينوف(‪.)STAINOF‬‬
‫العالقة ت ّبنى الفقهاء حلوال مختلفة بين مدافع عن‬
‫طابعها التعاقدي ومؤيد لطابعها التنظيمي (‪ ،)3‬وبين‬
‫من يراها ذات طابع تعاقدي وتنظيمي في نفس‬
‫الوقت‪ ،‬وبين من يعتبرها ذات طبيعة انتقائية يتوقف‬
‫تحديدها على نوع الوظيفة التي يشغلها الموظف‬
‫داخل المرفق العام)‪.(4‬‬
‫وتجدر اإلشارة أن التكييف القانوني لروابط‬
‫الوظيفة العامة يستجيب العتبارين أساسيين‪،‬‬
‫يتمثالن في ضرورة مراعاة المصلحة العامة وحسن‬
‫سير المرفق العام‪ ،‬مما يستدعي أن ال تقف عالقات‬
‫الوظيفة العامة عقبة أمام قاعدة قابلية المرفق العام‬
‫للتعديل والتغيير التي تتوخى دائما المصلحة العامة‪،‬‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫أمر ال يمكن التسليم به نظ ار لخروجه عن المبادئ‬
‫الضابطة لسير المرافق العامة (‪.)9‬‬
‫وتفاديا لبعض االنتقادات السابقة‪ ،‬اتجه الفقه إلى‬
‫اعتبار العالقة بين الموظف واإلدارة تقوم على‬
‫أساس عقد إذعان‪ ،‬نظ ار لتوافر كل عناصره من‬
‫حيث أهلية الطرفين في التعاقد وتطابق إرادتيهما‬
‫وكذا التحديد المسبق للحقوق وااللتزامات المتبادلة‪،‬‬
‫ويقتصر دور الموظف على االنضمام إلى الشروط‬
‫العامة المحددة لتمام العقد (‪.)11‬‬
‫ولم يسلم هذا االتجاه بدوره من االنتقاد‪ ،‬بسبب‬
‫غياب أهم شروط عقد اإلذعان‪ ،‬مثل االحتكار‬
‫القانوني أو الفعلي للسلعة أو المرفق‪ ،‬وتعلق العقد‬
‫بسلع أو خدمات حيوية‪ ،‬وأخي ار عرض االنتفاع بهذه‬
‫الخدمات للمنتفعين بشروط متساوية للجميع‪ ،‬و هذا‬
‫كله ال ينطبق على الوظيفة العامة (‪.)11‬‬
‫ويعتبر نظام الوظيفة العامة في الواليات المتحدة‬
‫األمريكية وبريطانيا مثاال حيا للنظرية التعاقدية في‬
‫العصر الحالي‪ ،‬بحيث تقوم على أساس عالقة‬
‫تعاقدية‪ ،‬تلجأ االدارة بموجبها إلى إبرام عقود مع‬
‫األفراد بنفس الشروط واالجراءات التي تجري بين‬
‫الخواص (‪.)12‬‬
‫ففي الواليات المتحدة األمركية ال تعتبر الوظيفة‬
‫العامة خدمة عامة وال تتميز بالثبات واالستقرار كما‬
‫هو الشأن في نظام الوظيفة العامة في فرنسا‪ ،‬ولكنها‬
‫عمل يتميز بالتوقيت الذي يترتب عنه عدم‬
‫االستقرار‪ ،‬فال يحق للموظفين البقاء في عملهم أكثر‬
‫من أربع سنوات تطبيقا ألحكام القانون الصادر سنة‬
‫‪ 1821‬الذي يقرر ذلك‪ ،‬بحجة أن الخسارة التي تنتج‬
‫من البقاء في الوظيفة العامة فترات زمنية طويلة‬
‫تفوق بكثير المزايا التي تحققها الخبرة المكتسبة من‬
‫الممارسة المستمرة للوظيفة (‪.)13‬‬
‫‪70‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫اتجه الفقه في بداية األمر إلى القول بارتباط‬
‫الموظف باإلدارة بموجب عقد‪ ،‬وتعتبر نظرية العقد‬
‫المدني من أقدم هذه النظريات‪ ،‬بحيث تقوم العالقة‬
‫بين الموظف واالدارة عند أصحاب النظرية بناء‬
‫على تبادل إرادات بين طرفين تتحقق بموجبها نشأة‬
‫العالقة الوظيفية و تتحدد التزامات كل طرف (‪.)6‬‬
‫المطلب األول‪ :‬عالقة تعاقدية يحكمها القانون‬
‫الخاص‪.‬‬
‫تقوم العالقة بين الطرفين على أساس عقد وكالة‬
‫إذا كانت التزامات الموظف هي القيام بعمل قانوني‪،‬‬
‫بينما تقوم على أساس عقد عمل أو عقد إجارة‬
‫خدمات إذا كانت التزاماته هي القيام بعمل مادي‪،‬‬
‫بحيث تظهر الدولة كأي رب عمل في عالقة‬
‫تعاقدية مع األفراد‪ ،‬وتخضع هذه العالقة للقواعد‬
‫القانونية العادية المقررة لهذه العقود (‪.)7‬‬
‫وقد انت ِقدت هذه النظرية قديما وحديثا على أساس‬
‫أنه اليسبِق عقد التعيين في الوظيفة العامة‬
‫أية مناقشة لاللتزامات التي تنشأ عن التعيين‪ ،‬ألن‬
‫كل تلك االلتزامات تكون محددة مسبقا بمقتضى‬
‫النصوص المنظمة لسير المرفق العام‪ ،‬ومن جهة‬
‫أخرى‪ ،‬فإن العالقة التعاقدية تخضع لمبدأ العقد‬
‫شريعة المتعاقدين‪ ،‬بما يمنع الدولة من تعديل شروط‬
‫العقد ‪-‬إذا اقتضت المصلحة العامة ذلك‪ -‬دون‬
‫موافقة الموظف‪ ،‬وهذا الوضع يتعارض مع مبدأ حق‬
‫االدارة في تعديل أحكام الوظيفة العامة دون أن‬
‫يكون للموظف حق االعتراض كلما كان ذلك‬
‫(‪.)8‬‬
‫لمصلحة المرفق العام‬
‫كما انتقدت النظرية العقدية على أساس أن‬
‫االختصاص في نظر المنازعات التي تثور بين‬
‫الطرفين سيكون للقضاء العادي بحكم أن القانون‬
‫الذي يسري على العالقة هو القانون الخاص‪ ،‬وهذا‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫إبرام عقود مع األفراد من أجل القيام بهذه الوظيفة أو‬
‫تلك‪.‬‬
‫ويظهر تطابق اإلرادتين عند التعيين‪ ،‬ويمكن أن‬
‫يبرز مرة أخرى في حالة االستقالة؛ على أساس أنه‬
‫ال يوجد نص يلزم المواطنين أن يكونوا موظفين‪ ،‬كما‬
‫ال يوجد نص يجبر اإلدارة على قبول الشخص الذي‬
‫ترشح للوظيفة‪ ،‬وانما لها أن تختار المترشح المناسب‬
‫في حدود النصوص التنظيمية المـعدة سلفا (‪.)16‬‬
‫وأخي ار فإن قرار التعيين يتضمن حقوق وواجبات‬
‫الطرفين‪ ،‬فيلتزم الموظف بأداء واجباته كاملة واحترام‬
‫أوامر رؤسائه‪ ،‬وتلتزم اإلدارة في المقابل بتوفير راتب‬
‫الموظف وضمان حمايته من اإلهانة أو التشهير‬
‫الذي يمكن أن يتعرض له (‪.)17‬‬
‫أما من حيث الشكل فيرى أصحاب النظرية أنه‬
‫ال يشترط شكل العقد‪ ،‬بحيث يعتبر القرار الصادر‬
‫باإلرادة المنفردة لإلدارة عقدا متى كان ناتجا عن‬
‫اتفاق بين األطراف المعنية به‪ .‬كما ال يشترط وجود‬
‫اتفاق صريح بين األطراف ما دام هناك اتفاق‬
‫ضمني‪ ،‬ويمكن أن يتشكل العقد بناء على اإلرادة‬
‫المنفردة ألحد الطرفين شريطة عدم اعتراض الطرف‬
‫اآلخر (‪.)18‬‬
‫ويستمر الطابع التعاقدي بين اإلدارة والموظف‬
‫أثناء ممارسة الوظيفة‪ ،‬بحيث يحتفظ هذا األخير‬
‫بإمكانية تقديم استقالته بمحض إرادته ألسباب‬
‫شخصية أو إذا أصبحت ظروف العمل غير‬
‫قدرت ضرورة بقائه‬
‫مناسبة‪ ،‬ولإلدارة أن ترفضها إذا ّ‬
‫في الوظيفة‪ ،‬لكن القاعدة العامة أنها تعطي موافقتها‬
‫كلما رأت أنه قدم استقالته ألسباب ال تضر بحسن‬
‫(‪)19‬‬
‫‪.‬‬ ‫سير المرفق‬
