Professional Documents
Culture Documents
جملة جيل
األحباث القانونية املعمقة
مجلة علمية دولية محكمة تصدر شهريا عن مركز جيل البحث العلمي
Lebanon - Tripoli / Abou Samra Branche P.O.BOX 8 + 961- 71053262 - www.jilrc.com
1
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
2
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
3
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
Lebanon - Tripoli / Abou Samra Branche P.O.BOX 8 + 961/71053262 - www.jilrc.com - law@jilrc-magazines.com
4
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
قواعد النشر
تقبل املجلة األبحلث املقلالت التي تلتز املاضاعية املنهجية ،تتاافر فيهل األصللة
ال لمية الدقة ا جدية تحتر قااعد النشرالتللية:
بللنسبة للمقلالت األبحلث امل مقة:
تنشراملجلة املقلالت األبحلث التي تستافي الشر ط اآلتية:
االلتزا بلمل لييرال لمية املاضاعية امل مال بهل د ليل في الد ريلت املحكمة ،التي
تستجيب لشر ط البحث ال لمي.
ت تمد هيئة التحكيم مبدأ ا حيلد املاضاعية في تحكيم املااد ال لمية املرشحة
للنشر مع ا حر على خلا األعملل من التطرف الفكري أ مسلسهل بمبلدئ
بلألش ل أ األخظمة.
يراعى في املسلهملت املقترحة للنشرفي املجلة أص تتسم بل جدية أال تكاص محل نشر
سلبق أ مقتطف من مذكرة أ أعملل ،ملتقى.
أص تكاص املااضيع املقدمة ضمن اختصل املجلة.
أص تلتز املقلالت الدقة قااعد السالمة اللغاية ،أال يت دى حجم ال مل 20
صفحة بللنسبة للمقلالت 50صفحة بللنسبة لألبحلث امل مقة ،مع احتسلب
هاامش ،مصلدر مالحق البحث.
ترسل امللدة ال لمية في ملف مرفق بمل ص بلغة البحث آخر بإحدى اللغلت:
ال ربية ،الفرنسية أ االخجليزية (حسب لغة البحث).
بللنسبة لألعملل املترجمة:
املجلة. تقيل من األعملل املترجمة تلك التي تتصل بلختصل
تقبل األعملل املترجمة من إلى :ال ربية ،الفرنسية ،االخجليزية .
تخضع املقلالت الستشلرة ترجملخييص مختصيص في اللغلت املذكارة أعاله.
تحال األعملل املقدمة املقلالت إلى أسلتذة من ذ ي ا برة ال لمية حسب
اختصل املقلل.
يبلغ البلحث املرسل بتلقي ملدته ب د 5دقلئق من تسلمهل.
1/2
5
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ة التحكيم:
تلتز هيئة التحكيم بإبداء الرأي اتخلذ القرار في غضاص شهر من تمكينهل من امللدة
املقترحة للنشر ،مع مراعلة السرية التلمة في التحكيم
يحق لهيئة التحكيم أص ارتأت ضر رة إقرارت ديالت على املااد املقدمة للنشر.
ي لم البلحث املرسل بقبال ملدته للنشر على أص ي لم بتلريخ نشرهل حسب رزخلمة
املجلة.
شر ط النشر:
شكل الكتلبة :بلللغة ال ربية شكل Traditional Arabicحجم 14.
بللنسبة للغلت األجنبية شكل Times New Romanحجم . 12
يرفق البلحث البلعث ملدته بسيرة ذاتية علمية مفصلة.
تهمشن م لاملت البحث حسب طريقة شيكلغا األمريكية بترتيب تسلسلي يتبع متص
البحث.
ترتب هاامش امل لاملت في نهلية كل صفحة.
خماذج التهميش:
.1الكتب بلللغة ال ربية أ األجنبية :لقب اسم ا ِملؤلف ،عنااص الكتلب ،دارالنشر ،بلد
النشر ،سنة النشر ،رقم الطب ة.
.2النصا التشري ية :البلد ،خاع النص ،مضماص النص ،سنة الصد ر.
.3املجالت الد ريلت :عنااص املجلة أ الد رية ،لقب اسم الكلتب ،عنااص املقللة،
عدد املجلة ،تلريخ الصد ر ،صفحة االقتبلس.
.4الرسلئل ا جلم ية :لقب اسم الطللب ،عنااص املذكرة ،درجة املذكرة ،مؤسسة
تسجيل املذكرة ،كلية التخصص ،السنة ا جلم ية ،صفحة االقتبلس.
.5التقلرير الرسمية :جهة إصدار التقرير ،ماضاع التقرير ،مكلص نشر التقرير ،سنة
إصدارالتقرير ،صفحة االقتبلس.
.6املراجع االلكتر خية:
ياثق املرجع املنقال عن شبكة” اإلخترخت” بذكر م لاملت الرابط اإللكتر ني كلمال مع
ذكرصلحب امللدة املنشارة ،تلريخ زيلرة املاقع .
ً
.7ترسل املسلهملت بصيغة الكتر خية حصرا على عنااص املجلة:
law@jilrc-magazines.com
6
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
الفهرس
الصفحة
11 املسؤ لية ال قدية النلشئة عن استخدا بطلقلت االئتملص /مريم عبد طلرش ،كلية
اليرماك األهلية ا جلم ة ،بغداد (ال راق).
45 ا حد من ال قلب في السيلسة ا جنلئية امل لصرة /بل رابي عبد الكريم ،عبد ال للي
بشير ،املركزا جلمعي خار البشيرالبيض (ا جزائر).
59 الرقلبة القضلئية على اختخلبلت الهيئلت املحلية في فلسطيص /أشرف حسن عبلس
األعار ،جلم ة القدس (فلسطيص)
81 سحب ال مل كجزاء إداري تفرضه اإلدارة ضد املت لقدين امل ليص بللتزاملتهم
الت لقدية :دراسة مقلرخة -عبد ا حليم مجد ب ،جلم ة تلمسلص (ا جزائر).
99 األسلس القلخاني للمسؤ لية الد لية عن الضرر البيئي ال لبر للحد د /أ تفاالت
ياسف ،جلم ة آكلي محند أ حلج البايرة (ا جزائر).
115 ا حجزعلى السفينة في القلخاص ال ملني االتفلقيلت الد لية :دراسة تحليلية مقلرخة
خجم عباد مهدي ،جلم ة ظفلر (سلطنة عملص).
7
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
8
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
االفتتاحية
9
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
10
2018 يناير21 جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد- مركز جيل البحث العلمي
Abstract
Electronic payment cards is one of the important innovations spawned technological
evolution in the modern era, becoming the most important means of payment throughout the
world, and there are expectations by becoming the primary means used to pay in the next few
years . Because they are more easily and more secure means of dealing because they provide
advantages to all her limbs, this widespread use has not accompanied by legislative regulation
which is commensurate with the importance .
in the absence of legislation in Iraq in erganuzing credit card works so the study will be
dedicated to studying in the legal history of Credit cartl through general rules in civil and com
merciallaglist as well as legislating governing electronic transactions in general . this system will
be searched in three sections preceded by an introduction where we devoted the first topic to
studying the definition of credit card while the second chapter discussed the legal effects of credit
card and allocated the third section of the contractual responsibility ansing form the use of credit
carde .
11
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
مل ص
لت ف زها لعط ث بعثا تع بطاقا ل فع ل ترو ي وخاص بطاق ئع ا
ص ت م ه ل ائ سعل م فت ل فع فت كافه اء لعال وهناك قعا لع ن ل جت لح ي
له فت لععام ل ل ل ل ادم ألنقا كثر ل ائ ح ل ل ألولى سعل م بال فع فت لسن با
اا ل ع فت عع ال ل ي ك ه لعنظ ل ا يعت ل ي ي نا ب مع لك أله . ه
ُ
مل ه ال ث ه ه ل و ظ لع وج د تا يع فت لع ق خاص بال طاق ئع ا ل
لعام فت ل ا يع ي و لعجا ي و يضا لعنظ ل ا ي لل طاق ئع ا م خالل ط ق ل ل
ل ا يعا لت نظ لععام ل ترو ي ب ه امه و ال يع ب ه فت ثالث م ا تس ا م مه
ل ا ي ف ناولنا ف ه آلثا ماه ل طاق ئع ا ما لف ألول ل خ نا
عل بطاق ل ال ف د اه ل ا سؤول لععاق ي لناشئ ل طاق ئع ا و لا
ئع ا .
مقادم ا ااة
عل ما ف تغ ر لى لن د فت م لن د ا ص ت تردد ث لع ل لج ي ل ي ط
لن د م له و ق ه و مع إلى شث ل ترو ي .
فت ص تقا بسط فه ختر ع ل ترو ي ج ي يعطلب ى ك د ي م ع ب لى بطاق بال
لع وخ ما وي لى ك ما ي عاجه م وهت و له م ع ه يسعط ع ل ا ي هب إلى لعاج وي
لل طاق ل س ي لا ء وي لعاج بإ ال ا إلى لج ل طاق لع وي ب ا اتقا ل ترو ا لى فا
ٌ
بإضافعه لحساب لعاج م اش لغ و
َ
و لبس ط ظ إلى إمثا ل ل ل فع و ه ه ه ل طاق تز ي فت ل قت لحاض ك
ل ا ه يسا يسعط ع امل ا إ يسعل م ا فت بل غ ر ل ل عل م ا لعا ي ب ل ول
لى د م د لع ال ألجنب ل فإ ه ه ل ل و يضا يسا لى خفض حج لن
لع ن ل ج ا ال جاه لعا ي ل ي فت ظ ص ت لاغ لااغ لل ف و ملخع
و ف .
12
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ُ
أهميته أسبلب اختيلراملاضاع
–د ئع ا لل طاق لا
ج ل م أل اب د عنا إلى ع اء م ض ع لعنظ ل ضاف
ه م م ض ع ل ا لعجا ي لسب م ا – دو
ً
تز ي ل ه ل طاق فت ا نا ل مي ظ ا ف ُه م ألما و لس و لس ل فت لععام -1اا
لن د وما ي ع ا م ملاط وي اب ه ه ه ه غ اب ص قا ه خاص فيقا م و جنب ععام
إلخالل فت إللتز ما ل ا لى لناشئ ب ألط ال ععامل بقا و سؤول لنا ج نظ لعالقا
ا .
ض ع م خالل لج ل و لخالال لف ه ب و ل ضائي ل ي لط ع -2ظ ه ه ه
لت ج ع ألط ال عع د ل ه ل طاق و ل ي ي جع إلى تع د وتاابك لعالقا ل ا لا
بطاق ئع ا . و ع خل فت ظا
مشكلة البحث
ل ه إص ها وي ل لج ي فت ل فع ينظ لع قت خاص بق ه ل -1وج د تا يع فت ل ا
عل م ا . لعالقا لنا ج
-2قا لع ق ع ل ترو ي و عامال إلل ترو فت لع ق ق 78لسن 2012ل ي م فترض
كا م إ ينظ لععام بال فع ل ترو ي ال ك ذلك إلى ل ا يعا لخاص بال ائ لع ل ي
فترض ينظ ذلك فت ه ل ا .
ف ل طاق لناشئ سؤول لإل اط ب ثا وهنا ي ا تساؤل ل م ى كفاي ه ه ل
ملحال ليقا؟ وما لح ؟ فت اله ع لنظ فت ل
ل ج ع إليقا و لسبب فت ذلك ثابع ي و جملقاد ل ضائ و ي ق وج د ال قا -3
عع ال ه ه ل طاقا – فت لع ق -كا إلى وقت ليس ب ع م ود ج . ه
ئع ا أل لععام بق ه ل طاقا يع فت و ط غ ر لعام لى ل طاقا -4صع ط يع ل
نا ب مع ل يئ لالمادي . خاص و ال ب ومفاه ج ي مادي يعطلب ق
هدف البحث
ه لعع ق د خ لعنظ ل ا ي ل طاقا ئع ا ل ترو وإب ز ل ال أل اس م ل
ط ب ثام ا و القاتقا ع ادل و ااب وذلك م ل ج ل ا لت ه ملقا لخط ل ا
تى يع خ ب ضع نظ تا يعت معثام ل ع للفت ظ ا ع إلى ه ه لخط و لك أله
ف . بطاقا ئع ا أل ثا وق
13
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
منهجية البحث
لى نهج ل صفي م فت عع ض إلتز ما ع ا فت ل ض ع وتااب ه ف ظ ه لعع
ألط ال ععامل بال طاق وم ط نق ض سؤول لع ي فت ال خالل بق ه إللتز ما .
ً
ي و لف س و ا بال ا لع قت يضا لى ل لن ص فت ل ا يع ل و ع
مع عع ض آل ء لف و ا اد ب عض إل ثا ل ضائ .
املبحث األ ل :ملهية البطلقة االئتملخية
ناول فت ألول إلى مطل س ماه بطاق ئع ا ب م لغ ض إ طاء ص و ضح
ل ه ل طاق . مف ل طاق ئع ا و ناول فت طلب ل ا ي لط ع ل ا
املطلب األ ل :مفها البطلقة االئتملخية
ً
مف بطاق ئع ا يسع مال يع ف ي ُه وه يع م خالل ل ق ال و ن لعع ي ب طاق
مسع ل ئع ا ث ب ا خ ائ ا فت ف
الفرع األ ل :ت ريف البطلقة االئتملخية
ل طاق ئع ا ش نقا ش ي ظاه ج ي تع د و اينت لعع يفا ض ا و تسا ا عا للج ب
و طاها ل ص لاثل بث نقا بطاق بال لت يع تع يف ا م خالله ل عض ف ا م لنا
لا ض و ل عض ألخ م لنا لا لت لثام فت لعع ي و ل عض ألخ ف ا م
لا ف و لنا ول ننا ن ع فت تع يف ا هنا لى ا ع هت لنا
وفق آل ه م ف و نظ ل إلص ه ه فت طا قا ي م ف ط و لسبب فت ذلك إ ل طاق
ي لل طاق ومسعل ميقا و ل ابل بالععام بقا . خالل د ط ب إلط ال
أ ال-:الت ريف املصرفي
من ل ي م ذ ق فت ل طاق ئع ا م ق م ال ل س يا ل ول ب نقا ( و
ومع ل ترو ا م خالل ا يسعط ع لحائ تس ي معامال ه )(. )1
ود شعا ) ،د ل عب ل ا ما (د ل ترو ل ا ي للعجا )1هادي مسل ي س لباثا ي ،لعنظ
للنا و لبرمج ا 2009 ،ص. 356
لسابق . )2
،ل اه 1998 ،ص . 141 ا ال – إلفالس ،مط ع لنقض لع م م ز ،ل ا لعجا ي – ل ا )3
14
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
15
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ب نق ا لى يس دها له بناء لى ل طاق لفا إلى م لط ال ثال ( اج و ل ائع) ل ي ي
اتريا م ال و لس اح لل ال بل ق ام ل طاق بس د ق ماتريا ه إلى ي
سابه لجا ي بناء لى ش وط فاق ب نق ا(. )4
ئع ا ه ط ال بطاق يعضح م ه لعع ي
-1ش ك ا و م ال ا ي ي عى ل طاق ( ف ز ،ما تر ,م يثا كبريس ) .
ء كا ت م ا ال م ل و ق ث ف وع ا ال ا ). -2وكا م ل للا كا لعا
-3صحاب عاج و لخ ما ( م يععامل مع ه ه ل طاق ) .
ل ل طاق وه لع الء لل ي ياترو و ي ل لى خ ما ل طاق ق اجملق . -4
ب إلتز ما مسع ل ي تع ي ل طاق ئع ا (هت د وفاء و ئع ا ل ترو بناء لى ما
فت ذم ط ف ا م خالل ظا قا ي خاص بقا وف ا للع د لت بر فت إطا ها ) .
الفرع الثلني :خصلئص بطلقة االئتملص
ئع ا إ ه لخ ائص لت ع ز بقا هت - يعضح م تع ي بطاق
-1بطلقة االئتملص أداة فلء أداة ائتملص
ز بطاق ئع ا د وفاء و د ئع ا فت ذ ل قت فه د وفاء أل امل ا يسعط ع ل فاء بإلتز ما ه
لن د ،فه و ل فعال للس د جاه عاج و صا ب لخ م م خالل ي ا دو لحاج إلى
غ رها م و ائ ل فاء خ ى وذلك لس له ل ا و عل م ا وق ل ا ل ى صحاب ملحال لعجا ي
و ض م ل ث ك ك ا نقا ق ضه للس ق و لض اع و تى فت ض ا ا و قملقا فإ و لخ ما
هناك إج ء بس ط ي ع ا لحام يسعط ع م خالله إص بطاق ج ي ب ق تسلسلت ج ي وإي اال
ل طاق سعل م لت قت و ضا ت (. )1
16
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
17
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
ثال ب لعاج ) و لل طاق و لعاج يطلق ل ه( ال خ ب وهناك يضا
ام ل طاق و لعاج ل ي يععبر ل ال ل ئيس لنظا بطاق ئع ا وتع لع د ك فت اله هت
ق وإلتز ماتق (. )1 ألول ل ي يس س ي منقا إلط ال ععاق
باسلئل الدفع التقليدية -5عد خضاعهل للتنظيم القلخاني ا ل
ا ع ل يع خ ب ضع عاز غ رها م و ائ ل فع لع ل ي فت بطاقا ل فع إلل ترو
ص تا يع م ده با نقا ل لك ي ج نظ قا ي م د لضع له فه ا لضع لل
لعام فت فت وك لك ل لعام فت لنظا لى لن د ك ل لل فاء و ا خ ى لل ط
م ط ها لع خض ا لعنظ قا ي يجعل ا فت قالب م لج د ي وه يععبر م ه لا
ئع ا ق ل طاقا لت تا ها ل يئ لعجا ي ول ج ي عب ليقا مال ه لعط ب
فت بطاق ئع ا كا ت و ل لضع للع ال بس وق مت خ ما مع ز (، )2 ط
ي تع ها ا ال و ط ا لى الئقا . ا نظ ا و
املطلب الثلني :الطبي ة القلخاخية لبطلقة االئتملص
لخاص بقا وألي ظا م أل ظ لا ئع ا مع فه لع ل طاقا تعن لط ع ل ا
لت ط ق ليقا م ا يساه بالعع ال لى إل ثا لت ط ق فت ال نعم و العالت مع فه ل لا
ده ب ا يعالئ وط ع ه لنظا ا ء ع ب إط ال ل طاق و يضا يسا ذلك إلط ال فت ص اغ
ي لنا فت ل الد لع وخاص لع ق و ظ لعع د وتاابك لعالقا إ ه ه ل طاقا
عل بطاق ل فع س لف ه إلى جاه لت نا لا
االتجله األ ل :الطبي ة القلخاخية املت ددة لبطلقلت الدفع االلكتر خية.
