‫‪–2021‬ملشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬ ‫يوليوز‬

‫القانونية۩ والقضائية‬ ‫‪۩ 32‬‬

‫واألحباث‬ ‫العدد‬
‫للدراسات‬ ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث‬

‫مجلة الباحث‬
‫للدراسات والأبحاث القانونية والقضائية‬
‫‪Researcher's journal‬‬
‫‪of Legal and Judicial Researches and Studies‬‬
‫جملة قانونية علمية حمكمة تعنى بنشر املقاالت واألحباث القانونية والفقهية والقضائية‬
‫رئيس التحرير – األستاذ جعفر القامسي‬ ‫********‬ ‫املدير املسؤول – األستاذ ممد القامسي‬

‫د راسات وأبحاث قانونية وقضائية باللغة العربية‬

‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪19‬‬ ‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪13 21‬‬ ‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬

‫تعاليق على نصوص قانونية وقرارات قضائية‬

‫‪2015‬‬ ‫‪28‬‬ ‫‪1299‬‬ ‫‪‬‬

‫ر دمد‪ISSN: 2550 – 603X :‬‬

‫جميع حقوق النشر محفوظة لسنة ‪ 2017‬م ®‬

‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
‫‪FCB-Pmajalatlbahit‬‬
‫‪1‬‬ ‫‪Majalatlbahit2017@gmail.com‬‬ ‫‪www.allbahit.com‬‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫( يَرْفَعِ اللَهُ الَذِينَ آمَنُوا مِنكُمْ وَالَذِينَ أُوتُوا الْعِلْمَ دَرَجَاتٍ وَاللَهُ‬
‫بِمَا تَعْ َملُونَ خَبِيرٌ )‬
‫صدق اهلل العظيم‬
‫اآلية احلادية عشر (‪ )11‬من سورة اجملادلة‬

‫‪P2‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مجلة الباحث للدراسات واألبحاث القانونية والقضائية‬

‫مجلة قانونية علمية محكمة تعنى بنشر المقالات والأبحاث القانونية والفقهية والقضائية المغربية والعربية‬
‫رئـيس التحرير‪:‬‬ ‫المدير المسؤول‪:‬‬
‫األستاذ جعفر القاسميــــ‬ ‫األستاذ محمد القاسميــ ـ‬
‫اللجنة العلمية‪:‬‬
‫‪ ‬دة‪ .‬حليمة املغاري‪ ...........................................................................‬دكتورة يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬فريد خري الدين‪ ............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬عبد اللطيف الشنتوف‪ ... ..................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬د‪ .‬سعيد شكاك‪ ...............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬

‫‪ ‬د‪ .‬املصطفى الطايل‪ ............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬دة‪ .‬نوال جمدوب‪ ...........................................................................‬دكتورة يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪ ‬دة‪ .‬نصرية لوني‪ ...................................................................... .......‬دكتورة يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪ ‬دة‪ .‬منى كامل تركي‪ ........ ................................................................‬دكتورة يف احلقوق (االمارات)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬د‪ .‬حممد لكريين‪ ............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬

‫‪ ‬دة‪ .‬أمينة رضوان‪ ........................................................... ................‬دكتورة يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬أنس سعدون‪ ..............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬خاليد صاحل‪ ..............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬عبد العزيز خنفوسي‪ ......... ............................................................‬دكتور يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬دة‪ .‬سناء بن مسعود‪..........................................................................‬دكتورة يف احلقوق (املغرب)‬

‫‪ ‬د‪ .‬عتيق السعيد‪..............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬ابراهيم أشويعر‪............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬دة‪ .‬سهام صربي‪............. ................................................................‬دكتورة يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬دة‪ .‬مجيلة بوستاوق‪.........................................................................‬دكتورة يف احلقوق (اجلزائر)‬

‫‪ ‬د‪ .‬هشام أزوكار‪...............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬عبد الواحد الدايف‪..........................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬رضوان العنيب‪....................................................................... ......‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬لعوميري قاسم‪..............................................................................‬دكتور يف احلقوق (تونس)‬
‫‪ ‬د‪ .‬موحى اسيدي اعمر‪........................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬ميثم منفي كاظم العميدي‪...................................................................‬دكتور يف احلقوق (العراق)‬
‫‪ ‬د‪ .‬بدر بوخلوف‪..............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬حممد حماسيين‪...........................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬الشرقاوي القرقار‪ ..........................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪.‬عبد الرمحان عمامو‪.........................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬خالد احلمدوني‪........ ...................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬د‪ .‬همام القوصي‪.............................................................................‬دكتور يف احلقوق (فلسطني)‬

‫‪ ‬د‪ .‬حممد حماسيين‪...........................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬شاوش رفيق‪..................................................................... .........‬دكتور يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪ ‬د‪ .‬حكيم التوزاني‪............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬مسعودي هشام‪.... ......................................... ..............................‬دكتور يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬د‪ .‬عبد العالي ايت بلحاج‪....................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬

‫‪ ‬دة‪ .‬وايف حاجة‪..............................................................................‬دكتورة يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪ ‬د‪ .‬هشام مسعودي‪........................................... ................................‬دكتور يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬د‪ .‬عبد احلميد عدنان‪.. ......................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬

‫‪.‬‬

‫‪P3‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬د‪ .‬شاوش رفيق‪........................................ ........................................‬دكرت يف احلقوق (اجلزائر)‬

‫‪ ‬د صاحل ايت دامحاد‪..........................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬محيد النهري‪..............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬خريجة ميلود ‪..............................................................................‬دكتور يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪ ‬د‪ .‬يوسف بن هيبة ‪............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬د‪ .‬عمر موسى القريشي‪ ........................................................................‬دكتور يف احلقوق (العراق)‬
‫‪ ‬دة‪ .‬زروقي خدجية‪..........................................................................‬دكتورة يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬دة مريم بوطهار‪ ..............................................................................‬دكتورة يف احلقوق (املغرب)‬

‫‪ ‬د‪ .‬مصطفى ميمون‪ ............................................................................‬دكتور يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪ ‬دة‪ .‬محامدة المية‪...........................................................................‬دكتورة يف احلقوق (اجلزائر)‬
‫‪ ‬دة‪ .‬اللة إكرام العلمي‪ ....... ................................................................‬دكتورة يف احلقوق (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬د‪ .‬نبيل بلمكي‪.... ......................................................... ...............‬دكتور يف االجنليزية (املغرب)‬

‫‪.‬‬

‫لجنة التنقيح والمراجعة اللغوية‪:‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬عبد الرزاق اجلباري‪................................................................‬الكاتب العام لنادي القضاة (املغرب)‬
‫‪ ‬ذة‪ .‬حليمة عبد الرمى‪....... ...........................................................‬مديرة جملة قراءات علمية (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬حممد أمني امساعيلي‪.......................................................................‬مدير جملة القانون (املغرب)‬

‫‪..‬‬

‫‪ ‬ذة‪ .‬ليلى الضالع‪............... ...........................................................‬باحثة يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬

‫‪.‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬حممد الشافعي‪.......................................................................‬باحثة يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬عدنان الزرزوري‪.................... .................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪..‬‬ ‫‪..‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬ياسني الصبار‪......... ............................ ..................................‬باحث يف سلك الدكتوراه(املغرب)‬

‫‪.‬‬ ‫‪...‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬خياطي مصطفى‪.......................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬مروان الباقي‪..........................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬مبارك حريوش‪........................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬حممد بومديان‪........................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬محيد ايت علي او احلاج‪....................................................... .....‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذة‪ .‬إكرام بن علي قدور ‪....................................................................‬باحثة يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬وئام بوشوكة‪...........................................................................‬باحثة يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬فيصل كرمات‪........................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬احلسني الكثيف‪ ....................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬معاد السرار‪ ........ ................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬احلسني الكثيف‪ ....................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬يونس احلاجي‪ ............ .........................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬سعيد رحو‪ ..........................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬

‫‪.‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬أشرف ركراكي‪.... .................................................................‬باحث يف سلك الدكتوراه (املغرب)‬

‫‪...‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬إبراهيم أليوب‪..........................................................................‬أستاذ التعليم الثانوي (املغرب)‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬عبد السالم زوكاري ‪ .................................................................‬حمامي متمرن بأكادير (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬هشام أوهيا‪.....................................................................‬حمامي متمرن بالدار البيضاء (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬أيوب الوانيب‪....................................................................‬حمامي متمرن بالدار البيضاء (املغرب)‬
‫‪ ‬ذ‪ .‬عبد السالم غالي‪.................................... ........................................‬منتدب قضائي (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬ذ‪ .‬هشام اليوسفي‪......................................................................‬باحث بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪P4‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لجنة النشر والمواكبة والتعريف‪:‬‬

‫‪ ‬نبيلة الراصفي‪ .........................................................................‬باحثة بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪ ‬مينة كدي‪........................................................... ...................‬باحثة بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪ ‬عماد أكضيض ‪ ...........................................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪ ‬حممد اللواري‪ ...........................................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪ ‬هناء الفروجي ‪.................. .........................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪..‬‬

‫‪ ‬ابتسام الشرقاوي‪.......................................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪ ‬وصال العيادي ‪..................... .....................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪..‬‬

‫‪ ‬رجا السوسي ‪...................... .....................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪..‬‬

‫‪ ‬سكينة الناصري ‪................... .....................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪..‬‬

‫‪ ‬مهدي الصوتي‪ ..........................................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪ ‬مريم العليوي‪ ...........................................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪ ‬محزة شقاف ‪........................ .....................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪..‬‬

‫‪ ‬مريم سيموري ‪............ ......... .....................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪.‬‬ ‫‪..‬‬

‫‪ ‬سناء أرشوق ‪....................... .....................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪..‬‬

‫‪ ‬أميمة بوحلية ‪........... ......... .....................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪.‬‬ ‫‪..‬‬

‫‪ ‬فاطمة الزهراء الكي‪....................................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪ ‬مريم العمراني ‪................... .........................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪..‬‬

‫‪ ‬سكينة أقرقاش‪.................... ......................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪..‬‬

‫‪ ‬أيوب قامسي‪....................... .....................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪...‬‬

‫‪ ‬ياسني عبلة‪..................... .....................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪..............‬‬

‫‪ ‬عبد السالم البوليس ‪.....................................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪ ‬بدر الدين الشافعي ‪..................... .................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪.‬‬

‫‪ ‬سعيدة العتيقي‪................... .......................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪..‬‬

‫‪ ‬حياة القسوري ‪................... .....................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪.......‬‬

‫‪ ‬ياسني معروف‪................... .................. ....................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪.......‬‬ ‫‪.‬‬

‫‪ ‬سناء بن سيدي‪.................................................. .......................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫‪ ‬مصطفى بيوكتى ‪..................... ...................................................‬مهتم بالشؤون القانونية (املغرب)‬
‫‪. . ..‬‬

‫‪ ‬ليلى الصحراوي‪........................................................................‬مهتمة بالشؤون القانونية (املغرب)‬

‫شروط االنضمام للجنة العلمية لمجلة الباحث‪:‬‬
‫‪ ‬أن يكون املرتشح لإلنضمام حاصال على شهادة الدكتوراه يف القانون اخلاص أو العام أو الفقه‪ ،‬مع إرسال بطاقة تعريفية لــه‬
‫‪ ‬يتعني على كل عضو يف اللجنة العلمية أن يقوم كل ما طلب منه ذلك بتحكيم املقاالت املرسلة للمجلة وابداء رأيه بشأنهـــا‬
‫‪ ‬يتعني على كل عضو من أعضاء اللجنة العلمية أن يساهم بكتاباته القانونية بنفس اجمللة حتى يكون حمكما وناشرا فيهـــا‬
‫‪ ‬يساهم أعضاء اللجنة العلمية جمللة الباحث القانونية بابداء مالحضاتهم وتوجيهاتهم حول السري العادي والعام للـــــمجلة‬
‫شروط االنضمام للجنة التنقيح والمراجعة اللغوية ولجنة النشر‪:‬‬
‫‪ ‬أن يكون املرتشح لالنضمام هلذه اللجنة مهتما بالشؤون القانونية وله ذراية كافية بأجبيات البحث األكادميي القانونـــــــي‬
‫‪ ‬أن يكون املـرتشح للجنة التنقيح واملراجعة اللغوية يتابع دراســـاته العليا بسلك الدكتــــوراه يف القانــــون اخلاص أو العام‬
‫‪ ‬تقبل طلبات املرتشحني خرجيوا املاسرتات املتصصصني يف القـانون اخلاص أو العام الراغبني يف االنضمام للجنة النشر حصرا‬
‫‪ ‬يتعني على املرتشحني للجنتني االلتزام باملهام املسندة إليهم يف حدود املعقول طبعا سواء مراجعة املقاالت أو نشر اجمللــــــة‬

‫‪P5‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مجلة الباحث‬
‫للدراسات والأبحاث القانونية والقضائية‬
‫مجلة قانونية علمية محكمة تعنى بنشر المقاالت واألبحاث القانونية والفقهية‬
‫والقضائية المغربية والمقارنة‬
‫تصدر كمبدأ عام كل شهر أو شهرين على الموقع اإللكتروني (موقع الباحث اإللكتروني)‬
‫‪ www.allbahit.com‬وكذا العديد من المواقع القانونية األخرى المغربية والعربية المشهود‬
‫لها بالكفاءة والصدق واألمانة العلمية‬

