Professional Documents
Culture Documents
2160 000 023024 007
2160 000 023024 007
Arabicالتجبباري ،أقببدم المشببرع علببى وضببع قواعببد قانونيببة تحمببل بببين ثناياهببا ﺍﻟﻠﻐﺔ:االسببتقرار المسترسببل لألصببل
بببانون 91-91الخبببباص بكببببراء العقببببارات أو المحببببالت المخصصببببة IslamicInfo
ﺍﻟﻤﻌﻠﻮﻣﺎﺕ:ببببة ،والمتمثلببببة فببببي القب
ﻗﻮﺍﻋﺪأحكامببببا ناجع
ﺍﻟﻤﻠﻜﻴﺔ ﺍﻟﻌﻘﺎﺭﻳﺔ ،ﺍﻟﻤﻨﺎﺯﻋﺎﺕ ﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻳﺔ ،ﺍﻟﺘﺸﺮﻳﻌﺎﺕ ﺍﻟﻤﻐﺮﺑﻴﺔ 2
الحرفي.
ﺍﻟﺘﺠﺎﺭﻱ،الصناعي أو
لالستعمال التجاري أو ﺍﻷﺻﻞ ﻣﻮﺍﺿﻴﻊ:
http://search.mandumah.com/Record/1385477ترسببانة مببن القببوانين التببي
وقببد شببكل هببذا القببانون مكسبببا تشببريعيا هامببا فببي مسببار صببدور ﺭﺍﺑﻂ:
تهبببدف إلبببى تنظبببيم الحيببباة االقتصبببادية ببببالمغرب بغيبببة وضبببعه فبببي مصببباف البببدول المتقدمبببة ،ومتالفيبببا
فبببي نفبببس الوقبببت الثغبببرات التبببي كانبببت تشبببوب التنظبببيم القبببانوني السبببابق للكبببراء التجببباري فبببي ظبببل
الظهيبببر ، 9155/15/19والبببذي أببببان تطبيقبببه عبببن كثيبببر مبببن المسببباوئ والسبببلبيات التبببي كبببان ضبببحيتها
المكتبببري ،حيببببث ارتبطببببت العديبببد مببببن حقوقببببه بضبببرورة سببببلوك إجببببراءات ومسببباطر معقببببدة والتقيببببد
بآجال قصيرة تحت طائلة سقوط هذه الحقوق.
ولعببل مببن أهببم هببذه الحقببوق نجببد الحببق فببي التعببويض عببن فقببدان األصببل التجبباري 3عنببدما
يقرر المكري وضع حد لعقد الكراء واسترجاع العين المكتراة.
فوفقببببا للوضببببع الحببببالي إذا رغببببب المكببببري فببببي إنهبببباء العالقببببة الكرائيببببة فإنببببه يكببببون ملزمببببا
ببببباحترام التنظببببيم المحببببدد قانونببببا ،كمببببا أن تمكببببين المكتببببري بببببدوره مببببن التعببببويض رهببببين فببببي ظببببل
األحكببببام الحاليببببة التببببي تحكببببم هببببذه العالقببببة بقواعببببد هامببببة وشببببروط ال مفببببر مببببن احترامهببببا والتقيببببد
بمضمونها.
-1جببببواد الرفبببباعي ،الكببببراء التجبببباري الثابببببت والمتغيببببر فببببي ضببببوء القببببانون رقببببم ،91-91مطبعببببة النجبببباح الجديببببدة ،الطبعببببة األولببببى نببببونبر
،1192الصفحة .5
ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .العقببببارات أو المحببببالت المخصصببببة لالسببببتعمال التجبببباري أو الصببببناعي أو الحرفببببي ،الجريببببدة الرسببببمية ﺍﻟﺤﻘﻮﻕبببق بكببببراء
ﺟﻤﻴﻊ 91-يتعلب
ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.بببم 91
2024القببببانون رقب
© -2
ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .ﻳﻤﻜﻨﻚ ﺗﺤﻤﻴﻞ ﺃﻭ ﻃﺒﺎﻋﺔ ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ .5257 الصفحة
ﻋﻠﻤﺎ ﺃﻥ ﺍﻟﻨﺸﺮ،،)1191
اغسطسﺣﻘﻮﻕ 99ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ( ﻣﻊ
ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ9937
ذي القعدة ﻋﻠﻰ بتاريخ 7 1911
ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻫﺬﻩعدد
بباري ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ
ﺣﻘﻮﻕ ﺃﺻﺤﺎﺏ تجب
ﻣﻦببة نشببباط
لممارسب
ﺗﺼﺮﻳﺢبببةﺧﻄﻲ
المخصص ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ(ببةﺩﻭﻥ
األمبببوال المنقولب
ﺃﻭبببعﺍﻟﺒﺮﻳﺪ
ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖجمي
ﻣﻮﺍﻗﻊ يشبببمل
)ﻣﺜﻞمعنبببوي
ﻭﺳﻴﻠﺔبببول
بباريﺃﻱمبببال منق
التجبﻋﺒﺮ األصبببل
ﺍﻟﻨﺸﺮ التجبببارة"
ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ ﺃﻭ ﻭﻳﻤﻨﻊ مدونبببة
ﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ ﻓﻘﻂ 71،مبببن
المبببادة -3
ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ
عدة أنشطة تجارية". ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.
أو
118
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
-1جببببواد الرفبببباعي ،الكببببراء التجبببباري الثابببببت والمتغيببببر فببببي ضببببوء القببببانون رقببببم ،91-91مطبعببببة النجبببباح الجديببببدة ،الطبعببببة األولببببى نببببونبر
،1192الصفحة .5
ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .العقببببارات أو المحببببالت المخصصببببة لالسببببتعمال التجبببباري أو الصببببناعي أو الحرفببببي ،الجريببببدة الرسببببمية ﺍﻟﺤﻘﻮﻕبببق بكببببراء
ﺟﻤﻴﻊ 91-يتعلب
ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.بببم 91
2024القببببانون رقب
© -2
ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ .ﻳﻤﻜﻨﻚ ﺗﺤﻤﻴﻞ ﺃﻭ ﻃﺒﺎﻋﺔ ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ .5257 الصفحة
ﻋﻠﻤﺎ ﺃﻥ ﺍﻟﻨﺸﺮ،،)1191
اغسطسﺣﻘﻮﻕ 99ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ( ﻣﻊ
ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ9937
ذي القعدة ﻋﻠﻰ بتاريخ 7 1911
ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻫﺬﻩعدد
بباري ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ
ﺣﻘﻮﻕ ﺃﺻﺤﺎﺏ تجب
ﻣﻦببة نشببباط
لممارسب
ﺗﺼﺮﻳﺢبببةﺧﻄﻲ
المخصص ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ(ببةﺩﻭﻥ
األمبببوال المنقولب
ﺃﻭبببعﺍﻟﺒﺮﻳﺪ
ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖجمي
ﻣﻮﺍﻗﻊ يشبببمل
)ﻣﺜﻞمعنبببوي
ﻭﺳﻴﻠﺔبببول
بباريﺃﻱمبببال منق
التجبﻋﺒﺮ األصبببل
ﺍﻟﻨﺸﺮ التجبببارة"
ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ ﺃﻭ ﻭﻳﻤﻨﻊ مدونبببة
ﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ ﻓﻘﻂ 71،مبببن
المبببادة -3
ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ
عدة أنشطة تجارية". ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ.
أو
118
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
مقدمة:
تشبببكل العقبببود أهبببم التصبببرفات التبببي تعكبببس إرادة أطرافهبببا ومبببا يرتضبببونه مبببن شبببروط فبببي
إنشبببباء أو تعببببديل أو انهبببباء أو نقببببل المراكببببز القانونيببببة ،غيببببر أنببببه فببببي ظببببل التحببببوالت والمتغيببببرات
االقتصببببادية واالجتماعيببببة التببببي نعيشببببها أصبببببحت بعببببض االخببببتالالت تشببببوب التببببوازن العقببببدي فببببي
عديببد مببن العقببود ،بمببا فيهببا عقببد الكببراء التجبباري الببذي سببعى المشببرع جاهببدا الببى ضبببط أحكامببه بمببا
يضبببمن حمايبببة لطرفبببي العقببببد ويحفبببظ عامبببل االسبببتقرار للمؤسسببببة التجاريبببة والصبببناعية والحرفيببببة،
ببببالنظر لمبببا لهبببا مبببن آثبببار إيجابيبببة علبببى تنشبببيط حركبببة االقتصببباد ودفبببع عجلبببة النمبببو نحبببو االزدهبببار
1
والرخاء.
وبمبببا أن القواعبببد العامبببة المنظمبببة للعالقبببة ببببين المكبببري والمكتبببري ال تضبببمن تبببوفر عنصبببر
االسببتقرار المسترسببل لألصببل التجبباري ،أقببدم المشببرع علببى وضببع قواعببد قانونيببة تحمببل بببين ثناياهببا
أحكامببببا ناجعببببة ،والمتمثلببببة فببببي القببببانون 91-91الخبببباص بكببببراء العقببببارات أو المحببببالت المخصصببببة
2
لالستعمال التجاري أو الصناعي أو الحرفي.
وقببد شببكل هببذا القببانون مكسبببا تشببريعيا هامببا فببي مسببار صببدور ترسببانة مببن القببوانين التببي
تهبببدف إلبببى تنظبببيم الحيببباة االقتصبببادية ببببالمغرب بغيبببة وضبببعه فبببي مصببباف البببدول المتقدمبببة ،ومتالفيبببا
فبببي نفبببس الوقبببت الثغبببرات التبببي كانبببت تشبببوب التنظبببيم القبببانوني السبببابق للكبببراء التجببباري فبببي ظبببل
الظهيبببر ، 9155/15/19والبببذي أببببان تطبيقبببه عبببن كثيبببر مبببن المسببباوئ والسبببلبيات التبببي كبببان ضبببحيتها
المكتبببري ،حيببببث ارتبطببببت العديبببد مببببن حقوقببببه بضبببرورة سببببلوك إجببببراءات ومسببباطر معقببببدة والتقيببببد
بآجال قصيرة تحت طائلة سقوط هذه الحقوق.
