Professional Documents
Culture Documents
348 03 85
348 03 85
عنوان المذكرة
السنة اجلامعية:
2018م – 2019م
ب ـ ـ ــسم هللا
ال ــرح ـمــن
ال ــرح ـ ـي ــم
ش ـ ـكـ ــر و تـ ـق ــديــر
احلمد هلل الذي مل يستفتح أبفضل من امسه كالم و مل يستنتج أبحسن من صنعه مرام،
احلمد هلل الذي جعل احلمد مستحق حىت ال انقطاع ،و موجب الشكر ألقصى ما يستطاع.
وصلى هللا على حممد خري من افتتحت بذكره الدعوات و استجمت ابلصالة عليه طلبات صلى هللا
على حممد الناطق ابحلق ،الداعي اىل الصدق ،و القائل وقوله احلق " من ال يشكر الناس ال يشكر
هللا" جزيل الشكر ملن دلنا و ارشدان و مل يبخل االستاذ املشرف " زرابين عبدهللا "
كما اتقدم ابلشكر األساتذة الكرام اعضاء اللجنة الذي تشرفت لقبوهلم مناقشة هدا العمل
و اىل كل من قدم لنا يد العون طيلة سنوات الدراسة و لو بشق الكلمة ،جاز هللا مجيع خريا.
إهــــــــــــــــــــــــــــــداء
إىل من أمحل أمسه بلك إفتخار ،إذلي أفىن حياته لجيل لكون ما أان عليه إليوم " أبــــي إلـــعــزيـز " تقدير و خفر إليه
فامحلد هلل إذلي وفقين المتام عذإ إلعمل و أان برصي بصرييت و أنعم عليا ابلصحة و إلهد
بعد توفيقٌ من هللا تعاىل عل إمتام هذإ إلعمل ال ٌيسعين يف هذإ إملقام ،إال أن أهيب توإضعا و إحرتإما
إىل من ربياٌين صغريٌإ وفتحا يل أبوإب إلعمل وإملعرفة و وإدلي إلعز ٌيزين أطال هللا يف معرهام وإىل أخوإين
و إىل لك من أمن ابهلل راب وابالسالم دينٌا ومبحمد صل هللا علي ٌه وسمل نبياٌ ورسوال.
الصفحة ص
الطبعة ط
املادة م
القانون ق
اجلزء ج
خ ــالن تناولن ــا ملوض ــوع النظ ــام الق ــانوين لعق ــد االمتي ــاز ال ـوارد عل ــى األم ــالا الوطني ــة ا اص ــة يف
التشريع اجلزائري حيث تضمن فصلني
الفصل األون تطرقنا إىل ماهية عقد االمتياز بشكل عام من التعريف الفقهي و القضائي و القانوين
و من خالصـة التعريفـات املسـتنتجة أن عقـد االمتيـاز هـو عقـد إداري بـني طـرفني الطـرف األون يتم ـل
يف الدولة مانح االمتياز و الطرف ال اين صاحب االمتياز قد يكون شخصا طبيعي أو معنوي و يكون
حمــل العقــد عــن ملكيــة خاصــة للدولــة و يكــون موضــوعه اســت الن األمــالا التابعــة للدولــة مقابــل رســوم
متفق عليها بني الطرفني .و بعدها تناولنا خصائص و أركان عقد االمتياز إبعتباره من العقود اإلداريـة
اليت تنتج إلتزامات متبادلة بني الطرفني .
أم ــا يف الفص ــل ال ــاين تطرقن ــا إىل نط ــاق تطبي ــق و اس ــتخدام عق ــد االمتي ــاز يف تس ــري األم ــالا الوطني ــة
ا اص ــة للدول ــة و ط ــرق تس ــوية النزاع ــات الناش ــثة عن ــه حي ــث أن هن ــاا قط ــاعني مهم ــني يف االقتص ــاد
الوطين األون القطاع الفالحـي و هـو يعتـط قطـاع منـتج اـر مباشـرة املـواطن و ال ـاين قطـاع خـدماو و
هو قطاع النقل و ابلتحديد النقل اجلوي .
Summary
The first chapter dealt with the concept of the concession contract in
general from the jurisprudential, judicial and legal definition
In the second chapter, we dealt with the scope of application and use
of the concession contract in the conduct of private national property
of the state and ways of settling disputes arising from it. Transport
م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـقـ ـ ـ ـ ـ ــدم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة
أ
م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـقـ ـ ـ ـ ـ ــدم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة
تتطلب سياسة تطوير و تشجيع االست مار يف اجلزائر أن تكون للدولة تنظيم متكامل ينظم االست مار من جهة
و من جهة أخرى تنظيم است الن العقار الذي يتحكم إىل حد بعيد يف حتقيق و جتسيد هذه السياسة ،و يعد
عقد االمتياز إحدى اآلليات القانونية اليت اعتمدهتا الدولة الست الن أمالكها العقارية ا اصة يف إطار حتقيق
مشاريع است مارية و إجناح هذه السياسة من خالن األمر 04/08املؤرخ يف 2008/09/01الذي حيدد
شروط و كيفيات منح االمتياز على األراضي التابعة لألمالا ا اصة للدولة و املوجهة إلجناز مشاريع است مارية و
1
كذا املرسوم التنفيذي املصاحب له 152/09
و انطالقا من اإلسرتاتيجية اليت تبنتها معظم الدون النامية يف الستينات و املتم لة يف االعتماد ابلدرجة األوىل،
على القطاع العام يف العملية التنموية ،شهد عقد السبعينات زايدة يف عدد شركات هذا القطاع يف كل اجملاالت
االقتصادية و أكدت ا لتجارب أن كفاءاهتا غري مرضية و شكلت عبثا على ميزانية الدولة و تسببت يف إعاقة
عملية التنمية االقتصادية بدال من تطويرها .وبسبب الض وط اليت تعرضت هلا اقتصادايت الدون النامية يف عقد
ال مانينات والناجتة عن أزمة الديون و اختالن املستوى االقتصادي هلا ،فاضطرت هذه الدون إىل تطبيق برامج
تصحيح هياكل أدى إىل ت يري السياسات االقتصادية املتبعة و برزت فكرة ا صخصة يف هذه الدون واليت تعين
أساسا حتويل األصون من القطاع العام إىل القطاع ا اص الذي تتجه معظم الدون يف الوقت احلاضر إىل إشراكه
يف مرافقها العمومية من خالن العقود اإلدارية و ابألخص عقد االمتياز الذي وفقا آلليته اجلديدة أصبح أجنح
وسيلة من وسائل الرأمسالية يف إنشاء وإدارة و است الن املرافق العمومية.2
ويعتط عقد االمتياز وليد االيديولوجية الليطالية يف تسيري املرفق العام ،اال انه استعمل يف اجلزائر منذ االستقالن اىل
يوم نا هذا ،لكن بنسب متفاوتة بني خمتلف املراحل اليت مر هبا النظام القانوين اجلزائري والذي أتثر مبختلف
االنظمة اليت مرت هبا اجلزائر ،أستعمل حق االمتياز بعد االستقالن مباشرة مع التأميم ،أستعمل إلقامة عالقة
قانونية بني الدولة واملؤسسات العامة اليت احدثت لتسيري النشاطات او القطاعات املؤممة واستعمان كذلك لتأطري
العالقات بني الدولة واجلماعات احمللية (البلدية) كما هو احلان يف امتياز قاعات السينما و هذا ما يتضح من
خالن نصوص املرسوم رقم 53_67و االمالا ذات الطابع السياحي وبعض املنشآت الرايضية و هذا ما يتضح
من خالن احكام املرسوم .16_68مث تقهقر هذا االسلوب وختلت عنه الدولة ابلرغم من استعماله يف بعض
- 1كراة فردي :الظام القانوين لعقد االمتياز يف إطار االست مار ،جملة العلوم االنسانية ،جامعة قسنطينة ،اجلزائر ، 2016 ،ص. 109
-2عيشة خلدون :دور التطورات االقتصادية احلدي ة يف تنظيم اجلانب التعاقدي يف عقد االمتياز وااثر ذلك يف طبيعة وبنية عقد االمتياز ،جملة العلوم
االنسانية (كانون ال اين ، ) 2010ص. 60 -39
ج
م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـقـ ـ ـ ـ ـ ــدم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة
احلاالت وتكريسه صراحة يف قانون البلدية سنة 1967والسيما املادة 220منه ،وقانون الوالية لسنة 1969و
السيما املادة 136منه .
و قد عاد املشرع اجلزائري ليكرس نظام االمتياز و لكن هذه املرة بنهج جديد كوسيلة ليطالية لتسيري املرفق العام و
كرس من خالن قانون املياه لسنة ( 1983القانون )17-83اليت عرفت االمتياز و كرسته كتوجه جديد و كذا
املرسوم رقم . 260-85و بعد 1989و ت يري النهج من االشرتاكية إىل الليطالية الذي كرسه عدة نصوص،
أصبح عق د االمتياز أيخذ مكانة مرموقة يف القانون ،و هذا ماجنده من خالن املرسوم 308/96املتعلق مبنح
امتياز الطرق السريعة ،كما أصبح عقد االمتياز يف هذه املرحلة أك ر انفتاحا على ا واص عكر املرحلة األوىل
حيث أستعمل عقد االمتياز إلقامة عالقة قانونية بني الدولة و املؤسسات العمومية ،و ذلك نتيجة االنفتاح
االقتصادي الذي عرفته اجلزائر أنذا ،مما اضطرها للجوء اىل م ل هذه اآللية لتسيري املرفق و إشباع رغبات املنتفعني
املتزايدة و حتسني ا دمة فلذلك نقون ان استعمان لعقد االمتياز يكون دائما مالزما للعجز الذي تعرفه الدولة يف
تسيري ب عض املرافق م ل مرفق النقل و تسيري املياه و ما اىل ذلك ،و هذا خاصة بعد خوصصة تسيري ب ض
القطاعات اليت كانت من احتكار الدولة ’ و هذا ما يتضح حاليا من خمتلف النصوص اليت ظهرت خالن هذه
املرحلة ال سيما األمر 13-96املتضمن قانون املياه املعدن للقانون 17-83و الذي مكن ا واص االستفادة
من امتيازات ،و هبذا بدأ اجملان يتسع تدرجييا ،دون ان تتخلى الدولة عن الطريق الكالسيكية لتسيري املرفق
العمومي مباشرة أو عن طريق مؤسسة عمومة لتأو بعد ذلك نصوص قانونية مشاهبة هلذا األمر وسعت من نطاق
استعمان عقد االمتياز و فتح اجملان أمام ا واص يف كل القطاعات احلساسة و االسرتاتيجية .
إن ما اكن أن نستخلصه من خالن ماسبق أن عقد االمتياز هو عقد إداري تطمه اإلدارة مع احد األشخاص
سواء من أشخاص القانون العام أو ا اص من أجل تسيري مرفق عمومي ،حتت مسؤولية امللتزم ،ملدة زمنية حمددة
أجر يتقاضاه من املستفيد من املرفق على شكل رسوم ’ كما اكن أن نقون أن مفهوم عقد االمتياز قد تطور و
ت ري يف اجلزائر نتيجة التوجهات السياسية و االقتصادية اليت عرفتها اجلزائر منذ االستقالن اىل يومنا هذا.
يعتط موضوع عقد اإلمتياز من املوض وعات ال رية و احليوية ابلنسبة للدراسات و األحباث اليت يتناوهلا و
يتطرق هلا الباحث يف املوضوع و تكمن األمهية أنه موضوع متعلق مباشرة ابحلياة العملية يف اإلقتصاد الوطين ضمن
سياسة حتون الدولة من مسري و مالك لعدة قطاعات إىل شريك مع القطاع ا اص يف تسيري األمالا ا اصة و
ح
م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـقـ ـ ـ ـ ـ ــدم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة
العامة للدولة و عليه ينعكر إجيااب على الدولة يف تعدد و تنوع مصادر الدخل .و عليه إعتمدت اجلزائر على
فكرة عقد اإلمتياز يف تسيري عدة مرافق للدولة و ألجل هدا كانت هناا منظومة قانونية و تشريعات صادرة
تتضمن وضع آليات لتسيري عقد اإلمتياز .
ومن خالن تن اولنا للموضوع كانت هناا إجيابيات للقوانني املنظمة إنعكست على سري املرفق العام بعد حترره من
هيمنة الدول ـ ــة.
ت ـ ــعود أسباب اختياران لــهذا الــموضــوع الــى دواف ــع مـ ـ ــوضوع ـيـة وأخـ ـ ـ ــرى ش ـخ ـصـ ـيــة تـ ـ ـتـ ـمـ ـ ــل ف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـي ـ ــما ي ــلي :
يف األمهية البال ة لعقد االمتياز كطريقة بديلة للتسيري ،خاصة مع األزمات االقتصادية اليت تعرفها البالد و اهنيار
سعر البرتون ،مما يستدعي التعاون بني القطاع العام وا اص وحترير نشاطات القطاع العام يف ظل التزايد املستمر
للمرافق العمومية وعدم استطاعة الدولة السيطرة عليها
إختياران هلذا املوضوع ،مليون الرغبة النفسية للبحث يف هذا املوضوع وتوسيع املعارف العلمية يف هذا اجملان .
وكما قان الباحث دمة فارس ،ا ن عقد االمتياز ابلنسبة لإلدارة املاحنة هدفه هو ختفيف العبء على الدولة ،ولكن
بضمان ا دمة العمومية على أحسن وجه ولضمان هذه ا دمة العمومية ابلطريقة احلسنة البد من اختيار األم ل
صاحب االمتياز ،ويف اجلزائر قبل املرسوم الرائسي 247-15مل يكن هناا ضوابط الختبار صاحب االمتياز
ابلنسبة للمرفق العام ،ولكن بعد املرسوم الرائسي 247-15ألزمت اإلدارة ابحرتام مبدأ الشفافية واملساواة يف
اختيار صاحب االمتياز وما ينتج عن هاذين املبدئني هو دخون أك ر من منافر واختيار اإلدارة األفضل فيهم ،
والوقوف على خمتلف األحكام اليت تنظم عقد االمتياز يف اجلزائر و الوصون إىل مدى فعالية تلك األحكام
والنصوص املنظمة ،لعقود االمتياز ،واعطاء نظرة وتصور حون االمتياز يف اجلزائر .
خ
م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـقـ ـ ـ ـ ـ ــدم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة
ابلنسبة للدراسة السابقة اليت تناولت موضوع عقد االمتياز نذكر منها:
ـ حبث للدكتور عمار بوضياف بعنوان عقد االمتياز ودوره يف تطوير العالقة بني االدارة احمللية والقطاع ا اص ،
والدي عاجل فيه مدى مسامهة عقد االمتياز يف تطوير عالقة الشراكة بني االدارة احمللية والقطاع ا اص .1
ـ نضيف اليها الدراسة اليت قامت هبا الباح ة بن مبارا راضية حتت عنوان التعليق على التعليمة، 842/03.94
املتعلقة ابمتياز واتجري املرافق العمومية. 2
ما مدى فعالية تشريعات و آليات عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية اخلاصة يف اجلزائر
مبا حيقق املصلحة العامة و حتقيق إضافة لتطور و منو اإلقتصاد الوطين ؟.
كما أشري أنه واجهتنا بعض الصعوابت من خالن معاجلتنا هلذا املوضوع حيث أنه عكر بعض املواضيع
و األحباث على أنه موضوع ثري و واسع و الصعوبة تكمن يف ما نتناوله يف املوضوع و ما نرتكه لك رة العناصر و
النقاط اليت يتناوهلا البحث فهدا املوضوع حيتاج لدراسات عليا و حبث أكاداي معمق حىت يتم اإلملام جبميع
املعلومات .
ضمن دراستنا للموضوع إعتمدان على املنهج االستنباطي لعناصر البحث و دراسة تطبيقاته يف عدة قطاعات
حيوية إقتصادية إبعتمادان على املنهج االستنباطي وصلنا إىل نتائج تعكر أمهية عقد االمتياز يف تسيري املرفق العام
يف إطار الشراكة بني القطاع العام و القطاع ا اص .