‫كلالمواقفواآلراءالواردةفيالمجلةالتعبرسوىعنآراءكاتبيهاوالتعبرعنرأيالمجلة‬
‫شروط وقواعد النشر في مجلة الباحث‬
‫‪ -1‬أن ينصب موضوع املقال على اجملال القانوني أو الفقهي أو القضائي حسب األحوال‪.............................‬‬
‫‪ -2‬أن يكون البحث أو املقال حمرتما لشروط وأجبديات البحوث العلمية الدقيقة‪.......................................‬‬
‫‪ -3‬احرتام األمانة العلمية‪ ،‬وتوثيق املعلومات‪ ،‬وتفادي األخطاء املادية واملنهجية‪.......................................‬‬
‫‪ -4‬أن يكون البحث أو املقال قد أجاب عن اإلشكاالية اليت يطرحها يف جمملها‪..........................................‬‬
‫‪ -5‬تدرج االحاالت حصرا يف كل صفحة حتت طائلة رفض املقال املرسل‪...................................................‬‬
‫‪ -6‬يتعني على كاتب املقال باللغة العربية ترمجة عنوان املقال نفسه إىل اللغة اإلجنليزية‪...................................‬‬
‫‪ -7‬يذيل املقال حصرا جبرد لالئحة املراجع املعتمة يف حتريره حتت طائلة رفضه‪........................................‬‬
‫‪ -8‬يتحمل كاتب كل مقال منشور باجمللة ما به من سرقات أدبية ومغالطات عليمة‪.......................................‬‬
‫‪ -9‬ترسل املقاالت بصيغة )‪ (word‬إىل الربيد اإللكرتوني حصرا (‪.............)majalatlbahit2017@gmail.com‬‬
‫‪ -11‬يضمن باملقال وجوبا البيانات املتعلقة بالكاتب تتضمن (امسه ودرجته العلمية وصفته املهنية) ‪............... ...........‬‬
‫‪.‬‬

‫‪ -11‬يرفض كل مقال ال يتوفر على احلد األدنى من الشروط السالفة الذكر‪ ،‬أو مل حيرتم اإلجراءات املبينة سلفا‪....... .‬‬
‫‪.‬‬

‫‪ -12‬تعمل اجمللة على إخبار كاتب كل مقال بالعدد الذي سينشر فيه مقاله‪...............................................‬‬
‫‪ -13‬ال تسلم شهادة النشر والوعد بالنشر إال للضرورة‪ ،‬وهما مؤدى عنهما‪...............................................‬‬
‫‪.‬‬ ‫‪.‬‬ ‫‪.‬‬

‫‪ -14‬يبقى نشر املقاالت جماني وبدون أية رسوم كمقابل؛ وتنشر اجمللة على أوسع نطاق‪.............................‬‬
‫‪ -15‬تعمل اجمللة على إصدار مؤلفات مجاعية ورقية بشكل دوري استنادا ألجود املقاالت املتوصل بها‪.....................‬‬
‫‪ -16‬للمزيد من املعلومات‪ ،‬ميكن التواصل عرب الوتساب ‪ 0449477777‬أو بالربيد اإللكرتوني املبني أعاله‪......‬‬
‫‪.‬‬

‫‪P6‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪07‬‬ ‫فهرس العدد‪...............................................................................................‬‬

‫‪09‬‬ ‫كلمة افتتاحية‪.............................................................................................‬‬

‫مقاالت وأبحاث قانونية باللغة العربية‬

‫‪11‬‬ ‫مدى إمكانية إدماج الوساطة في التشريع الجنائي المغربي‪.................................‬‬
‫الدكتورة أخياظ اسالم‬
‫‪36‬‬ ‫الفوائد البنكية بين النظرالشرعي والساس التشريعي‪....................................‬‬
‫الدكتورعبد الله البدري‬
‫‪54‬‬ ‫مدى اهتمام المشرع الجنائي المغربي بطائفة الحداث‪.......................................‬‬
‫الدكتورة اللة إكرام العلمي‬
‫‪81‬‬ ‫تحقيق المن العقاري في ظل كوفيد ‪91‬من خالل اآلجال في مسطرة التحفيظ‪....‬‬
‫الدكتورة أمال الحرفوش‬
‫‪115‬‬ ‫جنحة إساءة استعمال أموال شركة المساهمة وتوزيع أرباح وهمية‪....................‬‬
‫الدكتوررشيد فوزي‬
‫‪150‬‬ ‫قراءة في القانون‪ 91-19‬المتعلق باالستعماالت المشروعة للقنب الهندي‪..................‬‬
‫الدكتورعبد الرحمان عمامو‬
‫‪172‬‬ ‫جهود المنظمات الدولية في نشرو تعزيزالقانون الدولي اإلنساني‪..............................‬‬
‫الدكتورزيبار الشاذلي‬
‫‪196‬‬ ‫دوراملحررات الرسمية في تأمين المعامالت العقارية في التشريع المغربي‪................‬‬
‫الدكتورة فاتن حديود‬

‫‪P7‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪227‬‬ ‫اإلحالة االختيارية للقوانين العادية على املحكمة الدستورية‪............................‬‬

‫الدكتورشفيق بوكرين‬
‫‪266‬‬ ‫الكفاءات البشرية أية استراتيجية لكسب رهان التنمية‪.................................‬‬
‫الدكتورعبد اللطيف تملكوتان‬
‫‪313‬‬ ‫ميزانية النوع االجتماعي على ضوء التجربة المغربية‪........................................‬‬
‫الستاذة فاطمة الزهراء أخانة‬
‫‪358‬‬ ‫التعويض الجنائي كعقوبة بديلة عينية على ضوء بعض التشريعات المقارنة‪......‬‬
‫الستاذ أنواربوهالل‬
‫‪379‬‬ ‫الجهات الفاعلة في ميزانية النوع االجتماعي‪....................................................‬‬
‫الستاذة سامية رماش‬
‫‪407‬‬ ‫دوراجتهاد املحاكم الفرنسية في خلق وتطوير قواعد التحكيم ‪.........................‬‬
‫الستاذ حمزة التريد‬
‫‪417‬‬ ‫حق الحياة الخاصة لألفراد في العصرالرقمي‪ :‬رصد لبعض مظاهراالعتداء‪.......‬‬

‫الستاذ زكرياء الشويخي‬

‫تعاليق علمية على نصوص قانونية ومقررات قضائية‬
‫‪482‬‬ ‫التعليق على القرار عدد ‪ 9111‬الصادر بتاريخ ‪ 12‬ماي ‪..............................1192‬‬
‫الستاذ محمد أمين اسماعيلي‬

‫‪....‬‬

‫‪P8‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫افتتاحية العدد‪ ،‬يقدمها‪ :‬ذ حممد القامسي‬

‫بسم هلل الكريم‪ ،‬وبه نستعني‪ ،‬وبفضله منضي‬
‫ونغدو يف طريقنا حتى نبلغ مقام اليقني‪ ،‬والصالة والسالم‬
‫على أشرف املرسلني‪ ،‬نهر اهلدى وحبر الندى وعلى آله‬
‫وصحبه أمجعني‪ ،‬رب اشرح لي صدري ويسر لي أمري‬
‫واحلل عقدة من لساني يفقهوا قولي‪...‬أما بعد‪ :‬تتمة‬
‫للمسار الذي بدأناه مند سنوات خلت يف جمال النشر‬
‫العلمي والبحث األكادميي‪ ،‬فإنه ملن دواعي السرور أن‬
‫نقص شريط عدد جديد من أعداد جملتنا‪ ،‬ويتعلق‬
‫األمر بالعدد ‪ 32‬يوليوز ‪ ،2021‬هذا األخري جاء بعد اصدار ثلة من األعداد املتنوعة من‬
‫اجمللة‪ ،‬بني تلك املتعلقة بالقانون اخلاص أو تلك املتعلقة بالقانون العام‪ ،‬باإلضافة إىل إصدار‬
‫ستة أعداد متعلقة جبائحة كورونا وحالة الطوارئ الصحية اليت مازال العامل يتجرع ويالتهما‪،‬‬
‫راجني من اهلل العلي القدير أن يعجل برفعهما‪ ،‬آمني‪...‬‬
‫فالعدد الثاني والثالثون (‪ )32‬من هذا الصرح غين مبقاالت وأحباث يف جمال القانون‬
‫والعدالة‪ ،‬ألفها أساتذة التعليم العالي ودكاترة وممارسني وباحثني يف أسالك الدكتوراه‬
‫من املغرب وبعض الدول العربية الشقيقة‪ ،‬ستشكل بال شك أو أدنى ريب إضافة للخزانة‬
‫القانونية الرقمية‪ ،‬ومادة علمية يعتمدها الفقيه واملتخصص والباحث وكل مهتم بالتأليف‬
‫يف الشأن القانوني والقضائي املغربي واملقارن سواء يف القانون العام أو اخلاص على حد‬
‫سواء‪....‬‬
‫فالشكر اجلزيل لكل من ساهم من قريب أو بعيد يف تأليف وصياغة بنيان هذا‬
‫العدد‪ ،‬والشكر اجلزيل للجنة العلمية وللجنة التنقيح واملراجعة اللغوية والنشر‪ ،‬ويف انتظار‬
‫اصدار العدد ‪ 33‬غشت ‪ ،2021‬تفضلوا بقبول أمسى عبارات التقدير واالحرتام؛ والسالم‬
‫عليكم ورمحة اهلل تعاىل وبركاته‪....‬‬

‫حرر خبريبكة– اململكة املغربية يف ‪2021/07/20‬‬

‫‪P9‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مقاالت وأبحاث‬
‫قانونية وقضائية‬
‫باللغة العربية‬

‫‪P 11‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتورة أخياظ اسالم‬

‫دكتورة في القانون الخاص جامعة محمد‬
‫األول وجدة‬

‫مدى إمكانية إدماج الوساطة في التشريع الجنائي‬

‫المغربي‬
‫‪The extent to which mediation can be incorporated into Moroccan criminal legislation‬‬
‫مقدمة‪:‬‬
‫لم يأخذ النظام القانوني والقضائي المغربي بنظام الوساطة‪ 1‬لفض بعض المنازعات‬

‫الجنائية‪ ،‬وإن كان قد أكد على الصلح الجنائي في قانون المسطرة الجنائية‪.2‬‬

‫‪ -1‬الوساطة تعد إحدى الوسائل الهادفة إلى تنمية روح الرضا والتسامح بين الجاني والمجني عليه‪ ،‬عن طريق التوصل إلى اتفاق حول‬
‫كيفية قيام الجاني بإزالة اثار األضرار التي لحقت بالمجني عليه من جراء جريمته‪ ،‬ودون أن يتكبد في ذلك مشاق التقاضي وطول‬
‫اإلجراءات و تعقيدها‪.‬‬
‫‪ - 2‬المادة ‪ 14‬من قانون المسطرة الجنائية‪ ...":‬في حالة موافقة وكيل الملك وتراضي الطرفين على الصلح‪ ،‬يحرر وكيل الملك محضراً‬
‫بحضورهما وحضور دفاعهما‪ ،‬ما لم يتنازال أو يتنازل أحدهما عن ذلك‪ ،‬ويتضمن هذا المحضر ما اتفق عليه الطرفان‪.‬‬

‫يتضمن المحضر كذلك إشعار وكيل الملك للطرفين أو لدفاعهما بتاريخ جلسة غرفة المشورة‪ ،‬ويوقعه وكيل الملك والطرفان‪.‬‬

‫يحيل وكيل الملك محضر الصلح على رئيس المحكمة االبتدائية ليقوم هو أو من ينوب عنه بالتصديق عليه بحضور ممثل النيابة‬
‫العامة والطرفين أو دفاعهما بغرفة المشورة‪ ،‬بمقتضى أمر قضائي ال يقبل أي طعن‪.‬‬

‫يتضمن األمر القضائي ما اتفق عليه الطرفان‪ ،‬وعند االقتضاء ما يلي‪:‬‬

‫‪ -‬أداء غرامة ال تتجاوز نصف الحد األقصى للغرامة المقررة قانوناً؛‬

‫‪ -‬تحديد أجل لتنفيذ الصلح‪.‬‬

‫‪ ...‬توقف مسطرة الصلح واألمر الذي ي تخذه رئيس المحكمة أو من ينوب عنه‪ ،‬في الحالتين المشار إليهما في هذه المادة إقامة‬
‫الدعوى العمومية‪ .‬ويمكن لوكيل الملك إقامتها في حالة عدم المصادقة على محضر الصلح أو في حالة عدم تنفيذ االلتزامات التي صادق‬

‫‪P 11‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فاعتماد مؤسسة الوساطة الجنائية والأخذ بها كآلية بديلة لحل المنازعات‬

‫الجنائية قد ثبتت أهميتها من خلال بعض الأنظمة القانونية والقضائية المقارنة‪ .3‬فإن‬

‫السؤال الم طروح هو إلى أي حد يمكن القول بإمكانية إدماج نظام الوساطة الجنائية‬

‫في التشريع الجنائي المغربي‪.‬‬

‫إن إمكانية إدماج نظام الوساطة الجنائية بالمغرب يبقى متاحا ومتوفرا خاصة‬

‫مع وجود عدة عوامل مساعدة على تبني وتفعيل هذا البديل‪ ،‬فبالإضافة إلى الرصيد‬

‫الهائل من الأعراف والتقاليد المغربية العريقة‪ ،‬والتراث الحضاري والمبادئ السامية‬

‫للدين الإسلامي والتي تدعو جميعها إلى التسامح والحوار وتجنب الشقاق و الخصام‪،‬‬

‫هناك عدة عوامل رسمية و واقعية تتجسد بالخصوص تتضمنها بعض الخطب الملكية‪،‬‬

‫والاتفاقيات الدولية من جهة (الفقرة الأولى) وفي عوامل واقعية تشير إليها القوانين‬

‫وتثيرها اللقاءات العلمية (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬الاتفاقات والخطب الرسمية‬

‫هناك عدة مؤشرات رسمية تدل على أن المشرع المغربي سيأخذ بنظام الوساطة‬

‫الجنائية اجلا أو عاجلا‪ ،‬حيث تشكل تلك المؤشرات نقطة توجه جديد‪ ،‬ترصد السياق‬

‫العام الوطني والدولي ومحفز للفعاليات الموازية أي السلطتين التنفيذية والتشريعية‪،‬‬

‫على التدخل بشكل أساسي لإرساء نظام وساطة متكاملة و خصوصا أن نظام الوساطة‬

‫عليها رئيس المحكمة أو من ينوب عنه داخل األجل المحدد أو إذا ظهرت عناصر جديدة تمس الدعوى العمومية‪ ،‬ما لم تكن هذه األخيرة‬
‫قد تقادمت‪" .....‬‬

‫‪3‬القانون ‪ 4/41‬مكرر من قانون اإلجراءات المصري رقم ‪ 471‬لسنة ‪ ،4811‬والمادة ‪ 012‬من قانون اإلجراءات والمحاكمات الجزائية‬
‫الكويتي‪ ،‬وقد جاء تكريس الية الصلح ضمن هذه القوانين إسوة ومسايرة لتوجهات التشريعات الحديثة كالمشرع الفرنسي‪ ،‬وكذا المشرع‬
‫البلجيكي الذي أخذ بالصلح على مستوى الفصل ‪ 0-0-41‬من قانون المسطرة الجنائية الصادر في ‪42‬فبراير ‪.4881‬‬