ولعببل مببن أهببم هببذه الحقببوق نجببد الحببق فببي التعببويض عببن فقببدان األصببل التجبباري 3عنببدما
يقرر المكري وضع حد لعقد الكراء واسترجاع العين المكتراة.
فوفقببببا للوضببببع الحببببالي إذا رغببببب المكببببري فببببي إنهبببباء العالقببببة الكرائيببببة فإنببببه يكببببون ملزمببببا
ببببباحترام التنظببببيم المحببببدد قانونببببا ،كمببببا أن تمكببببين المكتببببري بببببدوره مببببن التعببببويض رهببببين فببببي ظببببل
األحكببببام الحاليببببة التببببي تحكببببم هببببذه العالقببببة بقواعببببد هامببببة وشببببروط ال مفببببر مببببن احترامهببببا والتقيببببد
بمضمونها.
-1جببببواد الرفبببباعي ،الكببببراء التجبببباري الثابببببت والمتغيببببر فببببي ضببببوء القببببانون رقببببم ،91-91مطبعببببة النجبببباح الجديببببدة ،الطبعببببة األولببببى نببببونبر
،1192الصفحة .5
-2القببببانون رقببببم 91-91يتعلببببق بكببببراء العقببببارات أو المحببببالت المخصصببببة لالسببببتعمال التجبببباري أو الصببببناعي أو الحرفببببي ،الجريببببدة الرسببببمية
عدد 1911بتاريخ 7ذي القعدة 99( 9937اغسطس ،)1191الصفحة .5257
-3المبببادة 71مبببن مدونبببة التجبببارة" األصبببل التجببباري مبببال منقبببول معنبببوي يشبببمل جميبببع األمبببوال المنقولبببة المخصصبببة لممارسبببة نشببباط تجببباري
أو عدة أنشطة تجارية".
118
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
ويكتسبببي موضبببوع التعبببويض عبببن فقبببدان األصبببل التجببباري فبببي ظبببل القبببانون 91-91أهميبببة
وازنببة ،تتجلببى فيمببا يببوفره هببذا التنظببيم القببانوني مببن اسببتقرار للمعببامالت التجاريببة عبببر بببث التببوازن
ببببين مصبببالح المكبببري والمكتبببري بمبببا يحمبببي األصبببل التجببباري حجبببر الزاويبببة فبببي الموضبببوع ،السبببيما
فببببي ظببببل عببببدم إلمببببام الطببببرفين بكببببل الجوانببببب القانونيببببة التببببي تحكببببم المعببببامالت فببببي إطببببار الكببببراء
التجاري.
كمبببا أن دراسبببة هبببذا النبببوع مبببن المنازعبببات التجاريبببة يسبببمح بتبيبببان مختلبببف القواعبببد والمراحبببل
التبببي يمبببر منهبببا اسبببتفادة المكتبببري مبببن حقبببه ،فبببي احتبببرام تبببام لمببببدأ مشبببروعية حبببق الملكيبببة الممنبببوح
للمكري.
ويطبببرح هبببذا الموضبببوع إشبببكالية جوهريبببة تنصبببب حبببول مبببدى كفايبببة األحكبببام القانونيبببة للقبببانون
91-91لضببببمان حببببق المكتببببري فببببي التعببببويض عببببن فقببببدان األصببببل التجبببباري؟ وتتفببببرع عببببن هببببذه
اإلشببببكالية مجموعببببة مببببن التسبببباؤالت يمكببببن إجمالهببببا فيمببببا يلببببي- :مببببا هببببي شببببروط االسببببتفادة مببببن
التعببويض عببن فقببدان األصببل التجبباري فببي ظببل القببانون 91-91؟ وكيببف نظببم المشببرع الحبباالت التببي
يسبببتحق فيهبببا المكتبببري التعبببويض فبببي ظبببل هبببذا القبببانون؟ ومبببا هبببي الحببباالت التبببي يعفبببى فيهبببا المكبببري
مبببن التعبببويض عبببن فقبببدان األصبببل التجببباري؟ وهبببل اسبببتطاع المشبببرع تبببدارك الهفبببوات التبببي كانبببت
تعتري التنظيم القديم للكراء التجاري في هذا اإلطار؟
إشكاالت وأخرى سنحاول اإلجابة عنها من خالل التقسيم اآلتي:
المطلب األول :ضوابط التعويض عن فقدان األصل التجاري وفقا للقانون 41-11
المطلب الثاني :حاالت التعويض عن فقدان األصل التجاري وفقا للقانون 41-11
119
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
المطلب األول :ضوابط التعويض عن فقدان األصل التجاري وفقا للقانون 41-11
حببرص المشببرع فببي القببانون الجديببد علببى تحقيببق نببوع مببن التببوازن بببين طرفببـي عقببـد الكببراء،
حيبببث جسبببد أرقبببى المكتسببببات الهامبببة فبببي هبببذا الصبببدد متجببباوزا ببببذلك الهفبببوات التبببي كبببان يتخببببط فيهبببا
التنظبببيم القبببانوني السبببابق أي ظهيبببر ،9155/15/19ومبببن ذلبببك تخويبببل المكتبببري الحبببق فبببي المطالببببة
بببببالتعويض عنببببد ثبببببوت ضببببرورة إفراغببببه مببببـن المحببببل التجبببباري ،وكببببل شببببرط أو اتفبببباق مببببن شببببأنه
حرمان المكتري من حقه في التعويض يعتبر باطال.
والغايبببة مبببن التعبببويض هبببي جببببر الضبببرر البببذي يلحبببق المكتبببري بسببببب رفبببـض المكبببـري تجديبببد
العقبببد ببببدون سببببب مشبببروع ،ومبببا يترتبببب علبببى ذلبببك مبببن فقبببدان الحبببق فبببي الكبببراء ،وبالتبببـالي التبببأثير
على باقي عناصر األصل التجاري (الفقرة األولى).
ويعتبببببر الحببببق فببببي المطالبببببة بببببالتعويض مببببن الحقببببوق والضببببمانات التببببي كرسببببها المشببببرع
لصبببالح المكتبببري ،فبببي مقاببببل إقبببرار الحبببق فبببي إنهببباء عقبببد الكبببراء التجببباري للمالبببك واسبببترجاع محلبببه
شبببريطة عبببدم اإلضبببرار بمالبببك األصبببل التجببباري ،وإذا كبببان األصبببل فبببي التعبببويض أنبببه ال يمكبببن النيبببل
منبببه ،وال يجبببوز أن يحبببرم منبببه المكتبببري ،فبببإن إثببببات المكبببري قيبببام سببببب مبببن األسبببباب البببواردة فبببي
المادة 2من القانون رقم 91-91يفقده هذا الحق الجوهري.
كمبببا يشبببترط لتعبببويض المكتبببري أن تتبببوفر فبببي العالقبببة الكرائيبببة الشبببروط العامبببة المتطلببببة فبببي
إطبببار البببباب األول مبببن القببببانون رقبببم ، 91-91علمبببا أن إمكانيبببة الحكببببم ببببالتعويض عبببن إنهببباء عقببببد
الكببراء مرتبطببة أيضببا بثبببوت صببحة السبببب المعتمببد فببي اإلنببذار ،واحتببرام آجببال المطالبببة بببالتعويض
(الفقرة الثانية).
الفقرة األولى :مفهوم التعويض عن فقدان األصل التجاري في القانون 41-11
إن صببباحب حبببق الملك يبببة يتمتبببع كقاعبببدة عامبببة بحبببق االسبببتعمال واالسبببتغالل والتصبببرف ،غيبببر
أنببه فببي المقابببل قببد يتنببازل للغيببر عببن منببافع ملكببه بعببوض أو بغيببر عببوض ،وذلببك فببي إطببار الوظيفببة
االقتصببادية واالجتماعيبببة للملكيبببة 1والتببي تببببرز فبببي عقببد الكبببراء ،2والسبببيما عقببد الكبببراء التجببباري مبببن
خالل ما يحقق هذا األخير للطرفين من أهداف اقتصادية.
وعليببببه يببببرتبط المكببببري صبببباحب العقببببار والمكتببببري مالببببك األصببببل التجبببباري بعقببببد الكببببراء
التجبباري الببذي تببؤثر فيببه عببدة متغيببرات وعوامببل قببد تفظببي بببالمكري الببى رفببض االقببدام علببى تجديببد
العقد مجددا مع المكتري.3
وإذا كبببان المكبببري حبببرا فبببي رفبببض التجديبببد احترامبببا لحقبببه فبببي ملكيتبببه للمحبببل ،فبببإن مبببن بببباب
األخبببالق التعاقديبببة أن يبببتم تعبببويض المكتبببري عمبببا قبببد يلحقبببه مبببن أضبببرار إثبببر خروجبببه مبببن المحبببل،
البببذي صبببرف فيبببه وقتبببه وأموالبببه سبببعيا لتطبببوير مشبببروعه التجببباري 4،إذ يعتببببر التعبببويض أهبببم ضبببمانة
بالنسببببة للمتضبببرر لجببببر الضبببرر البببذي أصبببابه ،لبببذلك حبببرص المشبببرع المغرببببي علبببى تنظيمبببه وفبببق
نصوص حمائية تحدد مقدار التعويضات.
-1محمبببد الكشببببور ،الكبببراء المبببدني والكبببراء التجببباري ،دراسبببة فبببي نطببباق ظهيبببر 19مببباي 9155وظهيبببر 15دجنببببر ،9121مطبعبببة النجببباح
الجديدة ،الطبعة األولى ،السنة ،9117الصفحة .99
-2حسببب الفصبببل 117مبببن ق.ل.ع يعتببببر عقبببد الكبببراء "عقببد بمقتضببباه يمبببنح أحبببد طرفيبببه لآلخبببر منفعببة منقبببول أو عقبببار خبببالل مبببدة معينبببة فبببي
مقابل أجرة محددة يلتزم الطرف اآلخر بدفعها له ".