‫أما بخصوص الدعامة الثانية التي تعتبر أن‬
‫العقد الذي يربط الموظف باإلدارة له خصائص‬
‫‪71‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫وتبعا لذلك‪ ،‬فال توجد مبادئ عامة من حيث‬
‫الفقه‪ ،‬وال يوجد قانون موحد يحكم الوظائف العامة‪،‬‬
‫ولكن توجد مجموعة من النصوص التنظيمية‬
‫المتفرقة التي تسري على شؤون الموظفين(‪.)14‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬عالقة تعاقدية يحكمها القانون‬
‫العام‬
‫ونظ ار لقصور نظرية العقد المدني بمختلف صوره‬
‫لتفسير العالقة التي تربط الموظف باالدارة‪ ،‬اتجه‬
‫الفقه‪ ،‬مستأنسا بموقف القضاء‪ ،‬إلى تكييف هذه‬
‫العالقة لتتالءم وتنسجم مع طبيعة المرافق العامة‬
‫ومقتضيات سيرها؛ فاعتبر أن العالقة بين الموظف‬
‫واالدارة هي عالقة تعاقدية يحكمها القانون العام‪.‬‬
‫تقوم العالقة بين الموظف واإلدارة حسب‬
‫أصحاب هذه النظرية على أساس عالقة عقد يمزج‬
‫بين الطبيعة العقدية والطبيعة التنظيمية في نفس‬
‫الوقت‪ ،‬بحيث تتداخل هاتان الطبيعتان غير‬
‫المستقلتين عن بعضهما وتتشابكان لتكوين وضعية‬
‫مختلطة‪ ،‬تسمى أحيانا عقدا إداريا وأحيانا أخرى‬
‫تسمى عقدا من عقود الوظيفة العامة أو عقدا من‬
‫عقود القانون العام (‪.)11‬‬
‫وترتكز النظرية على دعامتين أساسيتين‪ ،‬تتمثل‬
‫أوالهما في ارتباط الموظف باإلدارة بموجب عالقة‬
‫ذات طبيعة عقدية‪ ،‬وثانيا اعتبار أن هذا العقد له‬
‫خصائص مميزة‪.‬‬
‫وتبري ار للدعامة األولى المتمثلة في اعتبار‬
‫الموظف مرتبطا باإلدارة بموجب عالقة عقدية‪ ،‬يرى‬
‫المدافعون عن النظرية أن قرار تعيين الموظف ال‬
‫يختلف عن العقد من حيث الموضوع؛ فمن جهة‬
‫أولى تتمتع اإلدارة بسلطة مطلقة في إبرام العقود‬
‫التي تخضع لقواعد القانون العام مثل عقود األشغال‬
‫أو عقود االمتياز‪ ،‬وعليه‪ ،‬فال يوجد ما يمنعها من‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫العقد‪ ،‬فإنه ال يكفي بمفرده العتبار التصرف عقدا‬
‫ما لم ينص صراحة على التزامات الطرفين‬
‫المتبادلة(‪ ،)22‬فقرار تعيين الموظف ال يتضمن تحديد‬
‫واجباته وال ما يتمتع به من حقوق في مواجهة‬
‫المقدمة للموظف‪ ،‬ومن جهة‬ ‫أن تقلل من المزايا‬
‫اإلدارة‪ ،‬ألن التزامات الطرفين تحددها مسبقا‬
‫نصوص تشريعية أو تنظيمية‪ ،‬وال يعتبر قرار التعيين‬
‫مصد ار لها‪ ،‬مما يستدعي حتما استبعاد صفة العقد‬
‫عن قرار التعيين و نفيها نظ ار لغياب هذا العنصر‬
‫الجوهري عنه (‪.)23‬‬
‫إضافة إلى ذلك فإن وضعية الموظف ال تستقر‬
‫بالضرورة على الوضع الذي كانت عليه عند إصدار‬
‫قرار تعيينه‪ ،‬فبحكم أن عالقته باإلدارة منظمة‬
‫بموجب نصوص تشريعية أو تنظيمية‪ ،‬فيمكن‬
‫تعديلها عن طريق نفس النصوص لمصلحته أو‬
‫على حسابه‪ ،‬دون أن يكون له حق المطالبة بحقوق‬
‫مكتسبة ناتجة عن عالقة عقدية (‪.)22‬‬
‫كما ينت ِقد المعارضون للنظرية العقدية قصور‬
‫جانبها الشكلي بشدة‪ ،‬على أساس أن األصل في‬
‫العقد اإلداري أنه يتطلب دائما إجراء شكليا‬
‫كالتصديق مثال‪ .‬وبناء العقد على مجرد اتفاق‬
‫ضمني بين األطراف وعدم اشتراط اتفاق صريح‬
‫بينهم ال يؤدي في الحقيقة إلى أي نتيجة مما ذهب‬
‫إليه هؤالء(‪ ،)21‬و رأيهم خيال خطير وغير مفيد‬
‫(‪)26‬‬
‫‪.‬‬ ‫يجب تخليص القانون منه نهائيا‬
‫وفضال عن االنتقادات الموجهة ضد النظرية‬
‫العقدية من حيث الشكل والموضوع‪ ،‬فإنها لم تحظ‬
‫بتأييد المشرع الذي قدم حججا حاسمة تساهم في‬
‫دحضها‪ ،‬وذلك بمناسبة إصدار نصوص تشريعية‬
‫تبين بوضوح طبيعة العالقة التي تربط الموظف‬
‫باالدارة‪.‬‬
‫فإذا كان تطابق اإلراديتن شرطا جوهريا النعقاد‬
‫‪72‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫مميزة‪ ،‬فيرى المدافعون عن النظرية العقدية أن‬
‫خصوصية هذا العقد تكمن في طبيعة االلتزامات‬
‫المفترضة من ِقبل الدولة؛ فمن جهة‪ ،‬يمكن لإلدارة‬
‫َّ‬
‫أخرى يمكنها تكليفه بالتزامات أكثر‪ ،‬دون أن يكون‬
‫له حق فسخ العقد على حساب اإلدارة (‪.)21‬‬
‫وقد أشار إلى هذه الخصوصيات بدقة محافظ‬
‫الدولة في قضية ‪ Winkell‬بمناسبة مرافعته ضد‬
‫حق الموظف في ممارسة اإلض ارب بقوله‪" :‬ال ريب‬
‫أن األمر يختلف عن عقد العمل الذي يخضع‬
‫لقواعد القانون الخاص‪ ،‬وعلى خالف ما يجري في‬
‫القانون الخاص فإن األطراف ليست متساوية‪ ،‬ألن‬
‫الدولة تضع بمحض إرادتها بنود العقد المختلفة بغية‬
‫ضمان السير الحسن للمرافق العامة‪ ،‬فتحدد بمفردها‬
‫دون مناقشة من المترشحين للوظيفة ودون موافقتهم‬
‫المسبقة‪ ،‬االلتزامات التي تقع على عاتق كل‬
‫موظف‪ ،‬وتحدد المزايا التي تعترف لهم بها؛ قيمة‬
‫الراتب وشروط وكيفيات االستفادة من المنح‬
‫والعالوات‪ ....‬والعقوبات التأديبية التي توقَّع عليهم‬
‫واجراءات توقيعها وضمانات حمايتهم من التعسف‪.‬‬
‫فاإلدارة ال تكتفي بتحديد هذه الشروط بمفردها‪ ،‬لكنها‬
‫تحتفظ بحق تعديلها أثناء التنفيذ‪ .‬وأخي ار تبقى اإلدراة‬
‫حرة في إلغاء الوظائف‪ ،...‬إذن فتطابق اإلرادتين‬
‫الذي ينشأ بمناسبة قرار التعيين هو مصدر‬
‫االلتزامات المتبادلة بين الموظف واإلدراة‪ ،‬وهو الذي‬
‫سمى عقد الوظيفة العامة" (‪.)21‬‬‫ي ّ‬
‫وقد انت ِقدت النظرية وبيَّن المعارضون لها عدم‬
‫دقتها من جانبها الموضوعي؛ باعتبار أن أصحابها‬
‫قد غالوا كثي ار في اعتبار قرار التعيين عقدا إداريا‬
‫وبنوه على أساس تطابق إرادتي الموظف واإلدارة؛‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫المادة ‪ 31‬من قانون اإلعالم التي خصت بالحماية‬
‫بعض أنواع الموظفين الذين يمارسون أعمال السلطة‬
‫دون غيرهم‪ ،‬وكذا أحكام القانون الصادر في ‪19‬‬
‫أفريل ‪ 1898‬المتعلق بالوقاية من حوادث العمل‬
‫الذي يسري فقط على أعوان البريد وعمال السكك‬
‫الحديدية‪ ،‬وقانون ‪ 11‬أفريل ‪ 1911‬المتعلق‬
‫بمعاشات بعض أنواع العمال‪ ،‬بحيث يالحظ أن هذه‬
‫النصوص اقتصرت على وظائف التنفيذ التي ال‬