- 1نصرية بوزيدي و وزيت حممد :شهادة املاسرت يف القانون العام ،عقد االمتياز اإلداري ،كلية احلقوق والعلوم السياسية ،جامعة قاملة 8 ،ماي
. 1945
-2خمتارية حاجي :عقد االمتياز يف القانون اإلداري اجلزائري ،جامعة الطاهري موالي سعيد .
د
م ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـقـ ـ ـ ـ ـ ــدم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة
مت تقسيم املوضوع الــى فصـلـيـن ،تناولنا يف الفصل األون ماهية عقد االمتياز والطبيعة القانونية يف التشريع اجلزائري
وتطرق ال ـمـبـح ــث األون اىل مـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــفهوم ع ـ ـ ـ ـ ــقد االم ـ ـ ـ ــتياز واب ـ ـ ـراز تـ ـ ــعري ـ ـ ـ ـ ـفـ ـ ــه وخـ ـ ـ ــصائـ ـ ــصه وأركـ ـ ـ ـ ــان ـ ــه وتطرق
ال ـمـبحـث ال ـ ـ اين اىل الطبيعة القانونية وآليات تكوين عقد االمتياز ومتييزه عن العقود املشاهبة له وابـ ـ ـ ـ ـراز الطبيعة
القانونية و مفهوم وادارة األمالا الوطنية ا اصة .
أما الفصل ال اين تناون نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالا الوطنية ا اصة وتسوية النزاعات
الناشثة عنه حيث خصص الـ ــمبحـث األون اىل منادج واستعمان منح حق االمتياز يف تسيري األمالا الوطنية
ا اصة للدولة أما ال ــمبح ــث الـ ـ اين فخصص للمنازعات املتعلقة بعقد االمتياز يف نطاق است الن األمالا الوطنية
ا اصة للدولة وأنـهي الـمبحـث بـخاتــمة عامة تضمنت نتائج الدراسة وبعض االقرتاحات هبدف تطوير جمان النظام
القانوين لعقد االمتياز .
ذ
الفصل األول :ماهية عقد االمتيار
و طبيعته القانونية يف التشريع
اجلزائري
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
" هو عقد إداري يتوىل امللتزم فردا أو شركة مبقتضاه وعلى مسؤوليته إدارة مرفق إقتصادي و است الله مقابل
رسوم يتقاضاها من املنتفعني ،مع خضوعه للقواعد األساسية الضابطة لسري املرفق العام ."1
و تطرق أيضا لتعريف هدا العقد الدكتور عمار بوضياف :أبنه اتفاق جيمع بني اإلدارة املعنية وامللتزم يتعهد
مبقتضاه هدا األخري فردا كان أو شركة إبدارة مرفق إقتصادي و است الله مقابل رسوم يتقاضاها من املنتفعني.2
من خالن هدين التعريفني جند أهنما حصر عقد االمتياز على املرافق االقتصادية فقط دون املرافق اإلدارية كما
أهنما مل يشري إىل مدة االمتياز اليت تعتط من العناصر املهمة يف عقد االمتياز ،كدلك االمتياز حسب هذين
التعريفني انح لألشخاص ا اصة من األفراد والشركات دون األشخاص العامة.
و يعرف األستاذ أمحد حميو االمتياز "هو أسلوب تسري ،يتوىل من خالله شخص (شخص خاص بصورة عامة)
يسمى صاحب االمتياز ،أعباء مرفق خالن فرتة من الزمن فيتحمل النفقات ،و يتسلم الدخل الوارد من املنتفعني
ابملرافق."3
هذا التعريف يهمل الطابع التعاقدي لالمتياز ،وال يركز على طبيعة مهام مسري املرفق (االست الن ،البناء،
4
التجهيز.)...
- 1سليمان حممد الطماوي :األساس العامة للعقود اإلدايرية ،دار الفكر العريب ،الطبعة األوىل ،سنة ،1999مصر،ص .108
- 2عمار بوضياف ،شرح تنظيم الصفقات العمومية ،جسور للنشر والتوزيع ،الطبعة الرابعة ،احملمدية – اجلزائر ،ص .102 -101
- 3أمحد حميو ( :ترمجة حممد صاصيال ) ،حماضرات يف املؤسسات اإلدارية ،الطبعة ال ال ة ،ديوان املطبوعات اجلامعية ،اجلزائر ،1985 ،ص .440
- 4اندية ضريفي :تسيري املرفق العام و التحوالت اجلديدة ،دار بلقير ،اجلزائر 2010 ،
6
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
أما الدكتور انصر لباد فقد عرفه :عقد أو اتفاق ،تكلف اإلدارة املاحنة سواء كانت الدولة أو الوالية أو البلدية
مبوجبه شخصا طبيعيا (فرد) أو شخصا معنواي من القانون العمومي (بلدية م ال) أو من القانون ا اص يسمى
صاحب االمتياز بتسيري واست الن مرفق عمومي ملدة حمددة ،ويقوم صاحب االمتياز إبدارة هذا املرفق مستخدما
عماله و أمواله و متحمال املسؤولية النامجة عن ذلك و يف مقابل القيام هبده ا دمة أي تسيري املرفق العمومي
يتقاضى صاحب االمتياز مقابل مبلغ مايل حيدد يف العقد يدفعه املنتفعني خبدمات املرفق ،أما من خالن هدا
1
التعريف فنجد أنه قد تضمن كافة عناصر عقد االمتياز اليت اكن توفرها فيه.
إن هدا التعريف صدر يف الفرتة الليبريالية ،و هو من عقود امتياز املرفق العام الكالسيكية يف القانون االداري ،
و ختتلف عن طبيعة عقود االمتياز املنصوص عليها يف القانون 03/10الذي مل حيدد طبيعة العقد.4
كما تطرق حمكمة القضاء االداري املصرية لتعريف عقد االمتياز االداري يف حكمها الصادر يف 25مارس
1956كما يلي" :لير اال عقدا اداراي ،يتعهد احد األفراد أو الشركات مبقتضاه ابلقيام على نفقته و حتت
مسؤوليته املالية بتكليف من الدولة او احدى وحداهتا االدارية و طبقا للشروط اليت توضع هلا أبداء خدمة عامة
-1لباد انصر :الوجيز يف القانون االداري ،دار اجملد ،الطبعة الرابعة 2010 ،
-2جمل جملر الدولة ال رفة العقارية ،قرار رقم 1/950مؤرخ يف ،2004/03/09العدد ، 5/1004ص .57
- 3عمار بوضياف :الصفقات العمومية ،جسور للنشر و التوزيع ،اجلزائر.
- 4رسالة عقود إمتياز لإلس تمار الفالحي يف التشريع اجلزائري .
7
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
للجمهور ،وبدلك مقابل التصريح له ابست الن املشروع ملدة حمددة من الزمن واستالءه على االرابح .فااللتزام عقد
اداري ذو طبيعة خاصة و موضوعه ادارة مرفق عام ،وال يكون اال ملدة حمدودة و يتحمل نفقات املشروع و
اخطاره املالية و يتقاضى عوضا يف شكل رسوم حيصلها من املنتفعني."1
الفرع الثالث :التعريف القانوين لعقد االمتياز
عرف عقد االمتياز يف عدة نصوص قانونية وتنظيمية و ندكر أمهها :
-يف قانون املياه لسنة 1983عرفت املادة 21منه " يقصد ابالمتياز يف مفهوم هذا القانون عقد من عقود
القانون العام تكلف مبوجبه االدارة شخصا اعتباراي قصد ضمان اداء ا دمات للصاحل العام ،و على هذا
األساس ال اكن أن انح االمتياز إال لصاحل اهليثات و املؤسسات العمومية واجملموعات احمللية واألشخاص
االعتباريني ا اضعني للقانون ا اص .2
-عقد إداري يطم بني اإلدارة وشخص طبيعي أو اعتباري خاضعا كان للقانون العام أو ا اص قصد استعمان
امللكية للمياه.3
-أما قانون املياه لسنة 2005املادة 101منه تطرقت ملنح امتياز ا دمات العمومية للمياه دون تعريف عقد
االمتياز ،و لكن ابلرجوع للمادة 76من نفر القانون و املتضمنة النظام القانوين المتياز واستعمان املوارد
املائية جندها عرفت عقد االمتياز كما يلي " :يسلم امتياز استعمان املوارد املائية التابعة لألمالا العمومية
الطبيعية للمياه ،الذي يعتط عقدا من عقود القانون العام لكل شخص طبيعي أو معنوي خاضع للقانون العام
أو القانون ا اص ."4...
-القانون رقم 14/08املعدن و املتمم للقانون رقم 30/90املتضمن قانون األمالا الوطنية :املادة 64مكرر
منه عرفت عقد االمتياز يف الفقرة األوىل كما يلي " :يشكل منح االمتياز استعمان األمالا الوطنية العمومية
املنصوص عليه يف هذا القانون و األحكام التشريعية املعمون هبا ،العقد الذي تقوم مبوجبه اجلماعة العمومية
صاحبة امللك املسماة السلطة صاحبة حق االمتياز مبنح شخص معنوي أو طبيعي يسمى صاحب االمتياز
حق است الن ملحق امللك العمومي الطبيعي أو متويل أوبناء أو است الن منشأة عمومية لعرض خدمة عمومية
- 1اكلي نعيمة :النظام القانوين لعقد اإلمتياز اإلداري يف اجلزائر ،مذكرة من أجل احلصون على شهادة املاجستري يف القانون فرع قانون العقود ،السنة
اجلامعية ، 2013جامعة مولود معمري ،تيزي وزو.
- 2عدن األمر رقم 13 / 96 :املؤرخ يف 15يونيو سنة . 1996
- 3القانون رقم 17/83املؤرخ يف 16يوليو سنة 1983املتضمن قانون املياه ،اجلريدة الرمسية ،العدد ،30سنة .1983
- 4القانون رقم 12/05املؤرخ يف 04يوليو سنة 2005املتضمن قانون املياه ،اجلريدة الرمسية ،العدد ،60سنة ،2005ص.12
8
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
ملدة معنية ،تعود عند هنايتها املنشأة أو التجهيز حمل منح االمتياز إىل السلطة صاحبة حق االمتياز كما تضيف
الفقرة الرابعة من نفر املادة 64مكرر "يف حالة است الن منشأة عمومية ل رض خدمة عمومية حيصل
صاحب االمتياز من اجل ت طية االست مار و التسيري و كسب أجرته على أاتوى يدفعها مستعملو املنشأة وفق
تعريفات ،أو أسعار قصوى جيب أن تبني يف ملحق دفرت الشروط منح االمتياز."1
-أما املرسوم رقم 121-07مبوجب دفرت الشروط ابلرتاضي فقد عرف عقد االمتياز "حق االمتياز هو عقد
الذي ختـ ـ ـون مـ ـن خ ـ ـالله الدولة ملدة معينة االنتفاع من قطعة أرضية متوفرة اتبعة ألمالكها ا اصة لفائدة
شخص طبيعي او معنوي من القانون ا اص قصد استخدامه يف مشروع است ماري."2
-ام املرسوم التنفيذي 152-09الدي جاء لتعديل املرسوم 121-07مبوجب دفرت الشروط ان "منح االمتياز
هو االتفاق الدي ختون من خالله الدولة ملدة معينة االقتناع من ارضية متوفرة اتبعة ألمالكها ا اصة لفائدة
شخص طبيعي او معنوي خاضع للقانون ا اص قصد اجناز مشروع است ماري."3
-و قد عرف املرسوم التنفيذي رقم 41/94املتضمن تعريف احلمامات املعدنية واستعماهلا و است الهلا من
خالن املادة "23يعتط عقد امتياز مياه احلمامات املعدنية عقدا إداري ـ ــا انح مبقتضاه الوزير املكلف ابحلمامات
املعدنية بصفته السلطة املاحنة االمتياز الشخص املعنوي او الطبيعي عمومي او خاص ،صاحب االمتياز حق
است الن هده املياه املعدنية ملدة مقابل اجر ."4
-ولقد عرفته الفرتة 01من املادة 05من املرسوم التنفيذي 322 -94ابنه "االمتياز هو العقد الدي ختون
مبوجبه الدولة مدة معينة حق االقتناع بقطعة ارضية متوفرة اتبعة ألمالكها ا اصة شخصا طبيعيا او معنواي
خيضع للقانون ا اص مقيم او غري مقيم او مؤسسة عمومية اقتصاداي لتستعمل تلك االرض اساسا يف اقامة
مشروع است مار يف منطقة خاصة." 5
-1القانون رقم 14/08املؤرخ يف 20جويلية سنة 2008املعدن و املتمم للقانون 30-90املؤرخ يف 01ديسمط 199يتضمن قانون األمالا
الوطنية ،اجلريدة الرمسية ،العدد 44املؤرخة يف 03أوت ،2008ص .19-10
-2املرسوم التنفيذي رقم 121-07املؤرخ يف 23افريل 2007مبوجب دفرت الشروط املطبقة على منح االمتياز ،اجلريدة الرمسية العدد 27املؤرخ يف
25افريل ، 2007،ص ،12امللحق االون.
-3املرسوم التنفيذي رقم 452-09املؤرخ يف 02ماي سنة 2009حيدد شروط و كيفيات منح االمتياز على االراضي التابعة لألمالا ا اصة
للدولة املوجهة إلجناز املشاريع است مارية ،اجلريدة الرمسيةالعدد.27
-4املرسوم التنفيذي رقم 41/94املؤرخ يف 29جانفي سنة 1994املتضمن تعريف مياه احلمامات املعدنية و تنظيم محياهتا و استعماهلا و
است الهلا ،اجلريدة الرمسية العدد 07ص .08
-5املرسوم التنفيذي رقم 322/94املؤرخ يف 17اكتوبر سنة 1994يتعلق مبنح امتياز اراضي االمالا الوطنية الواقعة يف املناطق خاصة يف اطار
ترقية االست مار ،اجلريدة الرمسية العدد ،67ص . 26-25
9
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
و لقد اعتط املشرع اجلزائري عقد االمتياز عقد اداري وهدا ما نصت عليه املادة 17من املرسوم التنفيذي
: 152_09يكرس االمتياز املمنوح ...بعقد اداري تعهده ادارة امالا الدولة مرفقا بدفرت الشروط معد طبقا
للنماذج امللحقة هبذا املرسوم و حتدد بدقة برانمج االست مار وكدا بنود وشروط منح االمتياز جيب ان يتضمن عقد
االمتياز حتت طائلة البطالن منع التنازن او االجياز من الباطن لالمتياز قبل امتام املشروع. 2
- 1صابري منان :النظام القانوين لعقد االمتياز يف التشريع اجلزائري ،مذكرة لنيل شهادة املاسرت يف احلقوق ختصص قانون اداري ،جامعة حممد خيضر
،بسكرة ،سنة . 2011
- 2املرسوم التنفيذي ،152-09حيدد شروط و كيفيات ممنح االمتياز على األراضي التابعة لألمالا ا اصة للدولة و املوجهة إلجناز مشاريع
است مارية ،اجلريدة الرمسية العدد ،27ص.6
10
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
لكن هناا الك ري من الفقهاء من يرى أن عقد االمتياز ال ينصب اال على مرفق عام صناعي او جتاري ويرجعون
ذلك بكون ان :
-القطاع ا اص يهدف اىل حتقيق الربح و هذا ما ال يتوفر يف املرافق العامة االدارية وابلتايل ال تستهويه
االست مار يف م ل هده املرافق.