3-Anne d'Andigné-Morand, Baux commerciaux, industriels et artisanaux, Ed Delmas, seizième édition 2012, P
332.
-4بشبببرى أكلبببيلح ،التعبببويض فبببي الكبببراء التجببباري ،دراسبببة وفبببق ظهيبببر 19مببباي 9155وقبببانون ،91-91رسبببالة لنيبببل دبلبببوم الماسبببتر فبببي
القانون الخاص ،الكلية المتعددة التخصصات -تطوان ،-السنة الجامعية ،1197-1191الصفحة .5
120
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
غيبببر أنبببه لبببم يعطبببي تعريفبببا للتعبببويض ،1كمبببا أن فقهببباء القبببانون لبببم يحبببددوا تعريفبببا لبببه ،وإنمبببا
تعرضبببوا مباشبببرة لبيبببان مبببنهج تقبببديره عنبببد تنببباولهم جبببزاء المسبببؤولية ،كمبببا توجبببه االهتمبببام نحبببو بيبببان
2
طريقة التعويض دون التقيد بمفهوم معين قد يفوت على البعض فرصة تحصيله.
ويمكبببن تعريبببف التعبببويض عبببن إنهببباء عقبببد الكبببراء التجببباري انطالقبببا مبببن المبببادة السبببابعة مبببن
القبببانون رقبببم 91-91علبببى أنبببه "مببببا لحبببق المكتبببري مبببن ضبببرر نبببباجم عبببن اإلفبببراغ ،ويشبببمل هببببذا
التعببويض قيمببة األصببل التجبباري التببي تحببدد انطالقببا مببن التصببريحات الضببريبية ومببا أنفقببه المكتببري
مببببن تحسببببينات وإصببببالحات ومببببا فقببببده مببببن عناصببببر األصببببل التجبببباري ،ومصبببباريف االنتقببببال مببببن
المحل".
-1نبببص قبببانون االلتزامبببات والعقبببود فبببي الفصبببل 77و 72علبببى حبببق المضبببرور فبببي التعبببويض ،كمبببا قبببرر فبببي الفصبببول 12و 911 ،11مبببن
نفس القانون األحكام الواجبة التطبيق في ميدان التعويض.
-2عببببد االاله بنجيببببدي ،المسببببؤولية اإلداريببببة للدولبببة علببببى أسبببباس مبببببدأ التضبببامن الببببوطني -دراسببببة مقارنببببة ،-مجلبببة الحقببببوق سلسببببلة المعببببرف
القانونية والقضائية ،العدد ،11السنة ،1191الصفحة .71
-3نجببباة الكبببص ،الحبببق فبببي الكبببراء كعنصبببر فبببي األصبببل التجببباري ومبببدى الحمايبببة المقبببررة لبببه فبببي ضبببوء ظهيبببر 19مببباي ،9155أطروحبببة
لنيبببل شبببهادة البببدكتوراه فبببي الحقبببوق ،كليبببة العلبببوم القانونيبببة واالقتصبببادية واالجتماعيبببة البببدار البيضببباء ،جامعبببة الحسبببن الثببباني ،السبببنة الجامعيبببة
،1115-1119الصفحة .129
-4علبببى غبببرار بببباقي العقبببود يلبببزم أن تتبببوفر فبببي عقبببد الكبببراء التجببباري الشبببروط العامبببة األساسبببية لصبببحة العقبببود والمتمثلبببة حسبببب الفصبببل
األول من قانون االلتزامات والعقود فيما يلي:
-9األهلية لاللتزام
-1تعبير صحيح عن اإلرادة يقع على العناصر األساسية لاللتزام
-3شيء محقق يصلح أن يكون محال لاللتزام
-9سبب مشروع لاللتزام
-5المادة األولى من القانون " 91-91أوال :تطبق مقتضيات هذا القانون على ما يلي:
. 9عقود كراء العقارات أو المحالت التي يستغل فيها أصل تجاري في ملكية تاجر أو حرفي أو صانع؛
.1عقود كراء العقارات أو المحالت الملحقة بالمحل الذي يستغل فيه األصل التجاري؛
في حالة تعدد المالكين ،فإن ضم استغالل المحل الملحق بالمحل األصلي يجب أن يكون بموافقة مالكي العقار الملحق واألصلي؛
. 3عقبببود كبببراء األراضبببي العاريبببة التبببي شبببيدت عليهبببا ،إمبببا قبببببل الكبببراء أو بعبببده ،بنايبببات السبببتغالل أصبببل تجببباري بشبببرط الموافقبببة الكتابيببببة
للمالك؛
. 9عقبببود كبببراء العقبببارات أو المحبببالت المخصصبببة لالسبببتعمال التجببباري أو الصبببناعي أو الحرفبببي التبببي تبببدخل فبببي نطببباق الملبببك الخببباص للدولبببة
أو الجماعات الترابية أو المؤسسات العمومية ،مع مراعاة االستثناء الوارد في البند الثاني من المادة الثانية بعده.
121
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
بشبببكل أكثبببر وضبببوحا ودقببب ة ،ومبببن هبببذه العقبببود التبببي يشبببملها نجبببد عقبببود كبببراء العقبببارات أو المحبببالت
التي يستغل فيها أصل تجاري في ملكية تاجر أو حرفي أو صانع.
كمبببا أنبببه لبببيس كبببل المحبببالت التجاريبببة والصبببناعية والحرفيبببة خاضبببعة لقبببانون ،91-91فهنببباك
1
محالت تخضع لهذا القانون وأخرى مستثناة من تطبيق هذا القانون.
وممبببا سببببق يظهبببر أن المشبببرع وسبببع نطببباق تطبيبببق هبببذا القبببانون وأضببباف مجببباالت جديبببدة
تسبببري عليهبببا مقتضبببياته لبببم يكبببن منصبببوص عليهبببا سبببابقا ،مقاببببل اسبببتثناء مجموعبببة مبببن العقبببود مبببن
نطاق تطبيق القانون ألسباب خاصة.
وإلبببى جانبببب ذلبببك اسبببتلزم المشبببرع تبببوفر شبببروطا شبببكلية تجبببد سبببندها فبببي المبببادة الثالثبببة مبببن
القببانون ،91-91خالفببا لمبببدأ سببلطان االرادة الببذي يقببوم أساسببا علببى مببنح األشببخاص حريببة ابببرام مببا
يشاؤون من عقود ،ذلك أن األصل في عقود الكراء الرضائية.
ويرجبببع اعتمببباد هبببذا التوجبببه البببى السبببعي لبلبببوغ محبببددات هامبببة تبببرتبط بتحقيبببق األمبببن القبببانوني
والقضائي واستقرار المراكز القانونية ألطراف العالقة الكرائية وكذا األغيار.
وبالتبببالي وجبببب إفبببراغ عقبببد الكبببراء التجببباري فبببي شبببكل محبببرر كتبببابي ثاببببت التببباريخ تحبببت
طائلببببة عببببدم إخضبببباعه لمقتضببببيات القببببانون ،91-91حيببببث نببببص المشببببرع علببببى أن عقببببود كببببراء
العقبببببارات أو المحبببببالت المخصصبببببة لالسبببببتعمال التجببببباري أو الصبببببناعي أو الحرفبببببي تببببببرم وجوببببببا
بمحبببرر كتبببابي ثاببببت التببباريخ ،لبببيس هبببذا فحسبببب ببببل ويجبببب عنبببد تسبببليم المحبببل تحريبببر بيبببان بوصبببف
حالبببة األمببباكن يكبببون حجبببة ببببين األطبببراف ،وذلبببك حتبببى يكبببون منتجبببا آلثببباره القانونيبببة سبببواء ببببين
المتعاقدين أو بينهم وبين الغير.
ثانيا :تسري مقتضيات هذا القانون أيضا على عقود كراء المحالت اآلتي ذكرها:
.9العقارات أو المحالت التي تمارس فيها مؤسسات التعليم الخصوصي نشاطها؛
.1العقارات أو المحالت التي تمارس فيها التعاونيات نشاطا تجاريا؛
.3العقارات أو المحالت التي تمارس فيها المصحات والمؤسسات المماثلة لها نشاطها؛
. 9العقبببببارات أو المحبببببالت التبببببي يمبببببارس فيهبببببا النشببببباط الصبببببيدلي والمختببببببرات الخاصبببببة للتحاليبببببل البيولوجيبببببة الطبيبببببة وعيبببببادات الفحبببببص
باألشعة".
-1المادة 1من القانون ":91-91ال تخضع لمقتضيات هذا القانون:
.9عقود كراء العقارات أو المحالت التي تدخل في نطاق الملك العام للدولة أو الجماعات الترابية أو المؤسسات العمومية؛
. 1عقبببود كبببراء العقبببارات أو المحبببالت التبببي تبببدخل فبببي نطببباق الملبببك الخببباص للدولبببة أو فبببي ملبببك الجماعبببات الترابيبببة أو المؤسسبببات العموميبببة
حينما تكون تلك األمالك مرصودة لمنفعة عامة؛
.3عقود كراء العقارات أو المحالت المخصصة لالستعمال التجاري أو الصناعي أو الحرفي التي تدخل في نطاق األوقاف ؛
. 9عقببببود كببببراء العقببببارات أو المحببببالت المخصصببببة لالسببببتعمال التجبببباري أو الصببببناعي أو الحرفببببي التببببي تبببببرم بنبببباء علببببى مقببببرر قضببببائي أو
نتيجة له؛
.5عقبببود كبببراء العقبببارات أو المحبببالت ا لموجبببودة ببببالمراكز التجاريبببة؛ ويقصبببد ببببالمركز التجببباري ،فبببي مفهبببوم هبببذا القبببانون ،كبببل مجمبببع تجببباري
ذي شبببعار موحبببد مشبببيد علبببى عقبببار مهيبببأ ومسبببتغل بشبببكل موحبببد ،ويضبببم بنايبببة واحبببدة أو عبببدة بنايبببات تشبببتمل علبببى محبببالت تجاريبببة ذات نشببباط
واحبببد أو أنشبببطة متعبببددة ،وفبببي ملكيببببة شبببخص ذاتبببي أو عبببدة أشببببخاص ذاتيبببين أو شبببخص اعتبببباري أو فببببي عبببدة أشبببخاص اعتبببباريين ،و يببببتم
تسييره بصورة موحدة إما مباشرة من طرف مالك المركز التجاري أو عن طريق أي شخص يكلفه هذا األخير.