د وي اول إ طائقا لى القا معع جاه لف ه لى بطاقا ل فع ل ترو كنظا ي ينظ ه
ال بر ب باقت لعالقا وذلك م خالل ب ا ط ع لع قا ي ملعل
فال ر إيه إشثال و لحام ،وك لك لع ب لعاج و ال ،إما بالنس إلى لع ب لحام و لعاج
ل ه ب لط ف . فاق ب عا و يجا سب ما ك ه يعع لى ط ع عامل ب نق ا ف يث
18
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
أ ال:ال القة بيص ا حلمل املصرف املصدر
ه ه لعالق و سب ألتي ه جاها فت هناك
أ -عقد قرض()1
إ ه ل ي تع ض ع اد ه ا إ م ق ض ب لحام و ي هب ه ل ي إلى وج د
ضا ب إ ل ض ه إللتز بإق ض م لغ مع م ال فت ترض فت ه إلتز ما
ً
لغ و لحام ق يض ضافه إلى ل ض ل فع و لسحب يضا فت ال إذ جاوز ق ه اتريا
ال ف ع تغط ملقا م خالل ئع ا (. )2 ج دل ى
كللة()3 ب-عقد
ام ل طاق وكال ف لى ه ض ا ب لحام و ي هب ل عض إلى
ليقا إلى لعاج م خالل ( ل ك ) فت دفع ث لسلع و لخ ما لت ( ك ) بع ك لج
خ ق ملقا م سابه ل يه .
ً
ك ا إ ل كال تععبر جا ي إذ كا ل ك اج وكا ت ل كال خ فت إ ال جا ه و كا ت م
يث لحام لى و لحام ) ضا ( بالنس لل ك وفت ه نط ق ل كال لى
( ل ك ) ذو بين ا يث ُ
ألغلب شخ ا م ا ويث م ض ع عل مه لل طاق ألغ ضه لشخ
صف جا ي دوما(.)1
ً
نا معل م م أل ا ي فع شخص آلخ ي لع قت ق 40لسن 1951ل ض ( ه )1فت اد 684م ل ا
ل لت تسملقلك با عفاع بقا ل رد م ل ا ) .
ال لع له ول ( )2ل ض ج ابع لالئع ا – فت لغالب – إذ معنى ئع ا م خ ذ م ل لت ي ن ا
ً
ق ال ئع ا ب ه " إلتز ي طعه م ال يطلب منه يج ز له عع ال مال مع ظ لل لت ياع بقا ه ")
د .معادي ع ل لح فت كعابه بطاقا ئع ا ،مؤ س ل عاب لح ي ،ط 2011 ،1ص . 47 – 46
ل كال " ب ه فاق يلتز ب عضاه ل ك ب ي ي لع قت ق 40لسن 1951 )3فت اد 927م ل ا
ال معل " . بع قا ي ل الح ك ف ا ي ل ه م
ابق ص. 103 )1د .ا نفي م د م س ى ،م
اس ل ى لى ا ق لعاج ف ه د إللتز لعاج و ال و لعاج يسمى ثا يبر ب )2هناك
ماتريا ه م ام ل طاق لناج د ق دي ال ف ق ل ل طاق ،ما إللتز أل اس ل ى لى ا ق
لعاج .
). وبش ء م لعف ل ا يم ه ه ل ( تي ش ح ذلك فت
19
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لى نقا خطاب ض ا أل لحام ( آلم ) يطلب م الق لحام با جاه إلى ين ب ه
بالا ء م ن ه ويع تع يع ب طاق ئع ا م ج إب زها إلى لعاج ( سعف ) ف ق
جاه ف خطاب لض ا عالقى مع بطاق ئع ا فت ف ل فع ب ط ل طاقا إذ ي ى صحاب ه
ئع ا ذ تقا()1
ال بناء لى طلب م )3ال قا لعجا لع قت ق 30لسن 1984اد 287خطاب لض ا (تع ي
ععامل معه ( آلم ) ب فع م لغ مع و قاب للعع لشخص آخ مسعف دو ق و ش ط إذ طلب منه ذلك خالل م
مع ن ) .
عل غ ر ا وع ل طاقا ل فع ل ترو ي ،د يس للنا لجنه ،سؤول )1د .مج
و لع زيع ،ا ،د 2010 ،ص. 78
ابق ص. 402 لفعاح ي س ،م )2
ابق ص. 107 )3ا نفي م د م س ى ،م
20
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
-1الكفللة
ل طاق ي ف لحام اس ل فال ( )3لى ع ا م جاه إلى فس ر لعالق لى ي هب ه
إ ه ل ي تع ض ع اد ك ر أل ل ل ب إلتز اتريا .إ دق جاه لعاج م ج
ً
لل طاق ي ط بإلتز لحام صح و طال ا وه ل ف ابع إللتز ألص ين ض بإل لج
ألخ ،ك ا إ إلتز م ه ي إللتز م مسع ي ناقض مع ظا بطاقا ئع ا ل ي يع ك
معناع و تع ق ا لحام بال فاء وه يلال إ ي ي بال فاء ب ج د وص ل ق ئ اتريا دو
ظا ل فال (. )1
حلال أالتفلقي()2 -2ا
فاقت()3 و لعاج ج فس رها فت لحل ل لج ي هب ه ل ي إلى ل ل ب لعالق ب
م له جاه لحام . هإ ن ما يسع فت يعفق لعاج مع لج
ف لحل ل فس ق ا لعاج ب فع لع ل للج ه ل ي تع ض لال ع اد ف ق
لل طاق فاق لى لحل ل ب لج ك ل ع ب ط ل طاق و يضا إ ه
لل طاق بال ف ع لت تسعط ع ج ز سك لحام فت م ج ه لج و لعاج يفس لنا
ي فت إي ع ينا ب لحام و لعاج أل تع جنب لع سك بقا ق لعاج ،فالج
فت بثاف ل ف ع لت ث له ق ل ئ ف ا لحام يث له لحل ل فاقت يسعط ع إ ي فع ق
بال ف ع لت ث له ق لعاج (.)1 إ ي فع فت م ج ه
-3ضملص الافلء
ل طاق و لعاج لى نقا م ق ض ا لعالق ب م ذهب جا ب م لف ه لف س إلى
ل طاق يث وك ال فت لعاج وه ه ل كال عض ض ا ل فاء م ق لغ ر وه ل فاء إي إ م
ً
ي لع قت ق 40لسن ( 1951ض ذم إلى ذم لل طال ب نف إللتز )، )1ل فال ط ا لل اد ( )1008م ل ا
ً
و نص اد ( ( )2/1021فإذ ط لب ل ف و جاز له ن إلج ء ألولى لت جه ض ه ،يطالب ل ئ با فاء
م له ل ابل للحج في ل فاء ل ي ب ك له . ) ... دينه م م ل ي و لاذ إلج ء ض ه ذ ظ
ب ضاء دينه جع م لى ألم ب ا د ه نه وقا م ا ي لع قت ( ذ م )2نص اد ( ) 236م ل ا
لى ( ذ ل ئ ألصلت فت مطال عه به ء شترط ل ج ع ل ه و ل ياترط ) وك لك ت اد ( ) 379م فس ل ا
ل ا )... ل فع م ل ئ ب دفع ل ي شخص غ ر ي
ابق ص. 132 )3معادي ع ص لح ،م
لحف ظ ،اي بطاقا ل فع ل ترو ي ،ب و د ا 2007 ،ص . 44 )1د .ي
لسابق . )2
21
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
22
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
23
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
24
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
25
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
26
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
27
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
د ئع ا ،ال دكع ه ،جامع ل اه 1993 ،ص . 84 ل نك فت )1د .اس يس ى ،مسؤول
لسابق ص. 88 )1
ل طاق . لس ق و ف بال طاق م ال بإي اال لع )2معا ض لحام ه ق امه بإبالغ
ابق ص. 94 )3د .اس يس ى ،م
28
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
ج ع لنف ا لت ف ه يع وإذ قا لحام ا ه ل طاق ملالفا ل لك لع بر بينه و
بإلغاء لع و ترد د ل طاق م ل كا ت إل ا قا ب نف ها ب ط ل طاق باإلضاف إلى ق
عئناال ( )versaillesلف س ( )3فت الق ل وج ب وجعه و لع س وه ما قضت به م اج
لل طاق ال 1980\7\1فت د ى للعللص وقائع ا فت إ ل وج ي علثا سابا ماتركا فت
29
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
30
2018 يناير21 جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد- مركز جيل البحث العلمي
31
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
بر ف ا ب نق ا فال يسعط ع ُه لع بال فاء إلى لعاج ه إلتز مسع ب ه م إلتز
ُ
معناع ل فاء أل اب و دف ع جع إلى القعه بالحام ك سا خ ر و خالله ب ثا ال
ضا . وش وط
ً ً
ال ه ض ا ا كل ا بال فاء بثاف دي لحام جاه شا إلى لض ا ل ي يلتز به ب م
و لحام ك ا يتر ب ضا ب م دوج ف ينا ب ء ب جب ض ا ذو م لعاج وه
لخ م . و لعاج و م لعاج بر ب ك لك لى
ً
ثلخيل :إلتزاملت التلجا ا ا ا اار
-1قبال الافلء بللبطلقة
ب ل بطاقا ئع ا ل طاق كإلتز اس وج ه ي اش ئ تعاق ه مع يلتز لعاج و م
منه ك د وفاء ل س ي عامال لت ي بقا املت ل طاقا ف ذ ث و خ لعاج بق لت
إللتز و فض ق ل ل فاء بال طاق جاز لل ال فسخ لع و ل ج ع ل ه بالعع يض ،وك لك يتر ب لى
ضا ال فت القعه مع لحام لناشئ ه خالل م جا ب لعاج خالل آخ م جا ب
ه لتز ما لحام ب سل ه د م ف ئع ا – وهت ل طاق – م ل ل ى لعجا وم مي
لخ ما يسعط ع ب جبقا ل فاء ب ي ه جاه ()1
32
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
33
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
أ ال :إلتزام ا ا ا االت ا حلم ا ا ا اال
جاه لعاج .ول ي ا تساؤل فت غاي ه يععبر إلتز لحام ب ب ز بطاق ئع ا ه للتز ل
و ب اب لخ م بر ُ
معه ذمعه جاه لعاج ل م ى ع ا ق ا لحام ب ب ز ل طاق ب اب وفاء بال
؟ ال ذمعه بر بال فاء م ق
فاء لخ م م وم ظ ه ه ل ساؤل ب ف خاص فت أل ل لت تسعط ع فيقا لعاج
ال .ق جاب ج ب لل طاق ألي بب م أل اب كإش ا إفال ا لى قه م لج
ً ً
م لحام جاه لعاج وم م لف ه ( )2مج د ي ل طاق م ق لحام يععبر ذلك وفاء مبرئا ل
و لخ ما . اتريا ال فيسعط ع لعاج ل ج ع لى لحام بث ق ث فإذ فلس
بين ا ي هب جا ب آخ م لف ه( )1لى لعاج يسعط ع ل ج ع لى لحام أل فاء قه و
ً
لعاج ناد ل ن د دي لحام ال و ل ي تع بال فاء ب ما لعاج ه ي ل
ال و معنع ل فاء فل يسعط ع ل ج ع لى لحام ل ي ب ذمعه بر ب نق ا وم ث ف ذ فلس
ب ج د ب ز ه ه ل طاق ،ويس ن ه ل ي لع ي وج ظ ه إلى ل ل ب لعاج فسه يضع فت س ا ه
صه لى عفاظ باي ب ا ا و معل ما خاص بالحام يسعط ع مثا ل ج ع لى لحام ب ل
ال و معنا ه ل فاء(. )2 ب جبقا ع ل ل ه ف ا بع طال عه بال فاء فت ال فالس
م لع د لت ب مت فت وذلك أل ك ال يسعط ع ل ج ع إ لى لعاج و عع
لع د ألخ ى وه ما ي ز ظا بطاق ئع ا با ع ا ه يع عع با ع الل ذ تي طا بطاق ئع ا
ل ل لعاج يسعط ع ل ج ع لى لحام د مسع ل وم ث ي م ي مث مج
ً
ل ي و ل ي يععبر ل ي يلتز خ ر ب ج ه بال فاء ب بر بينه و م ا إللتز لعاج
ً
ل فاء يععبر خال ب لك إللتز لععاق ي . بر ب نق ا وم ث إللتز لج ه ي للع
ً
ثلخيل :إلتزاملت التلجر
بر ب نق ا و لت لعل و ن ع ب سب لع يلتز لعاج جاه لحام بثاف إللتز ما لناشئ
ً ً ً
ط ع ه لع ف يث ب عا و ال و يجا . ....
34
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
ف ملتز لحام ل ي بال فاء ك ف ي لعاج يلتز ب نف ج ع إلتز ما ه ب ال لنظ
ً
و ف خاص إللتز بال سل و يضا بع لع ز ب لع الء م املت ل طاق وغ ره م ي فع
ساو فت عا لسلع و لخ ما (. )1
؟. ئع ا ق ل ل طاق ماذ ل معنع لعاج ول
وج د مبر ما وع ف لحام ق ل ل فاء بال طاق ئع ا غ ذ ث و معنع لعاج
ً
ض ا بر ب نق ا ،وذلك إلخالل ا لل طاق وف ا أل ثا يسعط ع ى ل ج ع إلى لج
لل طاق لى بإلتز م ا بعع ها إل ه بإل لعاج ب ل ل طاق ك د وفاء وفت اب ترجع لج
لعاج و ه ا ق ل ل طاق ك د وفاء .
املبحث الثللث :املسؤ لية ال قدية النلشئة عن استخدا بطلقة االئتملص
و ينا ه يع ألول م ه ه ل لنظا بطاق ئع ا فت ق و ناولنا لط ع ل ا
القا لى مج وم ث فا ه لنظا ي لع ي ذ لغ ض ل ط ق لف ملج
بر و لعاج و لع لعاج بر ب و لحام و ض ا بر ب تعاق ي وهت
ً
ب لحام و لعاج يا كا ت ط ُ
عل بطاق ل ل با سؤول لت ناا ععه فت ض ء ذلك ي
ئع ا و فه خاص لك سؤول ععل باألط ال ععامل بال طاق ي إ ث فت ط عملقا إ
ي. مسؤول
و لعاج فت ثالث مطالب مععال . سؤول ك م لحام و ال ع ض فت ه ل
املطلب األ ل :املسؤ لية ال قدية للحلمل
ه إللتز ما لت ع لى ا ق لحام فت م ج م لايم ه ه ل ولنا فت
لخ م ض ا وك لك لك لت ع لى ا ه فت م ج لعاج و م ل طاق و لت نا
بر ب نق ا . ب سب ط ع لع
كا إللتز با تر لطابع لشخص لل طاق و ملحافظ ليقا يع م ه إللتز ما ل ا لى
ً
ل ا لسحب و ل فاء عئناال با يس ب سؤول لحام ا ق لحام و ط ا ل لك قضت م
لن ض لف س ب ا مسؤول لحام خالله لت عجت إ ا ل طاق للغ ر( )1ك ا قضت م
35
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
36
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
2006 ،ص. 139 ل ترو ،د لنقض لع ئع ا ل طاقا )1د .معتز يه م صادق ،لط ع ل ا
ابق ص. 239 )2اس يس ى ،م
ابق ص. 290 لجنه ،م )1د .مج
37
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
بعض اتريا قا لعاج بإص ل طاق فت ل فاء ب و ل ق ا لحام با عل فت و قع
. ل ام ب ضعاال ك ر ث قا بع اتريا لح ق ي لفا ب
م عئناال وقضت ه ه ملح ب فض لطع طع لحام لل طاق بق ه ل ائ إما م
ً
ل ا لسحب و ل فاء لت غ ر ملتز بال قاب و لع خ و وق ال ناد إلى إ لحام
ع ب الغ ك ر غ ر مععاد .
عئناال كا ضت لح لسابق م إ قضا م لن ض كا ل ا ي آخ ل م
ال لع ق امه م ى ف خط م لحام ل يعع ليق ق لح ب فض لطع
ل ا ل فاء ي ك نقا غ ر مععاد (. )1 بالع خ للع ك م صح
ي ومع ذلك ف نا لعام إ ل ئ ض و ل ي يثل بإث ا لخط لع ي ل اد م فال ا
ال وذلك أل لى إطالق ا بالنس إلى مسؤول ألخ بق ه ل ا اله ى م خالل ل
ً ً
ال فت القعه بالحام يععبر مععاق م ترفا ي لك لخبر و ل ي و إلمثا ا لت جع ي ه هت لعل ا
فت ه ه لعالق لععاق ي و العالت ينعظ منه ل ك لشخص لح يص و لعناي لت ف ق ب ر ما ه مع قع
لخ م م لشخص لعادي غ ر ملحترال وك لك لحال للعاج وم
و لعاج ي عب ل ه فت غلب خ ى إ لحام فت القعه لععاق ي مع .ه ه م ا وم ا
ن ب وق اش ئ أل ل إث ا ف ك لخط م جا بق ا و غ خاص إذ كا ه لع
ال. ل ى جاه ل ضاء لى تا ي مسؤول
مدى جاازاالتفلق على إعفلء املصرف من املسؤ لية()1؟
ً ً ً ً
ض ا بر مع لحام ش وطا وإ ثاما ض بإ فائقا كل ا و ج ئ ا د جت ا ال لى ض
ي ل سحب و وفاء غ ر ما و ق ل طاق و ف نقا ب ف ام إي مسؤول نا
عل ل طاق . و خاطئ ع
يثار التسلؤل في هذا الصدد عن القيمة القلخاخية لتلك الشر ط اإلحكل مدى إعمللهل ألثرهل ؟
ل ل إ هناك إج اع ف ه -ؤي ه ثا ل ضاء -لى بطال م لك إل ثا ع ا ها م ي
جاه لف ه ؤي ه لا وط لععسف لت ل بالع ز لع ي ف ا ب ط فت لعالق لععاق ي .
ظا بطاقا ئع ا لت ض م سؤول لناشئ ل طال ش وط إ فاء و ل ضائي
ال لع ل ي لل سؤول با ع ا لى تا ي ل ال ن فتر ض و لت ب سؤول
38
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً ً
لت يض نقا سؤول ب طال ش وط إل فاء م ل ا ي هنا لح مععاق م ترفا ف ه مظاه ه
ملحترال فت لع ل الحه.