-االدارة ليست مهيأة بطبيعتها ملمارسة االنشطة التجارية والصناعية فالوسائل الفنية تنقصها ودلك بعكر
املشروعات اليت تستطيع ان متارسها بكل اقتدار ،وعقد االمتياز كفيل
أوال :الرضا
تناوله املشروع اجلزائري يف القانون املدين يف املواد 59و ما بعدها ،و يقصد به إجتاه إرادتني و إتفاقهما
حنو إحداث أثر قانوين ،1حبيث ال اكن هناا عقد إال إذا تالقى إجياب و قبون من اإلدارة و املتعاقد معها،
فذلك جوهر الرابطة ،ومبرور الزمن مل ينحصر العقد يف توافق اإلرادتني بل هو إتفاق يلتزم به املتعاقدان و هذا ما
نصت عليه املادة 54من القانون املدين اجلزائري على أنه العقد إتفاق يلتزم مبوجبه شخص أو عدة أشخاص
آخرون مبنح ،أو فعل ،أو عدم فعل شئ ما.2
و يشرتط لسالمة الرضا ،أن يكون صادرا عن جهة إدارية خمتصة ابلتعاقد وضمن صالحياهتا املالية ،و إذا إشرتط
القانون شكلية معينة لصور تلك اإلرادة فيجب أن تتوفر إبتداءا ،كأن يكون التعبري عن اإلرادة صادرا عن جلنة
خمتصة ابلتعاقد ،أو هناا إجراءات متهيدية إلبرام العقد ،حىت و لو كانت تلك اإلجراءات بسيطة فيجب أن
تتبعها اإلدارة ألهنا يف احلقيقة هي اليت تبعث على إختاذ الطمأنينة فيما بعد على سالمة التعبري عن رضاها.
- 1األمر رقم 75-58املؤرخ يف سبتمط ،1975املتضمن القانون املدين ،املعدن و املتمم ،املؤرخة يف 26سبتمط.
- 2األمر رقم ،75-58نفر املرجع ،ص .11
11
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
و على غرار عقود القانون ا اص ،فإن سالمة الرضا يف عقد االمتياز تستلزم ماتصح به عقود القانون ا اص
خلوها من عيوب الرضا املعروفة ،وقد عاجل املشرع اجلزائري يف القانون املدين موضوع سالمة الرضا يف املواد من
81إىل 91
اثنيا :احملل
يعرف احملل يف اإللتزام أبنه الشيء الذي يلتزم املدين ابلقيام به أو بعدم القيام به و يفهم من ذلك أن حمل
العقد هو موضوعه و الذي يف احلقيقة موضوع اإللتزام الناشئ عن العقد ،ويف عقد االمتياز ينصب احملل يف إدارة
مرفق عام ويراعى فيه أن يكون مرفقا قابال للتفويض وأن يقتصر حمل العقد على إدارة وإست الن املرفق لنقل ملكيته
،1و م لما هو احلان يف العقود املدنية ،فإن شروط الواجب توفرها يف حمل العقد هي :
غري أنه إذا كان حمل االلتزام خمالفا للنظام العام ،أو اآلداب العامة ،كان العقد ابطال.
اثلثا :السبب
و هو ال رض املباشر الذي يقصد امللتزم الوصون إليه من وراء إلتزامه.2
و هو بذلك يتميز عن حمل العقد حيث يقصد ابألخري اإلجابة على التساؤن مباذا تعاقد؟ ...أو مباذا التزام؟ بينما
السبب هو اإلجابة عن ملاذا تعاقد ...أو ملاذا إلتزم ؟ وهذا معناه أن السبب يعين الباعث أو الدافع إىل التعاقد
بعد أن كان يقصد به أن التزام كل طرف هو سبب التزام الطرف اآلخر.
و يف عقد االمتياز ف رض اإلدارة ماحنة االمتياز هو حتقيق املنفعة العامة و إشباع حاجات اجلمهور ،يف حني أن
سبب التزام امللتزم هو حتقيق أقصى ربح ممكن .3
-1أكلي نعيمة :النظام القانوين لعقد اإلمتياز اإلداري يف اجلزائر ،مذكرة من أجل احلصون على شهادة املاجسرت ،القانون فرع :قانون العقود ،جامعة
مولود معمري تيزي وزو ،اتريخ املناقشة .2013/12/12
- 2عبد الرزاق السنهوري :الوسيط يف شرح القانون املدين ،اجلزء السابع ،اجمللد األون ،منشأة املعارف اإلسكندرية ،2004 ،ص.413
- 3أمحد سالمة بدر :العقود اإلدارية و عقود البوت ،BOTدار النهضة العربية ،القاهرة ،سنة . 2003
12
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
رابعا :الشكل
إذا كانت القاعدة العامة يف العقود أهنا تقوم على مبدأ سلطان اإلرادة ،مبعىن أن الرتاضي على شروط العقد و
بنوده يعد كافيا لتقام الرابطة التعاقدية ،فإن هذا األصل العام ترد عليه بعض القيود ،حيث أخضع املشرع بعض
العقود لضرورة إفراغها يف قالب رمسي نظرا طورهتا على مصاحل الطرفني ،ومن هذه العقود جند عقد االمتياز،
حيث أن إدارة أحد املرافق للقطاع ا اص أوجب يف املشرع أن يتم بنوجب وثيقة رمسية تشمل على كافة األحكام
املعلقة بتسيري املرافق مث وضعها من قبل اإلدارة و هو ما يسمى ابلشروط االئحية أو دفاتر الشروط مقابل إلتزام
صاحب االمتياز هبذا الشرط دون حق تعديلها من قبل التعاقد مع اإلدارة ، 1مما جيعل هذا العقد أقرب إىل عقود
اإلذعاانت .
نظرا حلداثة هذا النظام على مستوى الدويل و كونه يضم عدد من العناصر التعاقدية املختلفة فإنه و ل اية
اآلن مل يتم وضع تعريف موحد جامع و مانع لتعريف هذا النظام و حتديد ماهية العقود اليت تندرج حتت هذا
املسمى عن غريها من العقود .2
عرف فقهاء القانون العام و ا اص عقد BOTأبنه " :عقد تعهد مبوجبه الدولة إىل إحدى الشركات سواء
كانت وطنية أم أجنبية من القطاع ا اص يف ال الب أو العام ،ابمتياز أو ترخيص للقيام مبشروع معني تقرتحه
- 1عمار بوضياف ،عقد االمتياز و دوره يف تطوير العالقة بني اإلدارة احمللية و القطاع ا اص ،األكاداية املفتوحة لكلية احلقوق و العلوم السياسية
قسم الدراسات العليا ،ص.156
-2وضاح حممود احلمود :عقود البناء و التش يل و نقل امللكية ،حقوق اإلدارة املتعاقدة و إلتزاماهتا ،دار ال قافة للنشر و التوزيع ،األردن،2010 ،
ص .32
13
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
احلكومة و تقدمه شركة املشروع و غالبا ما يكون من املشاريع األساسية للدولة و املتعلقة مبوقف من مرافقها العامة
و يف حالة املوافقة من قبل احلكومة تقوم شركة املشروع بتصميمه و بناءه و متلكه و است الله جتاراي لفرتة معينة
ينص عليها يف العقود و تكون كافية لكي تسرتد الشركة املنفذة للمشروع و است الله جتاراي ،و يف هناية املدة
احملددة املتفق عليها بني احلكومة و شركة املشروع ينقل املشروع أبكمله إىل احلكومة و حبالة جيدة دون حتمل
احلكومة ألي تكلفة .1
و اجته جانب من الفقه إىل القون أن نظام ان BOTيقوم على استخدام التمويل من القطاع ا اص إلنشاء
املشروعات العامة متنح حكومة ما – لفرتة من الزمن -أحد االحتادات املالية ا اصة و يطلق عليها شركة
املشروع امتياز تطوير و تنفيذ مشروع معني تقرتحه احلكومة أو شركة املشروع .2
إن املشرع اجلزائري مل يرد أي تعريف لعقد البوت ،و مل يذكر أي تسمية له يف خمتلف القوانني و األنظمة،
إال أنه أتى بصي ة من صيغ عقد البوت ،ذلك من خالن قانون املياه رقم 3 12/05أين استعملت الدولة هذه
14
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
الصي ة خاصة يف جمان حتلية مياه البحر أو نزع األمالح و املعادن من املياه املاحلة ،حيث توصلت " اجلزائرية
" BARNAINYSET-LEMNA للمياه " أىل إبرام عقد بصي ة BOTمع الشركة اإلسبانية
1
و كذلك قانون الكهرابء و توزيع ال از بواسطة قنوات رقم اإلجناز مصنع بسعة 100.000م 3بوهران
2 01/02يف املادة 3 02و منه ،و من خالن استقراء املادتني السالفة الذكر نالحظ أن املشرع اجلزائري تطرق
إىل مجيع مراحل تنفيذ عقود البوت و هي :اإلجناز أو البناء ،و االست الن ،و بعدها رجوع املنشآت إىل الدولة
بدون مقابل بعد تنفيذ عقد امتياز أو التفويض.
و يتضح لنا من خالن هذه التعاريف عدم وجود إدماج حون طبيعة عقد البوت و تكيفه و القانوين فهنالك من
يقون أن عقد البوت من عقود االمتياز ألن اإلدارة طرفا فيه ،وهناا من يعتطه من عقود القانون ا اص نظرا
للسماح أشخاص القانون ا اص للمشاركة فيه ،و جانب أخر يعتطه من طبيعة خاصة إلختالفه عن العقود
اإلدارية األخرى .
إذن تستلزم مراجعة كل عقد عن إحدى و التأكد م ن توافر عناصر العقد اإلداري من عدمه و حنن نعتط عقد
البوت من عقود االمتياز مع اختالف يف بعض اجلوانب الفنية و املالية نظرا لضخامة املشروع و تركيبة هذا العقد
املتكون من اتفاقيات بني الدولة و صاحبة املشروع من جهة أخرى وبني صاحب املشروع ومقاون التش يل من
جهة أخرى .4
من خالن ما سبق أن عقود البوت هي من فثة العقود اإلدارية ،فاحلقيقة أن هذا األخري حيتوي على أغلب
العناصر اليت حيتويها عقود إمتياز املرافق العامة ،و لكن إىل أي مدى يقرتب عقد البوت بعقود التزام املرافق العامة
؟ و ما هو اإلختالف و التباين املوجود بينهم ؟
القطاع ا اص يف مشاريع البنية التحتية ،مذكرة لنيل درجة املاجسرت يف القانون ،فرع قانون التعاون الدويل ،كلية احلقوق جامعة مولود معمري ،تيزي
وزو ،2011 ،ص.3-2
- 1بوهايل نزان :اجلزائري للمياه مرفق عام ،مذكرة لنيل شهادة املاجسرت يف القانون ،ختصص الدولة و املؤسسات العمومية ،كلية احلقوق ،جامعة
يوسف بن خدة ،اجلزائر ،2009 ،ص.81
- 2قانون رقم ،01/02متعلق ابلكهرابء و توزيع ال از بواسطة قنوات،
- 3تنص املادة 2من املرجع نفسه على مايلى ..." :اإلمتياز حق متنحه الدولة يشت ل مبوجبه شبكة و يطورها ،فوق إقليم حمدد و ملدة حمددة ،هبدف
بيع الكهرابء أو ال از املوزع بواسطة القنوات".
- 4حاولت اجلزائر إبرام عقد البوت مبوجب القانون ،308/96املتعلق ابمتياز الطرق السريعة ،مرجع سابق.
15
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
أوجه التشابه
يتفق عقد البوت مع عقد االمتياز و املرافق العامة يف بعض اجلوانب املتم لة يف :
يف كال من عقد البوت و عقد االمتياز العنصر الرئيسي هي الدولة أو أحد أجهزهتا و يقومون على حتقيق
املنفعة من جهة و حتقيق املنفعة ا اصة من جهة أخرى .
✓ املقابل املايل
تقوم اإلدارة يف عقود البوت بتحويل امللتزم بعض حقوق و امللتزمات السلطة العامة فيما يقتضيه قيام املرفق
العام و است الله ،و هذا ما جنده متاما يف عقد التزام املرفق العام فقد تعطي امللتزم احلق يف احلصون على املقابل
املايل ،و هذا األخري مرتبط ابملقابل املايل الذي يتقضاه املتعاقد بنتائج االست الن ،1لتأخذ فكرة املخاطر املرتبطة
ابلتش يل معىن واسعا ،إذا يتحصل املتعاقد خصومة مالية من املنتفعني اب دمة ،مما يربط نتائج االست الن
مبستخدمي املرفق العام نتيجة العالقة املباشرة اليت تربط املتعاقد ابجلمهور .2
✓ املدة
يتميز عقد البوت كعقد االمتياز متاما بطون املدة احملدد له ،وذلك حىت يتمكن املست مر من تعويض ما
تكبده من نفقات يف سبيل إنشاء املرفق و إدارته و صيانته ،و يف ال الب ترتاوح عقود البوت مابني 20إىل 30
سنة ،و قد تصل يف بعض األحيان إىل 50أو 99سنة.3
يتوافق عقد البوت مع عقد امتياز املرفق العام يف مسالة إسناد إدارة املرفق العام و تش يله إىل القطاع
ا اص ،ليتحمل يف ذلك املست مر أو امللتزم عبئ و خماطر التش يل طوان مدة العقد احملددة .
16
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
✓ االختصاص القضائي
عقد االمتياز و عقد البوت من العقود اإلدارية و مها من اختصاص القاضي اإلداري و خيضعان
للتحكيم إذا كان املست مر طرف أجنيب ،غالبا ما ينص يف صلب عقد البوت على اختصاص مركز التحكيم
التجاري الدويل بدولة ما على حسم املنازعات الناجتة على هذا العقد.1
✓ يف عقد االمتياز متلك اإلدارة حرية إختيار متعاقديها ،و لكن هذه احلرية منتفية يف عقد البوت ،كما أن يف
عقد االمتياز لصاحب االمتياز مزااي السلطة العامة ،بينما حائز لعقد البوت يفتقد هلذه .2
✓ حيتوي عقد البوت على عنصر رئيسي و هو " البناء " أي تشييد املشروع و إقامته من ماله ا اص ،و الذي
يف ال الب ما يكون عبارة عن مبالغ مالية ضخمة و است مارات كبرية ،3يف حني أن امللتزم يف عقود التزام
املرافق العامة يقتصر دوره فقط على إدارة و است الن املشروع قائم فعال مع حتمل تكاليف اإلدارة و
اإلست الن ،و لكن ذلك ال انع من أن تقوم اإلدارة بتضمني عقد االمتياز شرط يقتضي ابلتزام صاحب
االمتياز ابلقيام مبنشآت مهمة ،و هذا ما يقربه من عقود االمتياز شرط يقتضي البوت.4
✓ إن عقد االمتياز املرافق العامة تكون امللكية للدون ،وال نكون لصاحب االمتياز سوى احليازة بشروط تضعها
الدولة على خالف عقد البوت اليت تنتقل امللكية إىل شركة املشروع اليت تتعهد و تلتزم إبعادهتا حبالة جيدة
عند هناية املدة احملددة يف العقد.5
✓ كذلك يف عقد االمتياز املرفق يستطيع صاحب االمتياز أن يطالب إبعادة التوازن املايل للعقد و التعويض عليه
يف حالة ما قامت اإلدارة موجباته التعاقدية ،بينما ال اكن للمست مر يف عقد البوت املطالبة ابلتوازن املايل ألن
لير لإلدارة أصال أن تزيد األعباء و املوجبات التعاقدية عليه كما اكن إعفاء صاحب االمتياز يف عقد امتياز
- 1البهجي عصام أمحد :عقود البوت B.O.Tالطريق لبناء الدولة (دراسة حتليلية للتنظيم القانوين و التعاقدي ملشروعات البنية األساسية املمولة عن
طريق القطاع ا اص أبسلوب البناء و التملك و التش يل و نقل امللكية) ،دار اجلامعة اجلديدة ،األزرايطة.2008 ،
- 2القيسي حمي الدين :اإلطار القانوين لعقود الشراكة بني القطاعني العم و ا اص ( ) PPPو التحكيم يف منازعاهتا منشورات املنظمة العربية للتنمية
اإلدارية ،مصر.2011 ،
- 3منديل رحيمة :ماهية عقد البوت BOTبني اإلدارة ا اصة للمرافق العامة اإلقتصادية و خوصصتها ،اجمللة األكاداية للبحث القانوين ،جامعة
عبد الرمحان مرية ،عدد .2010 ،02
- 4وضاح حممود احلمود :مرجع سابق ،ص . 58
- 5البهجي عصام امحد ،مرجع سابق ،ص . 96
17
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
املرفق العام من بعض الضرا ئب و الرسوم و هذا األمر متعذر من حائز عقد البوت إن حمل عقد البوت ينحصر
يف املرافق العامة االقتصادية ،أما حمل عقد امتياز املرفق العام فيتعداها إىل املرافق العامة التجارية و إىل بعض
املرافق العامة اإلدارية.1
نستخلص من كل ما قدمناه أن عقود البوت ما هي يف احلقيقة إال صورة و حدي ة من صور عقود امتياز املرافق
العامة ،وذلك لوجود عنصر جوهري مشرتا بينهما ،أال و هو موضوع هذه العقود و يتم ل يف إدارة و است الن
املرافق العامة ،ابلتايل يفرتض خضوع عقود البوت لذات األحكام اليت ختضع هلا العقود االمتياز من قواعد إبرام
العقود اإلدارية ،كما يعتط عقد البوت طريقة جديدة إلنشاء و متويل املرافق العامة ،و حل وسيط بني خوصصة
املرافق العامة و التخلي عليها للخواص و بني تويل الدولة هلذه املرافق ،فهو جيمع بني حماسن األسلوبني .