ويقصببببد بالتسببببيير كببببل التببببدابير التببببي تتخببببذ لتحسببببين سببببمعة وجاذبيببببة المركببببز التجبببباري والرفببببع مببببن عببببدد زواره كاإلشببببهار أو التنشببببيط أو
التسويق أو ضمان احترام المميزات والخصائص التقنية والهندسية للمركز أو تنظيم ساعات العمل أو الحراسة أو النظافة؛
. 1عقببببود كببببراء العقببببارات أو المحببببالت المتواجببببدة بالفضبببباءات المخصصببببة السببببتقبال مشبببباريع المقبببباوالت التببببي تمببببارس نشبببباطها بقطبببباعي
الصبببناعة وتكنولوجيبببا المعلومبببات ،و كبببذا جميبببع الخبببدمات ذات الصبببلة ،بمبببا فبببي ذلبببك ترحيبببل الخبببدمات ،والتبببي تنجزهبببا الدولبببة أو الجماعبببات
الترابيبببة أو المؤسسبببات العموميبببة أو المقببباوالت التبببي تملبببك فيهبببا الدولبببة أو شبببخص مبببن أشبببخاص القبببانون العبببام مجمبببوع أو أغلبيبببة رأسبببمالها
بهدف دعم وتطوير أنشطة مدرة للدخل ومحدثة لفرص العمل.
.7عقود الكراء الطويل األمد؛
.2عقود االئتمان اإليجاري العقاري".
122
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
هبببذا مبببن جهبببة ومبببن جهبببة أخبببرى اسبببتلزم المشبببرع شبببرطا ثالبببث متمبببثال فبببي استرسبببال
المبببدة الالزمبببة إلثببببات اكتسببباب الملكيبببة التجاريبببة ،التبببي يعتببببر حبببق التجديبببد أحبببد دعائمهبببا وفقبببا للمبببادة
1
الرابعة من نفس القانون.
ونميبببز هنبببا ببببين اسبببتغالل األصبببل التجببباري واسبببتغالل العبببين المكتبببراة ألن المقصبببود بمبببدة
االسبببتغالل هنبببا هبببو اسبببتغالل األصبببل التجببباري ،ال مجبببرد االنتفببباع2العبببادي ببببالعين المكتبببراة ،ذلبببك أن
االنتفببباع قبببد يحصبببل بمجبببرد حفبببظ البضبببائع أو المعبببدات بعبببد غلبببق المتجبببر وإيقببباف اسبببتغالل األصبببل
التجببباري ،واالنتفببباع بهبببذه الصبببورة ال يبببدخل فبببي حسببباب مبببدة االسبببتغالل المكسببببة للحبببق فبببي الكبببراء،
ألن هذا الحق إنما وضع لحماية وضمان استقرار األصل التجاري.
ثانيا :الشروط المتعلقة بالتعويض
عببببر المشبببرع بتدخلبببه لتحديبببد المعبببايير الواجبببب اخبببذها بعبببين االعتببببار عنبببد تقبببدير التعبببويض
الخاص باإلفراغ عن تقليص واضح في السلطة التقديرية الممنوحة للمحكمة (.)9
وقببد جبباء ذلببك لوضببع حببد للتعببويض المبببالغ فيببه ،الببذي كببان يحصببل عليببه المكتببري مقابببل
إفراغبببه ،اسبببتنادا لتقبببدير الخببببراء لعناصبببر األصبببل التجببباري ،مبببا يجعبببل المتقاضبببين متبببوقعين لمبلبببغ
التعببببويض المنتظببببر الحكببببم بببببه علببببى وجببببه التقريببببب ويحببببول دون مفاجببببأة المكببببري بببببالحكم عليببببه
بتعببويض قبببد يجعلبببه غيببر قبببادر علبببى الوفبباء ببببه ،فيضبببطر إلببى التراجبببع عبببن طلببب اإلفبببراغ وممارسبببة
3
حق التوبة.
وال شببببك أن هببببذا االتجبببباه مببببا هببببو إال تجسببببيد لمبببببدأ الشببببفافية ،السببببيما وأن الحصببببول علببببى
التعبببويض ال يتوقبببف علبببى اإلقبببرار القبببانوني باسبببتحقاقه ببببل بتبببوفر الشبببروط التبببي تخبببول المطالببببة ببببه
(.)1
-9معايير التعويض عن فقدان األصل التجاري
تطببببرق المشببببرع فببببي المببببادة السببببابعة مببببن القببببانون 91-91المعببببايير المعتمببببدة فببببي تحديببببد
التعبببويض المسبببتحق للمكتبببري عبببن إنهببباء عقبببد الكبببراء ،حيبببث أكبببدت علبببى اسبببتحقاقه التعبببويض عبببن
إنهببباء عقبببد الكبببراء ،مبببع مراعببباة االسبببتثناءات البببواردة فبببي هبببذا القبببانون ،ويعبببادل التعبببويض مبببا لحبببق
المكتري من ضرر ناجم عن اإلفراغ.
كمبببا يتوقبببف معرفبببة قيمبببة التعبببويض المسبببتحق عبببن إنهببباء عقبببد الكبببراء علبببى قيمبببة األصبببل
التجببباري التبببي تحبببدد انطالقبببا مبببن التصبببريحات الضبببريبية للسبببنوات األرببببع األخيبببرة ،باإلضبببافة إلبببى
مبببا أنفقبببه المكتبببري مبببن تحسبببينات وإصبببالحات ومبببا فقبببده مبببن عناصبببر األصبببل التجببباري ،كمبببا يشبببمل
مصاريف االنتقال من المحل.4
-1المادة 9من القانون " 91-91يستفيد المكتري من تجديد العقد متى أثبت انتفاعه بالمحل بصفة مستمرة لمدة سنتين على األقل.
يعفبببى المكتبببري مبببن شبببرط المبببدة إذا كبببان قبببد قبببدم مبلغبببا ماليبببا مقاببببل الحبببق فبببي الكبببراء ،ويجبببب توثيبببق المبلبببغ المبببالي المبببدفوع كتاببببة فبببي عقبببد
الكراء أو في عقد منفصل".
-2تجببدر اإلشبببارة إلبببى أن المكتبببري يسبببتفيد مبببن تجديبببد العقبببد متبببى أثببببت انتفاعبببه بالمحبببل أو العقبببار بصبببفة مسبببتمرة لمبببدة سبببنتين علبببى األقبببل مبببن
تببباريخ ببببدء انتفببباع المكتبببري بالمحبببل أو العقبببار المكتبببرى ولبببيس مبببن تببباريخ إببببرام عقبببد الكبببراء ،كمبببا نأمبببل مبببن المشبببرع المغرببببي التوسبببع أكثبببر
فبببي توضبببيح عببببارة عبببدم اسبببتمرارية االنتفببباع خاصبببة وأن هنببباك حببباالت يتعبببذر فيهبببا االلتبببزام بشبببرط االسبببتمرارية فبببي االنتفببباع نتيجبببة سببببب
أجنبي كالقوة القاهرة أو حادث فجائي مثال.
-3سبببعيد موقبببوش ،قببببراءة فبببي أهببببم مسبببتجدات القببببانون رقبببم 91.91المتعلبببق بببببالكراء التجببباري والصببببناعي والحرفبببي ،مقببببال منشبببور بمجلببببة
منازعات األعمال ،العدد 92نوفمبر ،1191الصفحة .2
-4وااليجبببابي فبببي وضبببع معبببايير لتقبببدير التعبببويض أنبببه كلمبببا صبببرح المكتبببري بجميبببع العمليبببات التبببي قبببام بهبببا كلمبببا كانبببت لبببه حظبببوظ أوفبببر
للحصول على تعويض أكبر عند نشوء النزاع بينه وبين المكري حول العين المكتراة.
123
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
وفببببي هببببذا اإلطببببار صببببدر حكببببم تمهيببببدي عببببن المحكمببببة التجاريببببة بمببببراكش ،1أمببببرت بموجبببببه
الخبيببر باالنتقبببال إلببى محبببل النببزاع ومعاينتبببه ووصببفه وصبببفا شببامال ودقيقبببا ومعاينببة األصبببل التجببباري
المؤسببببس عليببببه ،وبيببببان العناصببببر الماديببببة والمعنويببببة المكونببببة لببببه ،وتحديببببد قيمببببة األصببببل التجبببباري
انطالقبببا مبببن التصببباريح الضبببريبية للسبببنوات األرببببع األخيبببرة باإلضبببافة إلبببى مبببا أنفقبببه مبببن تحسبببينات
وإصالحات وما فقده من عناصر األصل التجاري إضافة إلى مصاريف االنتقال الى محل آخر.