املطلب الثللث :املسؤ لية ال قدية للتلجر
يععبر ق ل لعاج لععام ب طاقا ئع ا فت ل فاء بع ل ا ل ع و ي لخ ما م ه إللتز ما
ً
و ط ا ل لك نع مسؤول لعاج فت ال لعاج بر مع ل ا لى ا ُه و لناشئ
معناع . معنا ه ق ل ل طاق ك د وفاء دو وج د مبر ما وع ل
خ ى ،يلتز لعاج ن ق له لععام بال طاق بإ اع كاف إلج ء لالزم م م جع م ا
ال م صال ل طاق وك لك يلتز لعاج با معناع ق ل ل طاق ملج د إخطا ه با تر ض
ً
ال دو يا تى ي بطاق مف د و مس وق ف لتز با طالع لى قائ عا ضا لت يلط ُه بقا
ال ل فاء ب لى لغ ر ( لسا ق) ك ا ه يعع ض ل فض فإذ ه لعاج نف ه إللتز
ا يخ ق لى إخطا ه ب ائ عا ضا لت د ج فيقا ق ل طاق ف د و س وق . لف ر لت
ق م ف ه يث ال لن ض لف س ( إذ خ لعاج بإلتز ما ه ق ففي ق ملح
ه ألخ ر إ ي عنع تس ي ق لف ر(. ))1
لحام و لعاج ؟فت ال ا ء ع ب ال ول ي ا تساؤل هنا غاي فت أله ماه م ق
ً
ي لعل سب لنااط م ال ب عا و إيجا فإذ ا ع ب إ لعاج ي ط مع لحام بعالق
ً
لعطابق ب لسلع اتر و ل ضا سل و وج د ب لعاج و لحام مععل ا بق ه لعالق م
ا لع ب نق ا ء م وه لنز ع يععلق بالعالق ب لحام و لعاج وي فت لسلع و لخ م
ً ً
لحام و ج د ص و م ل فع م خالل عل بطاق ط فا ثال ا ي بال فاء ب ع و يجا
لحام ألي بب م أل اب ععل يفترض لحام ق عل ل ضا مطاب ل فع ف
يع نظ ه ه با عا ض فت ل فاء ف م ل فاء للعاج ف بالسلع و لخ م ي ي إ ي نع
اثل ؟
ل ساؤل إلجاب لى ه
بال فاء للعاج الو لى ذلك ف يجب ل ه إ ي سب لنظا ل ا ي ل طاق ئع ا إ
م اش جاه لعاج وك لك إلتز وم هنا ج إلتز لع سك به جاه ه لنز ع ي
لحام و لعاج . ب فائه للعاج ي إ يع ث ب ج د ع ب لحام ب د ماقا
39
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
40
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
41
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املصلدر
ً
ال :املراجع
ا ال – فالس ،مط ع لنقض لا لعجا ي – م ز ،ل ام -1
لع . 1998 ،
عل غ ر ا وع ل طاقا ل فع لجنه ،سؤول -2د .مج
ل ترو ي ،د يس للنا و لع زيع ،ا ،د . 2010 ،
لحف ظ ،اي بطاقا ل فع ل ترو ي ،ب و د ا . 2007 ، -3د .ي
غنط ،د ل طاقا ئع ا ل اقت ل غ ر ،لح اي لج ئ و -4د .ج
لنقض لع . 2003 ،
ل ل بي ،و ق لعجا ي ،د لنقض لع . 1994 ، -5د .
مع ف -6د .فل ي م صالح ا ،ياض فعح هللا ب له ،ج ئ بطاق ئع ا ( د
ل ل ث اتقا و ال ب ي ف ا وط ق لعع ال ليقا ) ،د لا وق ،ط. 1995 ,1
. 1990 ، -7فاي ع ض ،بطاقا ل فاء م ع لجالء ،ن
ما ب لا ل ترو ( د لاع ب ،اص فت عامال -8د .فؤ د قا
لحلب . 2008 ، الم ) ،منا و لا يع
42
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
ثلخيل :الرسلئل االطلريح ا جلم ية
-1اس يس ى ،مسؤول ل نك فت د ئع ا ،ال دكع ه ،جامع ل اه . 1993 ،
ي، للععاق ل ترو ي فت إطا ل ا لفعاح ي س ،لج ب ل ا -2
ش س ،كل لح ق. 2004 ، ط و دكع ه ،جامع
ً
ثللثل :القااخيص
40لسن 1951 ي لع قت ق لا -1
30لسن . 1984 قا لعجا لع قت ق -2
131لسن . 198 يق ي لا -3
17لسن . 1999 يق قا لعجا -4
43
2018 يناير21 جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد- مركز جيل البحث العلمي
44
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املل ص:
م كثر لع ا ط ا فت دول لعال وه ما ك ه ل لع ا لسال للح ي ق ر
عت ه ه لع ا و فاع ف ا لسج ،ف إل ائ ا ،و ظ لآلثا لسل ل خ لناج
-إلى لع ل ص م ص لى ط ظ ملقا لع اب ،وجع لع ه جع اعت ه فا للع ل ول – لت
ء م خالل ل ا لجنائي فسه و ط ق ج ء م ل ئ ط ا ،و ععاض نقا ب ج
لك آلثا لسل . إد ي خا ج طاق ل ا لجنائي ،بغ لع ل ق إلمثا
45
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
مقدمة:
ل دى إل ال فت لع اب إلى عائج س و قب وخ ،ل لك ج ت لس ا لجنائ عاص
لح م لع اب ،و لسؤ ل ل ي يط ح فسه ك ي إل ال فت عل ق إلى لترش و
لى ذلك ب ه يتر ب عاد ملخالفا م ثا ل ا لجنائي لع اب ،وق جاب بعض ف اء ل ا
ه ه ملخالفا ،فاإلد هت لت ع لى معابع ملخال اء لسلط ل ضائ بع لنظ للعلف م
و لع ق معه وم اك عه و نف لج ء ل ه وه ما يسمى بالح م لع اب خا ج طاق ل ا لجنائي (
لج ء إلد ي لع ابي )كله ت قاب لسلط ل ضائ ،وينظ ه ه ألم قا يطلق ل ه قا
ف لح م لع ا إلد ي وه قا ق ط عه بالفع ك م ا ا و يطال ا ،ك ا ج إلشا
لع اب ط ت ألول م فت مؤ ب الج ا )1( 1973ث ب ه ه لف نا و ل كثر بع ذلك فت
و ل ا ،فت ظ تعاظ إل ساس بض و إ اد لنظ فت لنظا لع ابي بع فاله لع ي م ؤ
الح و لح م إلج . فت اي
ه ه إلشثال فع لف ه عاص ل ق اق س لخط ب لنعائج ال ح كا ث ،ل لك وجب ش
إل ال فت عل لسالح لع ابي لع ق لض ط ود ج ي لس ا لجنائ ،و لع اب و
لح لج ئي ،و ق لغ ض طل ب فت مثاف إلج (.)2 جع اعت و لسعت إليجاد ط ق ب يل تغن
أهمية الدراسة :
لحبس ق ر ا لح م لع اب فت الج مساوئ ه فا ل ما يق نا فت ه ه ل
ل ال ل ي د ك ر م ل ضايا وه ما ينع س بالسلب خاص و وق ملحاك ص ت تا
وج م جله ،فع س ل ضايا م ش ه ي كاه ل ضاء و طء لع اض ويؤدي إلى عائج وخ .
46
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
47
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لج ء لجنائي، عل فت إ تر ج عاص ،د ()2م د طه جالل ،ص ل لعج ي و لع اب فت لس ا لجنائ
د لنقض لع ،ل اه ،2005 ،لط ع ألولى ،ص .291
ألولى ،ص .65 م ،ل ج ز فت ل لعنف لجنائي ،م ع ل ا و قع اد ،ل ياض .2012،لط ع ()1م
ق لط ع ،ص فعحت و ،لح اي ل ع ي للح ق و لح يا ب لا وق للنا ،ل اه ، 2000 ،دو ) د.
(3.521
ق لط ع ،ص ل هاب ،خ فت ل لع اب لح ي ،د لنقض لع ،ل اه ،2011 ،ب و ( )3ل طا ق
.223
ألولى ،ص (5.301 ) د .ف ي ل سا ،وظ ف لع ودو ها فت إلصالح و لع ه ،د و ئ للنا ،أل د ،2010 ،لط ع
د طه ،جع لسابق ،ص (6.291 ) د .جالل م
48
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
49
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
50
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لعل ما ،ل عاص ،د لجنائ ل ضائ فت لا يع إل الم و أل ظ لبر ك ،لع م ()1
ل ول ،ا ،2017 ،لط ع ألولى ،ص .103
ق غ ضه ء دع و ل من لت يسعغ ق ا لحبس فت ()1ا حبس قصير املدة ي د لى اس م ى كفاي
لت ي ضيقا ملحث ل ه فت لحبس و ث غ ر كاف إلصال ه و ه له لع ه و إلصالح ،و ناء ل ه ي تع يفه ب ه "
ل غ ر، لسال للح ي " أخظرد .ع وي م ي غ ر كاف لعط ق ب مج لع ه و لملق يب لت عض ه غ ض لع
لع و ئل ا فت لس ا لجنائ عاص ،د لخل و للنا لج ئ ،2012 ،لط ع ألولى ،ص .62
51
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
، ل ل و ص ل لنظا لع ابي عاص ،د لنقض لع ،ص ل ل لع اب ،د ب لعال ( )2م
،1988لط ع ألولى ،ص .178
لع اب للع ا لسال للح ي ،ال ماجسع ر ،منا ،كل لح ق ،جامع لحاج ( )1ب هنعال يا ،ل
لخض ،با ن ،2012 ،ص .59
لبر ك ،جع لسابق ،ص .66 م ()3
لسجناء وم د ب مج الج ا ،جامع اي للعل ألمن ،ل ياض، 2009 ، لغن غا ،ما ال ( )4هللا
ص .30
( )1ب هنعال يا ،جع لسابق ،ص .76
52
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
53
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
54
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
55
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
تاصيلت
إلى لعللت -ا ث اف ب ئ لع ا لسال للح ي ا ل ا م إيجاب ا ك ر ،ك ا يجب إلى ل
إث ال كاه ملحاك خ ى كال ا إلد ي و لعجا ي و ي ،وذلك بحج بعض لج ئ إلى ق
إث ال كاه ؤ سا لع اب . لجنائ و بالعالت
لا م ا ألخ ى ا ع لج ئ ي و ل ا يعا لع إلى فعاح لى ل -د
لس ا لع اب . لف س و أل ا ي و ل لن ي ا ه ه ل ول م جا ب اجح فت م
ؤ سا ق -ض و ل س يع فت ألخ باإلج ء لع اب عاص لعجنب فاق ألم و
إلى ملجع ع إلج لع اب لى نف ب مج إلصالح و لملق يب و العالت ث ؤ سا لع اب هت م
فت ال خعالط لسيئ للسجناء و ادل خبر تق إلج م .
املراجع:
أ ال-الكتب
ع ي ،د لا وق لنا و لع زيع ،ل اه ، ، لجنائي ل و ،لا
فعحت -1
،2002لط ع ل ا .
عاص ، لجنائ ل ضائ فت لا يع إل الم و أل ظ لبر ك ،لع م -2
م ا ،ل لعل ل ول ،لط ع ألولى ،ا .2017 ، د
عاص ، ،د لخل و لجنائ و ئل ا فت لس ا ل غ ر ،لع -3ع وي م
للنا ،2012 ،لط ع ألولى.
،ل اه 2003 ، ل عب ل ا إل فائي ،د لع ا مع لت ،قا -4صالح لاا
،لط ع ألولى.
،ل اه ، لنقض لع خ لعل لع اب لح ي ،د ل هاب ل ، -5طا ق
.2011ب و ق لط ع .
لسال للح ي ، ،لع ب ر ملجع ع ك ئ للع ا لع ي ل هللا ب -6
جامع اي للعل ألمن ،ل ياض ،2003 ،لط ع ألولى.
ب مج الج ا ،جامع اي لسجناء وم د لغن غا ،ما ال هللا -7
للعل ألمن ،ل ياض. 2009 ،
ودو ها فت إلصالح و لع ه ،د و ئ للنا و لع زيع -8ف ي ل سا ،وظ ف لع
،ا 2010، ،لط ع ألولى.
56
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
57
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
58
2018 يناير21 جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد- مركز جيل البحث العلمي
ABSTRACT
.
Although the election of councils and local bodies on the Palestinian people, the
Palestinian legislature has jurisdiction over systems of electoral appeals to councils and
local bodies in private law, granting formal justice, represented by the competent court of
jurisdiction to hear these appeals, As with object to the decisions of the Election
Commission to the Court of first instance as the competent court. While there have been
no problems in elections, after a split in the West Bank and Gaza Strip, which prevented
the holding of elections in the Gaza Strip, knowing it was supposed that the elections are
held simultaneously. Importance of research was the subject of electoral appeals to local
councils, bodies after Palestinian split, many decisions and laws in order to get to those
elections, but for various reasons have prevented the holding of these elections in the
West Bank and Gaza Strip. In order to identify those problems and analyze them and reach
some conclusions and recommendations, we had knowledge of all legal and legislative
aspects of subject matter jurisdiction.
59
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
مل ص البحث
اع ،إ ي لى لاعب لفلسط ن علابا ملجالس و ل ئا ملحل ال بال غ م
خاص، علاب لل جالس و ل ئا ملحل فت قا لفلسط ن ظ خع اص بالنظ فت لطع
ً
تر ض لى خع اص بالنظ فت لك لطع ،ك ا و ن ملخع منح ل ضاء لنظامي م ال باملح
ا تع ي ضح ه ملخع ) ،(1و د ل ي ب فملقا ملح لجن علابا ملح ق
قضايا علاب ل ئا ملحل وذلك ب جب تع ي . )2( 2017 ا لع ح م
سا علاب لل ئا و ملجالس ملحل ،بع ال فت م ض ع لطع وق جاء ه ل
م ج ل ص ل إلى لك علابا ،إ ه وأل اب ول ص لع ي م ل لفلسط ن ،
ي الت دو إج ء ه ه علابا فت لضف لغ وقطاع غ .
وم ج ل ق ال لى لك إلشثال ا و ل ل ا و ل ص ل إلى بعض لنعائج و لع ص ا ،كا ب لنا م
علاب ،إضاف إلى ب ا م ى ملخع بالنظ فت لطع ب ض ع ملح إل ا بثاف لج ب ل ا
م ععل با علابا ملحل .وذلك م خالل ل ق ل ي شاب لن ص ل ا ل
لع ل لعل ا لع ل لعل ا ب ض ع إلغاء إج ء علابا لل ئا ملحل ،م ين م ى خع اص م
ل ي فت ل قاب لى لك لطع . وم
علاب لل ئا و ملجالس ملحل ،ه خع اص خع اص بنظ لطع لى وق خلص ل
علابا لل ئا و ملجالس ملحل وتع يال ه دو منازع ،مع خع اص سب قا ملخع ملح
علابا فت كي ج م لت طلب فيقا لجن علابا لع ل لعل ا فت لنظ فت ل ملح
لت لع ل لعل ا ألص فت لنظ فت كاف ل ملجالس ملحل ،ه باإلضاف لى خع اص م
مجلس ل ز ء.
ل اد فت م ين غ بعا يخ ،1996/12/16نا فت ل قائع لفلسط ن ملحل علاب مجالس ل ئا ق ( )5لسن 1996با -1اد ( )1م قا
ملجلس ل ا يعت يخ ،2005/8/15 ق 10لسن ،2005ل اد إلغاؤه ب جب ل ا لفلسط ن ،لع د لسادس ا ،بعا يخ ،1997/1/30و ل ي
ق لع ح ب جب تع ي 2017ص ت ملح با ،بعا يخ ،2005/8/18وبع ها تع يله ب و نا فت ل قائع لفلسط ن ،لع د لسابع و لخ س
خاص با علابا ،و نا فت ل قائع لع د 128بعا يخ 2017/1/14 م ق ( )2لسن 2017با تا با -2ظ فت ذلك ص اد 1م ل
60
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املقدمة
ً ً
تع لك سع ل ، تععبر ل ئا ملحل فت فلسط كنا ا ا فت بناء ل ول لفلسط ن
ً
لت تع ب اب م ل علابا ج ء م لنظا ل ي طي فيقا ،وق ظ ا ع لفلسط ن لع ي
علاب ل ه ملجالس إلطا ل ا ي لناظ لع ه ه ل ئا ،وذلك م خالل نظ ا للع ل
فت فلسط . سا لسائ علاب لت تعطلت ك ر بسبب ال و ل ئا ،لك لع ل
ً
وياث ل م ض ع إج ء علابا ل ئا ملحل فت فلسط إج ا ا ب ج ع ش ئح ملجع ع
و أل اب لت قلت و الت دو إج ء علابا ومؤ سا ه ملخعلف ،وهنا ب لنا ا ر إلى
سا لس اس إج ء ه ه علابا ،إ لع ي م ص لع ي م ل ملحل ،
لفلسط ن ال دو إج ئقا.
اق علابي ،لع فق لى سع ى لس اس ب لسلط ل طن ع مإ ه وبع ن
ك اس س ط لى قطاع غ باث فعلت لى إج ء علابا فت ل ائ فت لضف لغ ،و
ك ي ب ا دو ها فت لع ض ر إلج ء لك علابا ، علابا شط ي ل ط ،و ل ه ب لجن
ك ي ق ها ب ل تر ضا علابا لجن عت إلى ص و ت ألم تس ر ب ضع ا لط
ي ل طن و ل ناء ).(1 م ض ثالث ق ئ ل عل لع
ك ي ،خالل علابا لجن عئناال ق ص ق ها باطب ه ه ل ئ ومن ا إمثا
ملخع ). (2 ما ملح ثالث يا م ا يخ ص و ل
قضا ل ي فت غ ،مبر ي عئناال إلى م ي ل ي فضه شح وق و م
ول يع تع نق سب ل ا ،م ا بق إلى لع جه إلى م ل ي فت غ قضا غ ر قا م اك
ك ي إضاف إلى طعنق لى ق مجلس ل ز ء ل اض لعل ا و لطع لى ق لجن علابا لع ل
علابا ملحل . بإج ء
(منط ش ال غ ه) ،وكعل ل طن و ل ناء شحه فت بل ي بيت ا ( منط ش ال غ ه) ،وكعل لع لن ل طن و ل ناء فت بل ي مت كعل لع -1
ى للطع فت ل شح فت بل ي م ين ل ه ء(منط غ ه) ،ب ل طن شح فت بل ي لن ر (منط دي ل لح) ،وكعل لع ل طن و ل ناء لع
مه ض كعل وشطب ه ه ل ئ . تر ضا ك ي بعا يخ 2016/9/3و ل اض ب ل علابا لجن ل اد
،لع د ،28ص 156 ى ق ، 2016/220نا فت مجل لع ل و ل ا هللا بعا يخ 2016/9/6فت ل لع ل لعل ا فت ل ىم ظ فت ذلك للطع
ق 10لسن 2005ل اد بعا يخ ،2005/8/15و نا فت ل قائع لفلسط ن ،لع د لسابع إ علاب ملجالس و ل ئا ملحل -2ظ فت ذلك اد ( )1م قا
،بعا يخ 2005/8/18 و لخ س
61
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ملحل فت جاء ل ط ف ا علابا فت كاف ل ئا إج ء ى وق ل ملح وق ظ
قطاع غ .