‫تعتبر من وظائف السلطة وانما هي وظائف‬
‫خدماتية‪ ،‬حيث أخضعها النص ألحكام قانون‬
‫(‪)31‬‬
‫‪.‬‬ ‫العمل‬
‫الفرع الثاني‪ :‬االنتقادات الموجهة لها‬
‫انتقدت النظرية االنتقائية من حيث األساس الذي‬
‫جانب من الفقه أن‬‫ٌ‬ ‫بنِيت عليه‪ ،‬بحيث اعتبر‬
‫ازدواجية صفة الدولة وازدواجية طبيعة الق اررات‬
‫(‪)31‬‬
‫أمر يتجاوز الفهم واإلدارك‬
‫الصادرة عنها ٌ‬
‫وتنقصه الموضوعية‪ ،‬ويحتاج إلى الكثير من‬
‫ازدواجية‬ ‫النقاش(‪ ،)32‬كما ال يمكن التسليم بفكرة‬
‫صفة الدولة على أساس استحالة وجود إرادتين للدولة‬
‫أو وجود إرادة واحدة بميزتين مختلفتين ومتناقضتين‪،‬‬
‫فإرادة الدولة هي نفسها دائما سواء مارست أعمال‬
‫التسيير العادية أو تصرفت كسلطة عامة‪.‬‬
‫إضافة إلى ذلك‪ ،‬فإنه إذا أمكن التمييز أحيانا‬
‫بين طبيعة الق اررات اإلدارية‪ ،‬فإن هذا التمييز يبقى‬
‫استثناء من القاعدة وال يمكن تعميمه‪ ،‬ألنه ال يوجد‬
‫معيار حاسم وضوابط دقيقة للتفرقة بين أعمال‬
‫السلطة وأعمال التسيير العادية(‪.)33‬‬
‫وفضال عن ذلك‪ ،‬فإن قصور النظرية يتأكد إذا‬
‫قام الموظف بعمل من أعمال السلطة وعمل من‬
‫أعمال التسيير في نفس الوقت‪ ،‬ألنه في مثل هذه‬
‫بعض النصوص التشريعية‪ ،‬منها على سبيل المثال‬
‫‪73‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫المطلب الثالث‪ :‬العالقة االنتقائية‬
‫ونتيجة لعدم كفاية النظرية العقدية لتكييف طبيعة‬
‫رابطة الموظف باإلدارة‪ ،‬فقد حاول الفقه التمييز بين‬
‫الموظفين‪ ،‬مستأنسا في ذلك بالمعيار الذي كان‬
‫متّبعا آنذاك بخصوص تحديد مجال اختصاص‬
‫القضاء اإلداري‪ ،‬والقائم على التمييز بين أعمال‬
‫السلطة وأعمال التسيير العادية‪ .‬ويتوقف تحديد‬
‫طبيعة العالقة بين الموظف واالدارة حسب أصحاب‬
‫النظرية االنتقائة على نوع الوظيفة التي يشغلها هذا‬
‫األخير‪ ،‬فيعتبر الموظف الذي يمارس أعمال‬
‫التسيير العادية مرتبطا بعالقة عقدية مع اإلدارة بينما‬
‫يرتبط الموظف الذي يمارس أعمال السلطة بإدارته‬
‫بعالقة تنظيمية قانونية(‪.)27‬‬
‫الفرع األول‪ :‬أساس النظرية‬
‫وتقوم هذه النظرية حسب أصحابها على أساس‬
‫نظري يتمثل في الطابع االزدواجي الذي تتميز به‬
‫الق اررات اإلدارية‪ ،‬المنبثق بدوره عن ازدواجية صفة‬
‫الدولة؛ فالدولة تتصرف أحيانا بصفتها سلطة عامة‬
‫تضمن احترام القانون بموجب ما توجهه من أوامر‬
‫وتعليمات لحسن سير المرافق العامة وحفظ النظام‬
‫العام‪ ،‬وتمارس الدولة بهذه الصفة نشاطها بواسطة‬
‫موظفيها الذين يرتبطون بها بعالقة قانونية (‪.)28‬‬
‫بينما تمارس الدولة أحيانا أخرى أعمال التسيير‬
‫العادية‪ ،‬ويتعلق األمر بتسيير ذمتها المالية عن‬
‫طريق اكتساب الموارد المختلفة وتوجيها نحو المرافق‬
‫العامة وكذا إبرام العقود‪ .‬وتقوم الدولة بهذا الدور عن‬
‫طريق موظفيها الذين يرتبطون بها بموجب عالقة‬
‫عقدية تخضع لقواعد القانون الخاص (‪.)29‬‬
‫ويبرر أصحاب النظرية مذهبهم على أساس‬
‫تشريعي قام لديهم على استخالص الفكرة من أحكام‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫للمرفق العام‪ ،‬فمن البديهي أن تنتظم عالقته باإلدارة‬
‫بشكل ينسجم مع متطلبات سير المرفق العام(‪.)38‬‬
‫وتجسيدا لمبدأ التكيف الذي يحكم سير المرافق‬
‫العامة‪ ،‬يمكن للسلطة المختصة إعادة تنظيم المرفق‬
‫بما يحقق المصلحة العامة‪ ،‬كإلغاء وظيفة معينة‬
‫أوزيادة التزامات الموظف أونقله أو تخفيض راتبه‪،‬‬
‫بما يتناسب مع التطورات التي تمس نشاط المرفق‬
‫العام‪ ،‬دون أن يكون للموظف حق االدعاء بمراكز‬
‫قانونية مكتسبة؛ وبناء على هذه المعطيات‪ ،‬فمن‬
‫البديهي أن تكون عالقة الموظف باإلدارة عالقة‬
‫قانونية تحكمها النصوص التشريعية والتنظيمية(‪.)39‬‬
‫المطلب األول‪ :‬مضمون النظرية‬
‫لبيان مضمون النظرية‪ ،‬يمكن فحص مدى‬
‫خضوع هذه العالقة للقانون بمفهومه الواسع‪ ،‬من‬
‫خالل فحص العناصر األساسية التي تحكم وضعية‬
‫الموظف وهي‪ :‬االختصاص والمزايا المادية أو‬
‫المالية والقانون األساسي وأخي ار الواجبات (‪.)21‬‬
‫بخصوص عنصر االختصاص‪ ،‬والذي يمثل‬
‫سلطة الموظف في القيام بتصرفات قانونية أو مادية‬
‫عند تسيير المرفق العام وفقا للقانون(‪ ،)21‬يمكن‬
‫الجزم أن الموظف يستمد هذه السلطة من التشريع‬
‫بمفهومه الواسع‪ ،‬ويتعلق األمر بالنصوص التشريعية‬
‫أو التنظيمية المتعلقة بالمرفق العام سواء فيما يخص‬
‫إنشاءه وتنظيمه وتحديد اختصاصاته أو وسائل‬
‫مباشرة عمله؛ وال يختلف األمر إذا باشر الموظف‬
‫اختصاصاته بموجب تفويض من رئيسه اإلداري‬
‫المباشر‪ ،‬ألن التفويض ال يكون إال بمقتضى‬
‫القانون(‪.)22‬‬
‫وفيما يتعلق بالرواتب والمنح والمعاش ومختلف‬
‫المزايا المالية‪ ،‬فمقدارها ال يتحدد عن طريق االتفاق‬
‫بين الموظف واإلدارة وانما تحدده دائما النصوص‬
‫‪74‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫الحالة ال يمكن إخضاعه لعالقة عقدية وعالقة‬
‫قانونية في نفس الوقت (‪.)32‬‬
‫كما أن الموظف يتصرف دائما من أجل تحقيق‬
‫المصلحة العامة‪ ،‬وال يمكن بأي حال من األحوال أن‬
‫يؤثر ويتح ّكم القرار الذي يتخذه في طبيعة العالقة‬
‫التي تربطه باإلدارة (‪.)31‬‬
‫ومن ناحية ثانية‪ ،‬فقد انت ِقدت النظرية من حيث‬
‫التي اعتمدها‬ ‫فالنصوص‬ ‫أساسها التشريعي‪،‬‬
‫المدافعون عنها لم ت ِشر صراحة وال ضمنا إلى وجود‬
‫عالقة عقدية أوعالقة قانونية تربط الموظف باإلدارة‬
‫بحسب طبيعة األعمال التي يقوم بها‪ ،‬كما أن‬
‫التطبيقات القضائية لتلك النصوص قد تناولتها على‬
‫غير الوجه الذي استنتجه أصحاب النظرية‪ ،‬بحيث‬
‫شملت الحماية بعض أصناف الموظفين الذين ال‬
‫يمارسون أعمال السلطة كعمال البريد ورجال‬
‫المطافئ وأعوان مصالح المياه‪ ،‬مما يستدعي حتما‬
‫رد االستنتاج(‪.)36‬‬
‫وأخي ار يجب التأكيد على أن وضعية الموظف‬
‫ترتكز أساسا على عناصر جوهرية هي االختصاص‬
‫القانون‬ ‫يتضمنها‬ ‫التي‬ ‫وااللتزامات‪،‬‬ ‫والحقوق‬