وإلببببى جانببببب التصببببريحات الضببببريبية ،نجببببد إدراج نفقببببات التحسببببينات واإلصببببالحات التببببي
يقببوم بهببا المكتببري ضببمن محببددات قيمببة التعببويض ،سببواء تعلببق األمببر بببالتعويض عببن فقببدان األصببل
التجببباري أو التعبببويض عبببن اإلفبببراغ للهبببدم وإعبببادة البنببباء ،فضبببال عبببن مصببباريف االنتقبببال مبببن المحبببل
أي مصببباريف تفكيبببك المعبببدات والتجهيبببزات ومصببباريف النقبببل ،والتبببي لبببم يببببين المشبببرع المقصبببود
بهببببا ،فيمبببب ا إذا كانببببت تشببببمل مصبببباريف االنتقببببال مببببن المحببببل أو مصبببباريف البحببببث عببببن محببببل آخببببر
2
لمزاولة النشاط التجاري أم هما معا.
غيبببر أنبببه فبببي حالبببة تقبببديم المكتبببري للمكبببري مبلغبببا ماليبببا مقاببببل الحبببق فبببي الكبببراء فإنبببه ال يمكبببن
أن يقببل تعببويض اإلفببراغ عببن المبلببغ المببدفوع مقابببل الحببق فببي الكببراء" ،بيببع المفتبباح" ،وهنببا تعببرض
المشرع لمسألة في غاية األهمية كانت فيما مضى تفتقد للتنظيم.
ويبببرى أحبببد البببباحثين 3أن المشبببرع المغرببببي لبببم يكبببن موفقبببا أثنببباء صبببياغته للمبببادة السبببابعة
مببن قببانون رقببم 91-91وذلببك لسببببين ،أولهمببا أن صببياغة التعببويض عببن األصببل التجبباري قببد تشببكل
عائقبببا أمبببام الق ضببباء لتطبيبببق مقتضبببيات هبببذه المبببادة ،علبببى اعتببببار أن بعبببض األنشبببطة المزاولبببة بهبببذه
العقببببارات أو المحببببالت قببببد ال تتببببوفر علببببى أصببببل تجبببباري ،كالتعاونيببببات والمصببببحات والمؤسسببببات
المشببابهة لهببا ،ففببي هببذه الحالببة تتبباح للقاضببي سببلطات واسببعة قصببد تقببدير قيمببة التعببويض اسببتنادا إلببى
األحكام العامة التي كان معموال بها ومن بينها اللجوء إلى الخبرة الفنية.
أمببببا فيمببببا يخببببص النقطببببة الثانيببببة فهببببي تتعلببببق بعبببببارة التصبببباريح الضببببريبية ،بحيببببث أن
التصبببباريح التببببي نببببص عليهببببا المشببببرع المغربببببي بمقتضببببى المببببادة السببببابعة والتببببي يقببببوم بهببببا عببببادة
المكتببري -الملببزم – عببن شببتى عملياتببه وأنشببطته التجاريببة قببد تشببوبها أحيانببا بعببض اإلخببتالالت ،إمببا
لعببببدم مسببببكه المحاسبببببة بشببببكل منببببتظم أو أن تكببببون محاسبببببته عبببببارة عببببن صببببورة صببببادقة وليسببببت
خالصببة ،ممببا يحببدو ببباإلدارة الضببريبية إلببى القيببام بتصببحيح األسبباس الضببريبي المصببرح بببه ومببن ثببم
فكبببان حبببري بالمشبببرع المغرببببي أن يبببنص علبببى اعتمببباد النتيجبببة الجبائيبببة الخالصبببة ولبببيس التصببباريح
الضبببريبية الخبببتالف االسببباس الضبببريبي ببببين كلتبببا الحبببالتين لكبببي يصبببير مبلبببغ التعبببويض مقبببدر علبببى
أسس صحيحة ال غبار عليها.
-1حكبببببم تمهيبببببدي صبببببدر بتببببباريخ 91/13/1197فبببببي ملبببببف عبببببدد ،9715/2111/1191أورده جبببببواد الرفببببباعي ،مرجبببببع سبببببابق ،الصبببببفحة
.937
-2وفبببي هبببذا اإلطبببار صبببدر حكبببم عبببن المحكمبببة التجاريبببة بأكبببادير جببباء فبببي إحبببدى حيثياتبببه " وحيبببث أن تقريبببر الخببببرة كبببان محبببل انتقببباد مبببن
طبببرف المكبببري خاصبببة مبببا أورده الخبيبببر بخصبببوص التعبببويض عبببن البببدخل المفبببوت للمكتبببري مبببن خبببالل البحبببث عبببن محبببل ببببديل والبببذي حبببدده
فبببي مبلبببغ 11.111.11درهبببم ...حيبببث تببببين صبببحة مبببا نعببباه المكتبببري بخصبببوص هبببذا العنصبببر لكبببون الفصبببل السبببابع مبببن قبببانون رقبببم 91/91
يبببنص فقبببط علبببى م صببباريف االنتقبببال وفتبببرة البحبببث عبببن المحبببل ولبببم يبببورد تعويضبببا عبببن دخبببل مفبببوت ممبببا يوجبببب حصبببر التعبببويض عبببن هبببذا
العنصر في مبلغ 91.111.11درهم فقط "...
-حكببببم عببببن المحكمببببة التجاريببببة بأكببببادير ،عببببدد ،151الملببببف التجبببباري عببببدد ،1197/2111/9231الصببببادر بتبببباريخ ،1192/19/15غيببببر
منشور.
-3جواد الرفاعي ،مرجع سابق ،الصفحة .932-937
124
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
وفيمبببا يخبببص العناصبببر التبببي يشبببملها التعبببويض عبببن فقبببدان األصبببل التجببباري فإنهبببا لبببم تكبببن
محببل تحديببد دقيببق مببن قبببل المشببرع المغربببي ،حيببث اكتفببى فببي المببادة السببابعة بببإيراد عبببارة " قيمببة
األصل التجاري" باإلضافة الى عبارة "ما فقده من عناصر األصل التجاري".
ويالحبببظ أن المشبببرع المغرببببي وقبببع فبببي التكبببرار عنبببدما نبببص علبببى أن التعبببويض يشبببمل
قيمبببة األصبببل التجببباري ومبببا فقبببده مبببن عناصبببر األصبببل التجببباري ،لكبببون ان عناصبببر األصبببل التجببباري
فبببي مجموعهبببا هبببي عناصبببر ماديبببة ومعنويبببة وهبببي مبببن تعلبببن عبببن مبببيالد األصبببل التجببباري كوحبببدة
قانونية واقتصادية ،فكيف نعوض عن قيمته ككل وفقدان أحد عناصره؟
وكمبببا هبببو معلبببوم أن األصبببل التجببباري يشبببمل وجوببببا الزبنببباء والسبببمعة التجاريبببة ،ويشبببمل
أيضببا كببل األمببوال األخببرى الضببرورية السببتغالل األصببل ومببن بينهببا نببذكر االسببم التجبباري والشببعار
والحببق فببي الكببراء ،1حيببث تشببكل فببي مجملهببا العناصببر التببي تثبببت وجببوده وبببدونها ال يمكببن الحببديث
عبببن قيبببام أصبببل تجببباري قانونبببا ،غيبببر أنبببه فبببي حالبببة إفبببراغ المكتبببري مبببن المحبببل البببذي يمبببارس فيبببه
نشببباطه التجببباري ال يعنبببي انقضببباء األصبببل التجببباري بكافبببة عناصبببره الماديبببة والمعنويبببة ،ففبببي هبببذه
الحالبببة يجبببد التببباجر نفسبببه ملزمبببا بنقبببل نشببباطه التجببباري إلبببى جهبببة أخبببرى ،رغبببم مبببا قبببد تخلفبببه عمليبببة
االنتقببببال مببببن أثببببر علببببى بعببببض العناصببببر دون أخببببرى حسببببب الحبببباالت وحسببببب النشبببباط التجبببباري
المببزاول ،ولهببذا فببإن مببا يجببب اعتببباره فببي تحديببد الضببرر هببو مببا فقببده األصببل التجبباري مببن عناصببر
تببببأثرت قيمتهببببا كليببببا أو جزئيببببا ،والسببببيما عنصببببر الحببببق فببببي الكببببراء وعنصببببر الزبنبببباء والسببببمعة
2
التجارية.
ويبببأتي ذلبببك فبببي ظبببل كبببون عنصبببر الزبنببباء والسبببمعة التجاريبببة محبببددا أساسبببيا لقيمبببة أي أصبببل
تجببباري ،عببببر قيببباس أهميبببة نشببباطه انطالقبببا مبببن حجبببم الزبنببباء المبببرتبطين ببببه ،مبببا يسبببمح بإعطببباء
تصبببور حبببول رقبببم المعبببامالت المحقبببق الخببباص باألصبببل التجببباري ،والبببذي يعتمبببد فبببي التصبببريحات
الضبببريبية للسبببنوات األرببببع األخيبببرة كأحسبببن معيبببار لمعرفبببة نسببببة البببرواج والنشببباط التجببباري للمحبببل
واألربببببباح المحققبببببة ،إذا تعكبببببس هبببببذه األربببببباح ببببببالملموس مبببببدى أهميبببببة عنصبببببر الزبنببببباء والسبببببمعة
التجارية في األصل.
فبببي حبببين يعبببد الحبببق فبببي الكبببراء مبببن ببببين عناصبببر األصبببل التجببباري التبببي تتبببأثر غالببببا
باالنتقبببال إلبببى مكبببان آخبببر إذ ينتهبببي ببببرفض تجديبببد العقبببد وبببباإلفراغ ،3وتتفببباوت قيمتبببه الماليبببة كعنصبببر
معنببببوي تبعببببا لموقببببع المحببببل التجبببباري وأهميتببببه فببببي اجتببببذاب الزبببببائن ،4كمببببا يكببببون للقضبببباء سببببلطة
واسعة في تقدير قيمة الحق في الكراء اعتبارا موقع المحل وإمكانية نموه وتطوره في المستقبل.
-1المادة 21من مدونة التجارة " يشتمل األصل التجاري وجوبا على زبناء وسمعة تجارية.