أهمية البحث
للخالال ج د ال ا ب ض ع إج ء علابا لل ئا و ملجالس ملحل فت جع ه ه ل
سا لفلسط ن لفلسط ن كا ت لعائق فلسط ،ألم ل ي وج ال م لف غ و إلشثال ،ف ال
فت إج ء علابا فت قطاع غ . ل
ض ع وذلك أله عه و لنعائج لسل لت بت ل ه ،م ج وإلغاء عط ق ل و ل ه كا ب
فت لنقاي إلى إج ء علابا فت لضف لغ دو قطاع غ مع لعل علابا لن و ي
ء علابا فت وقت و ).(1 ه كا م فترض يع إج
مشكلة البحث
ً
لخالال ما ز ل قائ ا بسبب ال علابا لل ئا ملحل ،إ بال غ م ق ا ا ع ب ضع قا
ج د فت قطاع غ ملحاك سا لسائ ب شط ي ل ط ،ألم ل ي ثا إشثال فت ش
لع ي م ل ساؤ منقا وقا ملقا ،و ل ه ر ه ه ل
علاب لل ئا و ملجالس ملحل . بالنظ فت لطع ملخع ل ضائ م هت لج
فت لنظ فت ل دو ها ي ع لع ل لعل ا فت لنظ فت لك لطع ؟ ه هناك دو ملح
مجلس ل ز ء و لت ععلق بإج ء علابا ؟ إلد ي لت
هى إشثال إج ء علابا فت كاف جاء ل ط . با علابا ملع م ه تا
أهداف البحث
ه ال ه ا ل ن اول م خالل ه
علاب . بالنظ فت لطع ملخع ب ض ع ملح و إل ا بثاف لج ب ل ا
ععل با علابا لل ئا ملحل . صلا ل ي شاب لن ثا ا ب ا م ى ل
علابا لل ئا ملحل فت قطاع غ . لع ل لعل ا ب ض ع إلغاء إج ء ل ق م ثال ا
دو قطاع غ ه وي د م علابا ملحل فت كاف م افظا لضف لغ ز 2012باج ء ق بعا يخ 10 -1ظ فت ذلك لى ق مجلس ل ز ء وي
62
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ق ( )5لسن 1996لغى ،با إ علاب مجالس ل ئا ملحل لفلسط ن . -1ظ فت ذلك ص اد ( )1م قا
ق ( )10لسن 2005ع ل ،ل اد قت م ين غ بعا يخ ،2008/8/15 ملحل علاب ل ئا ول م قا -2ظ فت ذلك ص اد ق ( )1م لف
)، (مجل م هللا بعا يخ ،2016/10/3و نا فت مجل لع ل و ل ا ل اد فت علابا ملحل لع ل لعل ا ق ( ) 220/2016با -3ق م
63
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
خاص با علابا ،و نا فت ل قائع لع د 128بعا يخ 2017/1/14 م ق ( )2لسن 2017با تا با -9ظ فت ذلك يضا ص اد 2م ل
ق ( )5لسن 1996لغى با إ علاب مجالس ل ئا ملحل لفلسط ن . -2ظ فت ذلك ص اد 2م قا
ل اد ل عبر ل ا ق ( )5لسن 1996لغى با إ علاب مجالس ل ئا ملحل لفلسط ن ، -11ظ فت ذلك ص اد ق ( )18م قا
د ئ خع اص ا ،وذلك سب ص علاب ض عل ئ لت علابا قابل لال عئناال خالل ثالث يا م ا يخ ص و ها ما ئيس ملح لجن
علاب مجالس ل ئا ملحل لفلسط ن . ق ( )5لسن 1996با م قا ل بع ا لف اد ( )50لف
عم خالل ملخع علن ما ملح علابا فت ص اد ( ) 18لى ه ي ق لث اخب و م شح و وك له ،لطع فت عائج لا ك ا و ص فت ذ
ب عضاها، ها للع لت لغ للجن لعل ا لال علابا بال ي ه إليقا و ف ه خالل خ س يا م ا يخ ف ا يخ إ ال لن ج ،و لى ملح
ً
ويث ق ه فت ذلك نقائ ا"".
64
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ق ( )5لسن لغى قا ا ع لفلسط ن م خ ى إ علابا ل ئا ملحل وذلك إ علابا يلب اج ملجع ع ظ لح إلى نظ قا -12ظ للحاج
ملحل ،نا فت علابا لل جالس و ل ئا ق ( )10لسن 2005با علابا ب ا لفلسط ن و ظ ملحل 1996با إ علاب مجالس ل ئا
ل فت لنظا ملجالس ملحل فت و أل ثا لت نظ ل مج ل قائع لفلسط ن ،لع د لسابع و لخ س ،غسطس ،2005و ل ي ض
،و ع اد لث ا لنس ي ) ، (1إضاف إلى لصح بة %8م ألص ا ل لى لنسب ،و د س لحس للح إلى ظا لع إل علابي م ظا ألغل
ق ()5 ب لك سب ل ا م لجن إ علابا ل ئا ملحل لت كا ت ك ي لعل ا ب علابا علابا إلى لجن إ ناد خع اص باإلش ال وإد
لسن 1996لغى.
هللا بعا يخ .2010/2/8ل ي ص لى إج ء ل اد فت ملحل علابا لل جالس و ل ئا ج ء مجلس ل ز ء ق 13/36/1با -13ظ فت ذلك ق
ملجالس و ل ئا إج ء إ علابا ج م مجلس ل ز ء ق (/ . /13/52/01س.ال لعا 2010ل اد بعا يخ ،2016/6/10با -14ظ فت ذلك ق
كي علابا لجن ع ص بع ق مجلس ل ز ء بعا يخ 25يسا 2010بع ج إ علابا مجالس ل ئا ملحل فت قطاع غ إلى ملحل ،
كي . علابا قع ل م للجن ،نا فت ها وفق ل ا ع ال عع د تقا إلد ي و لفن ومعطل ا م
عفي ،منظ م ل ضاء و ل ا يع فت منا فت هللا بعا يخ ،2010/12/13 لع ل لعل ا ق 575لسن 2010ل اد فت م -4ظ فت ذلك ق
65
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ها وفق عع د تقا إلد ي و لفن ومعطل ا ع ال كي م علابا لجن لح
. لا
ً ً ً
للجن م م ا م ام ا ص ل ئيس م ما ئا ا فت 22آب 2011بع ج و ا ولع
ف لظ وال نا إلج ء علابا فت كاف ملحافظا وذلك لح ملحل علابا ل ئا
لفلسط ن ). (1
كي لجن علابا اد ل لطع لى لع ي م ل ل ئا ملحل و ناد ل ا
هللا فت ب ي قضت م ج فت لضف لغ دو قطاع غ ا ،2012 فت علابا لت
م شحيقا كع ال لا وط أل ب فض طلب شح إ ى ل ئ علاب بسبب إ ى لك لطع
لجن لك خالفت ملح ق ه غ ر م ج فت لسج لخاص بق ه ل ئ ،و ب ،ول ي
بل ص لا وط لخاص ب فض طلب لترش ح).(2 كي علابا
ملخع ،سب ل ا ق 10لسن ل ي ب فملقا ملح وهنا ي ا ؤ ل ب ض ع و ي م
علابا فت مجلس طلب ج م كي 2005لى ص ل ا فت ه ي ق للجن علابا
و كثر م ملجالس ملحل .
يا ر إلى ق مجلس ل ز ء بإلغاء إج ء علابا م ل اء ذ ه غ ر جائ و ل ه ب لل ا
لنص ل د فت قا خال ل ك ي بع ج ل ا، ي طلب م لجن علابا طا ا ل يع
ً
بناء لى طلب م جه م علابا يجب يث علابا ل ي ي ض ب ق مجلس ل ز ء بع ج
3
( ). علابا لجن
ل ي ل ف ا ع فت قا ل ئا ملحل ق 10لسن 2005ضفى لى ثا م و ال ظ
ل طع ،فل يس ح بالطع ب ثا ه ه ملحاك ب ي ط يق م ط ق لطع لعادي وغ ر لعادي ،و لك
إج ء إ علابا ملجالس و ل ئا ملحل ، ج م ق ( )105لسن ،2011نا فت ل قائع لفلسط ن ،لع د ، 92با با -1ظ فت ذلك ل
ق مت إل علاب . تر ضا و لطع لعاش ، ص علابا لت ج يت ا 2012لف ك ي بل علابا -17ظ فت ذلك لع ي لنقائي للجن
لى سج لناخ لا بعض ا ،مس ن إلى ملقاء فتر لطع د ملح علابا لل ئا و ملجالس ملحل لعام ، 2012 لى عائج ا طع
ليقا خالل م ل لنعائج. ه و ل ه يج ز لطع ع م ا يخ إ ألنقا وق ملقت و ملح ده ب لى سج لناخ فتر لطع ملح ق
إلشا إلى هج ا ،فت زيع للجن فت ل ملحاك مؤي إلج ء جاء ق ا ساب و زيع ععل فت ل إضاف إلى لطع
66
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ع اض م صح ح ثا م م ض ا تع د د جا لع اض ) .(1ل ي ي سع
ي ح لف ص مامه ر ،م ا ي ق لع ل للخا ل ج ألولى لت ص تقا خط و ج و
لى ،إضافه إلى وج د اض لى كثر م د ج ي و ب ضا ل ج بع ض لنز ع مج د ما م
ألولى خت لع ل و لع ي فت إص أل ثا خا إلغائقا و تع يل ا).(2
ا عق صه ج ملحل و و النظ لى ل ا ق ( )10لسن 2005علاب مجالس ل ئا
منقا س ى بعض ادئ ل ا
د لطع ش ال و لالال ذلك فإ ملح لا أ ال ش د ا ع لى ي لطع ض
ل ا ).(3 لع ي ه بع ف
خع اص ا. خ ض لت لت ل ا الق بالطع لى كام إلج ء ثلخيل :بسط ا ع ي ملح
ل ي ل ف ل طع ،وذلك اش ا ثللثل :ضفى ا ع فت قا ل ئا ملحل لى ثا م
يج ز لطع ب ثا ه ه ملحاك ب ي ط ي م ط ق مع ص ل ا ق 5لسن 1996لغى،
ألف د م ض ا تع د د جا لع اض ).(4 لطع لعادي و غ ر لعادي ،و لك
ل ي ،وق ل ش ح ي م لناخ فت د ئ ه راب ل جاز ا ع ألي اخب ق تر ض ل ى م
ً ً
علاب لعابع ل ا لى ل ائ و شح و كثر م تر ضا كعاب ا إلى للجن علاب وذلك بع ي
م شح لى ي أل اب فت تر ض ).(5
ملجل 24لع د 1997 2ص336 لا يع و ل ا ل ا منا فت مجل ل ق لترشح فت ل ا يع د ي ب -20د .لت خطا
ولى ،2015ص145 ،و ائ تس ي تس ي مناز ا لع د د ي ،ش ك اس للط ا ،لط ع -2د .ش ال
،لع د.28 هللا بعا يخ ،2016/10/3نا فت مجل لع ل و ل ا علابا ملحل ل اد فت لع ل لعل ا ق ( ) 220/2016با -3ق م
لى تر ت ،ص. eacademic.ju.edu،25 منا إل علاب ،ب لى لطع لعجا مه ل قاب ل ضائ -4د فا لع
لعابع ل ا وليس لطع ما ملح علاب تر ض ما للجن ق 10لسن 2005اا إليقا ع ث -5ظ فت ذلك ص اد 22م ل ا
ً ً
و و لى ل ائ علاب لعابع ل ا لى ل ائ تر ضا كعاب ا إلى للجن ي شح ت لى ه( "يج ز ألي شخص خالل ثالث يا م ا يخ ا ق ئ
ً ً
تر ضه.)". اب تر ضه ،و ف ا إلث ا ا لت ؤي لى م شح و كثر م م شحيقا ،م ينا فيقا
67
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املطلب الثلني :الط ن أمل محكمة قضليل االختخلبلت فقل للقرار بقلخاص رقم 2لسنة 2017بشأص
ت ديل قلخاص اختخلب الهيئلت املحلية رقم 10لسنة .2005
ع اق علابي ،لع فق لى سع ى لس اس لى إج ء علابا فت بع ن م
شط ي ل ط ،و ناء لى ه لع فق ص مجلس ل ز ء ق بعا يخ 2016/6/21ي ف ه إلى إج ء
ي علابا علابا م ل فت ي و فت ج ع ل ئا ملحل بالضف لغ وقطاع غ ،و
بعا يخ .)1(2016/10/8
ّ
علاب وقعت ج ع لف ائ لفلسط ن لى م اق ش ال ك و ف ه لى لتز ببن د قا
ملجالس و ل ئا ملحل ق ( )10لسن ،2005ل ي كا يا ر إلى ملحاك ملخع بالنظ فت لطع
لسائ فت قطاع ك ي بالحال ل ا علاب هت م اك ل ي ،بال غ م ل لجن علابا
ء، لى غ ،و لت لى ث ها لنت لجن علابا ب نقا ععام مع م اك غ و لضف لغ
ً ً
و تر ق تقا ظ لث نقا ملحاك ملخع وف ا لل ا .
كي ل تسج لناخ و لنا و تر ض و لترشح ،إلى ص لجن علابا و ل ه ،ج
م ض ثالث ق ئ ل عل لع ي ل طن و ل ناء وشطب ه ه ل ئ ومن ا ق ها ب ل تر ضا
ملخع . ما ملح ك ي خالل ثالث يا م ا يخ ص و ل عئناال ق لجن علابا إمثا
م اك ل ي فت قطاع لع ل لعل ا د ى بع ش وخالل فتر لطع لى لترشح ،ل ت م
لع ل لعل ا فت لك ل ى وق فت جلسملقا بعا يخ 3تا ي ألول 2016إي اال غ ،وق ظ م
إج ء علابا ملحل فت قطاع غ لع وج د قضاء ش عت ماث سب ل ا أل اس ) ،(2و ً
ناء ل ه
ً
ص مجلس ل ز ء ق بع ج علابا مجالس ل ئا ملحل ،فت كاف جاء ملح و نف ل
بع ش ،وم ج لخ وج م ألزم ص ل ئيس م د اس م ما فت لعا ع م كا لط
ع م د ععلق فت ض ل علاب مجالس ل ئا ملحل ، ثا ي ،2017ي ض بعع ي قا
قع لى علابا لل جالس و ل ئا ملحل لعا ،2016نا ج ء مجلس ل ز ء لفلسط ن ،با ق 17/108/03ل اد -24ظ فت ذلك ل
ل طن م كعل لع ،لع د .28و هللا بعا يخ 2016/9/6و نا فت مجل لع ل و ل ا لع ل لعل ا فت ل ىم -2ظ فت ذلك للطع
ل طن و ل ناء شح فت (منط ش ال غ ه) وكعل لع ل طن و ل ناء شح فت بل ي بيت ا ( منط ش ال غ ه) وكعل لع لن و ل ناء فت بل ي
68
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لعل ا ً
ئيسا، قضا ملح اث م خاص با علابا ،لى م ق ( )2لسن 2017با تا با -26ظ فت ذلك ص اد 2م ل
- ف لظ وال الئ لح ج إج ء علابا ملجالس و ل ئا ملحل فت ملحافظا لجن -29ق مجلس ل ز ء ق 17/141/02با
69
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
نا فت ل قائع لع د. 38 ق 5لسن ،2001ل اد فت م ين غ ملحاك لنظام تا --31ظ فت ذلك ص اد ( )33م قا
علابا ملحل ل اد بعا يخ .2016/10/3 لع ل لعل ا ق ( 220/2016با م ل اد -32ظ فت ذلك لح
تساؤل ه ل ي ،وهنا ي لغى 1996،ومنح خع اص ملح ق 5لسن علابا لل ئا ملحل إل علاب فت قا ا ع لنظ فت لطع -33ظ
ملحاك لنظام ل ي جاء ق للخاص تا ط ق لنص لعا وه قا خع اص ل ي هت صا لعا و لك ث م لخاص ي ط ق قا
لال ق ينسخ مع ل ل ه مجال لعط ق قا ل ي .وهنا يعفق ل ا لع ل لعل ا هت صا علابا ق 5لسن 1996و لك ث م وه قا
علابا و قا هو صه ،فت ا ي ض بإلغاء ك ما م ش ه يععا ض مع ملحاك لنظام ل عض تا ص قا لسابق وذلك أل
70
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
) ،لع د ،2016 ،28ص.171 (مجل م ،لع ل و ل ا -1د .صبري لسن س ،وك كل لح ق فت جامع ل اه /م
ى ق 1996/371 بال لع ل لعل ا د م ،لع د 28و س ن لى -35ظ فت ذلك تعل ق د .صبري لسن س ،نا فت مجل لع ل و ل ا
ل اد بعا يخ .1997/6/29
عفي3 . منا ، هللا ،بعا يخ ،2011/9/26 لع ل لعل ا ق 643لسن 2010ل اد م .-
ق ( )10لسن 2005ع ل ،م جع ابق5 . علاب مجالس ل ئا ملحل -ظ فت ذلك ص اد ( )5م قا
71
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لع ل لعل ا بالنظ فت لطع و د ا ع خع اصا م ق 5لسن 2001 ملحاك لنظام تا لع ل لعل ا ب جب قا -39ائت م
ت لى " بعا يخ ، 2014/8/17لت ل ل ضاء إلد ي أل د ي ق 27لسن ،2014نا فت لج ي م قا -40ظ فت ذلك اد ق ( )5لف
إلد ي دو غ رها بالنظ فت لطع فت عائج علابا مجالس ."....... لعص ملح
ى ق لع ل لعل ا بال م اب ملحام لسن 1981ص .و ظ يضا ى ق 1980/30مجل لع ل لعل ا بال م -3ظ فت ذلك
اب ملحام لسن 1984ص.1168 ى ق 1983/81مجل لع ل لعل ا بال م اب ملحام لسن 1966ص.935و ظ يضا 1966/119مجل
ق 5لسن 2001ل ن 1 ملحاك لنظام تا -42ظ فت ذلك ص اد 33م قا
ق 10لسن 2005وتع يال ه علابا لل جالس و ل ئا ملحل -43ظ فت ذلك ص اد ( )1م قا
72
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لع ل لعل ا ق )2016/220لال لابا ملحل ه فت فلسط ،ل اد بعا يخ ،2016/10/3م جع ابق. -2ظ فت ذلك ق م
ل اد بعا يخ ،2016/10/3م جع ابق لع ل لعل ا ق )2016/220لال علابا ملحل ه فت فلسط -46ظ فت ذلك ق م
73
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لع ل م ي ق 517لسن 24ق جلس ،1972/10/9ماا ل ه د .صبري لسن س ،تعل ق لى ثا صاد ل ضاء د ي -48لطع ل ى م
74
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ا لتمة
دو ا ع لفلسط ن فت نظ علابا ل ئا و ملجالس ملحل فت فلسط ،م ناولت ل
لت ظ ت إج ء ه ه علابا ،منقا قا ل ئا ملحل ق ()5 خالل لعط ق إلى ل ا يعا ل ا
إلغاؤه ب ا لسن 1996و ل ي ج يت لى ا ه علابا ملجالس ملحل ا ، 2005-2004إلى
علابا لل جالس و ل ئا ق ( )10لسن 2005وتع يال ه.
ا ع منح ب نت علاب ، إلى خع اص ل ضاء و قابعه لى لطع ك ا و ط قت ل
علاب ،ك ا و ن ل ا ق لنظ ل ي خع اص بالنظ فت لطع ل ضاء لنظامي م ال ب
لجن علابا .و يضا منح ا ع لحق لث اخب و م شح ول ي م لى ق فت تر ضا
ملخع خالل ع م ا يخ إ ال لن ج . لطع فت عائج علابا ما ملح
ع ع بالنس إللغاء إلج ء علاب باخعالال إج ء تقا ب لطع ك ا وم ز ل
ي ام إلد ي يل لع ي لطع بإلغائقا ما ملح إلد ي ،ف النس إللغاء ل ل
ملح د بال ا وهت ع ي ما ،ما لطع قا ا وخالل ق م ا ،وخض ا لل
وضاع شح ع علاب فترفع ل ى خالل م ق ر وذلك أل ا ع ملق ال منقا
. ك ا يعفى م ل
علاب ،لت ق لغ ض ل ي ي عن خع اص فت لطع اولنا ل ا وم خالل ل
لع ل ل ي ،وذلك م خالل لعط ق إلى و ي م ن خع اص با نقا إلى م لل ا ع
فت قطاع سا لسائ ه و وج د قضا ش علاب وخاص بع ال لعل ا بالنظ فت لطع
طل فت بسط قابملقا لى لطع غ ،مس ن ي فت ذلك إلى لع ي م آل ء لت ب نت حج ملح
علاب مط ق ين لصح و لسالم و ملق ال لح لعام .