‫‪P 12‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يحظى باهتمام السلطات العليا بالمغرب (أولا) وتؤطره الاتفاقيات الدولية و المغرب‬

‫حريص على مواكبة الاتجاه العالمي الذي تحكمه هذه الاتفاقيات(ثانيا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬الخطب الملكية‬

‫يعد قطاع العدل من أهم القطاعات الحاضرة وبصفة دائمة في الخطب الملكية‪،‬‬

‫ويرجع ذلك إلى الصلة الوثيقة التي تجمع بين المؤسسة الملكية وقطاع العدل‪ ،‬بوصف‬

‫الملك أمير المؤمنين‪ ،‬المختص دستوريا بالموافقة على تعيين القضاة من قبل‬

‫المجلس الأعلى‪ ،‬ويرأس المجلس الأعلى للسلطة القضائية ويعين رئيس المحكمة‬

‫الدستورية وستة من أعضائها كما يمارس حق العفو‪.4‬‬

‫فالمؤسسة الملكية تعتبر أن انشغالها بإصلاح القضاء منبثق عن مرجعيتها في‬

‫أن القضاء من وظائف إمارة المؤمنين وأن الملك هو المؤتمن على استقلال القضاء‪،‬‬

‫وتعتبره عمادا لما تحرص عليه من مساواة للمواطنين كما جاء في الخطاب الملكي‬

‫السامي "إننا نعتبر القضاء عماد لما نحرص عليه من مساواة المواطنين أمام القانون‪،‬‬

‫وملاذا للإنصاف‪ ،‬الموطد للاستقرار الاجتماعي‪ ،‬وإن قوة شرعية الدولة نفسها‪ ،‬وحرمة‬

‫مؤسساتها‪ ،‬من قوة العدل الذي هو أساس الملك‪.5"...‬‬

‫ولا شك أن منطلقات الإصلاح التي حددها الخطاب الملكي والتي تتمثل في ستة‬

‫منطلقات أساسية تلخصها عبارة‪" :‬الإصلاح العميق والشامل" أولها‪ ،‬دعم ضمانات‬

‫استقلال القضاء‪ ،‬وثانيها تحديث المنظومة القضائية المنطلق الثالث يتعلق بتأهيل‬

‫‪ -4‬كما تنص على ذلك فصول الدستور تباعا الفصل ‪ 14‬و‪ 75‬و‪75‬و‪ 491‬و ‪ 431‬والفصل ‪ ،421‬الظهير الشريف رقم ‪ ،4 .44 .94‬الصادر شعبان ‪29( 4931‬‬
‫يوليوز ‪ )2144‬القاض ي بتنفيذ نص الدستور‪.‬‬
‫‪ -5‬الخطاب الملكي السامي الموجة إلى األمة بمناسبة الذكرى السادسة والخمسين لثورة الملك والشعب بتطوان‪ ،‬الخميس ‪21‬غشت ‪ ،2119‬منشور على‬
‫الموقع اإللكتروني ‪ www.adrare.net‬تاريخ الولوج ‪.2142/44/41‬‬

‫‪P 13‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الهياكل القضائية والإدارية‪ ،‬أما المنطلق الرابع الذي حدده الخطاب الملكي السامي‬

‫فيتجلى في تأهيل الموارد البشرية ولعل هذا الموضوع يعد مربط الفرس في كل‬

‫إصلاح يسند إرساء الثقة والمصداقية في قضاء فعال ومنصف لدى المتقاضين‬

‫والمواطنين‪.‬‬

‫وهو ما أكده الخطاب الملكي السامي السالف الذكر حيث يقول جلالته‪ ...":‬مهما‬

‫كانت وجاهة الأهداف الاستراتيجية التي يمتد إنجازها على المدى البعيد‪ ،‬فلا ينبغي‬

‫أن تحجب عن حاجة المواطنين الملحة‪ ،‬في أن يلمسوا عن قرب وفي الأمد المنظور‬

‫الأثر الإيجابي المباشر للإصلاح لذا نوجه الحكومة وخاصة وزارة العدل للشروع في‬

‫تفعيله في ستة مجالات ذات أسبقية‪...‬وبموازاة ذلك يتعين تطوير الطرق القضائية‬

‫البديلة كالوساطة والتحكيم والصلح والأخذ بالعقوبات البديلة وإعادة النظر في قضاء‬

‫القرب"‪.‬‬

‫إن الخطب الملكي السامي يخلص إلى ضرورة توجيه البرلمان للشروع في تفعيل‬

‫الإصلاح في مجالات متعددة تتقدمها تحديث المنظومة القانونية من خلال نهج سياسة‬

‫جنائية جديدة بالتوازي مع تطوير الطرق القضائية البديلة‪ ،6‬ويطرح الخطاب الملكي‬

‫خيار الوساطة من بين هذه الخيارات بشكل صريح‪ ،‬الأمر الذي يفيد الاتجاه نحو‬

‫الانخراط في السياسة الجنائية المعاصرة التي تأخذ العدالة التصالحية أساسا لها‪،‬‬

‫واعتبار الوساطة نظام بديل وخيار آخر للتسوية التوافقية من خصائص التوجهات‬

‫اصالح العدالة و وضع السياسة الجنائية فقد اناطه الدستور بالسلطة التشريعية –على ضوء قرار المجلس الدستوري عدد ‪ 419884‬وتاريخ ‪ 41‬مارس ‪ 0241‬و بمناسبة دراسته للمادة ‪442‬‬
‫‪-6‬‬
‫من القانون التنظيمي رقم ‪ 422-41‬المتعلق بالمجلس االعلى للسلطة القضائي*‬

‫* محمد عبد النبوي (مجلة محاكمة العدد الرابع عشر‪ ،‬السنة الثانية عشر‪ ،‬فبراير‪/‬أبريل ‪)2141‬‬

‫‪P 14‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الحديثة للسياسة الجنائية المعاصرة‪ ،‬التي ينخرط المغرب ضمنها‪ ،‬ويتجسد الاهتمام‬

‫الملكي بترجيح الوسائل البديلة لفض المنازعات والانخراط في سياق التوجهات‬

‫الحديثة للسياسة الجنائية المعاصرة في الرسالة الملكية التي وجهها جلالته إلى‬

‫المؤتمر التاسع والأربعين للاتحاد الدولي للمحامين المنعقد بفاس الأربعاء ‪ 31‬غشت‬

‫‪ ، 2005‬حيث جاء فيه‪ ...":‬لقد بو أ المغرب على الدوام صدارة سياسته الداخلية‬

‫والخارجية‪ ،‬الالتزام بالحق والمشروعية‪ ،‬وانتهاج سياسة فاضلة تعتمد الإخلاص‬

‫والوفاء بالعهود وكذا العمل الدؤوب على تحقيق الإنصاف وترجيح التسوية القانونية‬

‫لكل المنازعات‪ ،7"...‬والواضح من هذا الخطاب أن سياسة الإصلاح التي انخرط فيها‬

‫المغرب تعتمد منطلق الحكامة الجيدة في إطار البحث عن السبل الكفيلة بفعالية‬

‫ونجاعة القضاء ونظام العدالة ككل‪ ،‬وتنزل الإرادة الملكية السامية الرامية إلى تطوير‬

‫الطرق البديلة لتسوية المنازعات‪.‬‬

‫ولا تقف مؤشرات إدماج الوساطة الجنائية في التشريع الجنائي المغربي عند‬

‫الخطب والرسائل الملكية بل نلمسها كذلك على مستوى الاتفاقيات أو الأوفاق الدولية‪،‬‬

‫على اعتبار أن المغرب حريص على التجاوب مع العديد من الاتفاقيات ذات الصلة‬

‫بالموضوع والتي تفرضها ضرورة مواكبة التحولات الدولية‪.‬‬

‫‪ -7‬الرسالة الملكية السامية الموجهة إلى المؤتمر ‪ 19‬لالتحاد الدولي للمحامين المنعقد بفاس‪ ،‬يوم األربعاء ‪ 34‬غشت ‪ ،2117‬منشور على الموقع اإللكتروني‬
‫‪ www.adrare.net‬تاريخ الولوج ‪.2142/44/41‬‬

‫‪P 15‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ثانيا‪ :‬الاتفاقيات الدولية‬

‫يشكل حرص المغرب على تسجيل انخراطه الفعلي والدائم في المنتظم الدولي‬

‫إحدى المحددات الأساسية لسياسته الخارجية‪ ،‬التي تتخذ تمظهرت عدة في مقدمتها‬

‫الاستناد إلى احترام المواثيق الدولية والمصادقة عليها‪ ،‬ودسترة هذا الموقف في‬

‫مختلف الوثائق الدستورية للمملكة‪.‬‬

‫ومن بين الدلالات والمؤشرات التي تؤكد على أن النظام القانوني المغربي يسير‬

‫نحو الأخذ بال طرق البديلة لحل المنازعات‪ ،‬نجد المؤشرات الدولية تنص على الأخذ‬

‫بالوسائل البديلة لحل المنازعات الجنائية‪ ،‬والمغرب يؤكد من خلال هذه الاتفاقيات‬

‫والمؤتمرات الدولية على اهتمامه بتحديث سياسته الجنائية‪ ،‬وبالتالي إعداد الأرضية‬

‫وتهيئتها لإدماج الوسائل الودية لتسوية المنازعات الجنائية‪.‬‬

‫وفي هذا السياق جاء في إعلان فيينا الصادر عن الأمم المتحدة العاشر لمنع‬

‫الجريمة ومعاملة المجرمين والمنعقد في فيينا من ‪ 10‬إلى ‪ 11‬أبريل ‪،2000‬‬

‫والذي كان من بين أهم أهدافه التشجيع على نهج العدالة التصالحية التي تستهدف‬

‫الحد من الإجرام‪ ،‬وتساعد على إبراء الضحايا والجناة والمجتمعات‪ ،‬حيث جاء في‬

‫التوصية ‪ 22‬منها‪" :‬نقرر أن تستحدث‪ ،‬عند الاقتضاء‪ ،‬خطط عمل وطنية وإقليمية‬

‫لمحاربة الجريمة‪ ،‬كآليات الوساطة والعدالة التصالحية‪ ،‬ونقرر أن يكون عام ‪2002‬‬

‫هو الموعد المستهدف لكي تراجع فيه الدول ممارساتها في هذا الشأن‪ ،‬وتواصل‬

‫‪P 16‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تطوير خدمات دعم الضحايا وتنظيم حملات توعية بحقوق الضحايا‪ ،‬وتنظر في إنشاء‬

‫صناديق لصالح الضحايا‪ ،‬إضافة إلى وضع وتنفيذ سياسات لحماية الشهود"‪.8‬‬

‫والواضح من هذه التوصية أن الوسائل البديلة لتسوية المنازعات تمنح نتيجة‬

‫متكاملة من خلال دعم الضحايا وإعادة بناء العلاقة بين الضحية ومرتكب الجريمة‪.‬‬

‫كما أن العدالة التصالحية تساهم لا محالة في التخفيف من أزمة المؤسسات‬

‫السجنية التي أصبحت لا تقوم بوظيفتها الإصلاحية‪ ،‬حيث أن الغاية المثلى من العدالة‬

‫التصالحية‪ ،‬هي مواجهة فشل العقوبة السالبة للحرية‪ ،‬وهو ما تكرسه التوصية ‪25‬‬

‫من نفس الإعلان والتي تنص على‪ ":‬نعلن التزامنا بإعطاء أولوية للحد من تزايد‬

‫عدد السجناء واكتظاظ السجون بالمحتجزين قبل المحاكمة وبعدها من خلال ترويج‬

‫بدائل مأمومة وفعالة للحبس‪ ،‬حسب الاقتضاء"‪ ،9‬ويأتي بروتوكول التعاون مع منظمة‬

‫البحث عن أرضية مشتركة والمتعلق بإدخال الوسائل البديلة لحل المنازعات إلى‬

‫النظام القضائي المغربي في إطار مشروع تدعمه الحكومة البريطانية‪ ،‬في خضم سياق‬

‫انخراط المغرب في المنظومة الدولية لتحديث السياسة الجنائية‪.‬‬

‫ويتكون برنامج هذا البروتوكول من ثلاثة مراحل‪:‬‬

‫تهتم الأولى (‪ )2005-2002‬بإقامة الأسس العامة والدعائم الرئيسية‬

‫للوساطة بتكوين وتأهيل القضاة والمسؤولين القضائيين والأطر القضائية بالإدارة‬

‫المركزية لوزارة العدل‪ ،‬من خلال تنظيم أوراش وزيارات ميدانية داخل المغرب‬

‫‪ -8‬إعالن فيينا بشأن الجريمة والعدالة‪ ،‬مواجهة تحديات القرن الحادي والعشرين‪ ،‬صدر عن مؤتمر األمم المتحدة العاشر لمنع الجريمة ومعاملة املجرمين‬
‫المنعقدة في فيينا من ‪ 41‬إلى ‪ 45‬أبريل ‪ ،2111‬منشورة على الموقع اإللكتروني‪ ،www.lawjo.net :‬تاريخ الولوج ‪.2142/44/21‬‬
‫‪ -9‬الموقع اإللكتروني ‪ ،www.lawjo.net :‬الموقع السابق‪.‬‬

‫‪P 17‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وخارجه للوقوف على تقنيات الوساطة وكل الجوانب القانونية والواقعية المتعلقة‬