ويشببببمل أيضببببا كببببل األمببببوال األخببببرى الضببببرورية السببببتغالل األصببببل كاالسببببم التجبببباري والشببببعار والحببببق فببببي الكببببراء واألثبببباث التجبببباري
والبضببببائع والمعببببدات واألدوات وبببببراءات االختببببراع والببببرخص وعالمببببات الصببببنع والتجببببارة والخدمببببة والرسببببوم والنمبببباذج الصببببناعية وبصببببفة
عامة كل حقوق الملكية الصناعية أو األدبية أو الفنية الملحقة باألصل." .
-2أحمبببد عاصبببم ،الحمايبببة القانونيبببة للكبببراء التجببباري ،دراسبببة نظريبببة تطبيقيبببة للنصبببوص علبببى ضبببوء قبببرارات المجلبببس األعلبببى ،دار النشبببر
المغربية ،الطبعة الثالثة ،سنة ،9122الصفحة .919
-3نجاة الكص ،مرجع السابق ،الصفحة .111
-4محمببببد لفروجببببي ،الحببببق فببببي الكببببراء بوصببببفه عنصببببرا معنويببببا فببببي األصببببل التجبببباري ،مقببببال منشببببور بالمجلببببة المغربيببببة لقببببانون األعمببببال
والمقاوالت ،سلسلة القانون والممارسة القضائية ،العدد الثاني ،السنة ،1119الصفحة .937
125
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
إن ممارسبببة الحقبببوق المخولبببة للمكبببري ومنهبببا إنهببباء العالقبببة الكرائيبببة مشبببروط بعبببدم
اإلضبببرار بمالبببك األصبببل التجببباري وبالنشببباط التجببباري ،1فقبببد أقبببر القبببانون رقبببم 91-91إمكانيبببة الحكبببم
بالتعويض في حالة استحقاقه ،والذي يرتبط بثبوت جدية سبب اإلنهاء.
إذ يعمبببل المكبببري علبببى ذكبببر األسبببباب القانونيبببة الموجببببة لإلفبببراغ ،ولعبببل فبببي هبببذا حمايبببة
للمكتبببري مبببن ناحيبببة تحديببببد السببببب الحقيقبببي المعتمببببد عليبببه لإلفبببراغ ،البببذي مببببن شبببأنه أن يتبببيح لببببه
الفرصبببة التخببباذ مبببا يبببراه مناسببببا إزاء مطالبببب المكبببري ،حيبببث يعتببببر تسببببيب اإلنبببذار مبببن القيبببود التبببي
تبببؤدي إلبببى تضبببييق حريبببة المكبببري فبببي اسبببترجاع ملكبببه ،فتضبببمين اإلنبببذار بببباإلفراغ أحبببد األسبببباب
البببواردة فبببي المبببادة الثامنبببة مبببن نفبببس القبببانون ،يسبببمح للمكبببري مبببن اسبببتعادة ملكيتبببه العقاريبببة دون
تعبببويض المكتبببري ،و فبببي حالبببة عبببدم تحقبببق جديبببة السببببب البببذي بنبببى عليبببه المكبببري اإلنبببذار بببباإلفراغ
2
فإن المحكمة تقضي برفض الطلب وليس إمكانية التعويض تلقائيا بل بناء على طلب.
وبالتبببالي يجبببوز حسبببب المبببادة 17مبببن نفبببس القبببانون للمكتبببري أن يتقبببدم بطلبببب التعبببويض
أثنببباء سبببريان دعبببوى المصبببادقة علبببى اإلنبببذار ،غيبببر أنبببه إذا لبببم يتقبببدم المكتبببري بطلبببب للتعبببويض أثنببباء
سبببريان هبببذه البببدعوى ،فإنبببه يجبببوز لبببه أن يرفبببع دعبببوى التعبببويض داخبببل أجبببل سبببتة أشبببهر مبببن تببباريخ
تبليغببه بببالحكم النهببائي القاضببي ببباإلفراغ ،تحببت طائلببة سببقوط حقببه فببي التعببويض مببع مراعبباة األحكببام
3
المنقدة الخاصة بالتعويض عن الحرمان الواردة في المادة 39من نفس القانون.
إال أنبببه فبببي حكبببم صبببدر عبببن المحكمبببة التجاريبببة بمبببراكش اعتببببرت فيبببه أن القبببانون رقبببم 91-91
لببم يتببول دعببوى المنازعببة بببالتنظيم خالفببا مببا كببان االمببر عليببه فببي ظهيببر 19مبباي ،9155بببل أصبببح
مببن حببق المكتببري المطالبببة فقببط بببالتعويض عببن فقببدان أصببله التجبباري أثنبباء سببريان دعببوى اإلفببراغ
4
التي يقيمها المكري ،أو بعد صدور حكم نهائي باإلفراغ وتبليغه إياه وذلك داخل أجل محدد.
المطلب الثاني :حاالت التعويض عن فقدان األصل التجاري وفقا للقانون 41-11
يعتبببر عقببد الكببراء التجبباري مببن عقببود المببدة التببي يشببكل الببزمن فيهببا عنصببرا أساسببيا فببي العقببد
سبببواء لتحديبببد السبببومة الكرائيبببة أو لتحديبببد مبببدة انقضبببائه ،5فببببالرغم مبببن وجبببود قاعبببدة أن العقبببد ينتهبببي
بانتهبباء مدتببه ،فببإن لطرفببي العقببد أن يتفاديببـا هببذا األمببر ويتفقببا صببراحة علببى تجديببد العقببد لببنفس المببدة
وببببنفس الشبببروط أو المبببـدة وشبببروط أخبببرى ،كمبببا يمكبببن أن يتجبببدد العقبببد بنببباء علبببى إرادة األطبببراف
الضبببمنية ببببنفس الشبببروط ونفبببس المبببدة ،ويكبببون ذلبببك إذا اسبببتمر المكتبببري باالنتفببباع بالمحبببل دون أن
يتوصل بتبيـه يعبر فيـه المكري عن عدم رغبته في التجديد.6
1- Hassania Cherkaoui, Droit commercial, Ed Imp.Najah El Jadida (casablanca), 2ème édition 2003,
p 171.
-2الفقبببرة األولبببى مبببن المبببادة 17مبببن القبببانون " 91-91إذا تببببين للجهبببة القضبببائية المختصبببة صبببحة السببببب المبنبببي عليبببه اإلنبببذار ،قضبببت وفبببق
طلب المكري الرامي الى المصادقة على اإلنذار وإفراغ المكتري ،وإال قضت برفض الطلب."...
-3الفقبببرة الثانيبببة مبببن المبببادة 39مبببن القبببانون ... " 91-91يبقبببى مبببن حبببق المكتبببري ،إذا لبببم يسببببق لبببه أن تقبببدم بطلبببب تحديبببد التعبببويض المبببذكور،
المطالبة به أمام المحكمة المختصة وفق مقتضيات المادة 7أعاله ،دون التقيد باألجل المنصوص عليه في المادة 17من هذا القانون".
-4حكبببببم صبببببدر بتببببباريخ 11/13/1197فبببببي ملبببببف عبببببدد ،1992/2111/1191أورده جبببببواد الرفببببباعي ،الكبببببراء ،مرجبببببع سبببببابق ،الصبببببفحة
.935
-5اسببببتنادا إلببببى الفصببببل 127مببببـن قببببانون االلتزامببببات والعقببببود نجببببد أن عقببببد الكببببراء ينقضببببي بانقضبببباء مدتببببه بقببببوة القببببانون مببببن دون إنببببذار
المكتبببري ببببذلك لعلمبببه هبببو اآلخبببر بشبببرط المبببدة البببوارد بالعقبببدة ،ويعتببببر شبببرط المبببدة مبببن الشبببروط األساسبببية فبببـي العقبببد والتبببي يتعبببين علبببى
األطراف احترامها.
-6زكرياء أبو النور ،مرجع سابق ،الصفحة .11
126
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
كمبببا مبببن حبببق المكبببري أن يقبببدم علبببى إنهببباء العقبببد نظبببرا الحتياجبببه المحبببل أو عبببدم رغبتبببه فبببي
إيجببباره مجبببددا أو نتيجبببة عبببدم تبببوفر البنايبببة علبببـى محبببـالت جديبببدة بعبببد الهبببدم وإعبببادة البنببباء إلبببى غيبببر
ذلبببك مبببن العلبببل ،وإذا كبببان المكتبببري حبببرا فبببي إنهببباء العقبببد احترامبببا لملكيتبببه العقاريبببة ،فبببإن مبببن بببباب
العبببدل والمسببباواة فبببي الحقبببوق والواجببببـات أن يبببتم تعبببويض المكتبببري عمبببا لحقبببه مبببن أضبببرار إثبببر
إفراغه من المحل.
وال يمكبببن الحببببديث عبببن التعببببويض كضبببمانة السببببتمرار األصبببل التجبببباري وحمايبببة المكتببببري
إال برصبببد المقتضبببيات القانونيبببة التبببي نصبببت عليهبببا أحكبببام القبببانون ،91-91والتبببي تناولبببت ببببالتنظيم
الحبببباالت التببببي يكببببون فيهببببا المكتببببري مسببببتحقا للتعببببويض 1والببببذي يتببببأرجح بببببين التعببببويض الكامببببل
(الفقرة األولى) ،والتعويض الجزئي (الفقرة الثانية).
الفقرة األولى :حاالت التعويض عن فقدان األصل التجاري
شبببكل التعبببويض المقبببرر لفائبببدة المكتبببري فبببي ظبببل أحكبببام القبببانون 91-91أحبببد مظببباهر
ترسببببيخ التببببوازن بببببين الملكيببببة العقاريببببة والتجاريبببب ة ،والببببذي تميببببز بببببإفراد ضببببوابط معقلنببببة السببببتعادة
المكري ملكه وفي نفس الوقت تحمي وتحترم استقرار أنشطة األصول التجارية.