يعتط عقد إجيار املرافق العامة أحد أساليب تسري املرفق العام ،و هو من بني العقود اليت عرفت انتشارا
موسعا يف اجلزائر نظرا لبساطته و بساطة إجراءاته ،فهذا األخري بقي ملدة طويلة مرتبطا ابالمتياز و جزء منه ،و
العنصر األساسي املميز له هو عدم حتمل املستأجر لعملية البناء و االست الن .
سنتطرق يف هذا التمييز إىل تعريف عقد إجيار املرافق العامة ( أوال ) ،و موقف املشرع اجلزائري ( اثنيا ).
و يعرفه أيضا األستاذ C.BOITEAUعلى أنه " :هو عقد مبقتضاه تفوض هيثة عمومية لشخص آخر قد
يكون عاما أو خاصا است الن مرفق عام ،مع استبعاد قيام املستأجر ابست مارات ،يتم دفع املقابل املايل عن طريق
إاتوات يدفعها املرتفقون ،متعلقة مباشرة ابست الن املرفق ."3
18
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
و حسب األستاذ C.Boiteauنكون أمام عقد اإلجيار عندما تكون منشآت املرفق العام موجودة قبل العقد،
و يتوىل املستأجر بعض أعمان الصيانة و التجهيزات فقط ،1فكل من املستأجر و اهليثة العمومية املؤجر مسؤون
على ا لتجهيزات بنسب متفاوتة حمددة يف عقد اإلجيار ،فاهليثة العمومية هي املسؤولة عن توسيع املرفق جتديده و
جتهيزه إذا كانت هذه التجهيزات ضخمة و يكون ذلك عن طريق إبرام صفقات عمومية .2
و ختتلف طبيعة عقود إجيار املرافق العامة حبسب الصورة اليت ظهر هبا اإلدارة يف العقد فإذا ظهرت بصفتها
مستأجر فإن هذا العقد يعتط من عقود القانون ا ص حىت و لو تعلق بتسيري و انتظام مرفق عام طاملا أنه حيتوي
على ابقي شروط العقد اإلداري ،3أما إذا ظهرت بصفة املؤجر فإن طبيعة العقد ختتلف حبسب موضوعه ،فإنه
انصب على ما يتعلق ابلدومني ا اص كان الع قد خيضع للقانون ا اص أما إذا انصب على عني من أموان
الدومني العام كان العقد إداراي.4
* وما اكن القون إ ن عقد اجيار املرفق العام مل خيض اهتمام املشرع اجلزائري ،وان هذه التعليمية عرفت هذا
االخري من خالن متيزه عن عقد االمتياز وتطبيق نفر االجراءات اليت خيضع اليها هذا االخري كضرورة احرتام
قواعد االشهار ،الشفافية و احكام دفرت الشروط .
- 1فوانس سوهيلة :عقود تفويض املرفق العام دراسة مقارنة بني التشريع اجلزائري و الفرنسي ،اجمللة األكادمية للبحث القانوين ،كلية احلقوق و العلوم
السياسة ،جامعة عبد الرمحان مرية ،جباية ،عدد ،2014 ،02ص .255
- 2ضريفي اندية :مرجع سابق ،ص .156
- 3أمحد سالمة بدر :العقود اإلداية و عقد البوت ،B.O.Tمكتبة دار النهضة العربية ،مصر ،2003 ،ص .158
- 4محاده عبد الرزاق محاده :مرجع سابق ،ص . 81
- 5التعليمة الوزارية رقم ،842/3.94املتعلقة ابمتياز املرافق العامة احمللية و إجيارها ،مرجع سابق.
19
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
وال ريب يف االمر أ ن هذا االسلوب مل يعتمده املشرع اجلزائري يف قانون البلدية اجلديد رقم ،110/11مما يدفعنا
للتساؤن عن مصري التعليمية الوزارية السالفة الذكر ابعتبارها النص القانوين الوحيد الذي اعطى اولوية لعقد االجيار
يف تسري املرفق العام احمللية واشرتاا القطاع ا اص يف عملية التنمية احمللية .
و نستنج من خالن ماسبق ان لالجيار عدة مزااي ،فاالدارة تقوم ببناء و جتهيز املرفق ،لتفتح اجملان للخواص لتسريه
بفعالية ملا هو معروف عن القطاع ا اص بتسيريه الفعان و اعتماده على اساليب حدي ة و تكنولوجيات عالية .
فهو ابلفعل يرقي بنوعية ا دمة العمومية املقدمة من طرف املرافق العامة ،ونستنتج كذلك وجود تشابه بينهما يف
بعض النقاط (اوال) ،و وجود ايضا اختالف بينهما (اثنيا) .
• اوجه التشابه
يتفق عقد اجيار املرفق العام مع عقد االلتزام يف ان كل من العقدين يعهد اىل املستاجر ابدارة واست الن ✓
املرفق العام.2
يقوم املستاجر يف عقد ا جيار املرافق العامة بتحصيل مقابل مايل على شكل ااتوات من املنتفعني من ✓
املرفق ، 3وهي متعلقة مباشرة ابست الن املرفق العام حيث يتميز عقد االمتياز كعقد اجيار ابملقابل املايل املرتتب
للمتعاق د امللتزم حيث ان املقابل املايل الا ل مببلغ او مثن تدفعه االدرة للمتلزم ،وامنا يتم ل هذا املقابل
ابلرسوم املرفوضة على املنتفعني ابملرفق يف العقد نفسه .
• اوجه االختالف
رغما احتاد عقد االجيار وعقد االمتياز يف بعض النقاط اال اهنما خيتلفان يف بعض النقاط اجلوهرية املتم ل
يف:
✓ ان املستاجر يف عقد االجيار يلتزم بدفع مقابل مايل لالدارة من حصيلة مايقاضاه من املنتفعني ،وذلك حىت
اكن استهالا قيمة التجهيزات واالنشاءات اليت قامة بتنفيدها ،اما ف يعقد االمتياز حيتفظ صاحبه حبصيلة
مايتقاضاه لنفسه ،4لكن اكن احياان ان يقوم صاحب االمتياز بدفع مقابل للسلطة املاحنة لالمتياز .
20
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
✓ عبء تنفيذ املنشات يقع على عاتق الدولة ولير على ملستاجر حيث يكون املستاجر غري مكلف ابنشاء
منشاة تقتضي است مارات مهمة من جانب املتعاقد ،يف حني يقوم صاحب االمتياز ابنشاء املرفق و است الله.
✓ ان عقد االجيار جي لب اهتمام املؤسسات ا اصة الىت هتدف اىل حتقيق الربح اك ر من االمتياز الن املستاجر
ال يدفع اموان ضخمة يف البناء ،و يكتفي ابلتسيري واالست الن وهذا ما يكلفه الك ري مقارنة مع االمتياز،
لذلك جند االجيار يف اغلب االحيان متوسط او قصري املدى اما االمتياز فهو طويل املدى.
و يف الك ري من املرات مايتحون االمتياز اىل اجيار وصاحب االمتياز اىل مستاجر عندما تستهلك االست مارات
االولوية ،ويف بعض االحيان يدفع املستاجر ااتوات للهيثة العمومية تسمى " " surtaxeمقابل است الن املرافق
العام .و جتدر االشارة اىل ان عقد االجيار املرفق العام عرف تطورا ملحوظا يف السنوات االخرية مقارنة ابالمتياز
خاصة يف فرنسا و ذلك يف جماالت عديدة كالسياحة والتسلية ،حيث قامت السلطات العامة ابنشاء مرافق ثقافية
و اجتماعية وجلات االجيار لتسيري اغلب هذه املرافق العمومية للتقليص من اعباء التسيري.
خاصة و أن عقد االمتياز يؤطر عالقة ثالثية ،اإلدارة ماحنة االمتياز و صاحب االمتياز و املرتفقني ،و يؤطر
املصلحة العامة اليت يهدف هلا املرفق العام و الربح الذي يبحث عنه املتعاقد مع اإلدارة .1
كما أن تعدد أشكان مسامهة القطاع ا اص يف املشاريع العمومية ،و ابلتايل تعدد طرق التسيري مما قد يؤدي إىل
حدوث لبر بني عقد االمتياز و العقود املشابه له ،لذا ال بد من متييز عقد االمتياز عن بعض العقود املشابه له و
ذلك مبحاولة إظهار خمتلف ا صوصيات اليت تنفرد هبا تلك العقود .
-1اندية ضريفي :املرفق العام بني ضمان املصلحة العامة و هدف املردودية حالة عقود اإلمتياز ،األطروحة دكتواره يف القانون ،قسم القانون العام ،كلية
احلقوق بن عكنون ،جامعة اجلزائر ،1بن يوسف بن خدة ،سنة ،2012ص .177
21
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
لكن هذه النظرية تعرضت للنقد ألهنا تقوي مركز اإلدارة بينما ترهقا كبريا ،إذا ختون لإلدارة التدخل يف كل وقت
لتعديل شروط االلتزام و إل اؤه ،ويف الوقت ذاته ت فل إىل حد كبري نصيب امللتزم يف إبرام العقد إغفاال ال يتناسب
مع الدور الذي يقوم به و النفقات اليت يبذهلا يف سبيل املرفق ،وقد يؤدي ذلك إىل هترب ا واص من إبرام
العقود ألهنا غري انبعة عن إرادهتم و ال ختدم مصاحل .
و يعتط عقد االمتياز مبفهوم هذه النظرية عملية تعاقدية حبتة ألنه حيضى مبوافقة و رضا امللتزم ،ماجيعله عقد إداراي
ملزما جلانبني حيدد احلقوق و اإللتزامات املتبادلة بني اإلدارة املاحنة لإلمتياز و امللتزم.2
كما أن فكرة اإلشرتاط ملصلحة ال ري ذات املصدر املدين دورها األساسي يف إضفاء الطابع التعاقدي على االمتياز
املرفقي ،حبيث تكون اجلماعة العامة هي املشرتط ،و صاحب االمتياز هو الفريق الذي يقع عليه موجب تنفيذ
الشرط ،أما ال ري فهو املنتفع .
22
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
هذه النظرية املستوحاة من فكرة اإلشرتاط ملصلحة ال ري طبقها اإلجتهاد و أيدها جانب من الفقه ،فالعالمة
lafferriereإعتط أن امتياز املرافق العام هو عمل من أعمان السلطة العامة له الطابع التعاقدي.
كذلك العالمة hauriouأن العملية هي بكاملها تعاقدية و هي تتألف من عقدين متالصقني :عمل االمتياز
الذي هو عقد بني اجلماعة العامة و املتعاقد معها ،و اإلتفاقية املالية املوقعة بني أطراف عمل االمتياز املرفقي.
لكن هذه النظرية وجهت إليها إنتقادات من جانب الفقه ،كما أن اإلجتهاد عدن عنها لعدم جماراهتا ملقتضيات
املصلحة العامة ،و اعتط جانب من الفقهاء أن فكرة اإلشرتاط ملصلحة ال ري كأساس قانوين للطابع التعاقدي لعقد
االمتياز هي غري مقنعة ،ابعتبار أن هذا الشرط ال حيدد وقت إبرام العقد من هو املستفيد بصورة شخصية و
مباشرة من آاثرها .كما أن هذه النظرية ال تتالءم مع حق املنتفعني و ال ري نت الطعن عن طريق اإلبطان لتجاوز
حد السلطة ابلتدابري املتخذة خالفا للعقد و أحكام دفرت الشروط .
و من احلجج اليت أثريت يف انتقاد الطابع التعاقدي لإلمتياز أن األخري ابت يشكل شريعة للمتعاقدين و ابلتايل
إن أي تعديل يف العقد جيب أن يتم مبوافقة أطرافه ،هذا األمر من شأنه أن يشل يد اجلماعة العامة كسلطة تتمتع
ابمتيازات السلطة العامة ،يف التدخل أبي وقت وفقا للمصلحة العامة يف سري و تنظيم املرفق العام .هلذا
اإلعتبارات بدأ احلديث عن ظهور نظرية أخرى مت لت ابلعمل املزدوج .
و ينتج عن ذلك من الناحية القانونية وضعية معقدة بني األحكام التعاقدية و التنظيمية يف العالقات بني خمتلف
املصاحل (مانح االمتياز و صاحب اإلمتياز من جهة و بني املنتفعني من جهة أخرى) .
23
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
ماجعل فكرة ارتباط عقد االمتياز بتسيري مرفق عمومي من اإلدارة املاحنة له حذرة و متيقظة يف اختيار املتعاقد
معها ،حيث أن جناح سري املرفق العام مرتبط حبسن اختيار امللتزم ،و التسيري الفعان يبدأ ابإختيار العقالين و
األحسن ،و رغم أمهية هذه املرحلة و خطورهتا يف عقد االمتياز اإلداري ،إال أن املشرع مل ينظمها ،فلير هناا أي
نص خاص ينظم كيفية منح عقد االمتياز اإلداري .
بذلك تتمتع اإلدارة بسلطة تقديرية واسعة يف اختيار امللتزم ،دون التقيد إبتباع طريقة معينة من طرق التعاقد م ل
املناقصات و املزايدات و ذلك نظرا طورة دور صاحب االمتياز املتم ل يف إدارة أحد املرافق العامة حتت إشراف
الدولة ،و إجراء التفويض إجراء تقليدي أك ر مرونة من إجراءات منح الصفقات العمومية ،حيث تست ين اإلدارة
املفوضة عن عملية استقبان العروض من املتنافسني .و غري جمطة على احرتام إجراءات اإلشهار و املنافسة.
يالحظ من خالن التعليمة الوزارية رقم ، 842/3.94املتعلقة ابمتياز املرافق العمومية احمللية وأتجيلها ،ان
هناا حتون رافق التوجه حنو اعتماد اجراءات جديدة ملنح امتياز ،وهي اساسية يف عقود الصفقات العمومية
،تكمن يف املزايدات اليت تضمن منافسة فعالة على اسر ومعايري موضوعية تعدها االدارة مسبقا ،ابلتايل حتقيق
مبادئ العقالنية ،الشفافية ،تكافئ الفرص واملساواة ،فضال عن حرية املنافسة اليت تتجسد عن طريق االشهار
بعدما تتفرغ االدارة املعنية اببرام العقد من اهم مرحلة يف عقد امتياز و املتم لة يف اختيار املتعاقد معها تشرع يف
عملية ابرامه
24
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
و ان اعتطت مرحلة اختيار امللتزم مرحلة هامة اال ان ابرام العقد ال يتوقف عليها ،فالفقرة ال ال ة الواردة حتت عنوان
"اجراءات منح امتياز املرافق العامة "من التعليمة الوزارية رقم ،842/3.94املعلقة ابالمتياز املرافق العمومية احمللية
و أتجيلها ،استلزمت صدور القرار يقضي مبنح امتياز املرافق العامة امللية من قبل اجمللر الشعيب البلدي او املندوبة
التنفيدية البلدية ابلنسبة للمرافق التابعة للوالية فان قرار املنح يصدر من اجمللر الشعيب الوالئي او املندوبة الوالئية.