‫بها‪.10‬‬

‫وتعني الثانية (‪ )2002‬بالتوعية والتحسيس‪ ،‬والانفتاح على البرلمان‪ ،‬وتبادل‬

‫التواصل والحوار مع هيئات الدفاع وفعاليات المجتمع المدني في جمعيات مدنية‬

‫وهيئات حقوقية ونقابية بمختلف مشاريعها من خلال تنظيم لقاءات علمية ومهنية‬

‫وموائد مستديرة مركزية وجهوية‪.‬‬

‫بينما تهدف الثالثة (‪ )2008-2002‬إلى تكوين الوسطاء وأطر المكونين‬

‫الذين يسهرون على تكوينهم‪ ،‬ومواصلة دعم حملة التحسيس والتوعية بخصوص‬

‫تطوير نظام الوساطة وإدماجه في النظامين القانوني والقضائي بالمغرب‪.11‬‬

‫ويهدف بروتوكول التعاون مع منظمة البحث عن أرضية مشتركة لتحقيق الأهداف‬

‫التالية‪:‬‬

‫‪-‬تحديث الطرق والوسائل القانونية المتبعة لمعالجة المنازعات في المغرب‪.‬‬

‫‪-‬تعزيز ثقة المواطنين بهذه الوسائل‪.‬‬

‫‪-‬إعطاء المتقاضين فرصة أكبر للوصول إلى حلول ترضيهم بأقل التكاليف‬

‫وبأسرع وقت‪.‬‬

‫‪ -10‬تم بتاريخ ‪ 111/17/25‬تنظيم الورشة التكوينية األولى بالمركب االجتماعي بتيط مليل عمالة مديونة في موضوع تعميق المهارات واألساليب القانونية البديلة‬
‫لحل النزاعات ودراسة أنجع الطرق لتقنينها ومأسستها‪ ،‬كما نظمت زيارة ميدانية ملجموعة العمل المشرفة على المشروع إلى المملكة المتحدة الكتساب الخبرة‬
‫الالزمة والوقوف على التجربة البريطانية في مجال الوسائل البديلة لحل المنازعات بصفة عامة والوساطة بصفة خاصة وذلك بتاريخ ‪.2117/5/23/21‬‬
‫أنظر في ذلك بنسالم أوديجا‪ ،‬الوساطة كوسيلة من الوسائل البديلة لفض المنازعات الطبعة األولى ‪ ،2119‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.217‬‬
‫‪ -11‬تم توقيع عدة بروتوكوالت للتعاون في هذا الصدد‪ ،‬وإحداث مجموعة عمل من قضاة ومحامين وتنظيم أوراش تكوينية بالمغرب خالل سنوات ‪-2117 ،2114‬‬
‫‪ 2115‬و‪ ،2115‬أنظر في هذا الصدد بنسالم أوديجا‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.215‬‬

‫‪P 18‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬العمل على إحداث هياكل إدارية لإدارة الوسائل البديلة لحل المنازعات في‬

‫المغرب‪.‬‬

‫وفي إطار المراحل التنفيذية لهذا المشروع تم انجاز أنشطة مقررة في ظل هذا‬

‫البرنامج كان أهمها وضع تصورات حول إحداث مشروع نموذجي في ميدان تطبيق‬

‫الوسائل البديلة لتعميمه على باقي المحاكم‪.‬‬

‫وتجدر الإشارة إلى أن هناك الكثير من المعاهد الدولية التي صادق عليها‬

‫الم غرب والاتفاقيات الثنائية والتي تنص على ضرورة اللجوء إلى الوسائل البديلة لحل‬

‫النزاعات وخاصة الوساطة‪.12‬‬

‫وحتى وإن كانت جل هذه الاتفاقيات والمعاهدات تصب في مجال الاستثمارات‬

‫وضرورة اللجوء إلى الوسائل البديلة لحل المنازعات التي يمكن أن تنشئ عنه فإن‬

‫هذه الأخيرة (أ ي الاتفاقيات والمعاهدات) التي تمثل أرضية ومؤشرات رسمية على‬

‫استعداد المغرب لإدماج نظام الوساطة في نظامه القانوني والقضائي‪ ،‬وما إذا كان‬

‫بالإمكان أن يستوعب النظام القانوني والقضائي بالمغرب نظام الوساطة كوسيلة ودية‬

‫لتسوية المنازعات الناشئة عن الاستثمار فإن ذلك يمهد الطريق لإمكانية إدماج نظام‬

‫‪ -12‬نذكر منها االتفاقيات الثنائية التي وقعتها المملكة المغربية مع دول أخرى في مجال التعاون القضائي فيما القضايا المرتبة‬
‫باألسرة (الزواج والطالق‪ ،‬الحق في الحضانة وزيارة األطفال) مثل االتفاقية التي وقعت في ‪ 4914 /1 /41‬بين المغرب وفرنسا الصادرة بالجريدة‬
‫الرسمية بتاريخ ‪ 4915 /41 /5‬كما وقع المغرب على عدة معاهدات دولية في مجال تشجيع االستثمار تنص على ضرورة اللجوء إلى الوسائل‬
‫البديلة لحل النزاعات وخاصة الوساطة مثل‪-:‬معاهدة واشنطن المؤرخة في ‪ 4957/3/41‬بشأن حل منازعات االستثمار والتي صودق عليها‬
‫بمقتض ى المرسوم الملكي الصادر في ‪ 43‬أكتوبر ‪ ،4957‬واتفاقية التبادل الحر مع المملكة األردنية الهاشمية الموقعة بتاريخ ‪ 45‬يونيو ‪4991‬‬
‫والمصادق عليها في ‪ 4999/5/31‬بمقتض ى ظهير شريف رقم ‪.1 .99 .29‬‬

‫للمزيد من التفاصيل أنظر‪ :‬بنسالم أوديجا‪ ،‬الوساطة كوسيلة من الوسائل البديلة لفض المنازعات‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪ 239 :‬وما‬
‫يليها‪.‬‬

‫‪P 19‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الوساطة في منظومتنا الجنائية الأمر الذي نلمسه جليا في المؤشرات الواقعية من‬

‫خلال القوانين المنظمة والتوجهات المجتمعية والمتمثلة في جهود وزارة العدل و‬

‫المهتمين الحقوقيين والمهنيين في هذا المجال‪.‬‬

‫وتجدر الإشارة إلى أن المشرع المغربي قد تبنى مبدأ سمو الاتفاقات الدولية‬

‫التي صادق عليها المغرب‪ ،‬على قوانينه الداخلية ‪13‬و حث على ملاءمة تشريعاته مع‬

‫الاتفاقيات الدولية‪ .‬وهو ما من شأنه أن يشكل نقطة الانطلاقة في وضع نظام قانوني‬

‫لإحداث مؤسسة الوساطة الجزائية‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬على المستوى الواقعي‬

‫بعد الحديث عن المؤشرات الرسمية للأخذ بالوساطة‪ ،‬والتي تهدف إلى الأخذ‬

‫بهذه الوسيلة وإدماجها في النسيجين القانوني والقضائي بالمغرب‪ ،‬والمتمثلة على‬

‫نحو ما سبق بيانه في الخطب والرسائل الملكية وفي إبرام وانضمام المغرب في عدة‬

‫اتفاقيات دولية وثنائية ذات الصلة‪ ،‬والتي أعطت زخما للسير قدما نحو إمكانية وضع‬

‫نظام للوساطة الجنائية‪ ،‬نجد هناك مجموعة من المؤشرات الواقعية والمتمثلة بالأساس‬

‫في صدور مجموعة من القوانين تعتمد الطرق البديلة‪ ،‬ومنها الوساطة (أولا) والاهتمام‬

‫الرسمي لوزارة العدل بنظام الوساطة وكذا اللقاءات والندوات العلمية‪ ،‬الوطنية‬

‫والدولية المهتمة بالوساطة (ثانيا) ناهيك عن المؤسسات القانونية التي تتمثل في‬

‫قضاء القرب ومؤسسة الوسيط (ثالثا)‪.‬‬

‫‪13‬ديباجة دستور ‪.0244‬‬

‫‪P 21‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أولا‪ :‬القوانين التي تعتمد الوسائل البديلة‬

‫من خلال المراحل التشريعية التي تم قطعها‪ ،‬يتضح أن المشرع أولى التسوية‬

‫الودية‪ ،‬كبديل لفض المنازعات‪ ،‬أهمية جوهرية سواء على مستوى قوانين الإجراءات‬

‫أو قوانين الموضوع‪ ،‬أو على مستوى بعض القوانين ذات الطبيعة الخاصة‪ ،‬وهو التوجه‬

‫الذي تم تكريسه من خلال صدور عدة نصوص قانونية تروم العدالة التصالحية‪ ،‬منها‬

‫قانون التحفيظ العقاري‪ ،‬كراء المحلات التجارية والصناعية‪ ،‬قانون التحكيم والوساطة‬

‫الاتفاقية‪ ،‬قانون المسطرة الجنائية‪ ،‬مدونة الشغل‪ ،‬مدونة الأسرة وكذا مدونة التجارة‪.‬‬

‫منه ينص على أنه‬ ‫‪14‬‬

‫فبالنسبة لظهير التحفيظ العقاري‪ ،‬نجد أن الفصل ‪31‬‬

‫أثناء مسطرة التحفيظ إذا أقدم تعرض ضد مطلب التحفيظ ولم يقم طالب التحفيظ‬

‫بإزالته أو القبول به أو تجزئة مطلبه‪ ،‬ساغ للمحافظ على الأملاك العقارية أثناء‬

‫جريان المسطرة‪ ،‬وقبل توجيه الملف إلى المحكمة المختصة‪ ،‬أن يعمل على تصالح‬

‫أطراف النزاع‪ ،‬ويحرر محضرا بالصلح‪ ،‬والاتفاقيات أطراف النزاع المدرجة بهذا‬

‫المحضر قوة التزام عرفي"‪.‬‬

‫وبالنسبة للقانون المنظم لكراء المحلات لتجارية والصناعية أوجب المشرع كلما‬

‫تعلق النزاع بفسخ أو تجديد عقد الكراء‪ ،‬سلوك مسطرة الصلح أمام رئيس المحكمة‬

‫بصفته قاضيا للموضوع مختص بإجراء الصلح بين طرفي العقد المكري والمكتري‪.‬‬

‫‪ - 14‬ظهير ‪ 9‬رمضان ‪ 4334‬الموافق ‪ 42‬غشت ‪ 4943‬بشأن التحفيظ العقاري كما تم تعديله وتتميمه بالقانون رقم ‪ 41-15‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف‬
‫رقم ‪ 4 .44 .455‬بتاريخ ‪ 22‬نونبر ‪ 2144‬منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 7991‬بتاريخ ‪ 21‬نونبر ‪ 2144‬ص ‪.7757‬‬

‫‪P 21‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫حيث تنص في العديد من موادها‬ ‫‪15‬‬

‫كذلك هو الشأن بالنسبة لمدونة الشغل‬

‫على الصلح والتحكيم لحل منازعات الشغل الفردية والجماعية المواد ‪-10-21‬‬

‫‪ 551 ،532‬إلى المادة ‪ ،522‬المواد ‪ 231‬و‪ 521‬إلى ‪ ،512‬كلها مواد تنص‬

‫على التصالح إما على مستوى مفتشية الشغل‪ ،‬واللجنة الإقليمية للبحث والمصالحة‬

‫وعلى سلوك مسطرة التحكيم‪ ،‬علما أن مدونة الشغل تركت المجال مفتوحا للتنصيص‬

‫على إجراءات التصالح أو التحكيم في اتفاقيات الشغل جماعية أو من خلال نظام‬

‫أساسي خاص‪.‬‬

‫كما أن مدونة التجارة ذهبت في نفس الاتجاه حيث توجد مجموعة من المواد‬

‫في هذا الإطار منها ‪( 529‬الدور الذي يقوم له الوكيل الخاص الذي يعينه رئيس‬

‫المحكمة في التسوية الودية كوسيط بين المقاولة الموجودة في حالة صعوبة‬

‫والمتعاملين معها) المواد من ‪ 553‬إلى ‪( 558‬الدور الذي يقوم به المصالح في‬

‫السعي لإبرام اتفاق بين المقاولة و دائنيها)‪.‬‬

‫وتعتبر مدونة الأسرة نموذجا إيجابيا في مجال الأخذ بالوسائل البديلة حيث أن‬

‫انتداب حكمين أو مجلس العائلة لإصلاح ذات البين بين الزوجين (المواد ‪82-81‬‬

‫و ‪ )95‬تعبر عن صور جلية للوساطة‪ ،‬كما أن الواقع العملي للإصلاح من خلال‬

‫تفعيل مقتضيات مدونة الأسرة يشير إلى أن هذه الأخيرة تلعب دورا أساسيا في‬

‫‪ -15‬القانون رقم ‪ 99 .57‬بمثابة مدونة الشغل الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 4 .13 .491‬الصادر في ‪ 41‬رجب ‪ 4121‬الموافق لـ ‪ 44‬شتنبر ‪.2113‬‬

‫‪P 22‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الوساطة بين الخصوم من خلال توسط قضاة الأطراف النزاع للوصول بهم إلى تسوية‬

‫ودية وتضيق فجوة النزاع القائم‪.16‬‬

‫وفي الميدان الجنائي نجد من جهة أولى‪ ،‬أنه وعلى غرار التشريعات المقارنة‬

‫(الفرنسي‪ ،‬البلجيكي والمصري) عمد المشرع المغربي في قانون المسطرة الجنائية‪،17‬‬

‫إلى تبني مبدأ الصلح من خلال المادة ‪ 250‬من هذا القانون‪ ،‬كآلية حديثة لتجاوز‬

‫العقوبة السالبة للحرية ولفض النزاع قبل تحريك الدعوى العمومية‪ ،‬إذ يمكن مراجعة‬

‫أطراف النزاع‪ ،‬إما بمحض إرادتهم أو باقتراح من النيابة العامة‪ ،‬لحل النزاع بشكل‬