‫األساسي‪ ،‬وأن كل هذه العناصر تتحدد أو تعدل‬
‫بموجب القوانين أو التنظيمات‪ ،‬كما أن الفصل في‬
‫المنازعات التي تثور بينه وبين اإلدارة يكون من‬
‫اختصاص القضاء اإلداري دون التمييز بين من‬
‫يمارس أعمال السلطة أو من يقوم بأعمال التسيير‬
‫العادية؛ و عليه‪ ،‬فإن طبيعة العالقة التي تربط‬
‫مختلف الموظفين باإلدارة هي نفسها في كل‬
‫الحاالت (‪.)37‬‬
‫المبحث الثاني‪ :‬نظرية العالقة القانونية‬
‫يرى المدافعون عن نظرية العالقة القانونية أنه‬
‫بحكم أن الموظف يمثل عنص ار جوهريا بالنسبة‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫بحيث تتميز بالعمومية واالستم اررية‪ ،‬وقابيليتها‬
‫للتعديل باإلرادة المنفردة للجهة المختصة‪.‬‬
‫فمن حيث العمومية‪ ،‬فإن العالقة هي واحدة‬
‫مكنه من ضمان‬
‫بالنسبة لكل الموظفين الذين يحملون نفس الرتبة‪،‬‬
‫ويتحملون نفس‬ ‫فيمارسون نفس االختصاص‬
‫االلتزامات ويتمتعون بنفس الحقوق كحق الحماية‬
‫وحق االستقرار في المنصب والتساوي في قيمة‬
‫الراتب وشروط الحصول على المعاش التي تح َّدد‬
‫جميعا استنادا إلى نصوص تشريعية أو تنظيمية‬
‫تؤكد عموميتها (‪.)26‬‬
‫وتتميز عالقة الموظف باإلدارة كذلك بأنها دائمة‬
‫أو مستمرة‪ ،‬بحيث تستمد هذه الخاصية من النص‬
‫التشريعي أو التنظيمي الذي أنشأها؛ ويتجلى ذلك‬
‫في ديمومة واستم اررية مختلف العناصر التي تحكم‬
‫وضعية الموظف العام حيال اإلدراة؛ بدءا‬
‫باالختصاص الذي ال يستنفذ بالممارسة وانما يست ِمر‬
‫ويتجدد للموظف طوال بقائه في الوظيفة‪ ،‬وال يتنهي‬
‫إال بانتهاء عالقته باإلدارة‪ ،‬وانتهاء بااللتزامات‬
‫وجميع الحقوق التي تستمر وتدوم بدوام النصوص‬
‫التي أنشأتها (‪.)27‬‬
‫وأخيرا‪ ،‬تتميز هذه العالقة بأنها قابلة للتعديل‬
‫باإلرادة المنفردة للجهة المختصة‪ ،‬ذلك أنها نابعة من‬
‫قاعدة تشريعية أو تنظيمية قابلة للتعديل بدورها من‬
‫ِقبل الجهة المختصة التي وضعتها(‪.)28‬‬
‫فوضعية الموظف حيال اإلدارة يمكن أن تع ّدل‬
‫من قبل المشرع ألنه هو الذي أنشأها ونظمها في‬
‫كل من‬‫البداية‪ ،‬فتعود إليه وحده سلطة تعديل ٍ‬
‫االختصاص والقانون األساسي والواجبات والمزايا‬
‫المادية شريطة مراعاته لإلجراءات المنصوص عليها‬
‫مسبقا (‪.)29‬‬
‫هذه العالقة تحمل خصائص القاعدة القانونية؛‬
‫‪75‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫التشريعية والتنظيمية التي تحكم سير المرفق العام‪،‬‬
‫وهي ال تمنح للموظف مقابل العمل الذي ينجزه وانما‬
‫لتوفر له مرك از اجتماعيا مالئما‪ ،‬وت ِّ‬
‫حسن سير المرفق العام‪ ،‬فبمجرد إفصاح المشرع‬
‫عن نيته‪ ،‬ال يمكن للرئيس اإلداري أن يمنع الموظف‬
‫من راتبه إذا توفرت فيه الشروط القانونية أو‬
‫التنيظيمة‪ ،‬كما ال يمكن للموظف المطالبة براتب‬
‫أو‬ ‫التشريعية‬ ‫النصوص‬ ‫حددته‬ ‫الذي‬ ‫غير‬
‫التنظيمية(‪.)23‬‬
‫أما فيما يخص النظام األساسي والمتمثل في‬
‫الوضعية التي يتمتع بها الموظف تطبيقا لألحكام‬
‫التشريعية والتنظيمية التي تضمن حماية مصالحه‬
‫المادية والمعنوية من تعسف اإلدارة‪ ،‬فإنه يكون دائما‬
‫من تحديد وتنظيم التشريع‪ ،‬ما يجعله مرك از‬
‫موضوعيا عاما‪ ،‬ساريا على كل الوضعيات‪ ،‬ما لم‬
‫عدل النصوص التي أنشأته (‪.)22‬‬ ‫تلغ أو ت ّ‬
‫وأخيرا‪ ،‬يحدد التشريع والتنظيم التزامات الموظف‬
‫المختلفة؛ ومن أجل ضمان أداء وظيفته بفعالية‬
‫داخل المرفق العام‪ ،‬تفرض النصوص التشريعية‬
‫والتنظيمية أحيانا بعض القيود على حرية التجارة أو‬
‫حق الترشح على بعض أصناف الموظفين‪ ،‬كما‬
‫تحدد النصوص طبيعة ومجال وظيفتهم وتجبرهم‬
‫على أدائها بشكل معين(‪.)21‬‬
‫يبدو من خالل فحص هذه العناصر أن التشريع‬
‫والتنظيم هما أساس عالقة الموظف باإلدارة‪ ،‬فهو‬
‫الذي ينشئها وهو الذي ينظمها‪ ،‬ما يؤكد طابعها‬
‫القانوني‪.‬‬
‫واضافة إلى بيان أن مصدر العالقة بين‬
‫الموظف واإلدارة هو التشريع‪ ،‬يواصل المدافعون عن‬
‫النظرية القانونية سرد حج ِجهم من خالل بيان أن‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫وليست مهنة‪ .‬وقد أكدت المادة الرابعة من قانون ‪13‬‬
‫جويلية ‪ 1983‬هذه العالقة بقولها‪ '' :‬يكون الموظف‬
‫في وضعية قانونية وتنظيمية مع اإلدارة" (‪.)13‬‬
‫أما المشرع الجزائري فقد حسم األمر مبك ار وتبنى‬
‫الوضعية القانونية بمختلف مقتضياتها صراحة‬
‫بموجب المادة السادسة من األمر ‪ 133-66‬المؤرخ‬
‫في ‪ 2‬يونيو ‪ 1966‬المتضمن القانون األساسي‬
‫العام للوظيفة العامة‪ ،‬ثم المادة الخامسة من المرسوم‬
‫‪ 19/81‬المؤرخ في ‪ 23‬مارس ‪ 1981‬المتضمن‬
‫القانون األساسي النموذجي لعمال المؤسسات‬
‫واإلدارات العمومية‪ ،‬وأخي ار المادة السابعة من أمر‬
‫‪ 13-16‬المؤرخ في ‪ 11‬يوليو ‪ 2116‬المتضمن‬
‫القانون األساسي العام للوظيفة العامة‪ ،‬حينما أشار‬
‫إلى أن الموظف يكون في وضعية قانونية أساسية‬
‫وتنظيمية تجاه اإلدارة‪.‬‬
‫إن الوضعية القانونية والتنظيمية تشكل النتيجة‬
‫المنطقية العتبار الموظف معينا من ِقبل اإلدارة؛‬
‫وقد ّبين ذلك بوضوح السيد ‪Yves FARGON‬‬
‫بصفته نائبا في الجمعية التأسيسية أمام هذه األخيرة‬
‫في تقريره الذي تحول فيما بعد إلى القانون المؤرخ‬
‫في ‪ 19‬أكتوبر ‪ '' 1926‬إن الوظيفة العامة ليست‬
‫مهنة كغيرها‪ ،‬وانما يتعلق األمر بمصالح عامة عليا‪،‬‬
‫تفوق المصالح الخاصة؛ فالعالقة التي تربط‬
‫الموظف باإلدارة ال يمكن أن تقوم على أساس عقد‬
‫كيف‬
‫يناقش بحرية بين األطراف بحيث يمكن أن ت ّ‬
‫الوضعيات‬ ‫مختلف‬ ‫مع‬ ‫لتتالءم‬ ‫بنوده‬
‫الخاصة(‪.)12‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬النتائج المترتبة عنها‬
‫وتترتب عن هذه الوضعية ثالث نتائج أساسية؛‬
‫أولها أنه ال يمكن للموظفين ادعاء أي حق مكتسب‬
‫للحفاظ على وضعيتهم‪ ،‬بحيث يمكن أن ت َّ‬
‫عدل في‬
‫‪76‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫إن الجدل بين هذه المذاهب حول وضعية‬