وال يعين صدور م ل هذا القرار ات العقد نشا ،كونه ال يزان يستلزم اجراءات مكملة كما انه ابمكان اجمللر
الذي اصدره الرتاجع عنه وال اءه ،كونه اليتعدى انيكون ترخيصا ابستعمان االمتياز .1
بعد اختيار االدارة امللتزمة بكامل حريتها ،وصدور قرار منح امتياز من اجلهة املختصة حسب نوعية املرافق الذي
يتم التعاقد عليه ،اتو مرحلة انعقاد العقد.
انه":يصادق على اتفاقية منح االمتياز ا اص ابلطرق السريعة مبرسوم يتخذ يف جملر احلكومة ،بناءا على تقرير
مشرتا بني الوزراء املكلفني على التوايل ابلداخلية املالية والطرق السريعة ".
- 1بن مبارا راضية :التعليق على التعلمية رقم 824/3.94املتعلقة ابمتياز العمومية احمللية و أتخريها ،املرحع السابق ،ص.59
- 2املادة 03من املرسوم التنفيذي رقم ،308/96يتعلق منح إمتياز الطرق السريعة ،املرجع السابق.
25
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
كما نصت املادة 138من قانون ، 08/90املتعلق ابلبلدية 1واملادة 130من القانون رقم ، 09/90املتعلق
ابلوالية 2ان منح امتياز املرافق العامة احمللية يكون مبوجب مداولة مصادق عليها من اجمللر الشبعي الوالئي ،و ال
ينعقد اال بعد مصادقة الوايل املختص اقليميا على العقد املطم بعد التحقق من سالمة االجراءات املتخذة
ومطابقتها لدفرت الشروط النموذجي ،وهو ما نصت عليه التعليمية الوزارية رقم ،842/3./94املتعلقة ابمتياز
املرافق العمومية احمللية واتخريها .
ا ل تصديق الوايل على االتفاق املتضمن عقد االمتياز االداري شكال من اشكان الرقابة االدارية.3
ت ري فكرة املصادقة مسألة ما اذا تعتط عنصرا يف تكوين العقد ،ان اهنا شرط ضروري يتوقف عليه دخون العقد
حيز التنفيذ و بتفحص املادتني 42من قانون البلدية 4و 50من قانون الوالية ،5يتبني ربطهما لتنفيذ املداولة
فقط ابملصادقة ،و عليه اكن القون ان االمتياز موجود لكن تنفيذه فقط هو املعلق على املصادقة املسبقة ،و يعتط
العقد موجود من اتريخ ابرامه ال من اتريخ التصديق بعدما تتوصل االدارة املعنية اىل ابرام عقد االمتياز ،يتعني توفر
جمموعة من الواثئق الستكمان عملية تكوينه .
ا ل عقد االمتياز اجلزء االقصر يف واثئق االلتزام،و يرتجم بعنصر االتفاق املطم بني االدارة املاحنة لالمتياز و
امللتزم طبقا مل ينص عليه دفرت النصوص ،و يقتصر على حتديد اطراف العقد وضبط مضمونه ،6هو االطار العقدي
بني مانح االمتياز امللتزم معه.
26
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
حيتل دفرت الشروط اجلزء االكط يف واثئق االمتياز ،و يشكل املنبع االساسي لشروط امتياز املرافق العام،
و هو عبارة عن نص مفصل ينظم شروط تسيري املرافق العام ،تقوم إبعداده اجلهة االدارية ماحنة االمتياز املؤهلة
لل رض ،1و حيدد الرتتيبات املتعلقة ابإلنشاءات املطلوب اجنازها والتدابري الواجب اختاذها ،و عادة ما تكون
دفاتر الشروط منوذجية مصادق عليها من خالن مراسيم .
و تتباين دفاتر الشروط بني الدفاتر االدارية العامة ،اليت تتضمن الشروط اليت تنطبق على كل العقود اليت تطمها
املصلحة املختصة ،والدفاتر االدارية املشرتكة ،اليت حتتوي على الشروط ا اصة بنوع معني من العقود ،ابالضافة اىل
دفاتر الشروط واملواصفات االدارية ا اصة ،و هي اشد الدفاتر ختصيصا تفصيال ،تشمل على الشروط و
املواصفات االدارية ا اصة لكل عقد ،م ل الرسوم اليت جيب اقتضاءها و املدة ،و تعتط هذه الدفاتر جزءا ال يتجزأ
من العقد املتعلقة به ،و هو ما يسفر عن نتيجتني اساسيتني مها:
-التزام السلطات االدارية بتنفيد تلك الشروط اليت حتتويها تلك الدفاتر ،واليت تشكل ابلنسبة له ما يعرف
ابللوائح التنظيمية العامة.
-يلتزم امللتزم مع االدارة املتعاقدة مبجرد التوقيع على العقد مبا ورد يف هذه الدفاتر من الشروط و امللتزمات ،فضال
عن االلتزامات التعاقدية الواردة يف العقد االصلي.
كم ا هو مستقر عليه قانوان وقضاء وقفها فعقد االمتياز االداري عملية ذات طابع تضاريب تتكون من شروط
تعاقدية وأخرى تنظيمية 2تتحد لتشكل ما يسمى بدفرت الشروط.
-1الشروط الالئحية:
و تتعلق الشروط الالئحية بكيفية تنظيم و ادارة املرافق العام موضوع عقد االمتياز ،و عالقته ابملنتفعني و
الرسوم اليت جيب حتصيلها من االفراد مقابل االنتفاع خبدمات املرافق ،و تنشئ مركزا قانونيا غري شخصي يقبل
صاحب االمتياز العمل طبقا هلا و تقوم االدارة وحدها ابعدادها وتستاشر حبق تعديلها،كوهنا تتعلق مبصلحة
- 1شايب ابشا كراة :عق د اإلمتياز و دوره كآلية الست الن العقار املوجه لإلست مار الصناعي يف اجلزائر ،اجمللة اجلزائرية للعلوم القانونية اإلقتصادية و
السياسية ،العدد ،01اجلزائر ،2012 ،ص .211
- 2رايض عيسى :نظرية العقد اإلداري يف القانون املقارن و اجلزائري ،ديوان املطبوعات اجلامعية ،د س ،ص .15
27
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
مرافق و ما يستهدفه من مصلحة عامة ،ابلتا يل فان العالقة بني االدارة املاحنة لالمتياز امللتزم فيما تعلق ابلشروط
الالئحية ختضع لعمل وحدي اجلانب من االدارة. 1
و الشروط الالئحية اثبتة ولو تولت االدارة املاحنة لالمتياز التسيري بنفسها ،حيث انه مبدئيا ال اكن للسلطة ان
متنح ملؤهالهتا اليت اكتسبتها دستوراي او عن طريق تنظيم او قانون.
و مفاد الشروط الالئحية ان يضمن االمتياز تدخل السلطة العامة ،حيث ال اكن ان يتحقق نشاطه دون تدخل
القوة احلكومية ،ويطر وصفها ان االدا رة املاحنة لالمتياز تبقى دائما املسؤلية عن تنضيم املرافق العام مهما كانت
طريقة تسيريه.
و حيق لالدارة تعديل هذه البنود اثناء تنفيذ العقد اذا اقتضت املصلحة العامة ذلك وال يستطيع صاحب االمتياز
رفض هذا التعديل امنا له فقط املطالبة ابلتعويض عن الضرر االحق به من جراء التعديل.
و تتم ل يف تلك الشروط املتعلقة ابحلقوق املالية امللتزمة او صاحب االمتياز ،حيث ان ا واص ال يقبلون
تسيري املرفق لو ال فوائدهم احملمية ،وتنضم العالقة بني السلطة املاحنة لالمتياز وامللتزم ،وتنشئ عالقة قانونية
شخصية .
و تتماثل هذه الشروط مع شروط التعاقد يف دائرة املعامالت ا اصة ،اليت مبادئ وقواعد القانون ا اص ،اليت
تسود فيها القاعدة "العقد شريعة املتعاقدين " ،و من مثة ال جيوز لالدارة العامة تعديلها ما مل يوافق امللتزم على
ذلك ،و مت ل هذه الطائفة من الشروط ،الشروط احلارسة ملصلحة امللتزم،و اليت من خالهلا يستطيع حتقيق هدفه
املتم ل يف صاحله ا اص و م ان هذه الشروط تلك املتعلقة مبوضوع االمتياز ،مدته ،التزام صاحب االمتياز
ابلتامني ضد احلرائق واحلوادث ،اختيار موطن لصاحب االمتياز ،شروط اهناء العقد .
فضال عن الوثيقة املتضمنة لعقد امتياز ودفرت الشروط ،قد يرفق بدفرت الشروط النمودجي وثيقة متعلقة بنظام
ا دمة ،تتضمن شروط وكيفيات تقدمي ا دمة ،تزيد تعداد الشروط التنضيمية على حساب الشروط التعاقدية ،و
- 1بن شعالن احلميد :مداخلة حتت عنوان عقد إمتياز املرافق العامة كزسيلة جديدة لتسري املرافق العامة ،دراسة التجربة اجلزائرية ،امللتقى الوطين حون
التسري املفوض للمرافق العامة من طرف أشخاص القانون ا اص ،املرجع السابق ،ص.9
28
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
هذا يف حالة منح الدولة امتياز تسيري ا دمات العمومية 1للمياه ،الشخاص اتبعني للقانون العام و هو ما مت
2
،كما يلي ":اكن الدولة منح امتيياز تسيري النص عليه يف املادة 101من قانون 12/05املتعلق ابملياه
ا دمات العمومية الشخاص معنويني خاضعني للقانون العام على اساس دفرت شروط ونظام خدمة يصادق
عليهما عن طريق التنظيم " ،و جاءت كملحق لدفرت لشروط ،54/08يتضمن املصادقة على دفرت /النمودجي
املصادق عليه مبوجب املرسوم التنفيدي لشروط النمودجي .
و ا اصة ،و األمالا العامة عرفها املشروع اجلزائري يف املادة 12أما األمالا الوطنية ا اصة فهي غري
مصنفة ضمن األمالا العمومية و هو ماسيتم توضيحه .
فريى الفقه ديكروا أبن العطة من متييز األمالا الوطنية تكمن يف طبيعة املان ذاهتا و ما إذا كان قابال للتملك
ا اص أو غري قابل هلا لكي يعد ما ال عاما او خاصا ،و أن املان الذي ال يكون قابال للتملك بطبيعته فهو
الذي خيصص الستعمان اجلمهور مباشرة ال املخصص دمة مرافق عام .
29
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
ال خيتلف الفقه ابرتيليمي عن ديكوا يف عد طبيعة املان و كونه غري قابل للملكية ا اصة إال انه ال يرجع يف
أتصيل نظريته إىل نصص القانون املدين بل إىل املنطق و االستدالن العقلي وحده.
أما األمالا الوطنية األخرى غري املصنفة ضمن األمالا العمومية و اليت تؤدي وظيفة امتالكية و مالية فتم ل
األمالا الوطنية ا اصة " جيوز التصريف يف األمالا الوطنية ا اصة من قبل الدولة و اجلماعات احمللية على
عكر االموان العمومية اليت ال جيوز التصرف فيها ،كذلك االمالا الوطنية ا اصة غري قابلة للتقادم املكسب
املعروف يف القانون املدين ،و ال جيوز احلجز عليها .3
تتميز األمالا الوطنية ا اصة خبصائص و نظام خيتلف عن نظام األمالا الوطنية العامة ،و يظهر
االختالف يف الوظيفة اليت تؤديها هذه األموان هذا من جهة ،و كيفية ضم األموان يف نطاقها من جهة أخرى .
-1األمر 58/75املؤرخ يف 1975/9/26املتضمن القانون املدين اجلزائري ،ج ر ،عدد ، 78املؤرخة .1975/9/30
- 2انظر املادة 02من القانون 30-90املعدن و املتمم .
- 3انظر املادة 4من القانون 30/90املعدن و املتمم مبوجب القانون 14/08املؤرخ يف 20يوليو ، 2008املتضمن قانون األمالا الوطنية ،
اجلريدة الرمسية ،عدد ، 44لسنة . 2008
30
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
حبيث انع على على اإلدارة اللجوء إىل إجراء نزع امللكية إذا هتدف إىل حتقيق فائدة لألفراد أو لفائدهتا ا اصة مع
1
إلزامية التعويض املسبق و املنصف
ومن بني خصائص األمالا الوطنية ،هو عدم القابلية للتقادم و عدم القابلية للحجز .و قد است ين من ذلك
املسامهات املخصصة للمؤسسات العمومية االقتصادية ألن هلا طابع جتاري و ختضع للقانون ا اص .
وحسب هذه ا صائص فإن األمالا الوطنية ا اصة جيوز التصرف فيها بنقل امللكية و التنازن عنها و طرحها
لالست مارات الوطنية أو األجنبية أو خوصصتها ابلطرق القانونية املعمون هبا وهو ماجاء يف نص املادة 04من
ق .أ
سوف نعرض هذه االمالا وفقا للجهة التابعة هلا ،اوال نعدد االمالا ا اصة التابعة للدولة ،مث االمالا التابعة
للوالية ،و يف االخري االمالا ا اصة التابعة للبلدية.
- 1عمر محودي ابشا :محاية امللكية العقارية ا اصة ،ط (، 10اجلزائر :دار هومة للطباعة و النشر ، ) 2014 ،ص -117ص .118
31
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
-مجيع البنيات و األراضي غري املصنفة يف االمالا الوطنية العمومية ،اليت اقتنتها الدولة ،أو ألت اليها و اىل
مصاحلها أو هيثاهتا االدارية أو ممتلكاهتا أو اجنزهتا و بقيت ملكا هلا .
-األراضي اجلرداء غري املخصصة اليت بقيت ملكا للدولة .
-المالا املخصصة لوزارة الدفاع اليت مت ل و تشكل وسائل الدعم .1
-االمالا املخصصة للبع ات الدبلوماسية و املكاتب القنصلية املعتمدة يف ا رج ،أو اليت تستعملها.
-االمالا اليت حتوزها املؤسسات العامة و املؤسسات العامة ذات الطابع الصناعي و التجاري و اليت تعود اىل
اجلماعات احمللية ،احملولة اىل الدولة جماان.2
-االمالا احملجوزة أو املصادرة اآليلة هنائيا للخزينة .
• االمالا الوطنية ا اصة التابعة للوالية :و تشمل على :
-االراضي اجلرداء اليت مل ختصصها الوالية .
-العقارات غري املخصصة اليت اقتنها أو اجنزهتا الوالية .
-احلقوق و القيم املنقولة اليت مت ل مقابل حصصها أو تزويدها يف املؤسسات العامة
-املنقوالت و العتاد اليت اقتنتها الوالية إبمكاانهتا ا اصة
• االمالا الوطنية ا اصة التابعة للبلدية :و تشمل على :
-املباين و األراضي اليت خصصتها البلدية للمصاحل العامة و اهليثات االدارية .
-االراضي اجلرداء اليت ختصصها البلدية .
-احملالت ذات االستعمان السكين و ملحقاهتا اليت اجنزهتا البلدية بوسائلها ا اصة .
-االمالا اليت تنازلت عنها الدولة أو الوالية لصاحل البلدية .
-احلقوق و القيم املنقولة اليت مت ل مقابل حصص او تزويدات البلدية يف املؤسسات العامة .3
- 1املذكورة يف املادة 06من املرسوم التنفيذي رقم ، 371/92مؤرخ يف ، 1992 /10/14حيدد القواعد املطبقة على تسيري العقارات املخصصة
لوزارة الدفاع الوطين ( ،ج .ر .ج) العدد ، 74لسنة .1992
- 2املادة 23من املرسوم رقم ، 08/94مؤرخ يف 26ماي ، 1994املتضمن قانون املايل التكميلي لسنة (، 1994ج .ر.ج) العدد ، 33لسنة
.1994
- 3املادة 19من القانون رقم (، 30/90ق .ا .و ) ،املعدن و املتمم ،املذكور اعاله .
32
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
الفرع الثاين :التمييز بني األمالك الوطنية العامة و األمالك الوطنية اخلاصة
سنقوم إبيضاح أهم املعايري اليت تبناها املشرع اجلزائري للتفريق بني صنفي األمالا الوطنية ( عام أو خاص )
و من خال هذه املادة جند أن هذه املعايري تتم ل يف معيار عدم قابلية األمالا العمومية للتملك ا اص حبكم
طبيعتها و كذلك اعتمادها على معيار الوظيفة اليت يؤديها املان العام .