‫ودي مع وجوب توثيق الصلح في محضر رسمي‪.‬‬

‫وباستقراء المادة ‪ 21‬من ق‪.‬م‪.‬ج قد يتبادر إلى الذهن أن المشرع المغربي قد‬

‫أ دمج الوساطة في إطار مادة الصلح على خلاف التشريعات المقارنة أن التعمق في‬

‫مقتضيات هذه المادة يشير إلى أن الأمر يتعلق بمسطرة صلح جنائي لا غير لاعتبارات‬

‫عدة أهمها أن الوساطة الناشئة تحتاج إلى نظام متكامل ينظمها ويحكمها وأن المكلف‬

‫بالقيام بها يجب أن يكون مكونا تكوينا خاص على غرار التشريعات المقارنة‪.18‬‬

‫ثانيا ‪ :‬الاهتمام الرسمي لوزارة العدل‬

‫يمكن القول أن توجه وزارة العدل نحو الأخذ بالوساطة‪ ،‬بهدف الاستفادة من‬

‫فوائدها‪ ،‬وهو ما يبدو واضحا من خلال مجموعة من المؤشرات مثل تنفيذ برنامج‬

‫‪ -16‬بنسالم أوديجا‪ ،‬الوساطة كوسيلة من الوسائل البديلة لفض المنازعات‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.272 -274‬‬
‫‪ -17‬القانون رقم ‪ 22 .14‬المتعلق بالمسطرة الجنائية القاض ي بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 4 .12 .277‬الصادر في ‪ 27‬رجب ‪ ،4123‬الموافق لـ‪ 3‬أكتوبر ‪،2112‬‬
‫الصادر في الجريدة الرسمية عدد ‪ 751‬بتاريخ ‪ 31‬يناير ‪ ،2113‬ص ‪.347‬‬
‫‪18‬المادة ‪ 14‬من ق‪.‬م‪.‬ج تهم مؤسسة الصلح الزجري والسدد بين الخصوم ‪.‬‬

‫‪P 23‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يعتمد أساسا على الخطب الملكية السامية‪ ،‬وتنفيذ برنامج للتعاون بين الوزارة وبعض‬

‫المنظمات غير الحكومية مثل منظمات البحث عن أرضية مشتركة وذلك من أجل‬

‫مؤ سسة الوساطة‪ ،‬وإدخالها إلى النظام القضائي المغربي‪ ،‬تأكيد وزير العدل في عدة‬

‫مناسبات على أهمية الوسائل البديلة لتسوية المنازعات منها كلمة افتتاح ندوة‬

‫"الطرق البديلة لتسوية المنازعات "المنعقدة بفاس بتاريخ ‪ 5-2‬أبريل ‪2003‬‬

‫وندوة "الوسائل البديلة" المنعقدة في ‪ 1‬شتنبر ‪ ،2005‬وغيرها من المناسبات‬

‫ويظهر توجه وزارة العدل نحو الأخذ بالوساطة كذلك من‬ ‫‪19‬‬
‫ذات الصلة بالموضوع‬

‫خلال التجربة التي راكمتها بالخصوص بعض برامج التعاون الدولي التي تهتم‬

‫بالوساطة‪ ،‬ومنها برنامج التعاون مع المؤسسة الأمريكية معهد الدراسات للتنمية‬

‫الأنظمة القضائية‪ ،‬والأنشطة التي تمت في إطاره على مستوى تكوين مجموعة عمل‪،‬‬

‫وتنظيم ندوات ودورات تكوينية وزيارات للخارج‪ ،‬ودراسة واقع حل المنازعات‪،‬‬

‫وتحديد المشاكل والحاجيات‪ ،‬والتعرف على طرق معالجتها من خلال تجارب أمريكية‬

‫ومصرية وفرنسية‪ ،‬واكتساب المهارات التقنية والخبرة الفنية الضرورية‪ .‬وبهدف‬

‫تعميم الفائدة وإشاعة التوعية والتحسيس بدور الوساطة في حل النزاعات نظمت‬

‫وزارة العدل بالتعاون مع منظمة البحث عن أرضية مشتركة وبتنسيق مع جمعية‬

‫هيآت المحامين وبدعم من السفارة البريطانية بالرباط (‪ 3-2‬يوينو ‪،)2002‬‬

‫مكناس (‪ 2‬نونبر ‪ ،)2002‬الدار البيضاء (‪ 25-22‬نونبر ‪ ،)2002‬طنجة‬

‫(‪ 23‬دجنبر ‪ ،)2002‬وجدة (‪ 21‬يناير ‪ ،)2001‬مراكش (‪ 9‬مارس‬

‫‪ -19‬بنسالم أوديجا‪ ،‬الوساطة كوسيلة من الوسائل لفض المنازعات‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.215 :‬‬

‫‪P 24‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ،)2001‬حول موضوع‪" :‬مؤسسة الوساطة بالمغرب‪ :‬أي دور للمحامين وللمجتمع‬

‫وللمجتمع المدني "كما نظمت عدة ندوات ومناظرات وطنية تصب في موضوع الأخذ‬

‫بالوسائل البديلة وإدماجها في السياسة الجنائية الوطنية يبقى أهمها المناظرة الوطنية‬

‫التي نظمتها وزارة العدل بمكناس أيام ‪ 9‬و ‪ 10‬و ‪ 11‬دجنبر ‪ ،2002‬حول‬

‫موضوع ‪":‬السياسة الجنائية بالمغرب وقائع وآفاق "والندوة المنظمة بمراكش‪،‬‬

‫يومي‪ 22‬و‪ 21‬أبريل ‪ 2002‬حول موضوع السياسة الجنائية في الوطن العربي ‪،‬‬

‫ويمكن القول أن الاهتمامات الرسمية لوزارة العدل بموضوع الوسائل البديلة لفض‬

‫المنازاعات عامة والوساطة بشكل خاص تجاوزت نطاق العمل الجدي والمثمر في‬

‫إطار برامج التعاون الدولي والوطني إلى خلق شراكات تروم التنسيق بين فاعلين‬

‫وطنيين ودوليين‪.20‬‬

‫ثالثا‪ :‬على مستوى المؤسسات القانونية‬

‫نظام الوساطة وإن كان غير مقنن بالمغرب‪ ،‬إلا أنه بالرجوع إلى واقع بعض‬

‫المؤسسات القانونية نجد أن هذه الأخيرة تلعب دور الوسيط في حلال المنازعات‬

‫الناشئة بين الأطراف‪ ،‬ومن بين هذه المؤسسات هناك نظام الحسبة ‪،‬حيث تم تكريس‬

‫هذا النظام في المغرب كخطة شرعية منذ عدة قرون على يد السلاطين والملوك‬

‫الذين تعاقبوا على حكم البلاد‪ ،‬والجدير بالذكر أن التحولات السياسية والاقتصادية‬

‫والاجتماعية التي حصلت محليا ودوليا لم تمنع المغرب من الحفاظ على هذا الإرث‬

‫‪ -20‬ومثال ذلك خلق هيأة عمومية وخاصة ولجنة تقنية من أجل تشجيع اللجوء إلى الوسائل البديلة لحل النزاعات‪ ،‬ومنها الوساطة تتشكل‬
‫من وزارة العدل‪ ،‬ووزارة الصناعة والتجارة واالستثمار واالقتصاد الرقمي‪ ،‬والوزارة المنتدبة لدى رئيس الحكومة المكلف بالشؤون‬
‫العامة والحكامة‪.‬‬

‫‪P 25‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الهام حيث أنه بمقتضى القانون ‪ 02.82‬المتعلق باختصاصات المحتسب وأمناء‬

‫الحرف‪ ،21‬يقوم المحتسب بتنظيم العلاقات الحرفية ويراقب السوق معاملاتها‪ ،‬ويلعب‬

‫دورا هاما في الوساطة بين الخصوم كوسيلة لحل النزاع المهنية باعتباره الرجل‬

‫الأكثر خبرة بمحيطه الاقتصادي والاجتماعي‪ ،‬و بمساعدة بالمراقبين والحرفيين‬

‫والتجار‪ ،‬والأكثر دراية بطبيعة المشاكل والنزاعات المطروحة‪ ،22‬حيث يقوم المحتسب‬

‫عند ممارسة مهام الوساطة والمصالحة بين طرفي النزاع باستدعائهما‪ ،‬وله أن‬

‫يستعين بأمين حرفة أو بعدة أمناء بقصد الاستعانة برأيهم عند الضرورة‪ ،‬وقد تفضي‬

‫المساعي الحميدة التي يقوم بها في إطار عملية الوساطة إلى نتائج إيجابية فيقوم‬

‫بتوثيقها في محضر قانوني يوقعه هو وأطراف النزاع طبقا للمادة ‪ 11‬من ظهير‬

‫‪ ،1982‬وفي حالة فشل محاولة التسوية يسلم المحتسب شهادة للأطراف وتتضمن‬

‫الإجراءات التي قام بها والمعوقات التي حالت دون الوصول إلى تسوية ودية‪ ،‬وهذه‬

‫الشهادة هي بمثابة التقرير الذي ينجزه الوسيط‪.‬‬

‫والتي أنشأت بمقتضى الظهير الشريف رقم‬ ‫‪23‬‬

‫أما بالنسبة لمؤسسة الوسيط‬

‫‪ 1.11‬بتاريخ ‪ 25‬ربيع الثاني ‪ 11( 1232‬مارس ‪ ،)2011‬فقد أحدثت‬

‫بهدف‪:‬‬

‫‪ -21‬القانون رقم ‪ 20910‬المتعلق باختصاصات المحتسب وأمنا الحرف‪ ،‬القاضي بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 4.10972‬بتاريخ ‪ 01‬شعبان‬
‫‪ 4120‬الموافق لـ ‪ 04‬يونيو ‪ ،4810‬الصادر بالجريدة الرسمية عدد ‪ 1111‬بتاريخ ‪ 7‬يوليو ‪ ،4810‬ص ‪.117‬‬
‫‪ -22‬بنسالم أوديجا‪ ،‬الوساطة كوسيلة من الوسائل لفض المنازعات‪ ،‬بحث تأهيلي في إطار دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون‬
‫المدني‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.11‬‬
‫‪ -23‬أنشأت مؤسسة الوسيط عوضا لديوان المظالم وقد اختلفت تسمية هذه المؤسسة بين ديوان المظالم‪ ،‬أو وكيل البرلمان أو المفوض‬
‫البرلماني )‪ (Oumbudsman‬أو وسيط الجمهورية‪ ،‬أو محامي الشعب‪ ،‬أو محامي المواطن‪ ،‬أو الوسيط األوربي إلى غيرها من التسميات‬
‫التي أطلقت عليه في القوانين واألنظمة المقارنة ففي المغرب كان ديوان المظالم الذي أصبح مؤسسة الوسيط فيما بعد‪ ،‬وفي فرنسا "وسيط‬
‫الجمهورية" وفي السويد "األمبودسمان" أو المفوض البرلماني وفي بريطانيا "الوكيل البرلماني لإلدارة" وفي إسبانيا "المدافع عن الشعب"‬
‫"‪ ،"El Defensor Del Pueblo‬وفي المملكة العربية السعودية ناظر المظالم وفي تونس "مصالح المرفق اإلداري"‪.‬‬

‫‪P 26‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬وضع إطار لصيانة حقوق الإنسان من أجل الحفاظ على كرامة المواطن‬

‫المغربي وذلك من خلال التواصل مع المواطن‬

‫‪ -‬فرض الرقابة على عمل الإدارات العمومية في خدمتها لمصالحه‬

‫‪ -‬السهر على الشرعية والإنصاف بهذه الإدارات‪ ،‬ويبقى القاسم المشترك بين‬

‫المهام التي تتولاها هذه المؤسسة والوساطة كونها وسيطا كما يدل على ذلك اسمها‬

‫بين المواطن والإدارة ومؤسساتها‪ ،‬وملاذا لتظلمات كل من يعتبر نفسه ضحية أي‬

‫عمل أو قرار إداري مجحف لحقوقه أو مخالف للقانون‪.24‬‬

‫إذ أن الوسيط في مؤسسة الوسيط يقوم بمساع توفيقية وودية بين الإدارة‬

‫والمواطن الذي يشعر أنه تعرض لحيف أو لحقه ضررا وذلك بهدف الوصول إلى حل‬

‫توفيقي وتسوية للوضعية موضوع التظلم في إطار مسطرة تتميز بالمجانية واليسر‬

‫والمرونة والفعالية‪ ،‬وإذا ما نجحت الوساطة والمساعي التوفيقية لمؤسسة الوسيط‪،‬‬

‫فإن موضوع التظلم يقفل‪ .‬أما إذا فشلت فإنه يباشر تحقيق واستقصاء بشأن التظلم‬

‫وبالتالي الوقوف على مدى وجاهة موقف المتظلم‪ .‬وبالتالي قيام مؤسسة الوسيط‬

‫بإصدار توصية للإدارة المعنية بقصد تصحيح موقفها فإذا نفذت التوصية تم إرجاع‬

‫الأمور إلى نصابهاـ أما إذا امتنعت عن التنفيذ يشار إلى موقف الإدارة في تقرير‬

‫مؤسسة الوسيط‪ ،25‬ويعتبر قضاء القرب إلى جانب مؤسسة المحتسب وأمين الحرفة‬

‫وقد تم إحداث مؤسسة ديوان المظالم بالمغرب بمقتضى الظهير الشريف رقم ‪ 49249081‬الصادر بتاريخ ‪ 01‬رمضان ‪ 8 4100‬دجنبر‬
‫‪ ،0224‬وتم الشروع في العمل بها أواخر سنة ‪ 0221‬بعد المصادقة على نظامها الداخلي بمقتضى الظهير الشريف رقم ‪49219012‬‬
‫الصادر في ‪ 8‬شوال ‪ 1( 4101‬دجنبر ‪.)0221‬‬
‫‪ -24‬منشور على الموقع االلكتروني‪ www.diplomaatic.ma :‬تاريخ الزيارة ‪04/24/0240‬‬
‫‪ -25‬خدمة المواطن واإلدارة في ديوان المظالم إلى مؤسسة الوسيط‪ ،‬مقال منشور بجريدة االتحاد االشتراكي‪ ،‬يوم ‪ ،0240/24/47‬بقلم‬
‫هادن الصغير‪.‬‬

‫‪P 27‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ومؤسسة الوسيط نماذج لأنظمة مارست‪ ،‬وما تزال في المغرب الوساطة أو ما يقاربها‪،‬‬

‫وقد تم إحداث هذه الأنظمة في إطار مقاربة حرص الدولة ومؤسساتها على تحسين‬

‫أدائها‪ ،‬وتحقيق المصالحة بين الإدارة والقضاء من جهة والمواطن من جهة أخرى‬

‫وضمان الإدارة وقضاء القرب‪.‬‬

‫وفي هذا الصدد تم إنشاء وتنظيم قضاء القرب بمقتضى الظهير الشريف رقم‬
‫‪26‬‬
‫‪ 1.11.151‬الصادر في ‪ 12‬رمضان ‪ 11( 1232‬أغسطس ‪)2011‬‬