‫الموظف تجاه اإلدارة أدى إلى مناقشة الموضوع من‬
‫قبل القضاء اإلداري الفرنسي بقيادة مجلس الدولة‪،‬‬
‫الذي تبنى في البداية نظرية العقد في مجال الوظيفة‬
‫العامة وطورها لتتكيف مع مقتضيات القانون العام‬
‫بهدف تبرير حظر الحق في اإلضراب (‪.)11‬‬
‫بعد ذلك تحول مجلس الدولة الفرنسي إلى‬
‫المذهب الراجح واعترف بالوضعية التنظيمية‬
‫للموظفين تجاه اإلدارة‪ ،‬وذلك في قرار ‪Prefet de‬‬
‫‪ la Creuse‬المؤرخ في ‪ 11‬ديسمبر ‪ 1919‬عندما‬
‫قرر أن الوضعية التي يوجد عليها الموظفون‬
‫العامون في فرنسا هي وضعية قانونية تنظيمية‬
‫محددة بمقتضى قواعد عامة ومجردة‪ ،‬يتجلى ذلك‬
‫من خالل الراتب باعتباره أحد عناصر النظام‬
‫األساسي للموظف بمعناه الدقيق‪ ،‬بحيث ال يستطيع‬
‫الرئيس اإلداري الذي قام بتعيين الموظف العام أن‬
‫يقرر راتبا غير الذي حددته النصوص القانونية‬
‫والتنظيمات(‪ ،)11‬ثم تاله قرار‪ Minaire‬لسنة ‪1937‬‬
‫الذي اعترف بالوضعية القانونية والتنيظيمة التي‬
‫تربط الموظف باإلدراة(‪.)12‬‬
‫جسد القانون المؤرخ في ‪ 12‬سبتمبر ‪1921‬‬ ‫وقد ّ‬
‫المتضمن النظام األساسي للوظيفة العامة في فرنسا‬
‫هذا المفهوم بشكل جلي في المادة الرابعة‪ " :‬يخضع‬
‫الموظف بمجرد دخوله الوظيفة لألحكام التشريعية‬
‫والتنظيمية التي تسري على الوظيفة العامة‪ ،‬وتطبق‬
‫كل‬ ‫عليه التعديالت الالحقة بمجرد نشرها دون أن يكون‬
‫له حق االدعاء بحقوق سابقة مكتسبة بموجب‬
‫النصوص السابقة السارية المفعول "‪ ،‬وأكدته كذلك‬
‫المادة الخامسة من قانون ‪ 19‬أكتوبر ‪ 1926‬والمادة‬
‫الخامسة من أمر ‪ 12‬فيفري ‪ 1919‬اللتان نفتا عن‬
‫الموظف صفة األجير واعتبرت وظيفته خدمة‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫وتجدر اإلشارة بخصوص هذه المسألة إلى‬
‫إطالق نقاش حول ما إذا كان ينبغي االعتراف‪-‬‬
‫على األقل بشكل غير مباشر‪ -‬بالقيمة القانونية لهذه‬
‫االتفاقيات من خالل اعتماد إجراءات للتصديق على‬
‫هذه االتفاقيات وتبني أحكامها (‪.)19‬‬
‫ويعتبر نظام الوظيفة العامة الفرنسي الحالي هو‬
‫نموذج نظرية العالقة القانونية التنظيمة‪ ،‬وقد حذا‬
‫حذوه النظام الجزائري والمصري‪ ،‬بحيث تبنى المشرع‬
‫في كلتا الدولتين ما ذهب إليه رأي الفقه الحديث في‬
‫تكييف عالقة الموظف باإلدارة بكل ما يترتب عليها‬
‫من نتائج‪.‬‬
‫المبحث الثالث‪ :‬طبيعة عالقة الموظف باإلدارة في‬
‫الشريعة االسالمية‬
‫عرف النظام اإلسالمي مفهوم الوظيفة العامة‬
‫التي اتسمت بطبيعة خاصة متميزة تقتضيها الشريعة‬
‫اإلسالمية وما تقوم عليه من مبادئ في رسم حياة‬
‫المجتمع اإلسالمي‪ ،‬ومعالم نظ ِمه السياسية‬
‫واالجتماعية واالقتصادية‪.‬‬
‫إن اإلسالم يسعى بمختلف وسائله التشريعية‪،‬‬
‫األخالقية أو العملية إلى رسم عالقة السلطة باألفراد‬
‫وتحقيقها في شكل عالقة تكافل وتعاون (‪ ،)61‬يدرك‬
‫ك ٌل منهما في ظل هذه العالقة ما له من حقوق وما‬
‫عليه من واجبات‪ ،‬بمقتضى ما شرع اهلل سبحانه‬
‫وتعالى‪ ،‬وتكون السلطة في الموقع األهم ألنها‬
‫مؤتمنة على المصلحة العامة وممثلة لها‪ ،‬أما الفرد‬
‫فيمثل مصلحته الخاصة؛ ومن المعلوم أن اعتناء‬
‫الشرع بالمصالح العامة أوفر و أكثر من اعتنائه‬
‫بالمصلحة الخاصة (‪)61‬؛ لذلك فإن السلطة في‬
‫قد منحت في اإلسالم من‬ ‫عالقتها مع األفراد‬
‫االمتيازات ما ِّ‬
‫يمكنها من أداء مهمتها حتى لو أدى‬
‫ذلك إلى تقييد مصالح فردية خاصة (‪.)62‬‬
‫‪77‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫أي وقت بوساطة نصوص تشريعية أو تنظيمية‪ ،‬ألن‬
‫سلطة اإلدارة تخول لها تكييف وضعيات أعوانها بما‬
‫يتماشى ومقتضيات المصلحة العامة في حدود‬
‫النصوص التشريعية والتنظيمية‪ ،‬دون أن يكون‬
‫للموظفين حق االعتراض على تعديل وضعياتهم(‪.)11‬‬
‫ثم إن الوضعية القانونية والتنظيمية للموظف‬
‫تحول بالضرورة دون ربطه باإلدارة بموجب عقد من‬
‫يعدل من حقوق أو واجبات هذا الطرف أو‬
‫شأنه أن ّ‬
‫ذاك؛ فال مجال للحديث عن إجراءات العقد سواء‬
‫عند دخول الوظيفة أو عند تنظيم حقوق وواجبات‬
‫المنتسبين لها‪ ،‬أو عند تحديد مدة الوظيفة أو شروط‬
‫الخروج منها(‪.)16‬‬
‫وبهدف التخفيف من حدة هذه الوضعية والسماح‬
‫بالتسيير األفضل للموارد البشرية‪ ،‬فقد أصدر مجلس‬
‫الدولة الفرنسي بموجب تقريره المتعلق بآفاق الوظيفة‬
‫العامة لسنة ‪ 2113‬اقتراحا يتضمن آلية تضاف إلى‬
‫الوضعية القانونية أو التنظيمية ال لتحل محلها‬
‫سمى )‪(contrat d’affectation sur emploi‬‬ ‫ت ّ‬
‫عقد التخصيص في الوظيفة(‪.)17‬‬
‫والنتيجة األخيرة المترتبة على طبيعة الوضعية‬
‫القانونية والتنظيمية للموظف هي أن االتفاقيات‬
‫الجماعية المبرمة بين اإلدارة وممثلي الموظفين‬
‫مجردة من أية قيمة قانونية‪ .‬ويبدو ذلك جليا من‬
‫خالل حكم المحكمة اإلدارية العليا في مصر‬
‫الصادر في ‪ 1917/11/23‬الذي قضى أن اإلدارة‬
‫إذا اعترفت للموظف بوضع معين مخالف للقانون‪،‬‬
‫فإن ذلك ال يمنع المحكمة من إنزال حكم القانون في‬
‫المنازعات المطروحة أمامها على الوجه الصحيح‬
‫لتعلق األمر بأوضاع إدارية تحكمها القوانين واللوائح‬
‫وال تخضع إلرادة ذوي الشأن أو اتفاقهم(‪.)18‬‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫إن البعد الديني للعمل في اإلسالم يفرض تأثيره‬
‫على أحكام العالقة عند تنظيمها‪ ،‬على اعتبار أن‬
‫الوظيفة العامة تسعى إلى تحقيق أهداف شرعية‪،‬‬
‫لذلك فإن الوظائف في اإلسالم توصف من قبل‬
‫الفقهاء بأنها مناصب وواليات دينية وشرعية (‪.)67‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في تكييف عالقة الموظف‬
‫باإلدراة في النظام اإلسالمي‪ ،‬فحدد البعض مفهومها‬
‫قدم المصلحة العامة‬
‫بأنها تكليف بخدمة محددة لقاء أجر معين‪ ،‬بينما‬
‫ذهب آخرون إلى اعتبارها عالقة عقدية (‪.)68‬‬
‫المطلب األول‪ :‬نظرية التكليف‬