و لقد أخد املشرع اجلزائري هبذا املعيار مكرسا إايه صراحة يف نص املادة 03من قانون 30/90السالفة الذكر ،
قاصدا الفصل بني النشاط اإلداري الرامي إىل حتقيق مهمة املرفق العام و النشاط االقتصادي الرامي إىل حتقيق
املردودية املالية .
33
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
أما األمالا األخرى غري خمصصة ،فهي أمالا وطنية خاصة تستخدم ألغراض مالية و امتالكية و هذا التعريف
غري صحيح يف القانون اجلزائري كما سبق اإلشارة إليه ،ألن ال روات الطبيعية املصنفة ضمن االمالا العمومية
تؤدي وظيفة مالية حبتة ،و عليه نص قانون األمالا الوطنية على أهنا ختضع للقوانني ا اصة اليت حتكمها ،هذا
فضال على أن األمالا الوطنية ا اصة ال تؤدي دائما وظيفة مالية حبتة و م ان ذلك العقارات و املنقوالت
املخصصة للمصاحل اإلدارية ال ري مصنفة ضمن األمالا الوطنية العمومية .
متتلك الدولة و اجلماعات العمومية م لها م ل ا واص أمالكا و حقوقا منقولة و عقارية ،تقوم بنفر
األعمان لإلدارة .و التسيري م لها م ل إدارة و تسيري املالك العادي ،و ما ايز اعمان االدارة عن ممتلكات
ا واص هي القواعد و الشروط اليت حتكم هذه االمالا ،اضافة اىل ذلك فان الدولة يف ادراج و تكوين ممتلكاهتا
ا اصة تتبع عدة اساليب و طرق من اجل اقتناء م ل هذه االمالا ،مما حيتم على الدولة عند التصرف فيها اتباع
اجراءات معقدة استعماهلا ضمن االهداف املسطرة هلا ،واألمالا التابعة هلذا النوع تسري من طرف إدارة أمالا
الدولة املكلفة على اساس أهنا االداة املميزة للدولة لضمان التسيري احلسن للذمة املالية للجماعة الوطنية و السهر
على استعماهلا العقالين و كذا محايتها و احملافظة عليها ،ومن أبرز العماليات يف تسيري أمالا الدولة هي عملية
التخصيص .
يرتكز استعمان امللك ا اص للدولة من طرف شخص عمومي على العقد القانوين للتخصيص ،الذي
يسمح للشخص العمومي صاحب امللكية وضع امللك إما يف يد احد مصاحله التابعة له او يف يد الشخص
عمومي آخر ،عندما يوضع امللك يف متناون مصلحة اتبعة له ماليا يسمى ابلتخصيص الداخلي أما إذا كان
املستفيد هو الشخص عمومي آخر يسمى ابلتخصيص ا ارجي .1
يعرف التخصيص على انه وضع ملك من االمالا ا اصة للدولة أو شخص عمومي حتت دائرة و زاوية،
مرفق عام أو هيثة عمومية او مصلحة ات بعة هلا لضمان أتدية خدمة عمومية مسندة هلا على ان يشمل التخصيص
34
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
إال االمالا اململوكة للجماعات العمومية ،غري ان األمالا احملازة على سبيل االنتفاع اكن ان تكون حمل
ختصيص ،و ابملقابل فاألمالا املتاحة على سبيل احلراسة أو التصفية ( القضائية ) ال اكن أن تكون حمل
ختصيص.1
يف الواقع من حق إدارة أمالا الدولة أن ختصص امللك بصفة مؤقتة لفائدة مصلحة أو هيثة ملدة أقصاها 05
سنوات ،خالهلا ال انح لصاحبه إال احلق يف االستعمان ،و تقع على عاتق املصلحة صاحبة التخصيص اعباء
الصيانة و اإلصالح ،و بعد انقضاء اجل التخصيص املؤقت إذا كان استعمان امللك مطابق لتخصيصه يصبح
هنائيا .2
يكون ختصيص مبقابل إذا تعلق األمر ب تخصيص خارجي مبعين أنه إذا قامت مجاعة عمومية بوضع ملك يف خدمة
مجاعة عمومية أخرى ،مؤسسة عمومية ذات طابع إداري اتبعة جلماعة عمومية أخرى أو مؤسسة أو هيثة عمومية
حماسبتها ممسوكة ابلشكل التايل :
- 1املادة 82من القانون رقم ، 30/90املتضمن (ق .ا .و ، ).املذكور اعاله .
- 2املادة 83من املرسوم التنفيذي رقم ، 427/12املذكور اعاله .
35
الفصل األول :ماهية عقد االمتياز و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري
-يكون التعويض مساواي للقيمة التجارية للعقار يف حالة التخصيص النهائي أو القيمة االجيارية يف حالة
التخصيص املؤقت .1
أي ال اء العقد الذي من خالله خصص امللك ،عندما يتوقف امللك التابع لألمالا ا اصة متاما عن
تقدمي ا دمة لسري الدائرة الوزارية أو اهليثة العمومية أو املصلحة اليت كان خمصص هلا ،كما اكن أن ينتج إل اء
التخصيص عن عدم استعمان العقار املدة طويلة .2
تنشر قرارات التخصيص و إل اء التخصيص املتعلقة ابألمالا العقارية التابعة لألمالا ا اصة للدولة يف اجلرائد
الرمسية إال إذا كان حمل استعماله خيص الدفاع الوطين.
يعتط عقد اإلمتياز من بني العقود اهلامة نظرا للهدف الذي يرجى حتقيقه سواء عند إعتماده إلست الن املرافق
العامة أو عند إعتماده ملنح تسيري األمالا الوطنية ا اصة ،و الذي يتم ل يف حتقيق املصلحة العامة مما يوضح لنا
الداعي إل قتصار هدا النوع من العقود على أجهزة الدولة كطرف رئيسي فيها كوهنا يف هده العالقة التعاقدية ،
شريكا ال منافسا ألن التنمية اإلقتصادية يف اجلزائر مت ل اهلدف املشرتا بني الدولة و املستفيد من اإلمتياز .وعليه
تكمن أمهية عقد اإلمتياز و دوره يف تطوير اإلست مار و عليه يتطلب وضع منهج قانوين كامل يقضي بتنظيم عقد
اإلمتياز من بدايته إىل هنايته .
36
الفصل الثاين:
نطاق تطبيق و إستخدام عقد
االمتياز يف تسري األمالك الوطنية و
تسوية النزاعات الناشئة عنه
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
املبحث األول :منادج و إستعماالت منح حق االمتياز يف تسيري األمالا الوطنية ا اصة
للدولة
بعد تطرقنا لتعريف عقد اإلمتياز و الطبيعة القانونية و إبراز خصائص العقد حيث أنه خيضع للقانون
العام و جيسد العالقة التعاقدية بني الدولة صاحبة اإلمتياز و بني املس تمر صاحب اإلمتياز و ألجل إبراز أمهية
عقد اإلمتياز يف احلياة العملية و دوره يف تسيري األمالا الوطنية ا اصة نتطرق إىل منادج من تطبيق منح عقد
اإلمتياز يف اجملان الفالحي و النقل ومها قطاعان حساسان يف اجلزائر .
و تنظيمه و مواضيعه ،و عليه سنحاون يف هذا الفرع التطرق إىل اطراف العقد و نطاق و تطبيقه و كذا
الطبيعة القانونية لدفرت الشروط و االاثر املرتتبة عليه
و عليه نقسم املطلب إىل فرعني :األون يتم ل يف أطراف عقد االمتياز و ال اين يتم ل يف نطاق تطبيقه .
- 1اثبات اجلنسية اجلزائرية املطالب هبا يكون فقط إبرفاق نسخة من بطاقة التعريف الوطنية و هو ما نصت عليه املادة 03من املرسوم التنفيذي
، 326/10مبعىن أنه اليهم أن كانت اصلية أو مكتسبة .
- 2بن رقية بن يوسف :شرح قانون املست مرات الفالحية ،املرجع السابق ،ص .130
39
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
-أن يكون قد وىف ابلتزاماته مبفهوم القانون ، 1 19/87و املتم لة يف دفع مثن املمتلكات املتنازن عنها و دفع
االاتوة .
-أن يقدم املست مر تصريح شريف مصادق عليه متضمنا جردا حمينا ألمالا املست مرة و على تعهده ابلوفاء
ابلتزاماته مبفهوم القانون .19/87
كما أنه مت حتديد مدة العقد وذلك تفاداي لنتائج السياسات السابقة اليت كانت فيها الدولة املالك الذي ال الك،
ا ل الدولة الديوان الوطين لألرا ضي الفالحية املوضوع حتت تصرف وزارة الفالحة و التنمية الريفية ،ابعتباره منظم
للسياسات العقارية الفالحية ،و له سلطة التعاقد مع املست مر الفالحي .2
و عليه سنحاون حتديد نطاق تطبيق عقد االمتياز الفالحي من خالن التطرق ملوضوعه و مدته و االاتوة اإلجيارية.
40
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
مهام موكله إليهم ،كاملزارع النموذجية _ مؤسسات التكوين و البحث _ معاهد التنمية ،و اليت ال يتضمنها
االمتياز .
و نصت املادة 04من القانون 03/10على مدة عقد االمتياز و اليت تكون مقدرة كحد اقصى ب ـ ـ ـ 40 :سنة
قابلة للتجديد بناءا على طلب املستفيد و يف حالة و فاته تنتقل للورثة و يسري العقد من اتريخ نشره يف احملافظة
العقارية .1
و من خالن ماسبق نستخلص ان دفرت الشروط هو جزء من العقد و لير منفصال ،حيث يتم امضائه بني
املست مر و الديوان الوطين لألراضي الفالحية ،لتستكمل اإلجراءات بعد ذلك و يتم حترير العقد و إمضائه من
طرف إدارة أمالا الدولة فقط دون املست مر ،الذي يكتفي إبمضاء دفرت الشروط فقط و عليه نقون أن دفرت
الشروط هو جزء ال جيزا عن عقد االمتياز .
و عليه نقون أن دفرت الشروط هو مرحلة متهيدية إلجراءات حتويل حق االنتفاع الدائم إىل حق االمتياز ،وهو ما
سنتطرق اليه يف الفرع األون و جزاء التخلف عن إجراءات التحويل يف الفرع ال اين .
- 1راجع املادة 06من امللحق ال الث من دفرت شروط االمتياز على االراضي الفالحية .
- 2املرسوم الرائسي رقم 247/15املؤرخ يف 2005/09/16املتضمن تنظيم الصفقات العمومية و تفويضات املرفق العام ،ج ر رقم .50:
41
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
الفرع الثاين :اآلاثر املرتتبة عن عقد االمتياز الفالحي ابلنسبة للمستثمر صاحب االمتياز
على اعتبار أن عقد االمتياز من العقود امللزمة لل جانبني فهو يرتب آاثرا يف مواجهة أطرافه ،حيث يتحمل
كل منهما التزامات و يكتسب حقوق وفق ما جاء به القانون 03/10و هذا مايعرف آباثر عقد االمتياز
كما جند أن هذا القانون قد اعطى السلطة املاحنة من الصالحيات ملمارسة الرقابة ،فما هي ى ار عقد االمتياز
ابلنسبة ألطرافه ؟
يتم ل اآلاثر اليت يرتبها عقد االمتياز يف مجلة احلقوق املكتسبة و االلتزامات اليت يتحملها ،لذا سنحاون
ابراز احلقوق و االلتزامات للمست مر صاحب االمتياز و حقوق الدولة ماحنة االمتياز
منح القانون 03/10و كذا املرسوم التنفيذي 326/10حقوقا للمست مر الفالحي صاحب االمتياز ،
غري أنه قيدها بشروط و شكليات يرتتب على خمالفتها بطالن التصرفات نذكرها حسب ورودها يف املرسومني
املذكورين أعاله كما يلي :
أ -احلق االمتياز على األراضي الفالحية و االمالك السطحية املتصلة هبا :
و هو أهم حق يرتتب عن عقد االمتياز ،من حيث مبوجبه حيق للمستفيد است الن األرض ومجيع األمالا
السطحية املتصلة هبا .1
نصت املادة 11من قانون 03/10على جواز أن خيتار صاحب االمتياز تشكيل مست مرة فالحية فردية ،و
ذلك بتقداه طلبا لدى الديوان الوطين لألراضي الفالحية .
42
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
حيق للمستفيد أن يطم عقود مع اشخاص طبيعيني حاملني للجنسية اجلزائرية أو اشخاص معنية خاضعني
للقانون اجلزائري ،وجيب شهر عقد الشراكة ،حيث يقع على عاتق املوثق ابالغ الديوان الوطين لألراضي
الفالحية.1
حيق للمستفيد من االنضمام جلمعية مهنية فالحية هبدف ترقية نشاطهم الفالحي و املهين ،2كما هلم احلق يف
إنشاء تعاونيات فالحية مبوجب عقد رمسي .3
حيق للمستفيد اهناء مدة االمتياز قبل انقضاء املدة ( 40سنة) مبعىن انسحابه من املست مرة الفالحية بناءا على
طلبه.
إىل جانب احلقوق اليت يكتسبها املستفيد صاحب املست مرة ،فقد القى املشرع اجلزائري على عاتقه
جمموعة من االلتزامات مبوجب القانون 03/10وتتم ل فيما يلي :
جيب على املست مر الفالحي است الن األرض الفالحية على الوجه املمنوح و عدم حتويل األرضي عن طابعها
الفالحي ،و ال اية من هذا االلتزام تفادي ترا و إمهان األراضي الفالحية ،و هذا ما يهدف لتحقيقه القانون
. 03/10
43
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
يلتزم املست مر ابكتتاب عقد اتمني لكل نشاطاته الفالحية ،ويتعلق األمر مبن حصلو على دعم أو مساعدة من
قبل الدولة .
و يكون التامني 1عن خماطر احلرائق _ هالا املاشية _ الفيضاانت ،حيث أنشات الدولة صندوق ضمان
الكوارث الزراعية مبوجب املادة 202من قانون 20/87املؤرخ يف 1987/12/23املتعلق بقانون املالية لسنة
.1988
دفع اإلاتوة يعتط أهم التزام يقع على عاتق صاحب االمتياز و ذلك بنص املادة 04فقرة 01من القانون
، 03/10وهي حق مايل للدولة يرتتب على ذمة اعضاء املست مرة و يتم حتديده ضمن قوانني املالية السنوية .و
تدفع اإلاتوة إىل صندوق مفتشية أمالا الدولة ،و ختص األراضي فقط دون األمالا السطحية ،و تكون حسب
املناطق ذات اإلمكانيات الفالحية و اصناف األراضي.2
الفرع الثالث :اآلاثر املرتتبة عن عقد اإلمتياز الفالحي ابلنسبة للدولة صاحبة اإلمتياز
- 1راجع املادة 02من االمر 07/95املؤرخ يف 1995/ 01/ 25:املتضمن التأمينات ،ج ر رقم .13
- 2راجع املادة 41من قانون املالية لسنة 2010و التعليمة 5006بتاريخ .2014/05/13
- 3القانون 14/08املؤرخ يف 2008/08/20املعدن و املتمم للقانون 30/90املتضمن قانون األمالا الوطنية ،اجلريدة الرمسية الصادرة يف
،2008/08/03عدد .10
44
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
املطلب الثاين :تطبيق عقد اإلمتياز يف جمال النقل اجلوي (الطريان املدين )
يعتط جمان الطريان املدين من اجملاالت اليت حاولت اجلزائر حتريرها ،ب رض تقدمي أفضل ا دمات للمواطنني
و تلبية احتياجات اجلمهور ،لذلك تدخل املشرع اجلزائري لتنظيم قطاع النقل اجلوي مباشرة بعد االستقالن و
ذلك بصدور أون قانون ينظم الطريان املدين سنة 1964و هو القانون رقم 166/64املتعلق اب دمات اجلوية.