ل طن لع م كعل ي د لطع لع ل لعل ا ل إلى ق م ك ا و ط قت ل
فت علابا م ض ه وشطب ق ئ تر ضا علابا لفلسط ن ،ب ض ع ق ل لجن
لى ه ياترط لف ه و ل ضاء إلد ي ق ع ل ئا و ملجالس ملحل لعا ، 2016مس ن فت ق ها
طع ه ل ق إد ي نقائي ،و عبر جه ض لع ل لعل ا ل ل د ى إللغاء ما م
لع ل م غ ر نقائي و ي لطع به ما ق إد ي غ ر نقائي أل ه قاب لال عئناال ما ملخع ف
لعل ا وه مسع جب ل د.
لت يسع ض ها ما لع ل لعل ا ،فت ع ا ل ما صلت إل ه م وق خالفت ل
إد ي نقائ ،و العالت يج ز لطع بقا قى ث ق ملخع ل ي ب فملقا ملح م
ما ج ت إل ه . لع ل لعل ا باإللغاء ،مسعغ ما م
75
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
للجن ك ي لال علابا ما فت يقا إلى لطا ي نه لطع لى ق ن ل وق
لع ل لعل ا ،وذلك أل ه ل ي ا س ه فت عئناال و تر ض ل ى ملحاك فت قطاع غ ه .إضاف م
إلد ي دخ فيقا إل د لطا و صا ب لح ،و العالت فإ ل فاء إلج ء ع ال إلى
م ج خع اص ألولى ه ق نقائي ،ع ال ضه لى لج أل لى مبر ي ذلك ب ملحاك ل اد
ً
ال ا فت قطاع غ ه لك ل ال فت إص أل ثا أل ه ل يع تا ل ا وتع قضاتقا وفق ع ج
اد ( )1م قا لسلط ل ضائ . ثا
ا ع ق ص تا يعا خاص كا آخ ها ل ب ا إلى ه و ال غ م ك ا وخل ت ل
علاب ،ل ل ج م إشثال خاص بالنظ فت لطع ق ( )2لسن ،2017و لخاص ب ا م
. ل ضا غ ر ل ا
النتلئج
ا فت علاب باث ا ع لفلسط ن و د لنظ فت لطع إلى -1خل ت ل
علاب يا كا ت لك علابا . ش لت كاف لطع ملحاك لنظام قا تا
خع اص ل ي ق تع يل ا كا ت صا إلى ه و ال غ م م -2خل ت ل
لف و ل ضاء ك و ه وفت ال ت قا لخاص ي لعا إ علاب بالنظ فت لطع
لع ل لعل ا ويجب لى ملح ملخع ف ج ز لطع ما م ع ال لطع ما ملح
لنظ فت لك لطع .
إلى ه و ال غ م إص ل ب ا ق ( )2لسن 2017با تا -3خل ت ل
ل ي يضا فت ى صا لع ل لعل ا علاب إ م خاص للنظ بالطع م
لال ل ا و لت يج ز لطع بقا باإللغاء علاب و ل لساب للع ل لنظ فت ل
لع ل لعل ا. ما م
ك ي بل ص إلد ي ل اد م ج لجن علابا إلى ل -4خل ت ل
شطب ق ئ ك فعح ه ق نقائي ع ال ضه لى لج أل لى مبر ي ذلك ب ملحاك
ً
لك ل ال فت ع ج ال ا فت قطاع غ ه و لت ل تاث ب جب قا لسلط ل ضائ
إص أل ثا
قتر ع اب لى ل علاب تاع لى ج ء إلى لع ل -5خل ت ل
لى ل قتر ع ومنقا للجن ك ي لال علابا ك ا وتاع لى ج ء لال ومنقا ق
إ ال لنعائج
ق مجلس ل ز ء بإلغاء إج ء علابا م ل اء ذ ه ،غ ر جائ -6خل ت ل
لنص ل د فت خال ل ك ي بع ج ل ا، ي طلب م لجن علابا طا ا ل يع
76
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
بناء لى يث علابا يجب مجلس ل ز ء بع ج
علابا ل ي ي ض ب ق قا
طلب م لجن علابا .
إلى ع ا ق للجن ك ي لال علابا ق نقائ ا ع ال م جععه م -7خل ت ل
نقائ لع ل لعل ا ه فضال خالل لج لت دها ل ا ،ويج ز لطع به ما م
ل هت ش ط إلمثا لعجاء للط يق ل ضائي وليست ائال دو ه.
إد ي لعص مجلس ل ز ء هت ق لت إلى ل -8خل ت ل
لت يج ز لطع فيقا ما تععبر م ل لع ل لعل ا فت لنظ فيقا ،دو منازع م
لع ل لعل ا. م
علاب لل ئا و ملجالس ملحل ،ه خع اص بنظ لطع إلى -9خل ت ل
علابا لل ئا اب ا ،وملح قضايا علابا بع تع ي قا ملخع خع اص ملح
و ملجالس ملحل .
لع ل لعل ا ،بالطع علابا ملحل طى ل ي ملح قا -10خل ت ل
علابا ،وذلك ً
بناء لى طلب لجن علابا . لى ق مجلس ل ز ء بع ج
التاصيلت
يع خى ا ع لفلسط ن لناظ لال علابا فت فلسط وض و ل -1ض و
خا إلغائقا و تع يل ا. ل ل ق و لع ي فت إص
إج ؤها فت لضف -2ض و إز ل لع ا ما إج ء علابا ملحل فت قطاع غ ه ك ا
وطن ي ف لع ص إلى فاق ب ملعل ألط ال. لغ وذلك م خالل
ق 2لسن 2017م قضا علابا سب ل ا -3ض و لع فق لى تا م
ي ث ر بي. ع الل ملقا و ل ا ب ع ل يق ب ا يض
علابا فت قطاع غ ه وخلق مناخ منا ب إلج ئقا. ع ال إج ء -4ض و
لى ل س اص علابا م ين ل س ،وذلك م ج لع ك تا -5ض و
ض ع يعع ى إلطا ل ول لفلسط ن ألم ل ي ع س فلسط ن ه ه ين تى ول كا
لا لت.
77
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املراجع
ولى.2015 ،و ائ تس ي مناز ا لع د إلد ي ،ش ك اس للط ا ،لط ع د .ش ال أل
ل ضاء إلد ي فت فلسط ،ل عاب ول ،د لف . ،م لناص ب د.
و ،ل ضاء إلد ي فت فلسط ،ل س.2010 ، ا د.
د .ماج لحل د اوى ل ضاء إلد ي وو ائ ل ضاء د لجامع لج ي 2010
.1981 لجامعه د د افظ ،ل ضاء إلد ي فت د ،منا د .م
لح ق. عفي ،جامع ب ر زيت ،مع منظ م ل ضاء و ل ا يع فت فلسط ،
املجالت التقلرير
علابا لت ج يت ا .2012 ص ك ي بل علابا فلسط ،لع ي لنقائي للجن
ع الل ملحاما و ل ضاء " " لع د ،28ك لفلسط ن " مجل م فلسط ،لع له و ل ا
مساو " .
78
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
القااخيص القرارات
ق ( )5لسن .1996 ل ئا ملحل تا فلسط ،قا
ق ( )5لسن .2001 ملحاك لنظام تا فلسط ،قا
علابا لل جالس و ل ئا ق ( )10لسن .2005 فلسط ،قا
ق ( )1لسن 1997 ل ئا ملحل ق ( )8لسن 2016با تع ي قا با فلسط ،ل
خاص با علابا . م ق ( )2لسن 2017با تا با فلسط ،ل
علابا لل جالس و ل ئا ج ء فلسط ،ق مجلس ل ز ء لفلسط ن ق 13/36/1با
ملحل ل اد بعا يخ .2010/2/8
ملحل فت كاف علابا ز 2012باج ء بعا يخ 10 ق فلسط ،ق مجلس ل ز ء وي
م افظا لضف لغ دو قطاع غ ه.
علابا لل جالس و ل ئا فلسط ،ق مجلس ل ز ء ق 17/108/03لعا 2016با إج ء
ملحل لعا 2016فت لضف لغ وقطاع غ ه.
ج إ علابا مجالس ل ئا ملحل فلسط ،ق مجلس ل ز ء ق 17/121/07لعا 2016با
لعا .2016
علابا لل جالس ل ئا فلسط ،ق مجلس ل ز ء ق 17/137/08لعا 2017با إج ء
ملحل لعا .2017
ج إج ء إ علابا ملجالس و ل ئا فلسط ،ق مجلس ل ز ء ق 17/141/02لعا 2017با
ملحل فت ملحافظا لجن لح ف لظ وال الئ .
79
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
80
2018 يناير21 جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد- مركز جيل البحث العلمي
: مل ص
اش لج إلد ت إلد اول فت د ألشغال لعام ووضعه يععبر ج ء سحب لع م
لى ععاق مع ا و ه لى نف إ ى ب ز لج ء إلد ي لضاغط لت تسعع ل ا إلد للضغط
،قضائي يس ح ل ا ب لك لتز ما ه لععاق ي لى ك وجه دو اج منقا إلى للج ء لل ضاء ع
ر فق لعا م نف لع وه كله فاظا لى،و با ناد إلى ص قا ي يل ل ل ا ه لحق
. ا لل لح لعام و،با عظا و ضط د
اش إلد، لسحب، فق لعا، لح لعام ، إلد ي لع، لنظا لعا: الكلملت املفتلحية
. ععاق، لج ء،
Résumé;
La pénalité pour le retrait des travaux de L’entrepreneur dans les marchés publics et leur gestion
direct est L’ une des sanctions administratives les plus présentes utilisées pour la direction pour
fièvre pression sur L’entrepreneur et même pour exécuter pleinement ses obligations sans avoir
a recouvrir au tribunaux pour obtenir une décision judiciaire afin de statuer , ou sur la base d’un
texte juridique l’autorisant à le faire, afin de préserver le fonctionnement de l’établissement
public mise en seuvre sur la base régulière et pour suive du contrat dans l’intérêt public.
Mots clés ; Ordre public, contrat administratif , intérêt public , retrait , gestion direct , services
public, Les sanctions, le contracté .
81
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
مقدمة :
م لح ق و ل ج ا لت خ ي ط ب ط ف ويعض مج إ لع إلد ي م له م ي
تر م ا و لع بقا ،وم ه نطلق ي ننا ل ل ب ععاق يع ع ل ه يع جب لى ك م ط فت لع
فاق ليقا فت لع باث و ثناء نف ه للع إلد ي م ا و تر ج ع لا وط لععاق ي لت
ععاق يسعط ع ي نازل للغ ر لع ،و لعنازل ينعج ه كام وصح ح وشخص ،
نف لتز ما ه كل ا و ج ئ ا دو خ م ف م ج إلد ،1ك ا يعع ل ه لح ص لى نف لتز ما ه
ها ملح د و عفق ليقا فت لع ،و ناء لى ذلك فإ ي إخالل لععاق ي ب ق و ص ش ي ض م
م جا ب ععاق فت تس ر فق لعا يع ب و ه إخال جس ا با فق م لع ،نعج نه ضط با
قع ادي و جع ا بالغ لخط ،2ما يل ل لج إلد لط ف ض ج ء ل ه ،نا ب ط عملقا مع
ط ع وحج لع ر و لخط ل ي ق ي ع ف ه ععاق ،بق ال لضغط ل ه لعنف لتز ما ه لى ل جه
ألم و لحفاظ لى ر فق لعا با عظا و ضط د.
ألشغال لعام زها ج إلد ثناء نف لع إلد ي و بالخ ص فت وم ج ل لج ء لت
بج ء اول و ل ي يععبر م ش لج ء وقعا لى ععاق ،ف اذ ي ج ج ء سحب لع م
سحب لع ؟ وما هت لا وط ل جب ف ها لع ق عه ؟ و ه آلثا لت ق نعج نه ؟
اول ،و ناوله بال إلى تسل ط لض ء لى ج ء سحب لع م أهداف الدراسة :تق ال ه ه ل
ق عه لى ععاق و لع ل ع ف ط ععه ل ا ،و لا وط ل جب ف ها تى ي سنى لج لغ
نعج نه ،وص إلى مع ف م ى ث ر ه لج ء لى اول، لت ي مع ا ،وك ه آلثا ل ا
م ض ،ب ا ي ق لح لعام وي افظ لى ر فق لعا لح ه لى نف لتز ما ه لععاق ي ب
ء. با عظا و ضط د لى
ه الص ابلت التي اجهت البلحث م ب ز ل ع ا لت و ج ت ل ا وه ب د إ د ه ل
ض ع باث كاال م لجا ب لج ئ ي، جع و أل ثا ل ضائ وك ص معالج ل ا يع ل
ض ع ب ف مسع ل . ك ا نا ل ج م ل ا م الجت ه
ا لف ل م ا ،ال ماجسع ر ،كل ال لعن لت ،ثا لع إلد ي فت ل ا يع أل د ي ،د -1م م
،جامع ل ل يت ،د،س ، ،ص.09 ول ا
ل فاء ل ا اء ،م ع ول ا لى م ف ي ط -2ج اد زه ر ديب لح زي ،د مع از ،د
،إل ن ي ،2013،لط ع ألولى ،ص.186
82
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املبحث األ ل :مفها جزاء سحب ال مل من املقل ل في عقد األشغلل ال لمة طبي ته القلخاخية .
اول م ل ا ي لج ء سحب لع ناول فت ول ا ف إلى مطل يع س ه
( طلب ل ا ي ). ( طلب ألول) ،وم ث لط ععه ل ا
املطلب األ ل :مفها جزاء سحب ال مل من املقل ل
اول بع ألشغال لعام ب ف خاص ع عض منا ل اط ج ء سحب لع م ظ
ألشغال لعام ( لف ع ألول) وثا يق ا ل ص ول ا للعع ال لى ماه س ه طلب إلى ف
اول ( لف ع ل ا ي) . عع ض ف ه لل ف ل ا ي لج ء سحب لع م
الفرع األ ل :ت ريف عقد األشغلل ال لمة
ألشغال لعام ه كبرى غ ره م لع د إلد ي ألخ ى لت برم ا إلد ،ول تع د ي س
فت اد ألولى م قا ل ف ا لت جاء با ه إ ج ع ا ين ب فت قالب و ، لععا ي
ألشغال لعام لى ه " ذلك ال قد الذي ينصب ماضاعه على إخجلز أشغلل لف س لع م
الهندسة املدخية بنلءا على طلب أحد األش ل ال لمة التي تملرس سلطة صلحبة املشر ع".1 البنلء أ
1-Christophe Lajoye –droit des marches publics.2emeèdition mise .ajouré au 1eremai2005-gualino èditeur .page
46.
إ طاء إد يا إ ه ال ما بالنس لل ا ع لج ئ ي ف وج ا ه بال غ م ع ا ه لع ألشغال لعام
ا ب ض اال ،ش ح نظ ل ف ا لع م وفق تع ي له ،ا كا ذلك للف ه و ل ضاء ،ي م لعفاص ظ
له،جس للنا و لع زيع ،لج ئ ،ص.90 ل ئاس ؤ خ فت 07كع 2010ع ل و ع و لن ص لعط
83
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ياق ه ،ط ا لنظ ي لعام للع إلد ي – ل ف ا لع م فت لج ئ -ال م م لن ل -1م عبس
د ج ل كع ه فت ل ا لعا ،كل لح ق ،جامع منع ي،قسنط ن ،2008-2009،ص.53
لح لا بي ،لع د إلد ي ،منا عا ال ،إل ن ي ،م ، 2003،ص 105 -2
ل ئاس ق 247 – 15ؤ خ فت 16بع بر ، 2015 -3ا ب ض اال ،ش ح نض ل ف ا لع م ط ا لل
ل س ألول ،جس للنا و لع زيع،2015 ،ط ،5ص .173
84
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
الفرع الثلني :ت ريف جزاء سحب ال مل من املقل ل في عقد األشغلل ال لمة .
اول فت د ألشغال لعام إ ى ه و ائ لضغط لت تسعع ل ا يععبر ج ء سحب لع م
إلد للضغط لى ععاق مع ا ق إج ا ه و ه لى نف لتز ما ه لععاق ي ،وفق ما لنص ل ه فت
لع .
لع لتز ما ه ،و ق ام ا ب نف فت نف اول ول ج ى تع يفه لى ه "إ الل إلد م
ومسؤول عه".2 بنفس ا لى سابه ،و تع به إلى مععاق غ ره لى ساب ععاق
ععاق بنفس ا و ط يق م ي تع نه ب عضاه إلد لى ه إج ء ك ا فه ل عض ألخ
نف لتز ما ه لععاق ي وذلك ل فال نف ألشغال لحساب اول و لى اول ب ع فملقا م
مسؤول عه. 3
اول لى ه " ج ء م ال ج ء سحب لع م وفت تع ي جاء كثر ف ال لعع يف لساب
إلد بنفس ا و لج ء لت لك إلد ق م ا ملقا ،ف و ل ضغط وإج ء ق ي ب عضاه
نف لتز ما ه لععاق ي ،لعنف ألشغال لى اول علل ط يق م اول خ تع له ب لك م
ل ي ي نقا م إ جاز الء لى دو ه و اله بال ساب ه ألخ ر ومسؤول عه ،ك ا ي نقا
أل ال".4
اول م خالل لعع يفا اا إليقا اله يعضح لنا ج ع ا ق ف ت لى ج ء سحب لع م
فت نف لتز ما ه لععاق ي ق إج ء ضاغط تسعل مه إلد للضغط لى اول ا
85
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
86
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
، 2005 ،ص لع بي ،ل اه ،م م ا ) ،د لف لط اوي ،أل س لعام للع د إلد ي ( د -ل ا م
1 .512
،2014، لجامعت ،إل ن ي ،م ) ،د لف ط ل غازي ،لطا إلد فت لع د إلد ي ( د -2ه
ص.140
، ،ل نا ، 2010 ،لط ع ألولى ،ص زي لح ق م ا ) ،منا لنابلس ،لع د إلد ي (د -ي من
3 . 243
يععبر م ق لخط لجس ل ي لح مع ال اول لألو م ع مجلس ل ول لف س لى " -3ول
قع ادي ،م ا ب خط ر م لنا يبر ق ع ج ء ش ي ي نا ب مع ما ق ي ثه معناع نف ه ألو م م ضط
87
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
يع ق س ر فق لعام ،و لى ذلك فإ فض اول إلذ ا ل ه ألو م يعطي لحق لإلد لحق فت تسحب
لح ععاق جاه ععاق مع ا فت مجال ل ف ا ،لطا لع منه و لج لفسخ ل ف " .ظ ثي
لع م ،م ك لن ش اد اجسع ر فت ل ا ،جامع م ل د مع ي ،زي وزو ، 2013 ،ص.122
ل ز ق باخ ر ،جع لسابق ،ص1 .250 -ع
لج ي ،لع د إلد ي ،م ع د ل اف للنا و لع زيع ،ا -أل د ،1998 ،ط ، 2ص2 .134 -م د خل
لج ي ،جع فسه ،ص3 .134 -م د خل
د ي ل اد بعا يخ ،1998/05/08ج، ناق ا و ي -4اد 84م لالئ لعنف ي ل ا
19م ،ل اد فت .1998/05/08
88
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ل ا لط اوي ،جع
لسابق ،ص 1 . 535 -م
ادق لى دفتر لا وط إلد ي لعام ؤ خ فت ، 1964/11/21ج 06 .ل اد فت 1965/01/19يعض -2ل
لى صف ا ألشغال لع م لخاص ب ز ل ناء و ج ي ألشغال لع م و لن . ط
ي جل ل ،لج ء فت مجال نف لع د إلد ي ،م ك ماجسع ر فت ل ا لعا ع ق ،كل لح ق و لعل -3ب
لس ا ،جامع ب ب بل اي ،ل سا 2015-2014 ،ص.95
نع خل ف ،أل س لعام للع د إلد ي ،إلب /لعنف /ناز ا ،منا عا ال ،إل ن ي لع ي -4
،2004 ،ص.284
89
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ل غازي ،جع
لسابق ،ص1 .148 -ه
طابع لج ء إلد ي 2 . -ل ي يعل فت مج لحا
،2010، لجامع لج ي ،إل ن ي ،م هللا ال لعنزي ،لنظا ل ا ي للج ء فت لع د إلد ي ،د -3
ص.124
لنابلس ،جع لسابق ،ص4 .247 -ي من
90
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
91
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
92
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ي ،د ط ا لجامع ،إل ن ي ،2008،ص.167 لال ا ي ،لع د إلد لح ،م -4مفعاح خل ف
إلد ي و إلد ملحل /لعنظ ل ا ي لل ظ ف لعام / -5امي ج ال ل ي ،ص ل ل ا إلد ي – نظ ل ا
ن ي ، 1996 ،ص756 ظ ي لع إلد ي – ج ، 02د ط ا لجامع ،إل
93
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
94
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
إل عالل لع قت للث يت ،مجل لح ق ،لع د ل اه لنا ج -1ادل لط ط ا ي ،م ى إ ضاء لع د إلد ي بال
، 16لث يت ،1992،ص .57
لنابلس ،جع لسابق ،ص 2 .202 -ي من
-لحس ب لا خ يت مل يا ،نع ى فت قضاء مجلس ل ول ،ج ، 1د ه م ،لج ئ ، 2002 ،ص 3 . 77
95
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
التاصيلت :
اول. م -ض و تس يب ج
إلد ق ها بسحب لع
-ض و إضاف ن ا نظ م ل ف ا لع م وك دفتر لا وط إلد ي ع ل به ال ا،
اول باث و ضح ،دو إلكعفاء بالعل ح إلى عض ش و ا ف ل لج ء سحب لع م
اول . تسحب بقا لع م لحا لت ي لج إلد
-ك ا ص ا ع لج ئ ي بض و إ اد لنظ فت دفتر لا وط إلد ي لعام ط ق لى صف ا
ل ف ا لع م ألشغال لعام وإضفاء بعض لعع يال ل ه ،و ل ي ل تع م ده مساي ل
لت لت ل إص ه و ع ل بقا ال ا.