‫خالفا لألصل العام المتمثل في ضرورة قيام‬
‫رضا صاحب الشأن حفاظا على سالمة تولية‬
‫الوظيفة‪ ،‬على أساس أن ترك األمر لمحض إرادة‬
‫ذوي الكفاءة قد يكون فيه إضرار للمصلحة العامة و‬
‫سببا لتعطيل قيام الدولة بدورها في إشباع حاجات‬
‫مواطنيها األساسية‪ ،‬بسبب عزوف هؤالء واحجامهم‬
‫عن التقدم لشغل الوظائف نظ ار لجسامة المسؤولية‬
‫أمام اهلل عن التقصير في تأديتها‪ ،‬وبناء على ذلك‪،‬‬
‫فال يكون أمام الدولة مناص لسد النقص الحادث في‬
‫الوظائف إال أن تتغاضى عن الرضا(‪.)69‬‬
‫وعليه‪ ،‬فإن طبيعة عالقة الفرد بالسلطة في‬
‫الشريعة االسالمية كما حددها بعض الفقهاء تتجلى‬
‫في بعض العناصر؛ منها أن التعيين يتم باإلرادة‬
‫المنفردة للسلطة‪ ،‬فيأخذ في الحقيقة صورة التكليف‬
‫من جانبها‪ ،‬والخضوع من جانب الشخص‪ ،‬ذلك أن‬
‫الفقهاء يرون إمكانية إجبار الشخص على الوظيفة‬
‫دون مراعاة إلرادته إذا لم يوجد لها غيره (‪.)71‬‬
‫ومرد عدم مراعاة رضا الموظف إنما يعود لما‬
‫يتمتع به اإلمام من حق الطاعة على أفراد الجمهور‬
‫استنادا إلى عقد البيعة الذي بينهم‪ ،‬وعليه‪ ،‬يعتبر‬
‫التعيين من السلطة أم ار للموظف‪ ،‬لقول اإلمام ابن‬
‫‪78‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫إن الشريعة اإلسالمية تحترم حق الفرد وتعترف‬
‫به‪ ،‬كما تحترم حق الجماعة ومصلحتها وتعترف‬
‫بها‪ ،‬غير أنها ال تساوي بينهما‪ ،‬وانما ترى أن‬
‫مصلحة الجماعة أهم‪ ،‬وأنه عند تعارض المصلحتين‬
‫فإنه يجب محاولة التوفيق بين مقتضيات كل منهما‬
‫ما أمكن دون اللجوء إلى إهدار المصلحة الخاصة‬
‫بشكل كلي‪ ،‬فإذا تعذر ذلك‪ ،‬ت َّ‬
‫مع ضمان ما يلحق بالفرد من ضرر (‪.)63‬‬
‫ووفاء بما تتطلبه‬ ‫وانسجاما مع هذه النظرة‪،‬‬
‫المصلحة العامة‪ ،‬يعطي اإلسالم السلطة العامة‬
‫امتياز تنظيم المرافق ابتداء وتنظيم عالقتها كإدارة‬
‫عامة بموظفي هذه المرافق‪ ،‬وكذا امتياز تغيير‬
‫وتعديل النظم بما يتماشى والظروف المتغيرة‪ ،‬تحقيقا‬
‫للمصلحة العامة‪ ،‬بحيث تتمكن اإلدارة من تقديم‬
‫ماهو أصلح في إدارة وتسيير شؤونها بما ال يخالف‬
‫الشريعة نصا أو مقصدا (‪.)62‬‬
‫وقد اشترط اإلمام الماوردي لشرعية تعديل نظم‬
‫تسيير المرافق العامة شرطين أساسيين‪ ،‬أولهما أن‬
‫تستهدف اإلدارة من خالل التعديل المصلحة العامة‬
‫فقط‪ ،‬المتمثلة في حقوق الرعية وحقوق بيت المال‪،‬‬
‫ال أن يكون الباعث على التعديل هو الهوى‬
‫والمصلحة الخاصة للقائمين على السلطة‪ ،‬وثانيا أن‬
‫يكون هذا التعديل ثمرة اجتهاد صحيح منضبط‬
‫بقواعد االجتهاد الشرعي المعروفة (‪.)61‬‬
‫ويؤكد هذا الرأي قول الفقيه أبو يوسف القاضي‬
‫مخاطبا هارون الرشيد‪ " :‬وأما الزيادة في أرزاق‬
‫القضاة والعمال والوالة‪ ،‬والنقصان مما يجري عليهم‪،‬‬
‫فذلك إليك‪ ،‬يكون ذلك موسعا عليك‪ ،‬وكلما رأيت أن‬
‫اهلل تعالى يصلح به أمر الرعية فافعله‪ ،‬وال تؤخره‪،‬‬
‫فإني أرجو لك بذلك أعظم األجر‪.)66( "...‬‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬
‫هي مصدر االلتزامات التي تقررها العقود و إنما‬
‫مصدرها هو شرع اهلل (‪.)77‬‬
‫وعليه‪ ،‬فإنه ال يوجد تعارض بين إبرام العقود‬
‫سواء كانت عامة أو خاصة وفكرة تدخل السلطة‬
‫بهدف تحقيق مقاصد الشارع‪ ،‬وذلك بموجب تنظيم‬
‫العقد وتحديد جل أو كل االلتزامات المتبادلة فيه‪،‬‬
‫وتقييد سلطان اإلرادة وحصره في الرضا بالدخول في‬
‫العقد أو رفضه مثل عقد الزواج وعقد اإلرزاق (‪.)78‬‬
‫ويمكن أن تتدخل السلطة العامة بتعديل أو تغيير‬
‫التزامات العقود القائمة تحقيقا للمصلحة العامة‬
‫وحفاظا على توازن العقد؛ مثال ذلك فسخ اإلجارة‬
‫بالعذر (‪.)79‬‬
‫سمى عقد الوظيفة العامة في النظام اإلسالمي‬
‫وي ّ‬
‫عقد اإلرزاق‪ ،‬ويتميز بأنه عقد عام بسبب كون‬
‫الدولة أحد طرفيه‪ ،‬وهو عقد قائم بنفسه ال يقاس‬
‫على غيره من العقود األخرى كعقد الوكالة أو عقد‬
‫اإلجارة بسبب أحكامه المتميزة الخاصة به‪ ،‬فهو عقد‬
‫خدمة عامة وهو عبادة ورسالة يتعاون طرفاه على‬
‫المصلحة العامة ومرضاة اهلل‪ ،‬وهو أحد الوسائل‬
‫التي تحقق بها الدولة االسالمية أهدافها العامة (‪.)81‬‬
‫شبهه بعقد العمل أو عقد‬
‫خــــاتـــــمـة‪:‬‬
‫نظ ار إلى أهمية المكانة التي يتمتع بها الموظف‬
‫العام بحكم أنه يعتبر من أهم األدوات التي تمارس‬
‫بها الدولة سلطاتها ونشاطها لتحقيق األهداف‬
‫المنوطة بها‪ ،‬فقد كان موضوع تحديد طبيعة عالقته‬
‫باإلدارة محل جدل حاد ونقاش جاد بين الفقهاء؛ ذلك‬
‫أنه من مقتضيات تكييف هذه العالقة معرفة الجهة‬
‫القضائية المختصة بالفصل في المنازعات التي تثور‬
‫بينه وبين اإلدارة ومدى حقه في تقديم استقالته‪ ،‬وحق‬
‫العقد أو تعديله؛ وسبب ذلك أن إرادة األفراد ليست‬
‫‪79‬‬
‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬
‫تيمية‪" :‬واإلمام لو عَّين أهل الجهاد للجهاد تعَّين‬
‫عليهم‪ ،‬كما قال النبي صلى اهلل عليه وسلم‪ ( :‬واذا‬
‫استنفرتم فانفروا ) " (‪.)71‬‬
‫ومنها كذلك تحقيق األمن الوظيفي للعامل من‬
‫خالل تقرير حقه في االستقرار في وظيفته وعدم‬
‫إمكانية عزله شريطة إثبات كفاءته واستقامته (‪،)72‬‬
‫هذا من جهة‪ ،‬ومن جهة ثانية وجوب تأمين معاش‬
‫من تلزمه نفقتهم إذا مات أو عجز (‪.)73‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬نظرية العقد‬
‫ومن الذين أخذوا بالنظرية العقدية اإلمام‬
‫الماوردي عند حديثه عن عملية تقليد العمال‬
‫والموظفين وما يحكمها من شروط تصح بها (‪،)72‬‬
‫وعن تولي الو ازرة وانعقاد اإلمارة‪ ،‬و العهد بالخالفة‬
‫باعتبارها عقد والية‪ ،‬وما تتم به والية القضاء وما‬
‫تصح به كعقد (‪.)71‬‬
‫وسلك اإلمام ابن تيمية نفس االتجاه في سياق‬
‫إشارته إلى أن الجهاد واجب شرعي على أفراد‬
‫الجيش الذين يتقاضون أجرا‪ ،‬وأكد أن فرضيته‬
‫مستم ّدة من أحكام الشرع أوال‪ ،‬ثم من عقد البيعة‬
‫الذي بين المجاهدين وبين ولي األمر المتضمن‬