‫ليعوض محاكم الجماعات والمقاطعات‪ ،‬وقد جاء الاهتمام بقضاء القرب‪ ،‬نتيجة البحث‬

‫عن العدالة المنشودة‪ ،‬وعن تطبيق قواعد العدل والإنصاف والذي يهم تدبير الشأن‬

‫القضائي بالمغرب لوحده وإنما يدخل في الانشغالات الأولية للدول والاهتمامات‬

‫الأساسية للأنظمة القضائية‪ ،‬ويشكل إلى جانب اهتمامها بالوساطة كحل بديل‪،‬‬

‫ومواجهة معضلات التقاضي‪ ،‬قاسما مشتركا بينهما‪ ،‬ولا يختلف اثنان في كون قضاء‬

‫القرب يدخل في صلب الشأن القضائي‪ ،‬ويشكل أحد محاور الإصلاح القضائي في‬

‫السياسة العامة للحكومة عموماـ وسياسة وزارة العدل خصوصا‪ ،‬وأن مميزات و اثار‬

‫قضاء القرب تبدو ذات علاقة بمجموعة من المفاهيم‪ ،‬منها التنمية والمواطنة والإنصاف‬

‫والحكامة وا لإدارة القضائية الرشيدة من جهة‪ ،‬ووضع استراتيجيات لسياسة القرب‬

‫ولقضاء القرب من جهة أخرى‪.‬‬

‫‪ -26‬القانون رقم ‪ 10942‬المتعلق بقضاء القرب وتحديد اختصاصاته القاضي بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 49449412‬الصادر في ‪41‬‬
‫رمضان ‪ 47( 4110‬غشت ‪ ،)0244‬والمنشور في الجريدة الرسمية عدد ‪1841‬بتاريخ ‪ 1‬شتنبر ‪.0244‬‬

‫‪P 28‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وتكون المسطرة أمام قضاء القرب مجانية‪ ،27‬وتختص بالنظر في الدعاوى‬

‫الشخصية المنقولة التي لا تتجاوز قيمتها خمسة آلاف درهم‪ ،28‬وفي المخالفات‬

‫المرتكبة من طرف الرشداء المنصوص عليها في المواد ‪ 15‬و‪ 12‬و‪ 11‬و‪ 18‬من‬

‫القانون رقم ‪.2920.10‬‬

‫ويكون قاضي القرب ملزما بمحاولة إجراء صلح بين الطرفين قبل مناقشة‬

‫وفي حالة تعذر الصلح بين طرفي الدعوى ببث قاضي القرب في موضوع‬ ‫‪30‬‬
‫الدعوى‬

‫الدعوى بحكم نهائي‪.31‬‬

‫والجدير بالذكر أن تجربة قضاء القرب سواء في إطارها العام كحلقة في عقد‬

‫التنظيم القضائي المغربي‪ ،‬أو في إطارها الخاص كمؤسسة من المؤسسات التي تبار‬

‫بالمغرب الوساطة والتوفيق والتصالح للوصول إلى حل النزاعات بصورة ودية راكمت‬

‫عدة نتائج إيجابية واستطاعت أن تساير الدور الجديد للقضاء كرافعة للتنمية‬

‫الاقتصادية والاجتماعية‪ ،‬وينسجم والسياسة الرامية من جهة إلى تقريب القضاء من‬

‫المتقاضين‪ ،‬ومن جهة أخرى إلى تكريس العمل بالطرق البديلة كالوساطة والصلح‬

‫والتوفيق في إدارة الدعوى‪.‬‬

‫‪ -27‬المادة ‪ 1‬من القانون رقم ‪ 10942‬المتعلق بتنظيم قضاء القرب على "تكون المسطرة أمام أقسام قضاء القرب شفوية ومجانية‪ ،‬ومعفاة‬
‫من الرسوم القضائية"‪.‬‬
‫‪-28‬المادة ‪ 42‬من نفس القانون تقضي بـ‪ :‬يختص قاضي القرب بالنظر في الدعاوى الشخصية والمنقولة التي ال تتجاوز قيمتها خمسة آالف‬
‫درهم‪."...،‬‬
‫‪ -29‬تنص المادة ‪ 41‬من نفس القانون على‪ ":‬يختص قاضي القرب بالبث في المخالفات المرتكبة من طرف الرشداء المنصوص عليها في‬
‫المواد الموالية‪ ،‬ما لم يكن لها وصف **** إذا ارتكبت داخل الدائرة التي يشملها اختصاصها الترابي أو التي يقيم بها المقترف"‪.‬‬
‫‪ -30‬تنص المادة ‪ 40‬من القانو ن أعاله‪":‬يقوم قاضي القرب وجوبا قبل مناقشة الدعوى‪ ،‬بمحاولة للصلح بين الطرفين فإذا تم الصلح بينهما‪،‬‬
‫حرر بذلك محضرا وتم اإلشهاد به من طرفه"‪.‬‬
‫‪ -31‬وهو تنص عليه المادة ‪ 41‬من القانون ‪ 10942‬حيث جاء فيه ‪":‬إذا تعذر الصلح بين طرفي الدعوى‪ ،‬بث في موضوعها داخل أجل‬
‫ثالثين يوما بحكم غير قابل ألي طعن عادي أو استثنائي‪ ،‬مع مراعاة أحكام المادة ‪ 7‬أعاله"‪.‬‬

‫‪P 29‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫خاتمة ‪:‬‬

‫إن نظام الوساطة الجنائية من الأنظمة الحديثة التي أخذت بها الكثير من الدول‬

‫من أجل التخفيف من قضائها الشرعي و قد لقي تأييدا من قبل العديد من الحقوقيين‬

‫إلى تأييد هذا‬ ‫‪32‬‬

‫والمهتمين بالشأن الحقوقي‪ ،‬ويذهب الرأي الغالب في الفقه الجنائي‬

‫النظام لما يحققه من مزايا وفوائد تعجز عن تحقيقه الأحكام القضائية الصادرة عن‬

‫المحاكم‪ ،‬ومن أهم المزايا لنظام الوساطة الجنائية كونه يبحث عن جوهر المشكلة‬

‫و أسباب النزاع و يحاول معالجتها ووضع حلول مرضية للمجني عليه دون إجحاف‬
‫‪33‬‬
‫في حق الجاني‪ ،‬كما تكفل المرونة في تقدير كيفية التعويض و صوره‬

‫و هذا يعني أن الوساطة تضمن للمتخاصمين وسيلة فعالة مبسطة و شرعية لحل‬

‫منازعاتهم الجنائية‪ ،34‬وبالمقابل تم توجيه العديد من الانتقادات من بينها أن مسطرة‬

‫الوساطة كونها تمثل إخلالا بمبدأ العدالة و المساواة أمام القانون على اعتبار أنها‬

‫تعتمد على التعويض المادي لرأب الصدع مما قد يؤدي إلى إقصاء بعض الفئات من‬

‫الاستفادة منها لعدم قدرتهم على أداء مبلغ التعويض‪ ،35‬كما ذهب الاتجاه الرافض‬

‫لنظام الوساطة إلى القول أن هذا الأخير يعد خرقا صريحا لمبادئ الدستور و مبدأ‬ ‫‪36‬‬

‫‪ 32‬يمثل هذا االتجاه كل من‪ :‬أشرف رمضان عبد الحميد‪ ،‬حميد رجب عطية‪ ،‬مدحت عبد الحليم رمضان و ‪ Bonafe-Schmitt‬انظر‬
‫في ذلك عادل علي المانع‪ ،‬الوساطة في حل المنازعات الجنائية‪ ،‬بحث منشو ر في مجلة الحقوق‪ ،‬تصدر عن مجلس النشر العلمي جامعة‬
‫الكويت‪ ،‬العدد الرابع دجنبر ‪ ،0227‬ص ‪ 71‬و ما يليها‪.‬‬
‫‪ 33‬عادل يوسف عبد النبي شكري‪ ،‬الوساطة وسيلة مستحدثة و بديلة لحل المنازعات الجنائية و المجتمعات‪ ،‬مجلة الكوفة للعلوم القانونية‬
‫و السياسية‪ ،‬مج‪ ،0244 .‬ع‪ ،8 .‬ص‪.411-11 .‬ص ‪.447‬‬
‫‪ 34‬أشرف رمضان عبد الحميد‪ ،‬الوساطة و دورها في إنهاء الدعوى العمومية‪ ،‬دراسة مقارنة‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،0221‬ص ‪.412‬‬
‫‪ 35‬أشرف رمضان عبد الحميد‪ ،‬الوساطة و دورها في إنهاء الدعوى العمومية‪ ،‬دراسة مقارنة‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.418‬‬

‫‪36‬أحمد فتحي سرور‪ ،‬الشرعية الدس تورية و حقوق اإلنسان في اإلجراءات الجنائية‪ ،‬دار النهضة العربية القاهرة‪ ،‬طبعة ‪ ،4882‬ص‬
‫‪.148‬‬

‫‪P 31‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فصل السلط‪ ،‬فالقاعدة العامة تقضي بأن الدعوى الجنائية ليست محلا للتراضي و‬

‫ذلك لأنها ملك للمجتمع‪.37‬‬

‫ومما لا شك فيه أن الوساطة الجنائية تشكل إحدى أهم الاليات الزجرية الحديثة‬

‫التي حققت نتائج إيجابية‪ ،‬في التصدي لظاهرة الجنوح البسيط على اعتبار أنها تشكل‬

‫الحل الملائم والفعال لمكافحة الجرائم البسيطة‪ ،‬كما أنها تعتبر وسيلة ناجحة لتجاوز‬

‫الفشل الذي أبانت عنه سياسة العقاب القائمة على الطرق التقليدية الكلاسيكية في‬

‫محاربتها للجريمة‪ ،‬كما أنه تعد الية للتخفيف من حدة الاثار السلبية لسياسة الزجر‬

‫والردع‪.‬‬

‫وقد اتضح من خلال دراسة بعض التشريعات المقارنة‪ ،‬مدى إدراجها لعدة وسائل‬

‫بديلة للدعوى الجنائية‪ ،‬ومنها الوساطة‪ ،‬وخاصة في ظل طغيان أزمة العدالة الجنائية‪،‬‬

‫فكان اللجوء إليها لتخفيف العبء والضغط عن المحاكم من الكم الهائل المفترض‬

‫للفصل بها‪ ،‬فكانت الوساطة الجنائية‪ ،‬و التسوية الجنائية و إقرار التنازل عن الشكاية‬

‫كتراجع و تنازل عن الدعوى العمومية من البدائل التي اتخذتها الدول في إطار‬

‫سياستها الجنائية المعاصرة خاصة و أن ركيزتها رضا أطراف الدعوى‪ ،‬و بذلك تتحقق‬

‫بالفصل حصحصة الدعوى النائية بعدما كانت ملكا للدولة لا يجوز التنازل عنها أو‬

‫التفاوض بخصوصها و من المحرمات التي لا يجوز الاقتراب منها‪.‬‬

‫و أزمة العدالة الجنائية ليست قصرا على بلد كالمغرب‪ ،‬بل عرفتها جل الأنظمة‬

‫القضائية و لذلك اتجهت سياساتها التشريعية صوب البحث عن وسائل بديلة لتسوية‬

‫أحمد فتحي سرور‪ ،‬الشرعية الدستورية وحقوق اإلنسان في اإلجراءات الجنائية‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.148 :‬‬ ‫‪37‬‬

‫‪P 31‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المنازعات كما سبق و رأينا‪ ،‬اعتمد و ذلك بسنه فكرة المعالجة غير القضائية‬

‫للخصومات‪ ،‬فالمشرع المغربي لم يخرج عن هذا المعطى‪ ،‬إذ نظم بدوره هذا المجال‪،‬‬

‫قانون ينظم التحكيم و الوساطة الاتفاقية‪ ،38‬لكنه بالمقابل لا يزال مترددا في الأخذ‬

‫بنظام الوساطة الجنائية مثل باقي التشريعات المقارنة علما أن رغبة المشرع المغربي‬

‫وسعيه نحو تحقيق العدالة التصالحية كانت ولا تزال ملحة‪ ،‬باعتبار أن مبدأ الصلح‬

‫والمصالحة من التقاليد النافذة في التراث الديني والثقافي المغربي‪ ،‬وهو ما تم تكريسه‬

‫من خلال مبدأ الصلح و فض النزاع قبل تحريك الدعوى العمومية‪ ،‬إذ أن اللجوء إلى‬

‫الوسائل الودية لتسوية المنازعات أصبح يدخل في إطار الحكامة في تيسير الإدارة‬

‫القضائية و حسن تصريف العدالة و ذلك بالنظر إلى ما تحققه هذه الاليات من نتائج‬

‫ملموسة‪ ،‬و مما لا شك فيه أن انفتاح المغرب على تجارب أجنبية في هذا الإطار‬

‫وإخضاعها لواقعه الأصيل عوض إسقاطها عليه‪ ،‬يعتبر من العناصر التي تؤشر على‬

‫نجاح إمكانية إدماج السياق العام و مختلف التوجهات و الموقف في مؤسسة الوساطة‬

‫بما في ذلك‪ ،‬المؤشرات الرسمية للأخذ بها من خطب ورسائل ملكية‪ ،‬وتصريح حكومي‬

‫وإبرام وانضمام المملكة المغربية لمجموعة من الاتفاقيات الدولية والثنائية التي تلح‬

‫على ضرورة الاعتماد على الوسائل البديلة في حل المنازعات‪ ،‬وكذلك الاهتمام‬

‫الرسمي بوزارة العدل‪ ،‬و صدور مجموعة من القوانين تعتمد الطرق البديلة‪ ،‬وتنظيم‬

‫‪ 38‬القانون رقم ‪ 21921‬القاضي بنسخ وتعويض الباب الثاني من القسم الخامس من قانون المسطرة المدنية‪ ،‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف‬
‫رقم ‪ 49279218‬بتاريخ ‪ 48‬ذي القعدة ‪ 12( 4101‬نونبر ‪ ،) 0227‬المنشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 1111‬بتاريخ ‪ 01‬ذو القعدة ‪4101‬‬
‫(‪ 1‬دجنبر ‪.)0227‬‬

‫‪P 32‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫عدة ملتقيات علمية و مهنية ذات الصلة بهذه الوسائل‪ ،‬هذا بالإضافة إلى الوجود‬