وال شبببك أن االسبببتفادة مبببن التعبببويض يختلبببف مبببن حالبببة إلبببى أخبببرى فلبببيس الكبببل يسبببتحقه إذ
توجبببد حببباالت يضبببمن فيهبببا المشبببرع للمكتبببري الحصبببول علبببى تعبببويض كامبببل (أوال) ،حببباالت يسبببتحق
فيها تعويض جزئي (ثانيا).
أوال-حاالت التعويض الكلي عن فقدان األصل التجاري
إذا نفبببد المكتببببري التزاماتببببه التعاقديببببة دون خطببببا ،وعبببببر المكببببري عببببن رغبتببببه فببببي إنهبببباء عقببببد
الكراء واسترجاع العين المكتراة ،فإنه يلتزم بتعويض المكتري عن فقدان أصله التجاري.
وأول هبببذه الحببباالت يتمثبببل فبببي رغببببة المكبببري فبببي اسبببترجاع العبببين المكتبببراة بنببباء علبببى سببببب
وجيبببه تحبببت طائلبببة رفضبببه وفبببق مبببا تبببنص عليبببه الفقبببرة األولبببى مبببن المبببادة 17مبببن القبببانون رقبببم -91
91التبببي جببباء فيهبببا" :إذا تببببين للجهبببة القضبببائية المختصبببة صبببحة السببببب المبنبببي عليبببه اإلنبببذار قضبببت
وفببببق طلببببب المكببببري ال رامببببي إلببببى المصببببادقة علببببى اإلنببببذار وإفببببراغ المكتببببري وإال قضببببت بببببرفض
الطلب".
وبنببباء عليبببه فبببال مجبببال إلفبببراغ المكتبببري إال بإثببببات هبببذا األخيبببر السببببب البببذي يؤسبببس عليبببه
طلبببه أو عببن طريببق رغبتببه فببي اسببترجاع العببين المكتببراة مقابببل اسببتعداده لتعببويض المكتببري كببامال،
والكببببل بعببببد سببببلوك مسببببطرة اإلفببببر اغ التببببي تفببببرض توجيببببه إشببببعار أو إنببببذار ببببباإلفراغ يتضببببمن هببببذا
2
السبب ويمنح المكتري أجل ثالثة أشهر تبتدئ من تاريخ التوصل باإلنذار باإلفراغ.
-1حبببرص المشبببرع فبببي القبببانون الجديبببد علبببى اسبببتبعاد أسبببس التعبببويض عبببن نبببزع الملكيبببة وأحالهبببا علبببى القبببانون رقبببم 7-29المتعلبببق بنبببزع
الملكيبببة مبببن أجبببل المنفعبببة العامبببة ،فحسبببب مبببا دكبببر فبببي المبببادة 19مبببن القبببانون " 91-91إذا وقبببع نبببزع ملكيبببة عقبببار يسبببتغل فيبببه أصبببل تجببباري
ألجبببل المنفعبببة العامبببة ،تطببببق مقتضبببيات القبببانون رقبببم 7.29المتعلبببق بنبببزع الملكيبببة ألجبببل المنفعبببة العامبببة وبببباالحتالل المؤقبببت الصبببادر بتنفيبببذه
الظهير الشريف رقم 9.29.159بتاريخ 99من رجب 1( 9911مايو ".)9121
-2المبببادة 11مبببن القبببانون " 91-91يجبببب علبببى المكبببري البببذي يرغبببب فبببي وضبببع حبببد للعالقبببة الكرائيبببة ،أن يوجبببه للمكتبببري إنبببذارا ،يتضبببمن
وجوبا السبب الذي يعتمده ،وأن يمنحه أجال لإلفراغ اعتبارا من تاريخ التوصل.
يحدد هذا األجل في:
-خمسة عشر يوما إذا كان الطلب مبنيا على عدم أداء واجبات الكراء أو على كون المحل آيال للسقوط؛
-ثالثبببة أشبببهر إذا كبببان الطلبببب مبنيبببا علبببى الرغببببة فبببي اسبببترجاع المحبببل لالسبببتعمال الشخصبببي ،أو لهدمبببه وإعبببادة بنائبببه ،أو توسبببعته ،أو تعليتبببه،
أو على وجود سبب جدي يرجع إلخالل المكتري ببنود العقد.
فبببي حالبببة عبببدم اسبببتجابة المكتبببري لإلنبببذار الموجبببه إليبببه ،يحبببق للمكبببري اللجبببوء إلبببى الجهبببة القضبببائية المختصبببة للمصبببادقة علبببى اإلنبببذار ابتبببداء
من تاريخ انتهاء األجل المحدد فيه.
127
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
أمبببا الحالبببة الثانيبببة فتبببرتبط ببببإخالل المكبببري بالتزامبببات قانونيبببة سبببندها القبببانون 91-91التبببي
تبببرتبط أساسبببا بأسبببباب اإلفبببراغ الموجببببة للتعبببويض الجزئبببي خصوصبببا الهبببدم وإعبببادة البنببباء ،حيبببث
يتعبببين علبببى المكبببري الشبببروع فبببي البنببباء داخبببل أجبببل شبببهرين مبببن تببباريخ اإلفبببراغ ،وفبببي حالبببة تعبببذر
ذلبببك يحبببق للمكتبببري الحصبببول علبببى التعبببويض وفبببق مقتضبببيات المبببادة 7مبببن نفبببس القبببانون ،مبببا لبببم
يثببببت المكبببري أن سببببب التبببأخير خبببارج عبببن إرادتبببه ،1وأيضبببا فبببي حالبببة عبببدم تسبببليم المكتبببري المحبببل
داخببل أجببل ثببالث سببنوات مببن تبباريخ إفراغببه ،يحببق لببه المطالبببة بببالتعويض الكامببل مببا لببم تكببن أسببباب
التأخير خارجة عن إرادة المكري.2
فضبببال عبببن حالبببة المحبببالت اآليلبببة للسبببقوط البببواردة فبببي المبببادة 93مبببن نفبببس القبببانون ،حيبببث
يكبببون المكتبببري محقبببا فبببي الرجبببوع إلبببى المحبببل إذا أعبببرب عبببن رغبتبببه فبببي الرجبببوع أثنببباء سبببريان
دعببوى اإلفببراغ ،وإذا لببم يعببرب عببن رغبتببه ،فببإن المكببري يكببون ملزمببا ،تحببت طائلببة التعببويض عببن
فقبببدان األصبببل التجببباري ،بإخببببار المكتبببري بتببباريخ الشبببروع فبببي البنببباء ومطالبتبببه بببباإلعراب عبببن نيتبببه
في استعمال حق الرجوع داخل أجل ثالثة أشهر من تاريخ التوصل بهذا اإلخبار.
ويسببببقط حببببق المكتببببري فببببي الرجببببوع أو فببببي المطالبببببة بببببالتعويض إذا انصببببرم األجببببل المشببببار
إليه أعاله دون التعبير عن نيته في استعمال حقه المذكور.
ولإلشبببارة فبببإن رئبببيس المحكمبببة يخبببتص بصبببفته قاضبببيا لألمبببور المسبببتعجلة ،بصبببرف النظبببر
عببببن المقتضببببيات ا لمخالفببببة ،بالبببببت فببببي دعببببوى اإلفببببراغ ،وبتحديببببد تعببببويض احتيبببباطي كامببببل وفببببق
مقتضبببيات المبببادة 7مبببن نفبببس القبببانون ،بطلبببب مبببن المكتبببري ،يسبببتحقه فبببي حالبببة حرمانبببه مبببن حبببق
الرجوع.
كمبببا يسبببتحق المكتبببري التعبببويض الكامبببل إذا لبببم يتببببق فبببي البنايبببة الجديبببدة محبببالت أخبببرى بعبببد
ممارسبببة حبببق األسببببقية ،أو إذا أصببببحت البنايبببة الجديبببدة ال تتبببوفر علبببى محبببالت معبببدة ألنشبببطة تجاريبببة
أو صبببببناعية أو حرفيبببببة ألسبببببباب غيبببببر تلبببببك المتعلقبببببة بمقتضبببببيات قانونيبببببة أو تنظيميبببببة ذات الصبببببلة
3
بالبناية.
وأخيببببرا يسببببتحق التعببببويض الكامببببل فببببي حالببببة تببببرتبط توسببببيع المحببببل أو تعليتببببه ،إذا اعببببـتزم
المالبببك توسبببيع أو تعليبببة ا لبنايبببة ،وكبببان ذلبببك ال يتبببأتى إال ببببإفراغ المحبببل أو المحبببالت المكبببراة ،فبببإن
اإلفبببراغ المؤقبببت للمكتبببري يبببتم لمبببدة يحبببددها المكبببري ،علبببى أال تتعبببدى سبببنة واحبببدة ابتبببداء مبببن تببباريخ
اإلفبببراغ ،وهنبببا يتوجبببب علبببى المكبببري إعبببادة تسبببليم المحبببل داخبببل األجبببل المحبببدد ،وإال حبببق للمكتبببري
المطالبببببة بببببالتعويض الكامببببل وفببببق مقتضببببيات المببببادة 7مببببن القببببانون ،91-91مببببا لببببم تكببببن أسببببباب
التأخير خارجة عن إرادة المكري.
إذ ا تعبببذر تبليبببغ اإلنبببذار بببباإلفراغ لكبببون المحبببل مغلقبببا باسبببتمرار ،جببباز للمكبببري إقامبببة دعبببوى المصبببادقة علبببى اإلنبببذار بعبببد مبببرور األجبببل المحبببدد
في اإلنذار اعتبارا من تاريخ تحرير محضر بذلك.
يسقط حق المكري في طلب المصادقة على اإلنذار بمرور ستة أشهر من تاريخ انتهاء األجل الممنوح للمكتري في اإلنذار.