‫الطاعة على الجهاد؛ ثم َّ‬
‫البيع الذي يوجب القيام بالعمل أو تسليم المبيع‬
‫مقابل العوض (‪.)76‬‬
‫وتبدو أهمية العقد في النظام اإلسالمي في أن‬
‫مفهومه ينسجم مع مقتضيات العدل واألخالق‬
‫ويحقق المصلحة العامة‪ ،‬وعليه فإن سلطان اإلرادة‬
‫الذي تبنى عليه العقود ليس مطلقا‪ ،‬وال ينطبق عليه‬
‫مبدأ العقد شريعة المتعاقدين إال إذا كان ال يتعارض‬
‫مع المصلحة العامة والعدل والدين‪ ،‬فإذا تعارض‬
‫معها وجب على السلطة العامة أن تتدخل إللغاء‬
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬ ‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬

‫العامة‪ ،‬وعليه‪ ،‬يمكن للسلطة المختصة تعديل مركزه‬
‫التنظيمي في أي وقت تحقيقا للمصلحة العامة دون‬
‫موافقته ودون االحتجاج بفكرة الحق المكتسب أو‬
‫المطالبة باستمرار سريان األنظمة التي تحكم وضعه‬
‫الوظيفي وقت تعيينه‪.‬‬
‫‪ -‬يجب أن يتم التعديل بمقتضى قواعد عامة‬
‫ومجردة‪ ،‬تجسد تماثل مراكز كافة الموظفين المنتمين‬
‫لنفس الطائفة‪ ،‬بحيث يعتبر أي اتفاق على مخالفتها‬
‫سواء لصالح اإلدارة أم لصالح الموظفين مجردا من‬
‫كل قيمة قانونية‪.‬‬
‫‪ -‬ومن المنطقي أن تكون المنازعات الناشئة عن‬
‫هذه الروابط من اختصاص القضاء اإلداري إلغاء‬
‫وتعويضا‪.‬‬
‫النصوص التشريعية والتنظيمية المنظمة للوظيفة‬
‫اإلدارة في عزله أو في تعديل األحكام المتعلقة‬
‫بالحقوق المالية للموظف بإرادتها المنفردة‪.‬‬
‫وقد عرفت هذه العالقة تطورات مهمة ابتداء من‬
‫اعتبارها عالقة تعاقدية تحكمها قواعد القانون‬
‫الخاص‪ ،‬ثم عالقة تعاقدية تخضع لقواعد القانون‬
‫العام‪ ،‬و وصوال في النهاية إلى ما استقر عليه الفقه‬
‫والقضاء على تكييفها عالقة قانونية تنظيمية تخضع‬
‫للنصوص التشريعية والتنظيمية‪.‬‬
‫وقد حسم المشرع هذا الخالف في كل من فرنسا‬
‫والجزائر حين نص صراحة على اعتبار الموظف‬
‫في وضعية قانونية وتنظيمية تجاه اإلدارة‪ .‬و يترتب‬
‫عن هذا التكييف جملة من النتائج أهمها‪:‬‬
‫‪ -‬أن الموظف يستمد حقوقه و واجباته مباشرة من‬

‫الهوامش و المراجع‬
‫‪1- Docteur Ekaterina Mělník, Les reformes dans la fonction publique, Rapport de recherche établi et‬‬
‫‪financé par la DGAFP, commandité par le Bureau des statistiques, des études et de l’évaluation,‬‬
‫‪Revue du Centre d’étude de l’emploi, Numéro 57, Aout 2010, page 9 et suites.‬‬
‫‪ -2‬د‪ .‬يحي الجمل‪ ،‬الموظف العام فقـهـا و قضاء‪ ،‬ج ‪ ،1‬النظرية العــامة للموظف العــام‪ ،‬دار النهضــة العربيــة‪ ،‬القاهرة‪،1191 ،‬‬
‫ص ‪.139‬‬
‫‪-P.Stainof, Le fonctionnaire, Bibliothèque de l’institut international de droit public III, Librairie‬‬
‫‪Delagrave, Paris, 1993, page 51‬‬
‫‪3- P. Stainof, op. cit, pp. 51 et suites.‬‬
‫‪4- P. Tchao Tchung-han, Etude sur la définition et la situation juridique du fonctionnaire dans le droit‬‬
‫‪administratif français, thèse de doctorat, Faculté de droit, UniversitéLyon, 1942, page 69.(éd. BOSC‬‬
‫‪Frères  L.RIOU, Lyon, 1942).‬‬
‫‪ -5‬فوزي حبيش‪ ،‬الوظيفة العامة و إدارة شؤون الموظفين‪ ،‬دار النهضة العربية للطباعة والنشر‪ ،‬بيروت‪ ،1991 ،‬ص‪.11‬‬
‫د‪ .‬عبد الحميد كمال حشيش‪ ،‬دراسات في الوظيفة العامة‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،7711 ،‬ص ‪.22‬‬
‫‪ -6‬د‪ .‬يحي الجمل‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.1112‬‬
‫‪ -7‬د‪ .‬يحي الجمل‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.1104‬‬
‫‪8- Maurice Hauriou, Précis de droit administratif et de droit publique, réédité par Pierre delvolvé et‬‬
‫‪Franck Moderne, Dalloz, 2002, page 591.‬‬
‫‪ -‬محمد عبد الحميد أبو زيد‪ ،‬المطول في القانون اإلداري‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،1996 ،‬ص ‪.127‬‬
‫‪ -‬سلميان الطماوي‪ ،‬مبادئ القانون اإلداري‪ ،‬دراسة مقارنة‪ ،‬دار الفكر العربي‪ ،‬القاهرة‪ ،2117 ،‬ص ‪.623‬‬
‫‪ -9‬أنور أحمد رسالن‪ ،‬وسيط القانون اإلداري‪ -‬الوظيفة العامة‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،1998 ،‬ص ‪.91‬‬
‫‪10- Maurice Hauriou, Précis de droit administratif et de droit public, op. cit, page 738‬‬
‫‪ -11‬محمد محمد حسن شرف الدين‪ ،‬النظرية العامة للوظائف واألجور والمرتبات‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،2112 ،‬ص‪- 21‬‬
‫محمد محمد بدران‪ ،‬قانون الوظيفة العامة‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،1991 ،‬ص ‪.83‬‬

‫‪80‬‬
4102 ‫ جوان‬- 24 ‫عدد‬ ‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬

12- Gérard CONAC, la fonction publique aux états unis, Armand Colin, 1985, page 15.
- Charles DEBBASCH, Frédéric COLIN, Administration publique, 6ème éd, Economica, Paris, 2005,
pp. 685 et 708.
.72-71 ‫ ص‬،1983 ،‫ دمشق‬،‫ المطبعة الجديدة‬،‫ الوظيفة العامة في دول عالمنا المعاصر‬،‫ عبد اهلل طلبة‬-11
14- Estelle Mongbé, Simon Biausse et autres, La gestion des ressources humaines dans la fonction
publique au sein de quelques administrations de l’OCDE, étude réalisée pour l’observatoire de
l’administration publique, Université du Québec, septembre 2005, pp 85 et s.
15- Bischoffe, Qu’est-ce qu’un fonctionnaire ? Fonction publique et contrat, Recueil SIREY, 1927,
page 77.
16- Bischoffe, Op. cit, page 171.
17- Laferrière, Traité de la juridiction administrative, 2ème éd. Tome I, 1901, page 619.
18- Bischoffe, Op. cit., page 172.
19- Bischoffe, Op. cit., page 187-188.
20- Bischoffe, Op. cit., page 253.