96
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لجامع إلد ي ،د لع د فت ل ا ي للج ء ال لعنزي ،لنظا هللا -05
لج ي ،إل ن ي ،م .2010،
. 2003، عا ال ،إل ن ي ،م لا بي ،لع د إلد ي ،منا لح -06
/لعنف /ناز ا ،منا نع خل ف ،أل س لعام للع د إلد ي ،إلب لع ي -07
عا ال ،إل ن ي .2004 ،
ؤ خ فت 07كع 2010ع ل ل ئاس -08ا ب ض اال ،ش ح نظ ل ف ا لع م وفق
له،جس للنا و لع زيع ،لج ئ .2011، و ع و لن ص لعط
لحلب إلد ي ،لط ع ألولى،منا ع ب للع -09فا س لت جن ز ،لط إلد فت ال لعنف
لح ق ،ب رو ،ل نا .2014،
لجامع للط ا و لنا ،إل ن ي .2000، ،ل غب لحل ،لع د إلد ي و لع -10ماج
عا ال.2003، لل ب و ا ،منا -11ماز ل ل ض ،لع د إلد ي فت ل ا
ا -أل د ، لج ي ،لع د إلد ي ،ط 2م ع د ل اف للنا و لع زيع ، د خل -12م
.1998
، لجامع ا ط لال ا ي ،لع د إلد ي ،د م ، لح -13مفعاح خل ف
إل ن ي .2008،
زي م ا ) ،منا لنابلس ،لع د إلد ي (د ي من لنابلس ، -14ي من
لح ق ،ط ،1ل نا .2010 ،
لجامعت ،إل ن ي ،د لف ط ل غازي ،لطا إلد فت لع د إلد ي ،د -15ه
،م .2014،
/02بلللغة الفرنسية :
01-Christophe Lajoye ,droit dez marches publics,2emeèdition mise ,àjour au 1eremai
gualinoèditeur 2005 .
02- Bonnard Roger , précise de droit administratifs ,04 éme édition ,Librairie générale de droit et
de jurispendence , Paris,1943 .
97
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املقلالت :
إل عالل لع قت للث يت ،مجل ل اه لنا ج -01ادل لط ط ا ي ،م ى إ ضاء لع د إلد ي بال
لح ق ،لع د ، 16لث يت1992،
الرسلئل املذكرات ا جلم ية :
أ ال :الرسلئل.
لعا ألشغال لعام لى ط ف ه فت ل ا يع لج ئ ي ،ال دكع ه فت ل ا -01ب شع ا لت ،ثا
،كل لح ق و لعل لس ا ،جامع منع ي،قسنط ن .2012/2011،
) ،ال ما ألشغال لعام ( د لع ي لج ،لنظا ل ا ي للج ء فت 02ها و
ش س . 1979، ل لى د ج دكع فت لح ق ،كل لح ق ،جامع م م للح
م ا ،ال إلد ي ،د لع ل ز ق باخ ر ،لط إلد ي لج ئ فت ثناء نف -03ع
لح ق -جامع لج ئ . 2008- 2007 ، دكع ه ،كل
ياق ه ،ط ا لنظ ي لعام للع إلد ي – ل ف ا لع م فت لج ئ -ال م م -04ل
لن د ج ل كع ه فت ل ا لعا ،كل لح ق ،جامع منع ي،قسنط ن .2008-2009،
ثلخيل :املذكرات .
ي جل ل ،لج ء فت مجال نف لع د إلد ي ،م ك لن ش اد اجيسع ر فت ل ا -01ب
ع ق،جامع ب ب بل اي ،كل لح ق و لعل لس ا ،ل سا 2015 – 2014،
لح ععاق جاه ععاق مع ا فت مجال ل ف ا لع م ،م ك لن ،لطا -02ثي
ش اد اجسع ر فت ل ا ،جامع م ل د مع ي ،زي وزو .2013 ،
ال ماجسع ر،كل ما ، ال لعن لت ،ثا لع إلد ي فت ل ا يع أل د ي ،د م -03م
،جامع ل ل يت ،د،س. ، ول ا ل ا لف
القلخاخية : النصا
ادق لى دفتر لا وط ؤ خ فت ، 1964/11/21ج 06 .صاد فت 1965/01/19يعض -01ل
لى صف ا ألشغال لع م لخاص ب ز ل ناء و ج ي ألشغال لع م إلد ي لعام ط
و لن .
د ي ل اد بعا يخ ،1998/05/08ج، ناق ا و ي -02لالئ لعنف ي ل ا
19م ،ل اد فت . 1998/05/08
98
2018 يناير21 جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد- مركز جيل البحث العلمي
األسلس القلخاني للمسؤ لية الد لية عن الضرر البيئي ال لبر للحد د
أستلذ مسلعد "أ" كلية ا حقاق ال لا السيلسية،األستلذ أ تفاالت ياسف
ا جزائر،جلم ة آكلي محند أ حلج البايرة
Abstract
Our contemporary era has known of the serious and repeated violations has the environment,
the severity of the damage causes vary according to the type of act commit, some of these
damages not exceeding the simple exercise of activity, some of which other extend to large
distances, they cross the border, and prejudicial to the environment of neighboring countries
such as the transportation and storage of hazardous waste from developed countries ver the
developing countries . This brings us to the study of the rules of the international responsibility
and its evolution as one of the systems of international law the foundations which could be
inspired by the Governance; guaranteeing has the Damaged Part , a necessary compensation.
We will consider the international responsibility due to the pollution of the environment due
to a significant transboundary harm, the doctrine of the error of the theory of the action illicit
international then, the theory of risk or well the theory of strict liability.
Key words: international responsibility- the doctrine of mistake - the theory of international
action illegal - the theory of strict liability.
99
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
مل ص
لى ل يئ ض بقا ،خعلفت جسام ه لض ثت فت زمننا عاص ع ء جس ومع
لنااط ،وبعض ا ي ع إلى مسافا بع عجاوز م ا ب ،ف عض ه ه ألض باخعالال ع لفع
و ل ي لنفايا لخط م ل ول ع م إلى ل ول تعبر لح ود لعنال م بيئ ل ول ملجاو م
سؤول ل ول و ط ها با ع ا ها إ ى ظ ل ا ل ولت اس ق لنام ،م ا ي فعنا إلى د
ناد إليقا للح لل ض و بالعع يض لالز . و ل ك ز لت ي
ل ث ل يئ ج وق ع ض اب للح ود،لنظ ي نا أل اس سؤول ل ول عع ض فت د
ض . ل ولت غ ر ا وع ث لع بنظ ي ملخاط و مايسمى بنظ ي سؤول لخط و ظ ي لع
لخط – ظ ي لخط – ظ ي ل ول – لنفايا الكلملت املفتلحية :أل اس ل ا ي – سؤول
لفع ل ولت غ ر ا وع -ظ ي ملخاط .
مقدمة
دى لعط لعلم و لع ن ل جت ل ائ ل ي ه إل سا إلى اديه فت لس ط لى لط ع ب ائ
د إلى عائج ب م م اومملقا .كعل ث اه ج إل اء ملخلفا ل نا فيقا ،ل ث ل ء ج للعجا ب
ل ي ،و ل ث ل ا ج إل اء مللفا لسف .وه ه ألض دفعت جال ل ا لل
لس ط ومنع ألض لنا ج نقا فع صل إلى ع ا سؤول ل ول و ل الج ووقائ لل نع و لح
ء كا ت بقا ل ول فعال و اط نعج م ألض ل ئ لعاب للح ود ،لت ي
ما و ،و غ ر ما و فت ظ ل ا ل ولت.
ض ع ع و ل ق لت ل تسع معا ا ألض ل ئ م تععبر سؤول ل ول تر
لع ي ،ف ال لعل ث ل ئ ل يسع لف ه يا بقا ل ر م لغ ض و و عضح تى آل ،
ل ولت لى تع ي م د له ،وهت ج ء اس فت ك ظا قا ي وم ى فعال لنظا يع ق لى م ى ض ج
سؤول ف ه. ق
ل ول . نش ئ لل سؤول ل ول ،لفع ل ه سؤول باأل اس ل ي ي
فت مع ف املبدأ القلخاني الذي نستند إليه ،في إقلمة املسؤ لية الد لية عن ع إشثال ه ه ل
الضرر البيئي ال لبرللحد د ،على علتق أش ل القلخاص الد لي؟
100
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
101
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ل ولت، فعال ي ظ ها ل ا لنعائج لضا لح ف ري ،لنظ ي لعام لل سؤول ل ول ( )1م س
د لنقض لع ،ل اه م ،1999 ،ص .17
لح ف ي ،جع فسه ،ص .18 ( )2م س
، ،م و ل ي لنفايا لخط ،د لنقض لع لحافظ ،سؤول ل ول ( )3ال مع يب م
،2007ص.333
102
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ل ولت لعا ،د ل ى للط ا و لنا و لع زيع ،لج ئ ، لا سؤول ل ول فت ض ء ق ( )1لخض ز ز ،ثا
،2011ص .89
ألض ل ئ ،ال ماجسع ر ،فت قا ل يئ ،كل لح ق و لعل ( )2م ل د زي لعاب ي قن ،سؤول ل ول
لس ا ،جامع ج اللت ل ابس ،ي بلع اس ،لج ئ ،2013 – 2012 ،ص .55
بل ا ،جع لسابق ،ص .449 ()3
ال دو تقا ع ، ألم نظ لعام ل ولت ،إلى لج ع ي لجن ل ا ()4
48ال ث (.)A/CN.4SER.A/1998
103
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املطلب الثلني:شر ط قيل املسؤ لية الد لية على أسلس الف ل الد لي غير املشر ع
ياترط ل ا سؤول ل ول وف ا لنظ ي لع ل ولت غ ر ما وع ،و سب ى لجن ل ا ل ولت
ت اد ل ا ،م ا وع لنقائي عن بعناص فع ل ول غ ر ا وع دول ا ف شط
و إغفال لى " ب ل ول فعال غ ر ما وع دول ا إذ كا لع ال ع فت
ل ولت ،و -ينسب إلى ل ول ب عض ى ل ا
ب -ياث خ قا إللتز دولت لى ل ول "(.)1
به س ل قع نائ لل سؤول ل ول بالنس لعن إ ناد لفع غ ر ا وع إلى ل ول ي
شخاص ل ا ل ولت ذلك لع غ ر ا وع يع ال دول ا إ فت ال إ ناده إلى لشخص إلى
دولت كا يع جب سؤول ل ول لل ول .تى يث لع غ ر ما وع ذ ط ع و ل ولت ،و ه
ج تقا و م ظفيقا و م ليقا و لعامل ل يقا .طا ا ل ول ذ تقا ع إ ناده و إلحاقه بال ول و
فا ج تقا .ل ناولنا مسؤول ل ول ب ف ام أل لفع غ ر ما وع جاوز ود سؤول
ل ول إلى ض ي ع لى إقل دول خ ى فا س ل إذ ل تع د خل وإ ا جاوز لح ود ،فت ه ه لحال
ا وينظ ا ل ا ل ولت(.)2 ي
ل ا ي فت خ ق إللتز ل ولت ،وه ن ج ه ي ل ا سؤول ل ول .وم ه ه لعن يع
وث لض خعل لف ه ل ولت ل شتر ط لض فت لع غ ر لا وط يضا هناك ش ط ثال ،وه
ملقاك ل ا ل ولت؟ ا وع ،ف ا ل ساؤل ما إذ كا لض يع ش طا ثال ا ل ا سؤول ل ول
هناك جاه يععبر وث لض ن ثال لع ق لع ل ولت غ ر ا وع ،ف و ه ث سؤول
ل ول لف نقا ه ن وه لض .ل يجب ي بت إلخالل باإللتز ل ولت نس ب لشخص دولت
سؤول ل ول . ق يسبب ض لشخص دولت آخ تى
يع ش طا م ش وط سؤول .ي ى ما جاه لغالب م لف ه ل ولت ف هب لل ل لض
أل عاذ "عبد ال زيزمحمد سرحلص" " شتر ط لض فت لع غ ر ا وع ل ا سؤول ل ول ي نافى
و جاه ل ي ذهب إلى ع ا لع غ ر ا وع و ه كاف ا إلثا مسؤول ل ول ،طا ا سب ل ا ه
104
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
،1990 ،ص .497 ،م ل ا ل ولت لعا ،د لنقض لع ا ،ق لع ي م ()1
لحافظ ،جع لسابق ،ص.407 ( )2مع يب م
عاه لعا ،1969دخلت ز لنفاذ ا ،1980و لت نص " ك معاه ( )3ظ اد ( )26م فاق ف ينا ل ا
" ،وث منظ ألم ع VOL 1155,I 18232 اف مل م ألط ف ا و ليق نف ها ب س
لحافظ ،جع لسابق ،ص ،ص .409-408 ( )4ال مع يب م
105
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
تععبر إللتز ما ل ول فت غال ملقا ذ منا فت ال خ ق إلتز دولت فت لحال ل ا هت
ثا سؤول ل ول ،أل ه ه أل ثا نظ لل سؤول ل ول كا ت فت ب يملقا خاص ف ا يععلق ب
مساءل ط ف ا( .)1بالعالت ملالف ي ها و م فت ء م وم وق ن نقا ذ ص
غ ر ما وع يسع جب سؤول ل ول يع ملقاكا إللتز قا ي دولت ،ف ب اب لع ف ه هل
ااط ل ول فت مجال اي ل يئ ل ول م لعل ث لع ف لت م ل ل ول وهناك لع ي
ب ف ام (.)2
دول وجب تر م ا ا ل ا م ق إل م مساوي لل عاه و لع ال تععبر ادئ لعام لل ا ق
فع غ ر ما وع ل ول .ل لك فإ خ ق م ه ه ادئ لعام جع ل ول مسؤول مسؤول دول
لععس فت ألول ادئ لعام لل ا لح اي ل يئ ،منقا م قامت به ،و ق ناولنا فت لف
ل ث ل فع ،و وضحنا م ى مالئ ملقا ك اس قا ي إلق إل س لج ،وم عع ال لحق ،وم
ل ئ لعاب للح ود ن ق ام ا ب ي ااط و ال قا ي ول لك فإ ي ل ول ب اي ل يئ م ل
ملقاك لل ادئ لساب يتر ب ل ه سؤول ل ول لى ا ق ل ول ملخالف وف ا لنظ ي لفع غ ر
ا وع دول ا.
منع ملالفا ا عطل ه ق ل ك ل ول يع ق لفع غ ر ا وع با ملقاك إلتز دولت ن ما يث
ب ر وقائ .بالعالت لن ج فت لاذ ء كا فاق ا دول و م ادئ ام لل ا و لض ل ئ
ما ذهب إل ه لف ه "ديباي" ج ع لحا و ،وهت ملالف إلتز دولت م ا ي جب ق ا سؤول .وه
لع ف ل ول ،يف ض لى ( )21م إ ال " ع ل "وغ ره م ادئ ب إللتز ل ولت ل د فت
بعع يض كاف ض و ي م ل ول مج د إلتز بس ط با ق و ل قاي م لعل ث ،ب ي جب ليقا إلتز
لعل ث لعاب للح ود"(.)3
املبحث الثلني:األف لل التي ال يحظرهل القلخاص الد لي كأسلس لقيل املسؤ لية الد لية عن الضرر البيئي
ال لبرللحد د
ع ألض ،وق تسعط ع لضح إث ا خط لشخص لح عالج كاف ا كا ت ظ ي لخط
ض و لى لعع يض نا ب .يضا ظ ي لفع غ ر ا وع ل ا ي سبب فت لض ،بالعالت ي
فعال ي ظ ها ل ا ل ولت .ص ح م عع ل تع صالح لعغط كاف ألض خاص لنا ج
106
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ألفعال لت لنا ج نا ب مع ألض ي ظي ج ي لف ه و ل ضاء ل ولت ي
ي ظ ها ل ا ل ولت(.)1
ل ائ لم إلى ظ ملاط عل لعل وما لح ا م دى لعط لع ن ل جت و ل
ألض سؤول ل ول ظ ي ملخاط لعغط ا لع ن ع م لى ل يئ ل ول ،فظ
ثقا أل اط ا و ،و لت عث م ش لت
سؤول . ا لخط -ول ا لخط إذ ه ل
فت ه ه لنظ ي . ل ي يع ل ك ز ل ا -وثا يق ا لض
املطلب األ ل :مضماص خظرية امل لطر(األف لل التي ال يحظرهل القلخاص الد لي)
ظ ي لخط و لفع غ ر ا وع دول ا ب ا نقا ك ي د س لف ه ل ولت ظ ي ملخاط و لح ي
لناج نقا. ي نا ب وط ع ه ه لنااطا لخط ،و ألض
جاء ظ ي ملخاط ( ،)2لت طل ت ليقا لجن ل ا ل ولت تس ألفعال لت ي ظ ها ل ا
لعلم ظ ي لخط و لفع غ ر ا وع دول ا ،و ق تق ا لى م ك لع ل ولت ،لس ثغ
لنفايا ا فت مجا لطاق لن وي ،ل ا ب اط فت لفضاء لخا جت ،وك و لع ن ل جت
لخط .