‫الراسخ لمؤسسات كانت و ما تزال تقوم بدور الوساطة في حل المنازعات‬

‫من خلال كل هذه المؤشرات يمكن القول أن نجاح الوساطة الجنائية بالمغرب‬

‫متوفرة و متاحة خاصة مع توفر كل العوامل السابقة الذكر و التي يبقى في مقدمتها‬

‫الرصيد الهائل من الأعراف والتقاليد المغربية العريقة‪.‬‬

‫وتأسيسا على ما سبق نؤكد على ضرورة تدخل المشرع المغربي من أجل العمل‬

‫على إقرار مؤسسة نظام الوساطة الجنائية و إدماجها في النظام الجنائي المغربي‪،‬‬

‫إسوة بالعديد من التشريعات المقارنة‪ ،‬وملائمة التشريع الوطني مع المواثيق الدولية‬

‫ذات الصلة‪ ،‬مع الحفاظ ومراعاة الخصوصية الثقافية والاجتماعية لبلدنا ومجتمعنا‪،‬‬

‫وتهيئ الأرضية المناسبة لتطبيقه‪.‬‬

‫ولتحقيق هذه الغاية يبقى رهين بمساهمة جميع الجهات الفاعلة من قضاء‬

‫و أجهزة مرتبطة به إلى جانب وجود أرضية ملائمة للتطبيق‪ ،‬حتى تساهم في تطوير‬

‫السياسة الجنائية المعاصرة الهادفة بالأساس إلى الوقاية من الجريمة و فض النزاعات‬

‫الأقل خطورة بطرق ودية‪ ،‬ترمي إلى رأب الصدع الذي يمكن أن يطال العلاقات‬

‫الاجتماعية‪ ،‬بهدف تحقيق أهداف المقاربة الحديثة للسياسة العقابية‪.‬‬

‫‪P 33‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫بنسالم أوديجا‪ ،‬الوساطة كوسيلة من الوسائل البديلة لفض المنازعات الطبعة‬

‫الأولى ‪.2009‬‬

‫عادل علي المانع‪ ،‬الوساطة في حل المنازعات الجنائية‪ ،‬بحث منشور في مجلة‬

‫الحقوق‪ ،‬تصدر عن مجلس النشر العلمي جامعة الكويت‪ ،‬العدد الرابع دجنبر‬

‫‪.2001‬‬

‫عادل يوسف عبد النبي شكري‪ ،‬الوساطة وسيلة مستحدثة و بديلة لحل المنازعات‬

‫الجنائية و المجتمعات‪ ،‬مجلة الكوفة للعلوم القانونية و السياسية‪ ،‬مج‪ ،2011 .‬ع‪.‬‬

‫‪.9‬‬

‫محمد عبد النبوي (مجلة محاكمة العدد الرابع عشر‪ ،‬السنة الثانية عشر‪،‬‬

‫فبراير‪/‬أبريل ‪.)2018‬‬

‫أشرف رمضان عبد الحميد‪ ،‬الوساطة و دورها في إنهاء الدعوى العمومية‪ ،‬دراسة‬

‫مقارنة‪ ،‬الطبعة الأولى ‪.2002‬‬

‫أحمد فتحي سرور‪ ،‬الشرعية الدستورية و حقوق الإنسان في الإجراءات الجنائية‪،‬‬

‫دار النهضة العربية القاهرة‪ ،‬طبعة ‪.1990‬‬

‫الخطاب الملكي السامي الموجة إلى الأمة بمناسبة الذكرى السادسة والخمسين‬

‫لثورة الملك والشعب بتطوان‪ ،‬الخميس ‪20‬غشت ‪ ،2009‬منشور على الموقع‬

‫الإلكتروني ‪ www.adrare.net‬تاريخ الولوج ‪.2012/11/18‬‬

‫‪P 34‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫اصلاح العدالة و وضع السياسة الجنائية فقد اناطه الدستور بالسلطة التشريعية‬

‫على ضوء قرار المجلس الدستوري عدد ‪ 12.991‬وتاريخ ‪ 15‬مارس ‪2012‬‬

‫وبمناسبة دراسته للمادة ‪ 110‬من القانون التنظيمي رقم ‪ 100-13‬المتعلق‬

‫بالمجلس الاعلى للسلطة القضائي‪.‬‬

‫الرسالة الملكية السامية الموجهة إلى المؤتمر ‪ 29‬للاتحاد الدولي للمحامين‬

‫المنعقد بفاس‪ ،‬يوم الأربعاء ‪ 31‬غشت ‪ ،2005‬منشور على الموقع الإلكتروني‬

‫‪ www.adrare.net‬تاريخ الولوج ‪.2012/11/18‬‬

‫إعلان فيينا بشأن الجريمة والعدالة‪ ،‬مواجهة تحديات القرن الحادي والعشرين‪،‬‬

‫صدر عن مؤتمر الأمم المتحدة العاشر لمنع الجريمة ومعاملة المجرمين المنعقدة في‬

‫فيينا من ‪ 10‬إلى ‪ 11‬أبريل ‪ ،2000‬منشورة على الموقع الإلكتروني‪:‬‬

‫‪ ،www.lawjo.net‬تاريخ الولوج ‪.2012/11/28‬‬

‫دستور المملكة المغربية‪.‬‬

‫مدونة الشغل‪.‬‬

‫ظهير التحفيظ العقاري‪.‬‬

‫قانون قظاء القرب‪.‬‬

‫‪P 35‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتور عبد الله البدري‬

‫دكتوراه في الشريعة جامعة سيدي محمد بن عبد الله‪ ،‬كلية الشريعة بفاس‬
‫منتدب قضائي بالمحكمة االبتدائية بالعرائش‬

‫الفوائد البنكية بين النظر الشرعي واألساس‬

‫التشريعي‬
‫‪Bank interests between legal consideration and legislative basis‬‬
‫مقدمة‪:‬‬
‫يقوم النشاط الرئيسي للبنوك على فكرة الاتجار في الديون‪ ،‬حيث تقترض هذه‬

‫المؤسسات الأموال لاستثمارها في عملية الاقتراض‪ ،‬فيكون هدفها هو تحقيق الربح‬

‫المتمثل في الفرق بين ما تتقاضاه من فوائد لقاء الإقراض‪ ،‬وما تدفعه نظير الاقتراض‪.‬‬

‫وفي هذا الصدد‪ ،‬تثور بعض التساؤلات من قبيل‪:‬‬

‫هل للأجل قيمة مالية معتبرة تجعله قابلًا للبيع‪ ،‬ويستحق الزيادة في العوض‬

‫مقابل الإمهال؟ أم أن الأجل ليس مالًا يدخل في الذمة‪ ،‬ولا شيئًا يشار إليه‪ ،‬فيستحق‬

‫العوض؟‬

‫هل تجوز الزيادة في الديون الثابتة في الذمة مقابل الإمهال ولأجل الن َّساء؛‬

‫ولو اتُخذ الد َّين مجرد وسيلة لها؟‬

‫‪P 36‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫هل انضبطت النصوص القانونية المنظمة للقروض بفائدة ومعها الاجتهادات‬

‫القضائية‪ ،‬لأحكام المذهب المالكي؟‬

‫وقد حاول هذا المقال الإجابة على هذه التساؤلات‪ ،‬وذلك في جزأين‪ ،‬أفردت‬

‫ا لأول منهما للحديث عن النظر الشرعي للفوائد البنكية‪ ،‬على أن كان الثاني معقودا‬

‫لتفصيل الكلام على الأساس التشريعي لتلك الفوائد‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬النظر الشرعي للفوائد البنكية‬

‫وقد اتفق أصحاب التآليف المُعجمية أن مادة (ربا) تدور في أصل وضعه‬

‫اللغوي على عدة معانٍ أساسية‪ .‬منها‪ :‬الزيادة والنمو‪ .‬وهو ما أورده ابن منظور في‬
‫‪39‬‬
‫أثناء عرضه للمادة‪ ،‬إذ قال‪« :‬الأصل فيه الزيادة‪ ،‬من ربا المال إذا زاد وارتفع»‪.‬‬

‫أما الربا في الاصطلاح الشرعي‪ ،‬فقد عرفها الحنفية بأنها‪« :‬فضل مال بلا‬
‫‪40‬‬
‫عوض في معاوضة بمال»‪.‬‬

‫وذكر المالكية أن الربا يوجد في شيئين‪ :‬في البيع‪ ،‬وفيما تقرر في الذمة من‬
‫‪41‬‬
‫بيع أو سلف أو غير ذلك‪ ،‬وجعلوا الربا الجاهلي من الأنواع المتفق عليها‪.‬‬

‫وعرفها الشافعية بقولهم‪« :‬هي مقابلة عوض بعوض مخصوص‪ ،‬غير معلوم‬
‫‪42‬‬
‫التماثل في معيار الشرع حالة العقد أو مع تأخير في البدلين أو أحدهم»‪.‬‬
‫‪43‬‬
‫وعند الحنابلة هي‪« :‬الزيادة في أشياء مخصوصة»‪.‬‬

‫‪39‬‬

‫‪40‬‬
‫‪411 1‬‬ ‫‪11‬‬
‫‪41‬‬
‫‪041 1‬‬
‫‪42‬‬
‫‪01 42‬‬
‫‪43‬‬
‫‪184 1‬‬

‫‪P 37‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وقد اتفق الفقهاء والمفسرون على أن الربا تحريمه بي ن‪ ،‬ثبت بالكتاب والسنة‬

‫والإجماع‪ ،‬وأصبح من المعلوم الدين بالضرورة‪ ،‬واتفق المسلمون كافة على أنه من‬

‫كبائر الإثم والموبقات السبع‪ ،‬روى أبو هريرة رضي الله عنه عن النبي صلى الله‬
‫‪44‬‬
‫عليه وسلم أنه قال‪« :‬اجتنبوا السبع الموبقات»‪ .‬وذكر منهن أكل الربا»‪.‬‬

‫وقد آذن القرآن مرتكبيه بحرب مدمرة من الله ورسوله‪ ،‬قال تعالى‪« :‬فإن‬

‫لم تفعلوا فأذنوا بحرب من الله ورسوله‪ .‬وإن تبتم فلكم رؤوس أموالكم‪ .‬لا تظلمون‬
‫‪45‬‬
‫ولا تظلمون»‪.‬‬

‫وصح عن جابر رضي الله عنه أنه قال‪« :‬لعن رسول الله صلى الله عليه‬
‫‪46‬‬
‫وسلم آكل الربا ومؤكله وكاتبه وشاهديه»‪ .‬وقال‪« :‬هم سواء»‪.‬‬

‫كما روي عن ابن عباس رضي الله عنه أنه قال‪« :‬إذا ظهر الزنى والربا في‬
‫‪47‬‬
‫قرية‪ ،‬فقد أحلوا بأنفسهم عذاب الله»‪.‬‬

‫وقد تناول متأخرو المالكية مسألة الزيادة مقابل الإمهال في معرض حديثهم‬

‫عن بيع المرابحة وما يجب تبيينه في البيع؛ إذ تواردت عباراتُهم على أن للأجل‬

‫حصة من الثمن‪ ،‬منها‪:‬‬

‫‪44‬‬
‫‪1117‬‬
‫‪411 18‬‬
‫‪45‬‬
‫‪071‬‬
‫‪46‬‬
‫‪4181‬‬
‫‪47‬‬
‫‪0121‬‬

‫‪P 38‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ما قاله ابنُ رشد الجد‪ « :‬من المعلوم أن من اشترى إلى أجل يزيد في‬
‫‪48‬‬
‫الثمن وأجل التأخير»‪.‬‬

‫وقال المازِري‪« :‬إن التأجيل في ثمن المبيعات له حصة من الثمن‪ ،‬ومعلوم‬

‫قطعًا أن من يشتري على أن يؤدي ثمنه إلى أجله يكون الثمن فيه أوفر من الثمن‬
‫‪49‬‬
‫لو بِيع على النقد»‪.‬‬
‫‪50‬‬
‫وأضاف أن «الصبر على المشتري حتى ينقضي الأجل له حصة من الثمن»‪.‬‬
‫‪52‬‬
‫وقال ابنُ هارون‪« :51‬ما بِيع بالنسيئة يستزاد في قيمته»‪.‬‬
‫‪53‬‬
‫كما قال عياض‪« :‬إذ المعهود الزيادة في بيع الأجل»‪.‬‬
‫‪54‬‬
‫ومثلهم القرافي بقوله‪« :‬إن الأجل له جزء من الثمن»‪.‬‬
‫‪55‬‬
‫وكذا ابن الحاجب‪ ،‬حيث قال‪« :‬إن الأجل له حصة من الثمن»‪.‬‬
‫‪56‬‬
‫وقال الشاطبي‪« :‬إن الن َّساء في أحد العوضين يقتضي الزيادة»‪.‬‬

‫‪48‬‬
‫‪412 0‬‬
‫‪49‬‬
‫‪121 1‬‬
‫‪50‬‬
‫‪77 0‬‬
‫‪51‬‬

‫‪74 1‬‬ ‫‪111‬ھ‬

‫‪11 0‬‬ ‫‪71‬‬
‫‪52‬‬
‫‪04 0‬‬
‫‪53‬‬
‫‪4041‬‬
‫‪54‬‬
‫‪011 0‬‬
‫‪55‬‬
‫‪110 1‬‬
‫‪56‬‬
‫‪114 1‬‬

‫‪P 39‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وقي َّد الدسوقي ذلك بقوله‪« :‬إن للأجل حصة من الثمن إن دخلا على‬
‫‪57‬‬
‫التأجيل ابتداءً»‪.‬‬

‫وقد بنوا ذلك على صحة بيع الشيء بثمن مؤج َّل أكثر من سعر يومه لأجل‬

‫وجواز الزيادة في مقدار المسلم فيه مقابل تأجيله‪.‬‬ ‫‪58‬‬

‫الن َّساء‪،‬‬

‫من خلال هذه النقول الفقهية؛ فقد ثبت أن للأجل حصة من الثمن‪ ،‬لعدم‬

‫استواء النقد وا لنسيئة في المالية‪ ،‬لأن المعجل أكثر قيمة من المؤجل‪ ،‬وأن المال‬