21- C.E, 7 Aout 1909, affaire Winkel, cité dans Maurice Hauriou, La jurisprudence administrative de
1892 à 1929Tome 3, Recueil Sirey, 1931, pp 155-165.
22- M.Hauriou, Précis élémentaire de droit administratif, 4ème éd. Op. cit. page 69.
23- TchaoTchung-han, op. cit. pp 107- 110.
24- Duguit, Traité de droit constitutionnel, T III, 2è éd. De Boccard, 1923,page 384.
25- M. Hauriou, Précis de droit administratif, Op. cit. page 175
26- Duguit, Traité de droit constitutionnel, op. cit. page 121.
.23-22 ‫ ص ص‬،2111 ،‫ جامعة دمشق‬،‫ القانون اإلداري‬،‫ نجم األحمد‬-‫ عبد اهلل طلبة‬-27
28- Nézard, théorie générale de la fonction publique, 1901, pp. 460-461.
29- Laferrière, Traité de la juridiction administrative, 2ème éd. Tome I, 1901, page 5.
30- Berthélémy, Traité élémentaire de droit administratif, 13è éd. 1921, page 57.
31- Léon Duguit, Traité de droit constitutionnel, 3ème éd. Tome II, ancienne librairie fontemoin, Paris,
1927, page 349.
32- Rolland, Précis de droit administratif, 6ème éd., page 66.
27‫ ص‬،‫ المرجع السابق‬،‫ عبد الحميد حشيش‬-‫ د‬-11
.27‫ ص‬،‫ نفس المرجع‬-34
35- Léon Duguit,op. cit. page 350.
36- TchaoTchung-han, op. cit. page 85.
37- TchaoTchung-han, op. cit. page 89, -Duguit, op. cit, page 104.
38- TchaoTchung-han, op. cit. pp. 120-121.
39- Waline, Manuel élémentaire de droit administratif, 3è éd. Sirey, Paris, 1945,page 361.
40- Duguit, op. cit. page 104.
41- Duguit, op. cit. page153.
42- TchaoTchung-han, op. cit. page 125.
43- Gaston Jèze, Les principes généraux du droit administratif, Tome II, réédité par Serge Salon et
Jean Charles Savignac, Dalloz, 2004,page 792.
44- Duguit, op. cit. page 110.
45- TchaoTchung-han, op. cit. page 127.
46- Lafferrière, op. cit, page 619.
47- Tchao Tchung-han, op. cit. page 130.
48- Duguit, op. cit. Page 240.
49- TchaoTchung-han, op. cit. pp131-136.
50- Bichoffe, Qu’est-ce qu’un fonctionnaire, op. cit., page 18
51- Revue de Droit Public et de la science politique, 1920, Tome 37, Année XXVII, page 90.
52- C.E, 22 octobre 1937, Demoiselle Minaire et autres, concl. Lagrange, note Gaston Jèze, RDP
1938, page 121.
53- Alain Plantey, Traité pratique de la fonction publique, T1, 3ème éd., LJDG (sans date d’édition),
page 57.

81
‫عدد ‪ - 24‬جوان ‪4102‬‬ ‫التواصل في االقتصاد واإلدارة والق انون‬

‫‪54- Y. Fargon, rapport paru dans Revue Administrative, numéro spécial, 1995, page 86.‬‬
‫‪55- J.F. Lachaume et autres, Droits des services publics, 3è éd., Armant Colin, 2004, pp 382-385.‬‬
‫‪56-Gaston Jèze, Les principes généraux du droit administratif, T II, op. cit. pp 244-245.‬‬
‫‪57- C.E. Perspectives pour la fonction publique, Rapport public, 2003, La documentation française,‬‬
‫‪2003, page 242.‬‬
‫‪ -55‬طلعت حرب محفوظ محمد‪ ،‬مبدأ المساواة في الوظيفة العامة‪ ،‬الهيئة المصرية العامة للكتاب‪ ،1111 ،‬ص‪.51‬‬
‫‪59- V. Melleray, Droit de la fonction publique, Corpus, Economica, 2005, page198.‬‬
‫‪60- Siwek-Pouydesseau Jeanne, « Les syndicats de la fonction publique et les réformes managériales‬‬
‫‪depuis 2002 », Revue française d'administration publique, 2009/4 n° 132, pp. 745-756.‬‬
‫‪ -61‬الماوردي‪ ،‬قوانين الو ازرة و سياسة الملك‪ ،‬دار الطليعة للطباعة و النشر‪ ،‬بيروت‪،‬لبنان‪ ،‬الطبعة األول‪ ،‬مارس ‪ ،1979‬ص ‪-81‬‬
‫‪82‬‬
‫‪ -62‬عز الدين عبد العزيز بن عبد السالم‪ ،‬قواعد األحكام في إصالح األنام (القواعد الكبرى)‪ ، ،‬ج‪ ،2‬دار القلم‪ ،‬دمشق‪ ،‬ص‪.71‬‬
‫‪ -61‬محمد ابن الحسن‪ ،‬السير الكبير‪ ،‬ج‪ ،2‬ص ‪.992‬‬
‫‪ -66‬فتحي الدريني‪ ،‬الحق‪ ،‬ص ‪ 73‬و ‪.86‬‬
‫‪ -65‬نواف كنعان‪ ،‬القانون اإلداري األردني‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪321‬‬
‫‪ -66‬الماوردي‪ ،‬األحكام السلطانية و الواليات الدينية‪ ،‬مكتبة دار ابن قتيبة‪ ،‬الكويت‪ ،1989 ،‬ص ‪.216‬‬
‫‪ -67‬أبو يوسف يعقوب بن إبراهيم‪ ،‬كتاب الخراج‪ ،‬دار المعرفة للطباعة ‪ ،‬بيروت‪ ،‬لبنان‪ ،1979 ،‬ص ‪.187‬‬
‫‪ -65‬مختار عيسى سليمان مصطفى‪ ،‬الوظيفة العامة في الفقه اإلسالمي‪ -‬دراسة مقارنة‪ ،‬رسالة دكتوراه في الفقه و أصوله‪ ،‬الجامعة‬
‫األردنية‪ ،1998 ،‬ص ‪.122‬‬
‫‪ -69‬طلعت حرب محفوظ‪ ،‬مبدأ المساواة في الوظيفة العامة‪ ،‬الهيئة المصرية العامة للكتاب‪ ،1989 ،‬ص ‪.96‬‬
‫‪ -77‬محمد باهي أبو يونس‪ ،‬االختيار على أساس الصالحية للوظيفة العامة في النظام اإلداري اإلسالمي‪ ،‬دار الجامعة الجديدة‬
‫للنشر‪ ،‬االسكندرة‪ ،‬مصر‪ ،1999 ،‬ص ص ‪.222-221‬‬
‫‪ -71‬ابن عابدين‪،‬الحاشية (رد المحتار على الدر المختار)‪ ،‬الجزء الخامس‪ ،‬دار عالم الكتب للطباعة والنش ـر‪ ،‬الـري ـ ـاض‪،2113 ،‬‬
‫ص ‪.368‬‬
‫‪ -72‬أحمد بن تيمية‪ ،‬مجموع الفتاوى‪ ،‬المجلد الثامن و العشرون‪ ،‬مجمع الملك فهد لطباعة المصحف الشريف‪ ،‬المدينة المنورة‪،‬‬
‫‪ ،2112‬ص ‪.87‬‬
‫‪ -71‬الماوردي‪ ،‬قوانين الو ازرة‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪" :121‬وان كان عجزه لقصور منه وضعف حزمه‪ ،‬لم يكن أهال لتقليد وال‬
‫عمل‪"......‬‬
‫‪ -76‬الماوردي‪ ،‬األحكام السلطانية و الواليات الدينية ‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪ " :217‬و إذا مات أحدهم أو قتل‪ ،‬كان ما يستحقه من‬
‫عطائه موروثا عنه على فرائض اهلل‪"....‬‬
‫‪ -75‬الماوردي‪ ،‬األحكام السلطانية و الواليات الدينية ‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.263‬‬
‫‪ -76‬نفس المرجع‪ ،‬ص ص ‪89 -88 – 39 -26 -11‬‬
‫‪ -77‬أحمد بن تيمية‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.182‬‬
‫‪ -87‬مصطفى أحمد الزرقا‪ ،‬المدخل الفقهي العام‪ ،‬ج‪ ،1‬ط‪ ،1‬دار القلم‪ ،‬دمشق‪ ،1998 ،‬ص ‪.273‬‬
‫‪ -79‬ابن عابدين ‪،‬الحاشية ‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬الجزء السادس‪ ،‬ص ‪ " :81‬كل عذر ال يمكن معه استيفاء المعقود عليه إال بضرر يلحقه‬
‫في نفسه أو ماله يثبت له حق الفسخ "‬
‫‪ -78‬مختار عيسى سليمان مصطفى‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.161‬‬

‫‪82‬‬