ملخاط لت نج سؤول يع ف ملخاط لى ه م ي بنااطا خط يجب
نقا دو اج إلث ا وق ع لخط و إلخالل بإلتز دولت.
ملخاط ،وض و سؤول ل ول لنا ج اقش لف ه "ب ل ف ش " " "Poual Fouchillف
ليقا ب جبقا ألجا ب ل ي يعض و م ج ء ل ا إلى ل ا ل ولت إذ اول يضع قا ل
فت ل ا ل ولت ،د لنقض لع ،م ،2004 ،ص .33 ض ( )1صالح م ب ل ي ،سؤول
ظ ي ملخاط فت و خ ل 19بف سا ،وم ب ز و دها أل عاذ " الت" م خالل كعابه دث لع و سؤول ( )2ظ
فع ألش اء غ ر لح ،عبرو ف لخط ث م آثا اض ل ي " فت كعابه سؤول ،و أل عاذ "ج
ق لف ف ه لعلط با سؤول لجنائ و لعع يض بالع .فا سؤول لخطئ ماهت إ كا ت سؤول
ف ه إلى ليقا سؤول لجنائ ،وه ه لف ل يع ل ا مجال فت لع لح ي لت مي سؤول ل ب لت
لى سؤول .ل يجب هج ف لخط ق غاي هام هت تع يض لض ل ي لحق ض و إلى لع ق ع لع
ال ل كه م ثه تى يل بالعع يض نه ،ب في ل ا بف ملخاط لت تاترط يث لض اشئا و
ل اد لحاج ،مسؤول اس سؤول لفع لضا لخط .جع م يث لض ق وقع ج ااطه .يث
نعج و زع ،د م ا فت قا لعجا ل ول مع م ا لف ه إل المي ،د لنقض لع ،ط ،2م ، 2005 ،ص
.214
107
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لح وب ألهل لى قال ل ول لت ي ث فيقا لى لعع يض نا ب( .)1ك لك لف ه" شلرل ر سا"
ل ي ي بعط ق ظ ي ملخاط فت مجال لعالقا ل ول با ع ا ها ظ ي ذ طابع م ض عت(.)2
فاق ا ل ول فت لف ه ل ولت لت و د ظ ي ملاط و ك ها ك منقا هناك لع ي م
ألض لن وي ل ي ص لى " ب و ك ل تع ي فاق ف ينا ا 1997با سؤول
مسؤول ألض لن وي لت ي بت نقا كا ت بسبب ادث وي (.)3 ماغ نا لن وي يع
كفاي لخط و لفع غ ر ا وع دول ا كإطا قا ي لل سؤول ل ولت ظت لجن ل ا
لا . ل ول ،وذلك بسبب زدياد لنااط ل ولت لع ن و عغالل مناطق كا ت بع ك ل ع
ل ولت م معالك أل لح ل ي لفعاك ،و ل ي ل يئ باتى ناص ها .ل د جت لجن ل ا
فعال ي ظ ها ل ا ل ولت. لنعائج لضا سؤول ل ول
ه ه سؤول وهت ن ش وط تى لخاص للجن "سرينيفلسل را " ض و ف د
و عفاع. آلثا لى عل لع ع ادي للض ( لن ج ادي ) و ن لح ود ،ن
ااط مادي ي س فعال ي ظ ها ل ا ل ولت ،نا إ لنعائج لضا و سؤول ل ول
بالخط لت ن با ع ا وق ع ض بر لح ود(.)4
بر إلقام سؤول ل ول و ه ش وط ا إذ ما ست لى لفع ملحظ يععبر لخط
د بالخط ه " لش ء ع ص فت عع ال ألش اء لت تععبر دول ا ،فعبر لجن ل ا ل ولت
خ ائ ا ادي خط فت ذ تقا ،وم ال ذلك د اع و د لسام و ل ابل لالشععال ،و لت ب
ث فت مناطق ق ي و ماك تسا فيقا لى وث آثا ضا بر لح ود"(.)5 تسبب ض
يضا بالنااطا لخط لك لت عاج إل جازها إلى ش اء خط ر بسبب خ ائ ا لف زيائ ، ي
لى د اع و د لسام ،و بسبب م قع ا ك ج د اط فت ناطق لح ودي ،م بناء م
108
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ل ولت ،ال ماجسع ر فت ل ا فعال ي ظ ها ل ا لنعائج لضا ( )1صاف زي ال ،سؤول ل ول
ل ولت لعا ،كل لح ق جامع ب ن ،لج ئ ،1996 - 1995 ،ص .27
( )2صاف زي ال ،جع لسابق ،ص .26
( )3صالح م ب ل ي ،جع لسابق ،ص .47
لحافظ ،جع لسابق ،ص .392 ( )4مع يب م
109
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ينج نقا آثا م م "(.)1 لف ه "بلربازا" " " " BARBOZAلخط يع فت أل اط لت ي ع
يث نى ل ه سؤول ل ول ز للنااط لغ ر م ظ دول ا ،و ل ي ي وياترط فت لخط
مع قعا ي قابال للعن ؤ به ،و يث مل ا ي لفى جسامعه.
لعن ؤ به ،و يث ه لعن ؤ اما يععلق ب ا بالنس للا ط ألول ب يث لخط م ا ي
لنفايا لخط بر لح ود يس ن إلى م د ،وإ ا ب ج لنااط فسه .ف ال إ لعن ؤ بلط
لنفايا لخط ب ،و لع قع لعا يا ر لعن ؤ باألخطا ملحع ل ل ل ب ي مع ن وإ ا إلى ااط
وث ادث ثناء ل لن (.)2 إلى وث ض بالغ خط بال يئ ل ي ن
به لخط ل ي ي مال ظعه وإد كه وذلك بإ ال ما لا ط ل ا ي ب يث لخط مل ا ي
ام فإ لخط ل س ا س للنااط .و ع ا شخ خ بع ب ع معاي ر م ض
ه لخط ل ي ي إد كه م خالل لط ع ادي للش ء ،و لنااط ا س(.)3
اي ل يئ ل ي م لعل ث ا 1978لخط ناولت فاق لث يت با لععاو م ج
آلثا ملحع ل بالنس لل يئ فت ج ع اط لعلط ط لت ت لى " تع ك دول لى إد ج
نط ي لى خط لى ماا يع فت طاق إقل ا و ف خاص فت ناطق لسا ل ،و لت ي تا
جس م خطا لعل ث فت نط ل ي "( .)4ك لك لع ص ل اد م منظ لععاو و لعن
قع ادي با لعل ث لعاب للح ود .شا إلى لخط لجس ،فن ت فت ل ن ( )6منقا ه " ق
ج خط جس ا لى ه ئ ل ث اب للح ود ين غت ل ي بل م ل ل شغا ألي اط ي
ع ث "(.)5 ع ث و لت ي ل ل ي معل ما مس إلى ائ ل ل
اجسع ر فت ل ي ل يئ ل ي ب اط غ ر م م دول ا ،م ك لن ش اد ( )1جعف د ودي ،سؤول ل ول
ل ا ل ولت و لعالقا ل ول ،كل لح ق ،جامع باجت ملعا ،ناب ،لج ئ 20 -2013ص.62 ،14
معل ،جع لسابق ،ص.93 ( )2ي
( )3جع فسه ،ص .64
لخاص بالععاو لح اي ل يئ ل ي م لعل ث لعا ،1978لى ( )4جع ص اد 11م فاق لث يت إلقل
ل بط إلل ترو ي .HTTP://WWW.UNITAR.ORG/CWM/PUBLICATION/CBL/SYNERGY/UNEP
معل ،جع لسابق ،ص.94 ( )5ي
110
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املطلب الثللث :الضرر ك نصر أسلس ي لقيل املسؤ لية الد لية عن الف ل املشر ع د ليل
يععبر لض ل ك أل اس ل ي ين ع منه لعف ر فت مساءل م ثه و يك د ى لعع يض فت
لى لض م لا وط لج ه ي ل ل م ج عه .وق ع ل ي فت لنظ ي لعام لل سؤول
د ى سؤول ( )1لع ي ،لع ري .
ع ق سؤول ل ول إ به ء ص م دول و منظ و لض ل ئ ش ط اس
ل ا ا لخاص لعابع لل ول ،فل ا كا لض ب ف ام ( ،)2ه لا ط أل اس ل ى سؤول
مسؤول م ب و ض ،و ض ب و ساس ب لح ما و ي يقا ل ا .فإ
ألض ل ئ . لض ل ئ ه أل اس لج ه ي فت سؤول
بالض ل ئ ألذى لحال و سع لت ل ي ينال م ي ن م ناص ل يئ ،و تر ب لى ي
ء كا صاد م د خ ل يئ ل ث ااط لشخص و فع لط ع و ع فت إلخالل بالع ز ل ئ
و د ليقا(.)3
غ ره م ألض م ا يجعله منف د يع ز بالخ ائص لعال ل ئ لض يلعل
-ه ض غ ر شخص ( ا ) ،ويععلق با ساس بش ء ي ل ه شخص مع ،وإ ا يسعع م ق
لج ع دو عثناء( ،)4فالنااط ل ي ينج نه ل ث ب ئ يسبب فت غلب أل ل ض ي س بالع م ،
ي ي يب ل يئ بعناص ها ومث اتقا(.)5
( )1ب إب ه ع ،لنظ ي لعام لإللتز ،م اد إللتز ،د لجامع لج ي ،م ، 2004 ،ص.440
قه و ب لح ال لف ه لض ب ف ام لى ه " ألذى ل ي ي يب لشخص م ج ء ساس ب ق م ( )2ل
ما و له ء تعلق ذلك لحق و لك لح بسالم جس ه و اطفعه و ماله و يعه و ش فه و غ ر ذلك .جع لت
سع ق للعع يض -م ف للنا ،لج ئ ، 2002 ،ص.244 ف اللت ،إللتز ما -لع
س نع ش ش لحسناوي ،د ى لعع يض لض ل ئ ،مجل ه ل يت ،لع د ،13ملجل ،لع ق، ( )3ال
ج ،2012ص .60
لعل ا لل ضاء، لح اي ل يئ ودو ل اض فت ط ا ،م ك ل ج لن إجاز ش ،ل ائ ل ا ( )4ض
لج ئ ،لفتر لعث ين ،2006 – 2003ص .60
سؤول ل ول فت مناز ا لعل ث ل ئ ،لط ع ألولى ،د لنقض لع ، م د ع ،ع ءل ()5
م 1994 ،ص ،ص.67-66
111
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
112
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لت تس بت فت ل ث دى إلى لع ث ر فت إلف ي غ ر قابل لال عع ال ،وك ا س ناطق كالناقل ل ترول
عل إ ا ا لس ل ا(.)1
ا لتمة:
ضحت أل س لع ل ي لل سؤول ل ول غ ر صالح فت غلب أل ا ،لعغط لض ل ئ لعاب
ا ظ ي لخط ،م ا دى إلى ط ق ظ ي سؤول طل ك اس لعغط ألض ل ئ ، للح ود،
فاق ا ل ول لخاص ل ت ه ه لنظ ي د ا ك ر م ط ال لف ه و ل ضاء ،و خ بقا لع ي م
ي عاج م ض و إث ا لخط ،وإقام الق ض ب اي ل يئ ،ظ لث ظا سؤول
اش .سعط ع اش بسبب خ م اد عائج لض ل ئ ،فعن طع معه الق لس ب لس ب
ل ل ظ ي ملخاط ق ث مالئ للس ط لى ملاط لع ن ل ج ا لح ي وخاص فت لع يس
لض ل ئ لعاب للح ود ،فالنااطا إل سا فت آلو ألخ ر ص ت ك لى لل سؤول ل ول
ملقالك ك ر و عطلب خ ائص مع ن .و ي إ عاج اج ا ل ح لس يع ومنه إل عاج لس يع لعل
يث ذلك م تر ا بإ عاج لنفايا لت تع ب ا ج ه يا ل ا لض ل ئ لعاب للح ود، لسلع دو
يس سؤول ى لنااط إل سا ي تعن غ اب لخط لى ل يئ ،ل و ل ه فإ ما و
وق ع ض اب للح ود ،با ع اد لى ظ ي ملخاط م ب منه لى ع ا ه ل ول ل ئ لنا ج
ي ق
لع ي ك لنفايا لخط بر لح ود ومنه تسعف م إلى قص ى م -لع
ععبر لك ل ائ لع ن ل ج للععام مع ل ا م ل ول ،خ صا ل ول لنام لت
م لنفايا لخط لت نعج ا ل ول ع م .
اء وصع ا إلث ا ومنه لح ل لى لعع يض نا ب و يس -إ فاء ض و م
لس ،م اش بع وق ع لض ل ئ لعاب للح ود.
113
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
114
2018 يناير21 جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد- مركز جيل البحث العلمي
املل ص
ّ ّ لحج لى ّ ناولت ه ه ل
فاق ا ل ا ل ي و لع ا ي و ه لسف ن م خالل ق
لسف ن فت ل ا ل ي ّ لحج ّلع فظي لى ّ وق ب نت ل.ض ع ل ّ ول لت ناولت ه
ً ّ وه لحج ض و ي م ج منع، لع ا ي و ّ فاق ا ل ّ ول
لسف ن م ل ب وإيجاد ل ّ ئ ما
قا وفت ال.قضائي ي ن ه م لعنف ل ه بع لح ل لى ن نف ي ب جب، لل ي
ّ يع ّللج ء إلى لحج لعنف ي ل ي يع م خالله ب ع، ي ب س ي ما ل ه م دي
لسف ن
.فاء ل ئ لح ه ملحج ز فت م د لن ت إش ال إد لعنف م ج
Abstract
This study dealt with arrest of the ship through the rules of maritime law of Oman and the
important international conventions that dealt with this subject. The study showed the arrest of
the ship in the Omani maritime law and the international conventions. This type of detention is
necessary to prevent the ship from escaping and finding the creditor money to the debtor to
enable him to implement it after obtaining an executive bond under a court order. In case that
the debtor fails to pay its debt, an executive arrest of the sale of the reserved ship shall be made
at an auction under the supervision of the Execution Department in order to satisfy the creditor.
115
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املقدمة
فعج ب ل ا و ملح طا ،و عع ض لاتى ع ألخطا ،ل لك لسف ن با ال ل ي ّ
لى ظ ها .و عغالل لسف ن و نظ لعم ج الم ّ دول ووطن قا ُوضعت ق
ّ
لسف ن و مال ا ب اج د ئ إلى ئع ا ا ك ر جع مج لسف ن فت ّلن ل ي يعطلب ف ّ
ّ فيقا ق ُمع ن وذلك لض ا وفاء ملج بال ي لت قا م ا دفع ل ّ ول إلى إد ج ق
إلى خ د ئن تسعف م دينق خالل ل ّ ل ل ي فت م ئ ب معه خاص ن ما عاج ّ
لسف ن
ل ول ملخعلف صل ل ّ ل .
ً
ن مطال ل ئ مالك لسف ن ،و مج ها بال فاء بال ي ل ي ب معه ول ي ب د ئه خع ا يا،
اش لح له لى ألولى ،لعنف يج ز لل ئ إ اع ط يق لعنف لجبري ض م ينه ب ى ص
ً
ه ل ا ،لعنف بالحج و ل ع ن ما يث م د ،ول ه م اش ن ما يث م
ً
ل فاء ه م م لغا م لن د با لاذ إج ء لحج لى مال ي ،و عه با د
لعنف (.)1
لاذ إج ء قضائي لسف ن يعن ض ط ا ،و ق ف ا ب جب إج ء قضائي ،و ب و لحج لى ّ
لسف ن ب جب إج ء إد ي ،فإذ ق ّ حج و ق لسف نق للحج ،ويلعل لحج لى ّ
ّ ّ حج ّ
ناء ض ف ن لسف ن و ق ف ا ف ن ال ل ه إلى إلج ء إلد ي ل ي عل ه ه ئا
لسف ن .وإذ لسف ن ،ف لك يعن م اش إج ء قضائ ض ّ ملالف ،ما إذ ق ّ لحج لى ّ
لسف ن د ئن ف ق ل ا طالب ي ب ا ،ما إذ كا ت م ين ي ق لل ئن مطال ملقا كا ت ّ
ف ه ،و ع ال مغاد تقا ناء ل ل ئ ب ق ،و لاذ إج ء لحج ليقا تى يض
بإل م ا(.)2 إج ء ملحاك ،وص و
ً ً
ينه كي ا حج فظي ،وآخ نف ي ،و ل ال م ألول ه إيجاد ل ئ ما ائ لحج
له لى ن و جب ّلعنف ،وفت ه ه لحال يسعط ع ي م تق ي ه، يسعط ع ّلعنف ل ه بع
فالحج ّلع فظي ص م ص لح اي ل ضائ ل قع للحق ،و يععبر و ل قعضاء لحق ،ب
مج د إج ء فظي وقت لض ا ق ل ئ ،ما ل ال م لحج لعنف ي ه ب ع ال ملحج ز با د
، م ا ،د لنقض لع ج ئي للحج لع فظي و لعنف ي لى لسف ن د لفعاح لس ،لنظا ( )1خ ري
ل اه ، 2012ص.5-4
ي لع ا ي ،د ل عاب لجامعت ،لع ،2016ص.59 ( )2ول لت ماه ،قا لعجا ل
116
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
يعفاء ل ئ دينه( ،)1ويع ل لحج لع فظي إلى حج نف ي ،ك ا ق لعلن بإش ال د ئ لعنف
ً
يث لحج نف يا م ل ي .