- 1موسى عتيقة :االمتيا ز كوسيلة لتسيري املرفق العام يف إطار التحوالت اجلديدة يف اجلزائر مع دراسة جتربة اجلزائر يف جمان الطريان املدين ،أعمان
امللتقى الوطين "التسيري املفوض للمرافق العامة من طرف أشخاص القانون ا اص "كلية احلقوق و العلوم السياسية ،جامعة عبد الرمحان ،جباية ،يومي
28 – 27افريل ، 2011ص .121
- 2قانون رقم ، 06/98مؤرخ يف 27جوان ، 1998حيدد القواعد العامة املتعلقة ابلطريان املدين ،ج ر ج جعدد ، 48املعدن و املتمم ابلقانون
رقم ، 05/2000املؤرخ يف 06ديسمط ،2000املعدن و املتمم ابألمر رقم 10/03مؤرخ يف 13أوت ،ج ر ج ج عدد . 48
- 3تنص املادة 35فقرة 2من قانون رقم ، 06/68مرجع سابق ،على ما يلي " :تضمن الدولة بناء و صيانة الطائرات و جيب عليها أن تتأكد ابن
استخدام الطائرة املبنية على إقليمها و/او املقيدة يف سجل ترقيم الطريان التابع هلا ،جيري يف ظروف إست الن تقنية حيددها صانع الطائرة و مطابقة
للمقايير للمالحة ".
- 4تنص املادة 37من نفر القانون على ما يلي ":ختضع كل الطائرات للرقابة التقنية للدولة ".
45
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
أما املادة 41فقرة أوىل من القانون 06/98السالف الذكر فتنص على أن السلطة املكلفة ابلطريان املدين هي
املختصة مبنح االمتياز يف هذا النوع من النشاط .1
46
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
املرسوم التنفيذي رقم 41/02يتضمن املصادقة على اتفاقية است الن خدمات النقل اجلوي املمنوحة لشركة
الطريان " أنتينيا لطريان " و كذا دفرت الشروط املوافق هلا .1
و جتدر اإلشارة أن هذه الشركات ختضع است الهلا لقواعد است الن ا دمات اجلوية للنقل العمومي و فقا
للنصوص القانونية السالفة الذكر و اليت مت تنظيمها يف بنود هذه االتفاقيات و دفاتر شروطها و تتميز ساحة
ا دمات اجلوية إبحتكار شركة ا طوط اجلوية اجلزائرية للخدمات اجلوية للنقل العمومي ،و هذا منذ االستقالن،
رغم أن القانون مل انع وجود مؤسسات خاصة تقوم ابلنقل العمومي اجلوي لكن يف اجملان العملي هناا احتكار
من طرف مؤسسة واحدة و هي شركة ا طوط اجلوية اجلزائرية .
املبحث الثاين املنازعات املتعلقة بعقد اإلمتياز يف نطاق إستغالل األمالك الوطنية اخلاصة للدولة
-1مرسوم تنفبذي رقم ،41/02مؤرخ يف 14يناير ، 2002يتضمن املصادقة على اتفاقية امتياز است الن خدمات النقل اجلوي املمنوحة لشركة
الطريان" أنتينيا للطريان " و كذا دفرت الشروط املوافق هلا ،ج ر ج ج ،عدد ، 04صادر يف 16يناير .2002
-2مرسوم تنفيذي رقم ، 41/02مؤرخ يف 14يناير ، 2002يتضمن املصادقة على اتفاقية امتياز است الن خدمات النقل اجلوي املمنوحة لشركة
الطريان " أنتينيا للطريان " و كذا دفرت الشروط املوافق هلا ،ج ر ج ج ،عدد ، 04صادر يف 16يناير .2002
47
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
و يف ذات املعىن اعرتف جملر الدولة يف قراره الصادر بتاريخ 2004/03/09ال رفة ال ال ة ،امللف رقم
، 11950قضية شركة نقل املسافرين ضد رئير بلدية وهران ابختصاص القضاء اإلداري ابلنظر يف الدعاوى
الناجتة عن عقد االمتياز .1
"فبالنسبة للمنازعات اليت تنشا بني اإلدارة ماحنة االمتياز و امللتزم ،فإهنا من اختصاص ال رف اإلدارية ...و ذلك
لكوهنا تتعلق بعقد إداري "
فإذا كان القضاء اإلداري خمتص بنظر الدعاوى الناشثة عن عقد االمتياز ،فما نوع هذه الدعاوى ؟.
إن أهم نوعني من أنواع الدعاوى حسب أحكامه هي دعوى اإلل اء ،و دعوى القضاء الكامل ن وابلرجوع إىل
عقد االمتياز ن و يف حالة اختاذ السلطة ماحنة االمتياز بعض القرارات كتعديل بعض الشروط أو فسخ العقد ،ال
اكن للملتزم أن يطعن ضد هذه القرارات ابإلل اء الهنا من قبيل األعمان الداخلية لتنفيذ العقد ،و ليست أعماال
منفصلة عنه ،فهي سلطات مقررة لإلدارة مبوجب العقد سواء كان ذلك صراحة أو ضمنيا ،و ابلتايل ال الك
امللتزم يف مواجه و هذه القرارات إال دعوى القضاء الكامل اليت تسمح له ابلتعويض.
-1انظر يف هذا الشأن جملة جملر الدولة ،العدد ، 05سنة ، 2004ص .212
48
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
و هذه األموان اليت تبقى ملكا للملتزم ،هي ابلضرورة أموان مملوكة للملتزم سواء يف بداية عقد االمتياز ،أو أثناء
تنفيذ العقد ،و مع ذلك يالحظ أنه إذا كانت األموان اليت تبقى مملوكة له إال أن لير كل مان مملك للملتزم يظل
مملوكا بعد انتهاء عقد االمتياز ،فقد يؤون املان مبقابل إىل الدولة بنما كان مملوكا للملتزم أثناء العقد حيث يطلق
على هذه األموان "الدومني ا اص للملتزم ".
و ابعتبار أ ن عقد االمتياز يضم يف احد اطرافه شخص من أشخاص القانون العام و معظم األعمان اليت
تصدر منه أعمان إدارية هتدف لتحقيق النفع العام ما جيعلها متمتعة ابمتيازات السلطة العامة حيث تكون
يف مركز أقوى من امللتزم معها فلذلك و نتيجة هلذه السلطات اكن أن تقوم بتصرف غري مشروع من شانه
خوق حدود مبدأ املشروعية ما ينتج عنه ترتيب منازعة إدارية .
49
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
و بعد التجديد حيافظ العقد على نوعه فيبقى عقد امتياز ،لكن يف حالة جتديده فان اإلدارة إذا ارادت أن يبقى
املرفق مسريا من قبل ا واص فإهنا ستلجأ حتما إىل طريقة أخرى وهي التأجري ،ذلك أن املنشآت الالزمة لتأجري
املرفق موجودة ،و هذا ما أكدته التعليمة 842/3بقوهلا
) " و على هذا األساس فقد حيدث أن تكون منشآت املرفق العام الضرورية الست الله قائمة أثناء إبرام العقد ...
و اليت تكون قد أقيمت من طرف ملتزم سابق مل جيدد عقد امتيازه أو فسخه ،أو إهنا أقيمت من طرف
اجلماعات احمللية نفسها و يف اإلطار فان است الن املرفق العام ال يكون حمل امتياز و إمنا حمل أتجري ("1
-صلة العقد الوثيقة ابملرفق العام ،و اليت تزيد من فرص هناية العقد قبل ميعاده احملدد.
-جسامة املبالغ اليت يستلزمها إعداد املرفق اليت تستوجب محاية امللتزم .
50
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
و ترجع هذه النهاية املسبقة ألسباب متعددة و خمتلفة ،منها ما يعود إلرادة االدارة املنفردة كحالة اسرتدادها
للمرفق ،أو إسقاطها لاللتزام ،و منها ما يعود إلرادة امللتزم ،أو ألسباب أخرى متعددة يرتتب عنها فسخ عقد
االمتياز .
يؤدي صدور القرار إبسقاط االمتياز _ كعقوبة إلخالن امللتزم ابلتزاماته إخالال جسيما _ إىل انتهاء االمتياز هناية
مبتسرة ،و قبل انقضاء مدة العقد .
و االسرتداد هنا عبارة عن فسخ لعقد االمتياز ابإلرادة املنفردة لإلدارة دون إخالن من صاحب االمتياز ،و لكن
لدواعي حتقيق املصلحة العامة و احلفاظ عليها .
و االسرتداد قد يكون منصوص عليه يف العقد وقد يكون مبوجب االتفاق بني األطراف املتعاقدة ،كما اكن
لل دارة ماحنة االمتياز ،اسرتداد االمتياز إبرادهتا املنفردة و دون رضى صاحب االمتياز مىت اقتضت ضرورات املرفق
العمومي ذلك .
51
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
االسرتداد .الفسخ حبكم القانون من أوضح األم لة هلذه الطريق حالة القوة القاهرة و حالة وفاة امللتزم .الفسخ
القضائي و أيخذ صورتني الفسخ القضائي بطلب من امللتزم و الفسخ القضائي بطلب من اإلدارة ماحنة االمتياز .
إال أن اإلشكان يطرح ابلنسبة ملصري األمالا املستعملة يف اإلدارة املرفق حمل االمتياز حيث يستعمل امللتزم يف
سبيل أعداد و انتشاء املرفق أنواع خمتلفة من االموان بعضها من قبيل العقارات و بعضها من املنقوالت ،و بعض
هذه األموان قد تكون مملوكة للسلطة ماحنة تضمني عقد االمتياز من تلك الشروط ال انع اإلدارة من اللجوء
السرتداد املرفق قبل هناية املدة لكونه حق تستأثر به لير ابستطاعتها (اإلدارة ) التنازن عليها أو تقيد حريتها يف
استعماهلا .
حيث يتم االسرتداد بقرار إداري ابلرغم من وجود نص يقضي حبق اإلدارة يف اللجوء إليه إذا م ل هذا النص
كاشف و لير مقرر حلق جديد .1
يستعمل امللتزم جمموعة خمتلفة من األموان يف سبيل إعداد و تسيري املرفق العام موضوع عقد االمتياز منها ما هو
من قبيل العقارات (كاملباين )...و منها ما هو منقون (كالسيارات )..بعضها مملوكة له و بعضها اآلخر تسلمه
اإلدارة ( كوضع أجزاء من الدومني العام الالزمة لالست الن حتت تصرفه ).
لكن اإلشكان الذي يطرح يتم ل ابلنسبة ملصري األموان و األمالا املستعملة يف تسيري املرفق حمل االمتياز حيث
أن امللتزم يف عقد االمتياز يف سبيل است الله و إعداده يستعمل جمموعة من األموان املختلفة سواء عقارات أو
منقوالت و بعض هذه األموان تكون ملك لإلدارة املاحنة لالمتياز كان تقوم اإلدارة بوضع حتت تصرف امللتزم
أجزاء معينة لالست الن .
و لإلجابة على هذا اإلشكان اكن تقسيم هذه األمالا و تصنيفها إىل ثالث أنواع و هي :أمالا لإلرجاع ،
أمالا لالسرتداد ،أمالا خاصة.
52
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
هي جمموعة األمالا املستعملة حلسن سري املرفق و است الله حيث انه ابنتهاء عقد االمتياز اكن لإلدارة
اسرتجاعها إن ما رأت أن هذه األمالا ال اكن فصلها عن املرفق .1
حيث تعتط هذه األموان جزء ال يتجزأ من االست الن و احلكمة من عدم انتقاهلا ( األموان ) إىل امللتزم مستمدة
من ضرورات حسن استمرار املرفق .2
و قد تكون األموان اليت تؤون إىل اإلدارة املتعاقدة عقارية م ل األراضي و املصانع و التجهيزات العقارية و توابعها،
و قد تكون منقولة ،طاملا أهنا خمصصة للمرفق من ذلك األجهزة appareilو األدوات materielو غري
ذلك من األموان املنقولة .
لكن ما جيب التمييز و اإلشارة إليه ان رجوع هذه األمالا للسلطة املاحنة االمتياز يكون بطريقة جمانية يف حالة
هناية االمتياز بطريقة طبيعية أي ال وجود لتعويض العتبار أن امللتزم مع اإلدارة قد استويف حقوقه ابلكامل من
خالن اسرتجاعه ما مت دفعه يف تسيري املرفق ،أما يف حالة هناية عقد االمتياز هناية غري طبيعية .ما مل تكن النهاية
إبسقاط االلتزام فإنه يتم دفع تعويض للملتزم ،ذلك لكن هذا األخري أجل ابلتزاماته التعاقدية م ل ارتكابه طأ
جسيم .
هي تلك األموان املخصصة لالمتياز غري أمالا اإلرجاع و املستخدمة يف إطار املرفق موضوع االمتياز و
اليت يعود لصاحب االمتياز طيلة مدة االمتياز .
لذلك اكن للدولة أن تسرتد هذه األمالا إن ما أرادت ذلك يف مقابل ذلك تلتزم بتعويض لصاحب االمتياز
حيث جند يف هذه اإلطار نص املادة 1/43من الفقرة 1من القرار الوزاري املشرتا املؤرخ يف 18نوفمط
1998و احملدد لدفرت الشروط النموذجي ملنح امتياز است الن ا دمات العمومية للتزويد ابملاء الشرب 3على
1
- ZOUAIMIA Rachid . op. p 100
- 2حممد حممد عبد اللطيف :تفويض املرفق العام ،دار النهضة العربية ،القاهرة . 2002 ،ص .236
- 3قرار وزاري مشرتا مؤرخ يف 18نوفمط ، 1998و احملدد لدفرت الشروط النموذج ملنح امتياز است الن ا دمات العمومية لتزويد مباء الشرب ،ج
ر عدد ، 21مؤرخ يف 12أفريل . 1998
53
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
أنه " اكن للسلطة ماحنة لالمتياز أن تسرتد مقابل تعويض األمالا االزمة لالست الن اليت موهلا كليا أو جزئيا
صاحب االمتياز و اليت ال تشكل جزءا أصليا من االمتياز " .
تتجسد األمالا ا اصة يف جمموعة األموان اليت تبقى ملكيتها للملتزم و اليت تكون خارج عن األمالا
امللزمة و املتصلة حبسن املرفق ،حيث تكون للملتزم منذ البداية مستقلة عن املرفق .
وانطالقام ن فكرة األموان اليت تشكل جزءا ال يتجزأ من املرفق نستخلص أنه ما يبقى من غري ذلك فهوملك
للملتزم .1
-2الفسخ حبكم القانون :من أوضح األم لة هلذه الطريق حالة القوة القاهرة و حالة وفاة امللتزم .
)1حالة القوة القاهرة :
حيقق الفسخ حبكم القانون يف حالة القوة القاهرة إذا توافرت شروطها بطبيعة احلان و هي حسب املادة
12من خمتلف الظواهر الطبيعية االست نائية اليت ال اكن توقعها و ال مقاومتها و ال الت لب عليها و جتعل تنفيذ
ا دمة أو األش ان مستحيلة و خارجة عن نطاق إدارة صاحب االمتياز .
و إبستحالة تنفيذ العقد فان اهلدف من إبرامه خيتفي و ابلتايل ينتهي العقد و حترر القوة القاهرة األطراف من
التزاماهتم التعاقدية ،ويعفى امللتزم من كل مسؤولية تعاقدية إزاء مانح االمتياز .2
و يف هذه احلالة يتعني على اإلدارة ماحنة االمتياز نتيجة الفسخ ،دفع تعويض مستحقا بعنوان ،القيمة املضافة اليت
أتى هبا امللتزم على املرفق حمل االمتياز .