غير أنه يجوز للمكري رفع دعوى المصادقة بناء على إنذار جديد يوجه وفق نفس الشروط المنصوص عليها في هذه المادة".
-1المادة 91من القانون .91-91
-2المببببادة 99مببببن القببببانون " 91-91يتعببببين علببببى المكببببري أن يشببببعر المكتببببري بتبببباريخ تمكينببببه مببببن المحببببل الجديببببد ،والببببذي يجببببب أال يتعببببدى
ثبببالث سبببنوات مبببن تببباريخ اإلفبببراغ .ويتعبببين عليبببه أن يقبببوم داخبببل أجبببل شبببهر مبببن تببباريخ توصبببله بشبببهادة المطابقبببة المنصبببوص عليهبببا فبببي المبببادة
55مببببن القببببانون رقببببم 191.11المتعلببببق بببببالتعمير الصببببادر بتنفيببببذه الظهيببببر الشببببريف رقببببم 9.11.39بتبببباريخ 95مببببن ذي الحجببببة 97( 9991
يونيو ) 9111والمسلمة له من طرف الجهة المختصة ،بإشعار المكتري بأنه يضع المحل رهن إشارته.
فبببي حالبببة عبببدم تسبببليم المكتبببري المحبببل داخبببل أجبببل ثبببالث سبببنوات مبببن تببباريخ إفراغبببه ،يحبببق لبببه المطالببببة ببببالتعويض وفبببق مقتضبببيات المبببادة 7
أعاله ،ما لم تكن أسباب التأخير خارجة عن إرادة المكري".
-3المادة 95من القانون .91-91
128
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
129
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
والمالحبببظ أن المشبببرع نظبببم حالبببة إفبببراغ السبببكن الملحبببق بالمحبببل دون الحالبببة التبببي تكبببون فيهبببا
العبببين المكتبببراة موضبببوع إفبببراغ برمتهبببا مبببن أجبببل السبببكن مبببن طبببرف المكبببري ،ويعتقبببد أن األمبببر ال
يعببدو سببهوا مببن المشببرع ،ذلببك أن هنبباك ثمببة حبباالت تكببون فيهببا العببين المكتببراة عبببارة عببن شببقة مببثال
مكتراة لفائدة تاجر ويرغب المكري في استرجاعها من أجل السكن.
الفقرة الثانية :حالة عدم استحقاق التعويض عن فقدان األصل التجاري
ال يخببرج عقببد الكببراء التجبباري مببن دائببرة العقببود التببي تملببي علببى طرفيهببا االلتببزام معببا باآلثببار
التبببي تترتبببب عليهمبببا فبببي سبببياق االلتزامبببات المتبادلبببة ،ونخبببص بالبببذكر الواجببببات التبببي يلبببزم علبببى
المكتبببري التقيبببد بهبببا تحبببت طائلبببة حرمانبببه مبببن الحقبببوق التبببي يخولهبببا لبببه القبببانون وأهمهبببا الحبببق فبببي
التعويض ،والذي يتوقف على تنفيذه لهذه االلتزامات التي يتضمنها العقد.
وبببببالرجوع الببببى القببببانون 91-91نجببببد أن مببببا يمكببببن تسببببجليه بهببببذا الخصببببوص هببببو تكببببريس
بعبببض القواعبببد التبببي اسبببتقر عليهبببا االجتهببباد القضبببائي 1عنبببد تحديبببد الحببباالت التبببي يعفبببى فيهبببا المكبببري
مبببن أداء أي تعبببويض عبببن إنهببباء عقبببد الكبببراء والتبببي تتمحبببور أساسبببا حبببول إخبببالل المكتبببري بالتزاماتبببه
التعاقدية.
أوال-إخالل المكتري بالتزامه بأداء الواجبات الكرائية
تعبببد الوجيببببة الكرائيبببة الحبببق والهبببدف األساسبببي التبببي يبببدفع المكبببري البببى اببببرام عقبببد الكبببراء
التجبباري مبببن جهببة ،ومبببن جهببة ثانيبببة تشببكل التزامبببا أساسببيا يقبببع علببى عببباتق المكتببري ،2حيبببث يتعبببين
عليببببه أداء هببببا فببببي األجببببل المتفببببق عليببببه ،وإذا أخببببل المكتببببري بالتزامببببه بببببأداء الواجبببببات الكرائيببببة
المسببببتحقة بعببببد توصببببله بإنببببذار ببببباألداء مسببببتوفي لشببببروطه فانببببه يفببببرغ مببببن العببببين المكتببببراة دون
تعويض.
ثانيا-إدخال المكتري تغييرات جدرية على العين المكتراة
يتوقببببف إدخببببال تغييببببرات جدريببببة علببببى العببببين المكتببببراة علببببى موافقببببة المكببببري ،فبببببدونها
يصببببح هبببذا التصبببرف إحبببدى تطبيقبببات إخبببالل المكتبببري بالتزامبببه بالمحافظبببة علبببى العبببين المكتبببراة
المنصببوص عليببه فببي الفصببل 113مببن قببانون االلتزامببات والعقببود ويتحببول الببى سبببب قببانوني وجيببه
يترتب عليه فسخ عقد الكراء ،وإفراغ المكتري دون تعويض.
و يرجبببع حرمبببان المكتبببري مبببن التعبببويض فبببي هبببذه الحالبببة البببى عبببدم حصبببوله علبببى موافقبببة
صبببريحة مبببن المكبببري علبببى إجبببراء هبببذه التغييبببرات وعلبببى عبببدم إرجاعبببه الحالبببة إلبببى مبببا كانبببت عليبببه
بعد توصله بإنذار في هذا الشأن.
وفببببببي هببببببذا اإلطببببببار جبببببباء فببببببي قببببببرار لمحكمببببببة الببببببنقض فببببببي الملببببببف التجبببببباري عببببببدد
3
113/3/1/1191بتببباريخ 91/12/1191مبببا يلبببي "إن التغييبببرات الطفيفبببة ببببالعين المكتبببراة والتبببي لبببم
تغيبببر مبببن معبببالم المحبببل ولبببم تبببؤثر علبببى سبببالمة بنائبببه ال تعتببببر سبببببا خطيبببرا ومببببررا إلنهببباء العالقبببة
الكرائية".
. 3إذا كبببان المكتبببري يسبببتعمل جبببزءا مبببن محبببل الكبببراء للسبببكن ال يمكبببن الفصبببل بينبببه وببببين الجبببزء المسبببتعمل كمحبببل تجببباري أو صبببناعي أو
حرفببببي ،فإنببببه فببببي هببببذه الحالببببة ال يمكببببن إفراغببببه مببببن الجببببزء المسببببتعمل للسببببكن ،دون إفراغببببه مببببن الجببببزء المسببببتعمل للتجببببارة ،وذلببببك وفببببق
مقتضيات هذا القانون".
-1محمبببد محبببروك ،البببوجيز فبببي العقبببود المسبببماة البيوعبببات واألكريبببة البببواردة علبببى العقبببار فبببي ضبببوء آخبببر التعبببديالت ،مطبعبببة النجببباح الجديبببدة،
الطبعة األولى ،السنة ،1197الصفحة .312
-2الفصل 113من قانون االلتزامات والعقود.
-3القببببرار عببببدد 735الصببببادر عبببببن محكمببببة الببببنقض بتببببباريخ 91/12/1191فببببي الملببببف التجببببباري عببببدد ،113/3/1/1191منشببببور بمجلبببببة
سلسلة فقه القضاء التجاري ،العدد األول ،الطبعة األولى ،سنة ،1195الصفحة .321
130
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
-1المبببادة 19مبببن القبببانون " 91-91يجبببوز للمكتبببري أن يبببؤجر للغيبببر المحبببل المكتبببرى كبببال أو بعضبببا ،مبببا لبببم يبببنص العقبببد علبببى خبببالف ذلبببك،
وتبقى العالقة قائمة بين المكري والمكتري األصلي.
ال يكون لهذا الكراء أي أثر تجاه المكري إال من تاريخ إخباره به.
علبببى المكبببري البببذي أ خببببر ببببالكراء مبببن البببباطن أن يشبببعر المكتبببري الفرعبببي بكبببل إجبببراء يعتبببزم القيبببام ببببه تجببباه المكتبببري األصبببلي ،تحبببت طائلبببة
عدم مواجهته به.
ال يمكن للمكتري الفرعي التمسك بأي حق تجاه المكتري األصلي ،مع مراعاة الفقرة السابقة.
يبقى المكتريان األصلي والفرعي متضامنين تجاه المكري في جميع االلتزامات المنصوص عليها في عقد الكراء األصلي.
يحبببق للمكبببري ،إذا كانبببت قيمبببة الكبببراء مبببن البببباطن تفبببوق قيمبببة الكبببراء األصبببلي ،مراجعبببة السبببومة الكرائيبببة إمبببا اتفاقبببا أو قضببباء ،وفبببي الحالبببة
األخيببببرة تراعببببي المحكمببببة الفببببرق بببببين السببببومتين دون أن تتقيببببد بمقتضببببيات القببببانون رقببببم 17.13المتعلببببق بمراجعببببة أثمببببان كببببراء المحببببالت
المعدة للسكنى أو االستعمال المهني أو التجاري أو الصناعي أو الحرفي السالف الذكر".
-2الفصل 113من قانون االلتزامات والعقود.
-3صببببدر فببببي هببببذا الصببببدد حكببببم للمحكمببببة التجاريببببة بمببببراكش صببببدر بتبببباريخ 17/91/1197فببببي الملببببف عببببدد ،9127/2111/1197منشببببور
بمجلة المنازعات التجارية بين القانون واالجتهاد القضائي ،عدد مزدوج ،9-3السنة ،1191الصفحة .111
131
العدد املزدوج 32-32يناير 3232 مجلة البوغاز للدراسات القانونية والقضائية
132