خاص منظ فت ل ا ل ي و فاق ا ل ول ،إلى يلضع لحج لى لسف ن ل
لطا ي بال ق 35 فعا ،ففي لطن ا ص م لعام ل د فت قا جا ب ل
لسف ن فت د -187 لسن 1981بإص ل ا ل ي لع ا ي( ،)2إذ ناول ه ل ا لحج لى ّ
لسف ن منقا فاق ب وكس ّ فاق ا ل ّ ول لت ناولت لحج لى ّ لع ي م ،207وص
للحج لع فظي لعا ،)3(1952و فاق جن للحج لى لسف ن لعا .)4(1999
لت ل ل ل ئ ملحافظ لى قه ،ف لسف ن م ه إلج ء ل ا ُيع لحج لى ّ
ً
،بناء لى طلب ل ئ بع ف ش وط مع ن وف ا ي ه لل إج ء قا ي وقائي م ن ح م
لسف ن ي ع ه ك ر م إلج ء مع ن من ص ليقا قا ًا ،ل لك فإ م ض ع لحج لى ّ
ً
لع ل ،خاص فت طاق إلج ء ل ضائ ،و ظ أله ّ لحج ام ،و لحج ّلع فظي ّلنا
117
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
خ ري ً
،ل اه ،1993ص 386ال فعا ،د لنقض لع لعنف لجبري فت قا لفعاح ،ق ( )1مي
ابق ،ص .17 لفعاح لس ،م
قع لعالت لى ( )2اد ( )1م فاق ب وكس ععل بالحج لع فظي ل اد فت 10ماي .1952منا
http://qistas.com/legislations/pal/view/328780
118
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ا يخ آخ زيا لل قع 2018/2/12
( )1اد ( )4م فاق ب وكس لعا .1952
لى لسلطا ي ق 35لسن ،1981ظ ص ل ا ( )2اد ( )193م ل ا ل ي لع ا ي ل اد با
ص-و-م د -ل ا -ل ي -لع ا ي -ق https://www.mohamah.net/law/3-
ا يخ آخ زيا لل قع 2018/2/12
ابق ،ص .19-18 لفعاح لس ،م ( )3خ ري
( )4دو خ ادي و دب ز آمن ،لحج لع فظي لى لسف ن فت ظ ل ا لج ئ ي ،ال ماجسع ر غ ر منا ،جامع
و إلد ي – قا ،لج ئ ،2016ص.46 8ماي ،1945قس لعل ل ا
( )5قا لعجا لف س ص فت لعا .1807
( )6قا لعجا ل ي أل د ي ق 12لسن .1972
119
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لى آخ ي فت ّ
لسف ن وهت لى ه ّلععط عغالل ااط ا ،ك ا يؤث ه لسف ن ومنع ا م ّ
لسف (.)1
ً
أ ال :الدياص التي يجاز بماجبهل إيقلع ا حجزالتحفظي
با ناد إلى اد ( )188م ل ا ل ي لع ا ي ،يج ز إي اع لحج لع فظي لى ّ
لسف ن
ً ً ّ
وضحت اد ك ” ه يععبر دينا ب يا ك د اء ق و دي م ه إ وفاء ل ي ب ي،
لعال ()2 إ ى ألم
ء ّ
بالع اد و خالفه. فن -1ض م سب
عغالل ا. و اج م سب -2خسائ فت أل و ح و ألب
و إ اذ. -3مسا
د ععلق با عع ال ف ن و إيجا ها ب اا ط إيجا و بغ ر ذلك. -4
د ععلق بن بضائع. -5
-6خسائ ماترك
لسف ن . -7قط ّ
لسف ن . -8إ شاد ّ
لسف ن . -9وي ّ
-10ج ل ا و لض اط و ل ا .
-11عغالل ف ن و لحق فت عائج عغالل ا.
عغالل ا. لسف ن با د و ألدو ب وي ّ -12الغ ّلناج
لسف ن و إصال ا و ج يقا. -13الغ لت ععلق ب نع ّ
ّ
-14ألم ل لت ينف ا ل ّ ا و لاا و سع ج ي لحساب لس ف ن .
لسف ن و مج ها -15ل ّ ه ل ي و ل ي لت ععلق بع ي مسؤول مالك ّ
ّ ّ
لسف ن . -16ما يععلق بالنز ع ل مل
ي ج دي ب ي، لسف نو شترطت فاق ب وكس لعا 1952إلي اع لحج ّلع فظي لى ّ
ّلع اد ل ي و سا و إل اذ ل ي ،و إل شاد ل ي و ل ط ،و ي كال ّ ي ّلنا ج
ً ّ
فاق ( ،)3وهت ي ا لسف ن وغ رها م ل ّ ي لت ّ ت ليقا اد ألولى م لالزم إلصالح ّ د
ّ ماابق لل ّ ي لت ّ
ك فاق اد ل ا م ص ليقا ل ا ل ي لع ا ي ،و ال ظ
دي ،ل ا ل ي ،د ل اف للنا و لع زيع ،ا ،2011ص.59 ( )1ادل لت
( )2اد ( )188م ل ا ل ي لع ا ي.
( )3اد ( )1م فاق ب وكس لعا .1952
120
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
121
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
لسف فت ناء ك ( ،)1وياع م ض لحج ّ عب تسج لسف ن ،و سخ ثال ف ه لحج لى ّ
ّ
للنظ ملخع ّ للع يح ب ف ل ّ ي ،و ب ت لحج ،وي ّ د م لى ّلعثل بالحض ما ملح
ً
لى وجه يجاوز ل الث ي ما ّلعال لعا يخ م ض لحج ويع إخطا ملح فت ض ع فت م
ً
ععجال( .)2وإذ ص ملح ق بعث يت لحج لع فظي ،وجب ياع ق ها ألم بب ع ّ
لسف ن
ّ
أل اس ،ويج ز عئناال ه لح إذ كا ظا ّلع اض يس ح ب لك، مع ي ش وط ل ع و ل
ً
بع لت ق ملح عئناال خالل خ س ا ي ما م ا يخ ص و لى يث ه
لسف ن (.)3ّ
ً
ناد إلى اد ( )192م ل ا ل ي لع ا ي فع لحج ّلع فظي ل قع لى يج ز لل
لسف ن ،إذ ق ّ مج ها ء كا الك سع ج ،كفال و ي ض ا آخ ي في ل فاء بال ّ ي ل ي ّ
لسف ن ،ويترك لل اض ملخعص ي كفاي ل فال و لض ا م بسب ه ّ إي اع لحج ّلع فظي لى ّ
يج ز فع لحج ّلع فظي لى ّ
لسف ن ( )4إذ ج فع لحج لى لسف ن .و ا ناد إلى اد ك
عغالل ا، ل ّ
لسف ن و اش ئ مناز مل لسف ن بسبب دي اش ئ كا لحج ق وقع لى ّ
ّ
إ إذ ق ملج ض ا و كفال ل لك(.)5
فاء ل ئ لح ه ،وإ ا و ج إلشا إلى لحج لع فظي يؤدي إلى ب ع ال ملحج ز ل ه
ً ً
بصح لحج وي ح بع ذلك حج نف يا(.)6 ّ لح ّلع ال ف ه إلى يتر ب ل ه
ق ع لحج و فعه لى يع ذلك ف ط م ق وق ناولت معاه جن لعا 1999إمثا
فت دول مععاق ي ع لحج فت د ئ تقا ،و ي قع لحج ف ط إذ كا بسبب دي ب ي وليس بسبب م
فاق جن من ت لط عى به .ويال ظ ي دي آخ ،ويع ذلك للح ل لى ض ا ه لل ي
لحج ف ط لل اك ملخع فت ل ّ ول ععاق لى س فاق ب وكس و لت تعطي ّ
لسلط ألي
ج قضائ ملع ّ باإلضاف إلى ملحاك ( .)7وق ظ ت فاق جن م فع لحج لى ّ
لسف ن إذ
122
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
ق مت ض ا كاف ،وه ّلنص ماابه ا و د فت ص اد ( )192م ل ا ل ي لع ا ي .و ناد
لسف ن محج ز بسبب دي ب ي فت دول غ ر مععاق وق لنص اد ( )4م فاق جن إذ كا ت ّ
فس ل ي ل فع لحج فت دول مععاق ول ي فع لحج فإ ه يج ز ب جب طلب ي ضا
ً
فت ل ول ععاق إلف ج ذلك لض ا ،وه لنص يععبر ي ا ل ي د به ص م اب فت لل
فاق ب وكس (.)1
فاء ل ّ ي فسه، و نت اد ( )3م فاق ب وكس ال ق ع حج ز م ل ئ فسه
ّ
فعنص لى ه يج ز ع و وفت ل ّ ي فسه ي بالحج لى ف ن و يطلب ي كفال و
فت د ئ خع اص دول و كثر م دول مععاق ،وإذ وقع لحج لى ض ا نقا كثر م م و
ف ن ما قضاء إ ى ه ه ل ّ ول ،و ق مت كفال ،و ض ا ل فع لحج ،و لعجن ه ،وجب ي فع ك
حج ق آخ وقعه عت لى ه ه لسف ن ،و لى ي ف ن خ ى م ل ك لل الك فسه بسبب ل ي
ً
ل ي ،و م ملح باإلف ج لسف ن ما ل ي بت عت ل ف ق ب ئ نقائ ا ق ق ع لحج
لال ق و ه وج بب آخ يبر ب اء لحج (.)2
وم ع ء اد ( )7م فاق جن لعا ّ 1999لنا م اك ل ّ ول لت وقع فيقا لحج
وصح لحج با ط ث ّ ل ّي لسف ن فت إقل ا لعص بالف فت م ض ع ل ّ ى بث لى ّ
اله ق لألط ال عناز اد ك ط ال فت معاه جن لعا ،1999وق طت لف ألولى م
ه خ ى ابع ل ول خ ى و لى م فاق لسل لى ض لنز ع لى لع
خع اص(.)3
ً
ثللثل :السفن التي تخضع للحجزالتحفظي
ً
ي قع لحج يضا لى ي يع ق ع لحج لى لسف ن لت تعلق بقا ل ي ،وي ألص
ّ ً
ج ز ف ن خ ى ي ل ا وقت ا ء ل ّ ي و َي مالثا ل ا ل قت ق ع لحج ،إ ه يس نى م ذلك
ً
ع يععلق فت مل لحج لى ف الك لت يععلق بقا ل ّ ي ل ي ،إذ كا ه ل ي اشئا
ّ
لسف ن ،و كا ل ي يععلق ب ه ب ي يععلق بالسف ن ،ف ه ل ي طا ا نقا ععلق بالسف ن فال يج ز
نسحب آثا ها لى ف خ ى ول كا ت م ل ك للشخص فسه .
لت هللا ،ثا لحج لع فظي و لعنف ي لى لسف ن ،د ي م ا ،ال دكع ه غ ر منا ، ل ()1
جامع د ما ،2014ص .131-130
ابق ،ص.124 ( )2م طفى ك ال طه ،م
( )3اد ( )7م فاق جن لعا .1999
123
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
عب لجامعت لح ي ،إل ن ي ي لع ا ي ق 35لسن ،1981 ل ي وف ا لل ا ل دي ،ل ا ( )1ادل
،2011ص .108
ابق ،ص.26 لفعاح لس ،م ( )2خ ري
لى ق 29لسن ،2013ظ ص ل ا لع ا ي ل اد با عامال ( )3اد ( )56قا
http://omanlegal.org/law/omanlegal/omanlegal-1301.pdf
ا يخ آخ زيا 2018/2/12
ل ول للسف ن ،ب منا لى قع لعالت ( )4سن ض اء ي ،لنظا ل ا ي ل
http://www.mn940.net/forum/forum30/thread32255.html
ا يخ آخ زيا 2018/02/12
ابق ،ص.27 لفعاح لس ،م ( )5خ ري
124
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ق 46لعا ،2006مجل جامع دماق للعل ا ،لحج لعنف ي لى لسف ن ب جب ثا قا ( )1م ش
و ل ا ،جامع دماق ،ملجل ،24لع د ل ا ي ،دماق ،2008ص .175 قع ادي
ابق ،ص .153-152 لت هللا ،م ل ()2
ابق ،ص .78-77 لفعاح لس ،م ( )3خ ري
125
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
يلعا يضا تاع ل ه ،و ث مؤ خ بعا يخ طلب لعنف ،و ا يخ ق يب منه ،و لى طالب لعنف
ً
تى ي سنى ل غه ألو ق لالزم فت ه ل د(.)1 م طنا له فت طاق د ئ لعنف ملخع
ّلعنف لجبري ،بناء ل ل ئ لى ن نف ي ،كا ط اس ّ لل ا بإج ء و جب ي
ّ
لى طلب ذوي لا ،ط يق ُم ض ّلعنف ،وإذ ل ي طلب ّلعنف فال يج ز إج ء لعنف ب و ه،
لسلط ل ضائ ،ويجب يث طلب أل ّ ّلنااط ل ضائي ااط مطل ب ،وليس ل ائ ًا م جا ب ّ
ً ً ً
إلج ئ لعام ماع ال لى ب ا ا طالب لعنف ،و نف ض ه ،وم لعنف م ع ا ،و ط ا لل
لعنف (.)2
لسف ن إ إذ معنع ملج و الك ل فاء بال ي ل ي ب يلج ل ئ للحج لعنف ي لى ّ
لسف ن ب ج ب دفع دينه خالل بع ناء لى ذلك يجب لى ل ئ إ مالك ّ فت ذمعه لح ل ئ ،و ً
ً
ا بال فع ،ويجب ي لغ ه إل إلى مالك لسف ن فت ي و ا ي ا لى ألق م إ
ً ج ه ه إل إلى ا ّ ً
ك ه وك ال لسف ن ،ب الك اض ،ف ن ه ملخعا ،وإذ ل ي
ّ ّ ّ
الك ،وه يث إ إذ كا ل ي يععلق ّ
بالسف ن و ااط ا ،إ ه يجب ج ي إل إذ مضت
اد ( )196م ل ا ل ي ل ه كثر م ا يا ول ي اش ل ئ بإج ء لحج ( .)3و ك
ل ل ّ ا لى إذ ّ
لسف ما ل ي لسف ن بع لع ا ي لى ّ ه " يج ز ق ع لحج لعنف ي لى ّ
بالسف ع هب له"(.)4 لحج مععلق ّ
ً
ثلخيل :إجراءات ا حجزالتنفيذي
دها ل ا ، لسف ن فت ي م ض وتسل ص منه إلى ج ا ع إج ء وضع ل لى ّ
لسف نلسف ن و مال ا بالحض لس اع لح بال ع ،إذ إ غاي لحج لعنف ي لى ّ ّ ويع بالغ مج
ً
د لجلس ق ل لخامس ا وبع ّ ع فت ّلعنف ليقا جبر بب ع ا فت د لعلن ،و يج ز
لسف ن )5(.و ا ناد إلى اد ( )198م ل ا ل ي لع ا ي ل ل ّ الث م ا يخ لحج ل قع لى ّ
لسف ن و ي م امه ،وللج ل ي با ناء نع لسف ن م ُتسل سخ م م ض لحج لة ا ّ
لسف ن لسلطن ،وذلك نع ّ لسج إذ كا ت مسجل فت ّ غاد ،و عب تسج لسف ن للع ش ر ليقا فت ّ
لط يق لى مال ا م ب ع ا و إج ء ه ج ي ليقا .وإذ م ملح بال ع ّ ّ م ّ
فإنقا لسف وقطع
126
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ّ ّ ّ
ل ع بالنا فت إ ى لج ئ ل ئع ي ،ويعل فععاحت ،وش وط ل ع ،و يا د ل
لسف ن و فت ي مثا آخ تع نه ملح كا ناء سجلّ اا ،و ل ق ش وط ل ع ب عب تسج
بع ّ
لسف ن ذك ل ا ا لعال إل ال لسف ن ( .)1و ل مت اد ( )199ياعفه ّ
ً
ي لع ا ي ق 35لسن ،1981ص.111 ل ل ي وف ا لل ا دي ،ل ا ( )1ادل
ل ي لع ا ي. ( )2اد ( )199م ل ا
ل ي لع ا ي. ( )3اد ( )200م ل ا
127
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
128
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
النتلئج التاصيلت
ّ
ل ّ اد بق ل ّ ول لع ا ي و فاق ا لسف ن فت ل الحج لى ّ ناولت ه ه ل ّ
ّ
لخ ص ،و ّ ّلع ص إلى لع ي م لنعائج و ّلع ص ا لعال
النتلئج:
ً م خالل ل ّ
ل ا ل ي لع ا ي جاء مع ف ا فت غلب م ده مع فاق ب وكس -1
لعا 1952لخاص بالحج لع فظي ،و فاق جن للحج لى لسف ن لعا .1999
ً
فاق جن لعا 1999جاء كثر وض ا م ا با فاق ب وكس لعا ،1999 -2ظ ل ا
م ل ي ل ي لج ي . وذلك بع ع ا ل ائ ل ي ل ي فت مادتقا ألولى ط يق ضاف مج
ج ز إي اع لحج ُ -3يا ل ا ب ا و د فت اد ( )188م ل ا ل ي لع ا ي لت ّ ت لى
ّ
لسف ن إ وفاء ل ي ب ي ،وه ّلنص خالفعه فاق ب وكس لعا ،1952إذ شا إلى لع فظي لى ّ
حج ّ
لسف ن ل ي ب ي وغ ر ب ي . ما و
ف -4ل ي د ي ص فت ل ا ل ي لع ا ي و فت فاق جن بل ص نظ ل ائ لت
لسف ن م لحج ّلععسفي و ل ي ل ي ق ي به ل ئ ض مالك ّ
لسف ن و مج ها. اي ّ
التاصيلت:
خاص م ّ فت دول مجلس ّلععاو ل ول لخل ج لع قا ه وضع ق -1ي ى ل ا
لسف ن لى غ قا لج ا ك ّ ل ول مجلس ّلععاو لناف فت لعا .2002 بالحج لى ّ
129
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
املراجع
ً
أ ال :الكتب
ج ئي للحج لع فظي و لعنف ي لى لسف ن د لفعاح لس ،لنظا خ ري
م ا ،د لنقض لع ،ل اه .2012
طالب س م س ى ،ل ا ل ي ،د ل اف للنا و لع زيع ،ا .2012
ً
عب دي ،ل ا ل ي وف ا لل ا ل ي لع ا ي ق 35لسن ،1981 ادل
لجامعت لح ي ،إل ن ي .2011
دي ،ل ا ل ي ،د ل اف للنا و لع زيع ،ا .2011 ادل لت
م طفى ك ال طه ،ل ا ل ي ،د ط ا لجامع ،إل ن ي 2007
ي لع ا ي ،د ل عاب لجامعت ،لع .2016 لعجا ل ول لت ماه ،قا
ً
ثلخيل :الرسلئل ا جلم ية
لت هللا ،ثا لحج لع فظي و لعنف ي لى لسف ن ،د ي م ا ، ل
ال دكع ه غ ر منا ،جامع د ما .2014
دو خ ادي و ب دب ز آمن ،لحج لع فظي لى لسف ن فت ظ ل ا لج ئ ي ،ال
و إلد ي ،جامع 8ماي – 1945قا -لج ئ 2016 ماجسع ر غ ر منا ،قس لعل ل ا
ً
ثللثل :البحاث املنشارة:
م ش ا ،لحج لعنف ي لى لسف ن ب جب ثا قا ق 46لعا ،2006مجل
قع ادي و ل ا ،جامع دماق ،ملجل ،24لع د ل ا ي ،دماق .2008 جامع دماق للعل
ام ائ ملحيس ،لحج لع فظي لى لسف فت ل ا يع لع س و إلما تي لى
لع س ،لع د ،23س .2014 فاق ا ل ول ،مجل أل ث ل ا ض ء
لى منا سن ض اء ي و لت س ،لنظا ل ا ي ل ل ول للسف ن ،ب
قع لعالت http://www.mn940.net/forum/forum30/thread32255.html
ً
راب ل :االتفلقيلت الد لية
قع لى ععل بالحج لع فظي ل اد فت 10ماي ،1952منا فاق ب وكس
http://qistas.com/legislations/pal/view/328780 لعالت
قع لعالت لى فاق جن لحج لسف لعا ،1999منا
http://www.f-law.net/law/threads/67663فاق -حج -لسف -
130
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
ً
خلمسل :القااخيص
ق 35لسن ،1981منا لى قع لعالت ل ا ل ي لع ا ي ل اد با
http://www.motc.gov.om/Download/LegislationFiles/4ea0f39d-e333-486d-8097-
9be97bd7209a.pdf
قع لى ق 29لسن ،2013منا لع ا ي ل اد با عامال قا
http://omanlegal.org/law/omanlegal/omanlegal-1301.pdf لعالت
ً
سلدسل :مااقع الكتر خية:
https://alroya.om/post/142177 ل ترو ل ؤي لع ا ،لنسخ م قع ج ي
131
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018
132
مركز جيل البحث العلمي -جملة جيل األحباث القانونية املعمقة – العدد 21يناير 2018