)2حالة وفاة امللتزم :
يف األصل و انطالقا من نص املادة 108من القانون املدين اجلزائري ،فان أاثر العقد تنصرف إىل
املتعاقدين و ا لف العام و منهم الورثة ،و ابلتايل فان وفاة احد املتعاقدين ال تعين انتهاء أاثر العقد ،لكن
نفر هذه املادة و ضعت شرطا لذلك و هو كما نصت عليه " :ما مل يتبني من طبيعة التعامل أو نص القانون
إن هذا األثر ال ينصرف إىل ا لف العام "
54
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
و ما نستنتجه من نص املادة إن طبيعة التعامل قد متنع انتقان أاثر العقد إىل ا لف العام ،و يدخل يف إطار
1
طبيعة التعامل أن يكون شخص املتعاقد حمل اعتبار .و ابلتايل فان وفاة املتعاقد تؤدي إىل انقضاء العقد
و إذا عدان إىل عقد االمتياز ،جند أن شخصية امللتزم هلا أمهية كبرية يف العقد إذا انه عقد ذو طابع شخصي و
تطبيقا للقاعدة العامة فان وفاة امللتزم تؤدي إىل انقضاء عقد االمتياز هذا من جهة ،و من جهة أخرى و
انطالقا من عقد االمتياز يف حد ذاته و الذي يلتزم امللتزم مبوجبه على التنفيذ شخصيا ،فان وفاة امللتزم ستحون
حتما و تنفيذ هذا االلتزام و ابلتايل يؤدي ذلك إىل هناية االمتياز ،إال يف حالة ما إذا وجد نص يؤكد خالف
ذلك ضمن دفرت الشروط ابلنص على إمكانية مواصلة الورثة ابست الن املرفق العام .2
و هذا ما أشارت إليه صراحة املادة 10من القرار الوزاري املشرتا ،املؤرخ يف 13سبتمط ، 1997احملدد
إلجراءات احلصون على امتياز است الن مياه احلمامات املعدنية ألغراض عالجية حيث تنص على انه " ال
اكن للورثة مواصلة است الن االمتياز يف حالة وفاة صاحب االمتياز ".
و ينتج عن ذلك أن الوفاة ليست دائما سببا يف هناية االمتياز و خيرج بذلك االمتياز عن القاعدة العامة.
و حيدث يف حالتني
حالة إخالن اإلدارة ماحنة االمتياز ابلتزاماهتا التعاقدية ،م ل عدم حتقيقها للمزااي اليت التزمت هبا جتاه امللتزم ،و
هذا تطبيقا للقاعدة العامة للعقود اليت تسمح ألحد الطرفني املتعاقدين بطلب فسخ العقد الرابطة القانونية بينهما
يف حالة إخالن الطرف األخر ابلتزاماته .
و يف حالة حدوث اضطرار للملتزم بسبب است الن اإلدارة ماحنة االمتياز حبقها يف التعديل و قد نصت التعليمة
842/3.94الصفحة 07على ذلك إذا جاء فيها :
" غري انه أصاب امللتزم ضررا بسبب هذه التعديالت كإخالن التوان املايل للعقد ،جيوز له أن يطلب التعويض أو
55
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
فإذا حتقق إحدى احلالتني متكن امللتزم من طلب فسخ عقد االمتياز من اجلهة القضائية املختصة اليت تقدر حجم
األضرار الالحقة ابمللتزم و تقرر التعويض املناسب .2
حيث يرتتب على كل تقصري من امللتزم اباللتزامات اليت تضمنها دفرت الشروط فسخ عقد االمتياز ،مببادرة
من اإلدارة ،و ذلك بعد أن تستويف كل اإلجراءات القانونية املتم لة أساسا يف توجيه االعذار لصاحب االمتياز ،
ز إخطارها ابملخالفات املنسوبة اليه و الطلب منه إزالة األسباب و املسببات املؤدية لفسخ االمتياز .
و ال خيون هذا النوع من الفسخ القضائي لإلمتياز أي حق يف التعويض للملتزم عن األضرار أو ا سائر اليت
3
تكبدها نتيجة هذا الفسخ
56
الفصل الثاين :نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالك الوطنية
خالصة الفصل ال اين أنه من خالن تطرقنا إىل تطبيقات عقد اإلمتياز يف تسيري األمالا الوطنية ا اصة للدولة
حيث تكمن األمهية يف كيفية و أجنع الطرق الست الن إتفاقيات عقد اإلمتياز وعليه جيب على الدولة تشريع
قوانني أك ر جتاواب مع الواقع اإلقتصادي ألجل جلب و تشجيع االست مارات و إعطاء ضماانت كافية للمتعاملني
اإلقتصاديني و املست مرين حتت مبدأ املعاملة املنصفة و العادلة
57
ال ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـخـ ـ ـ ـ ـ ــات ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
خـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاتـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
خـــــــــــــــاتــــــــمـــــــة :
منذ االستقالن عرف عقد االمتياز عدة تشريعات نتيجة التحوالت السياسية واالقتصادية اليت عرفتها
اجلزائر ،ونظرا ملكانته كوسيلة من وسائل اإل دارة يف تسيري االمالا الوطنية ا اصة حيث يعتط كطريقة است نائية
جلأت اليها الدولة الست الن بعض املصاحل العمومية وتشجع فكرة إنشاء مؤسسات تشاركيه هتدف اىل املسامهة يف
القطاع االقتصادي الوطين من خالن الشراكة مع القطاع ا اص هبدف تقدمي خدمة للمواطن وعائد مايل زينة
الدولة ،لكن من خالن دراستنا للموضوع يتضح قصور املشرع اجلزائري يف وضع نطاق شامل لإلملام ابلتشريع
القانوين يف تطبيقه على أرض الواقع و اكن ابراز أهم العيوب والنقائص كما يلي :
-عدم وجود آليات مراقبة من طرف الدولة على امللتزم مما ينعكر سلبا على سوء ا دمة املقدمة للمنتفعني .
-الاكن تعميم وتطبيق عقد االمتياز على بعض القطاعات احليوية للدولة نتيجة مساسها مباشرة بسيادة
الدولة .
-فشل جتسيد عقد االمتياز يف بعض اجملاالت املهمة و املرتبطة ابملواطن مباشرة مما اضطر إىل مراجعة بعض
القوانني و إعادة دور الدولة كمالك مباشر لبعض القطاعات .
لكن الاكن إنكار أن هناا إجيابيات للقوانني املنظمة إنعكست على سري املرفق العام بعد حترره من هيمنة
الدولـ ـ ـة و حت ـ ـ ـوهلـ ـ ـ ـ ـا يف لعب دور احلارس و املراقب .
من خالن النقاط السابقة اكن ذكر مجلة من احللون و املقرتحات قد تساعد على حتسني هذا النوع من
أساليب التسيري :
-وض ــع قانون خاص حيكم عقد االمتياز وحيدد املبادئ العامة واألسر األساسية اليت خيضع هلا .
-تــحديد طرق منح االم ـ ـت ـ ـيــاز لتفادي التالعبات وضمان من ـ ـ ـ ـ ــافسـ ـ ــة وشـ ـفـ ـ ـ ـ ـ ــافـ ـ ـ ـ ـيـ ـ ـ ـ ـ ــة .
-يــجب أن يضبط هدا القانون امل ـ ـراف ـ ـ ـ ــق اليت ت ـ ـ ـ ـكـ ــون قابلة ألن تكون م ـ ـ ـ ـ ـحـ ــل االم ـ ـ ـ ـتـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـيـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاز.
-تـ ــشجيع ا واص ومنح ام ـ ـت ـ ـيـ ــازات هلم بـ ـح ـ ــا عن خوصـ ـص ــة الـمرافق ال ــعام ــة و الـ ـت ـ ـ ــسيـ ـيــر الـ ـف ـعــان والـ ـزي ــادة
يف مردودية هده املرافق .
59
خـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاتـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
-التخـ ـ ـفـ ـيــف من أوجـ ــه ال ــرقــابــة اليت متارسها اجلهة االدارية على صاحب االم ـ ـتـ ـيــاز حىت يطــمثن ا واص إلبرامه
وابل ــتايل ضـ ـمـ ــان حسن سـ ـي ــر ال ـمـرافـ ــق العـ ـ ـ ـ ـ ــامة وتوف ـ ـ ـي ــر خ ـ ـ ـ ــدمـ ــاتـ ــه .
59
قائمة املصادر و املراجع
.1القانون رقم 17/83املؤرخ يف 16يوليو سنة 1983املتضمن قانون املياه ،اجلريدة الرمسية ،العدد ،30
سنة .1983
.2األمر رقم 75-58املؤرخ يف سبتمط ، 1975املتضمن القانون املدين ،املعدن و املتمم ،املؤرخة يف 26
سبتمط - .القانون رقم 17/83املؤرخ يف 16يوليو سنة 1983املتضمن قانون املياه ،اجلريدة الرمسية،
العدد ،30سنة .1983
.3األمر 58/75املؤرخ يف 1975/9/26املتضمن القانون املدين اجلزائري ،ج ر ،عدد ، 78املؤرخة
.1975/9/30
.4قانون رقم ، 06/98مؤرخ يف 27جوان ، 1998حيدد القواعد العامة املتعلقة ابلطريان املدين ،ج ر
ج جعدد ، 48املعدن و املتمم ابلقانون رقم ، 05/2000املؤرخ يف 06ديسمط ،2000املعدن و
املتمم ابألمر رقم 10/03مؤرخ يف 13أوت ،ج ر ج ج عدد . 48
.5القانون رقم 12/05املؤرخ يف 04يوليو سنة 2005املتضمن قانون املياه ،اجلريدة الرمسية ،العدد ،60
سنة ،2005ص.12
.6القانون رقم 14/08املؤرخ يف 20جويلية سنة 2008املعدن و املتمم للقانون 30-90املؤرخ يف
01ديسمط 199يتضمن قانون األمالا الوطنية ،اجلريدة الرمسية ،العدد 44املؤرخة يف 03أوت
،2008ص .19-10
.7القانون ،03/10حيدد كيفيات است الن األراضي الفالحية التابعة ألمالا ا اصة للدولة .
.8القانون رقم ،01/13يعدن و يتمم القانون رقم ،07/05يتعلق ابحملروقات .
60
قائمة املصادر و املراجع
62
قائمة املصادر و املراجع
.25أمحد سالمة بدر :العقود اإلدارية و عقود البوت ،BOTدار النهضة العربية ،القاهرة ،سنة .2003
.26عمار بوضياف :عقد االمتياز و دوره يف تطوير العالقة بني اإلدارة احمللية و القطاع ا اص ،األكاداية
املفتوحة لكلية احلقوق و العلوم السياسية قسم الدراسات العليا.
.27وضاح حممود احلمود :عقود البناء و التش يل و نقل امللكية () :حقوق اإلدارة املتعاقدة و إلتزاماهتا،
دار ال قافة للنشر و التوزيع ،األردن.2010 ،
.28حمي الدين القيسي :اإلطار القانوين لعقود الشراكة بني القطاعني العم و ا اص ( )PPPو التحكيم
يف منازعاهتا منشورات املنظمة العربية للتنمية اإلدارية ،مصر ،2011 ،ص.199
.29محاده عبد الرزاق محاده :النظام القانوين لعقد إمتياز املرفق العام ،دراسة يف ظل القانون رقم 67لسنة
2010بشأن تنظيم مشاركة القطاع ا اص يف املشروعات البنية األساسية و املرافق العامة و الئحة
التنفذية ،دار اجلامعة اجلديدة ،اإلسكندرية.2012
.30أمحد سالمة بدر :العقود اإلداية و عقد البوت ،B.O.Tمكتبة دار النهضة العربية ،مصر .2003
.31مصطفى أبو زيد :القانون اإلداري ،دار الفكر العريب ،مصر ،سنة .1993
.32وليد حيدر جابر :التفويض يف إدارة و إست مار املرافق العامة ،دراسة مقارنة ،منشورات احلليب،
احلقوقية ،الطبعة األوىل ،سنة ،2009بريوت ،لبنان.
.33حممود خلف اجلبوري :العقود األدارية ،م كتبة ال قافة للنشر والتوزيع ،الطبعة ال ال ة ،األردن ،
. 1998
.34اندية ضريفي :تسيري املرفق العام والتحوالت اجلديدة ،دار بلقير ،اجلزائر . 2010 ،
62
قائمة املصادر و املراجع
.35انصر لباد :الوجيز يف القانون االداري ،دار اجملدد ،الطبعة الرابعة 2010،
.36أعمر حيياوي :نظرية املان العام ،دار هومة ،الطبعة . 2005 ،
.37منان صابري :النظام القانوين لعقد االمتياز يف التشريع اجلزائري ،مذكرة لنيل شهادة املاسرت يف احلقوق
ختصص قانون اداري ،جامعة حممد خيضر ،بسكرة ،سنة . 2011
.38راضية بن مبارا :التعليق على التعلمية رقم 824/3.94املتعلقة ابمتياز العمومية احمللية و أتخريها .
.39نزان بوهايل :اجلزائري للمياه مرفق عام ،مذكرة لنيل شهادة املاجسرت يف القانون ،ختصص الدولة و
املؤسسات العمومية ،كلية احلقوق ،جامعة يوسف بن خدة ،اجلزائر. 2009 ،
.40أمساء بن بركان و زهرة حرفوش :تفويض املرافق العامة احمللية ،مذكرة لنيل شهادة املاسرت يف احلقوق،
فرع القانون العام ،كلية احلقوق و العلوم سياسية ،جامعة عبد الرمحان مرية ،جباية. 2011 ،
.41أمحد البهجي عصام :عقود البوت B.O.Tالطريق لبناء الدولة (دراسة حتليلية للتنظيم القانوين و
التعاقدي ملشروعات البنية األساسية املمولة عن طريق القطاع ا اص أبسلوب البناء و التملك و
التش يل و نقل امللكية) ،دار اجلامعة اجلديدة ،األزرايطة.2008 ،
.42أمحد حميو ( :ترمجة حممد صاصيال ) ،حماضرات يف املؤسسات اإلدارية ،الطبعة ال ال ة ،ديوان املطبوعات
اجلامعية ،اجلزائر.1985
.43اندية ضريفي :املرفق العام بني ضمان املصلحة العامة و هدف املردودية حالة عقود اإلمتياز ،األطروحة
دكتواره يف القانون ،قسم القانون العام ،كلية احلقوق بن عكنون ،جامعة اجلزائر ،1بن يوسف بن خدة،
سنة . 2012
62
قائمة املصادر و املراجع
64
الف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـهـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
ف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
إهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــداء
مقدمة ................................................................................................أ
الفصل األون :ماهية عقد اإلمتيار و طبيعته القانونية يف التشريع اجلزائري 5...................................
املشاهبة 10 ................................................ املطلب ال اين :خصائص و أركان عقد اإلمتياز ومتييزه عن العقود
اإلمتياز 10 .................................................................................................... الفرع األون :خصائص عقد
االمتياز 11 ........................................................................................................... الفرع ال اين :أركان عقد
الفرع ال الث :متييز عقد اإلمتياز عن غريه من العقود املشاهبة له13...................................
املبحث ال اين :الطبيعة القانونية و آليات تكوين عقد اإلمتياز ومتييزه عن العقود املشاهبة له21…………..
اإلمتياز 22 ............................................................... املطلب األون :الطبيعة القانونية و آليات تكوين عقد
اإلمتياز 22 ......................................................................................... الفرع األون :الطبيعة القانونية لعقد
اإلمتياز 22 .................................................................................................. الفرع ال اين :إختيار صاحب
االمتياز 24 ........................................................................................................... الفرع ال الث :ابرام عقد
اصة29 ......................................................................... املطلب ال الث :مفهوم و إدارة األمالا الوطنية ا
اصة 29 ..................................................... الف ـ ــرع األون :تعريف وخصائص و مكوانت األمالا الوطنية ا
والعامة33............................................. الفرع ال اين :التمييز بني األمالا الوطنيةا اصة
33 .................................................................. الفرع ال الث :إدارة و إست الن األمالا الوطنية ا اصة
65
الف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـهـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
الفصل ال اين:نطاق تطبيق واستخدام عقد االمتياز يف تسيري األمالا الوطنية ا اصة وتسوية النزاعات الناشثة عنه
املبحث األون :منادج واست الن منح حق االمتياز يف تسيري األمالا الوطنية ا اصة للدولة 39 ....................
امللتزم 48 ..................................................................... الفرع االون :املنازعات الناشثة بني مانح االمتياز و
املنتفعني 49 .................................................................. الفرع ال اين :املنازعات الناشثة بني مانح االمتياز و
اإلمتياز 49 ........................................................... الفرع ال الث :التسوايت القضائية و الودية ملنازعات عقد
املطلب ال اين :هناية عقد اإلمتياز50..............................................................
ف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس65........................................................................................
66
الف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـهـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
67