‫كلما زاد أجله نقصت قيمته‪ ،‬وهذا النقص يعوض بزيادة الثمن‪ ،‬وذلك لعموم قوله‬

‫تعالى‪« :‬وأحل الله البيع وحر م الربا»‪ ،59‬وأن العام يبقى على عمومه إلى أن يرد‬

‫وأن الأصل في المعاملات الصحة والجواز إلا ما نص الشارع على‬ ‫‪60‬‬

‫دليل بتخصيصه‪،‬‬

‫بطلانه‪ ،‬كما أن ثمة نزعة نفسية فطرية تفضل إشباع رغبتها في حاضر محقق بدلا‬
‫‪61‬‬
‫من تأجيلها لمستقبل منعدم التصور‪ ،‬قال تعالى‪« :‬كلا بل تحبون العاجلة»‪.‬‬

‫كل ذلك إنما يكون في مبادلة الأموال غير الربوية‪ ،‬التي يجوز فيها التفاضل‬

‫والن َّساء‪ ،‬لأنها تجارة إذِن الشارع فيها‪ ،‬وجعلها سببًا مشروعًا للاكتساب‬

‫والاسترباح وطلب الفضل‪ .‬خلافًا للقروض التي قوامها الإرفاق والإحسان بتبر ع‬

‫المقرِض بمنافع ماله مدة القرض في الدنيا‪ ،‬على أن يستوفي قيمتها مع الثواب‬

‫‪57‬‬
‫‪411 1‬‬
‫‪58‬‬
‫‪121‬‬

‫‪59‬‬
‫‪071‬‬
‫‪60‬‬
‫‪81‬‬ ‫‪411‬‬ ‫‪111‬‬
‫‪61‬‬
‫‪48‬‬

‫‪P 41‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الأخروي‪ ،‬قال تعالى‪« :‬من ذا الذي يقرض الله قرضا حسنا فيضاعفه له أضعافا‬

‫كثيرة»‪ ،62‬ولا يقبل شرعًا جعل الإقراض سببًا للاسترباح وطلب الفضل بأخذ البدل‬

‫عن الأجل‪.‬‬

‫وقد جاء في قرار مجمع الفقه الإسلامي الدولي‪ ،‬المنبثق عن منظمة المؤتمر‬

‫أن‪:‬‬ ‫‪63‬‬
‫الإسلامي‬

‫‪ -‬كل زيادة أو فائدة على الدين الذي حل أجله‪ ،‬وعجز المدين عن الوفاء به‬

‫مقابل تأجيله‪ .‬وكذلك الزيادة أو الفائدة على القرض منذ بداية العقد‪ ،‬هاتان الصورتان‬

‫ربا محرم شرعا‪.‬‬

‫‪ -‬الربا هو كل زيادة؛ ولو كانت تافهة‪ ،‬مقابل الإمهال في القروض؛ لعلة أن الأجل‬

‫ليس مالًا يدخل في الذمة‪ ،‬ولا شيئًا يشار إليه‪ ،‬فيستحق العوض‪.‬‬

‫‪-‬ولا ربا في الزيادة مقابل الإمهال؛ ولو كانت فاحشة في المعاوضات؛ ولو اتخذت‬

‫مجرد وسيلة الد َّين مجرد وسيلة لها؛ لعلة أن للأجل‪...‬‬

‫أن‪:‬‬ ‫‪64‬‬
‫كما جاء في قرار للمؤتمر الإسلامي الثاني لمجمع البحوث الإسلامية‬

‫‪ -‬الفائدة على أنواع القروض كلها ربا محرم‪ ،‬لا فرق في ذلك بين ما يسمى‬

‫بالقرض الاستهلاكي وبين ما يسمى بالقرض الإنتاجي‪ ،‬لأن نصوص الكتاب والسنة في‬

‫مجموعها قاطعة في تحريم النوعين‪.‬‬

‫‪62‬‬
‫‪011‬‬
‫‪63‬‬
‫‪0 42 42‬‬ ‫‪4811‬‬ ‫‪01 00‬‬
‫‪64‬‬
‫‪4811‬‬

‫‪P 41‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬كثير الربا وقليله حرام‪ ،‬كما يشير إلى ذلك الفهم الصحيح في قوله تعالى‪:‬‬
‫‪65‬‬
‫«يأيها الذين آمنوا لا تأكلوا الربا أضعافا مضاعفة»‪.‬‬

‫‪-‬الإقراض بالربا محرم‪ ،‬لا تبيحه حاجة ولا ضرورة‪ .‬والاقتراض بالربا محرم‬

‫كذلك‪ ،‬ولا يرتفع إثمه إلا إذا دعت إليه الضرورة‪ ،‬وكل امرئ متروك لدينه في تقدير‬

‫ضرورته‪.‬‬

‫فالفائدة ليست إلا زيادة في رأس المال المقرض‪ ،‬وكل زيادة فيه؛ هي ربا‪.‬‬

‫ولا عبرة من اختلاف التسمية‪ ،‬لأن من قواعد الشرع‪ :‬العبرة من العقود للمقاصد‬

‫والمعاني‪ ،‬لا للألفاظ والمباني‪ .‬والتحريم عام يشمل الفوائد الاستهلاكية والإنتاجية‬

‫المطلب الثاني‪ :‬الأساس الشرعي للفوائد البنكية‬

‫تناول المقنن الحديث عن أحكام القرض بفائدة في (ق ل ع)‪ ،‬حيث نص‬

‫ف‪ 810 .‬منه صراحة على أن اشتراط الفائدة بين المسلمين باطل‪ ،‬ومبطل للعقد‬

‫الذي يتضمنه‪ .‬مستمدًا أصوله من الفقه الإسلامي الذي يعتبر القرض بفائدة من الربا‬

‫المحر م‪.‬‬

‫ثم توالت قرارات المجلس الأعلى (محكمة النقض حاليا) لتعلن صراحة أن‪:‬‬

‫«الفائدة المحرمة بين المسلمين بمقتضى ف‪ 810 .‬من (ق ل ع) هي الفائدة‬

‫الاتفاقية المترتبة عن القرض‪ .‬أما الفائدة التأخيرية فتعتبر تعويضًا‪ ،‬ولا يطالها‬
‫‪66‬‬
‫المنع الوارد في ف‪ .‬المذكور»‪.‬‬

‫‪65‬‬
‫‪412‬‬

‫‪66‬‬
‫‪18 4211‬‬ ‫‪4884‬‬ ‫‪41‬‬ ‫‪721‬‬

‫‪P 42‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وفي قرار آخر له جاء فيه‪« :‬إن الفوائد المحظورة بين المسلمين هي الواردة‬

‫في اتفاق أبرمه الأطراف‪ .‬أما تلك التي تحكم بها المحكمة‪ ،‬فهي فوائد تأخيرية‪ ،‬وهي‬
‫‪67‬‬
‫بمثابة تعويض عن التأخير في التنفيذ»‪.‬‬

‫وإذا كان ف‪ 810 .‬قد تبنى مبدأ تحريم التعامل بالفائدة بين المسلمين‪،‬‬

‫فإن بعض التوجهات القضائية جعلت من ف‪- 811 .‬الذي استثنى التجار من المنع‪،‬‬

‫واعتبر أن أطراف العلاقة إذا كانوا تجارًا‪ ،‬فإنه يفترض اشتراط الفائدة مقدمًا في‬

‫معاملاتهم‪ -‬أساسًا لتقاضي البنوك فوائد عن القروض الممنوحة‪ ،‬بدعوى أن البنك‬

‫بصفته تاجرًا يخرج من نطاق التحريم المقرر في ف‪.810 .‬‬

‫ففي قراره استند المجلس الأعلى على صفة التاجر ليقرر جواز اشتراط الفائدة‬

‫بين المتعاقدين‪ ،‬جاء فيه‪« :‬الفوائد البنكية عن المبالغ الممنوحة يُفترض اشتراطها‬
‫‪68‬‬
‫طبقا لمقتضيات ف‪.»811 .‬‬

‫وفي قرار لمحكمة الاستئناف بالقنيطرة جاء فيه أن‪ :‬سعر الفائدة جائز‬
‫‪69‬‬
‫ومعمول به في المعاملات التجارية‪.‬‬

‫وهو ما قضت به محكمة الاستئناف التجارية بفاس في أحد قراراتها جاء‬

‫‪70‬‬
‫فيه‪ :‬إن الفوائد القانونية مستحقة بحكم القانون نظرا لكون الدين تجاري‪.‬‬

‫‪67‬‬
‫‪21 1111‬‬ ‫‪0221‬‬ ‫‪41‬‬ ‫‪110‬‬
‫‪68‬‬
‫‪12 4018‬‬ ‫‪4810‬‬ ‫‪41‬‬ ‫‪4417‬‬
‫‪69‬‬
‫‪18 4801‬‬ ‫‪4818‬‬ ‫‪04‬‬ ‫‪110‬‬
‫‪70‬‬
‫‪24 181‬‬ ‫‪0220‬‬ ‫‪40‬‬ ‫‪084‬‬

‫‪P 43‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وذهب المجلس الأعلى (محمة النقض حاليا)في قرار آخر له إلى أبعد من‬

‫ذلك‪ ،‬إذ لم يعتمد على الصفة التجارية لكلا الطرفين أو بعضهما ليقرر جواز اشتراط‬

‫الفائدة بين شخص معنوي وشخص طبيعي مسلم‪ ،‬بل إنه مباشرة اعتمد على نظرية‬

‫الشخص المعنوي‪ ،‬حيث ورد في تعليله لقراره على أنه‪« :‬حيث لئن كانت الفوائد‬

‫الاتفاقية محرمة بين المسلمين حسب صريح ف‪ 810 .‬والحال أن الطالب مسلم‪،‬‬

‫فإن المطلوب في النقض شخصية اعتبارية مجردة من أي انتماء ديني‪ .‬ومن ثم‪،‬‬
‫‪71‬‬
‫فالفوائد المشروطة لا ينطبق عليها ف‪ .‬المذكور»‪.‬‬

‫والأكثر من ذلك‪ ،‬قضت محكمة الاستئناف التجارية بالدار البيضاء ففي قرار‬

‫لها‪« :‬المستقر عليه فقها وقضاءً أن عقود القرض البنكية والتسهيلات المالية التي‬

‫تمنحها البنوك لزبنائها‪ ،‬تعتبر أعمالًا تجارية؛ مهما كانت صفة المقترِض‪ ،‬وأيا كان‬
‫‪72‬‬
‫الغرض الذي خصصت له»‪.‬‬

‫ومع صدور مدونة التجارة (القانون رقم ‪ ،)95.15‬وجدت الفوائد البنكية‬

‫أساسها القانوني والتنظيمي بموجب م‪ 295 .‬منها‪ ،‬حيث أخرجت المعاملات البنكية‬

‫من دائرة القاعدة المقررة في ف‪ 810 .‬من (ق ل ع)‪ ،‬وذلك عندما نصت على أن‪:‬‬

‫«الفوائد تسري بقوة القانون لفائدة البنك»‪.‬‬

‫فإذا كانت الفائدة القانونية والفائدة الاتفاقية (أو التأخيرية) مستحقة بمجرد‬

‫تأخر المدين عن الوفاء بالد َّين داخل الأجل؛ وإن لم يفت الدائن ربح متوقع؛ لجبر‬

‫‪71‬‬
‫‪11 1181‬‬ ‫‪4882‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪107‬‬
‫‪72‬‬
‫‪41 0240 104‬‬ ‫‪0240‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪4011‬‬

‫‪P 44‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الضرر المفترض الناتج عن مجرد التأخير في الأداء‪ ،‬فهل يمكن للبنك الجمع بين‬

‫الفوائد القانونية والفوائد الاتفاقية وبين التعويض عن الضرر المنصوص عليه في ف‪.‬‬

‫‪ 223‬من (ق ل ع) المنظم لأحكام مطل المدين‪.‬‬

‫أعتقد أنه لا يوجد ما يمنع المحكمة من الاستجابة لطلب البنك التعويض عن‬

‫الضرر نتيجة تأخر المدين في الأداء‪ ،‬بعد إثبات ذلك الضرر‪ ،‬متى ثبت لها أن الفوائد‬

‫القانونية الممنوحة لا تكفي وحدها لتغطية كامل الضرر الحاصل للبنك في الإطار‬

‫المنصوص عليه في ف‪.222 .‬‬

‫أما إذا كانت تلك الفوائد كافية لجبر الضرر‪ ،‬فإنه من غير المبرر الحكم‬
‫‪73‬‬
‫بالتعويض‪ ،‬لأن الضرر الناتج عن التأخير واحد‪ ،‬والضرر الواحد لا يُجبر مرتين‪.‬‬

‫وفي هذه المسألة فقد صدرت عدة قرارات قضائية متناقضة‪ ،‬بين مؤيد للجمع‬

‫ورافض له‪ .‬فمن القرارات المؤيدة ما ذهب إليه المجلس الأعلى سابقًا (محكمة‬

‫النقض حاليًا) بقوله‪« :‬حيث إنه إن كانت غرامة التأخير تعتبر هي الاتفاق مقدمًا‬

‫بين الطرفين ضمن شروط العقد على تقدير التعويض المستحق للمتعاقد إذا تأخر‬

‫خصمه في تنفيذ التزامه‪ ،‬فإن الفوائد القانونية تعد تعويضًا قانونيًا عن تأخر المدين‬

‫بالوفاء بالد َّين‪ .‬وهذا يفيد وجود اختلاف بينهما يبرر الحكم بهما معا‪.‬‬

‫والمحكمة التي رفضت الحكم بالفوائد بعلة أنه لا يمكن للمتضرر أن يستفيد‬

‫من التعويض عن التأخير في التنفيذ مرتين‪ ،‬الأولى على شكل غرامات‪ ،‬والثانية‬

‫‪73‬‬
‫‪441‬‬ ‫‪01‬‬
‫‪0240 4 1 4401‬‬ ‫‪0241‬‬ ‫‪44‬‬ ‫‪1 01‬‬

‫‪P 45‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫على شكل فوائد قانونية‪ ،‬بالرغم من التفصيل المذكور‪ ،‬تكون قد عللت قرارها تعليلا‬
‫‪74‬‬
‫خاطئا مما يتعي ن نقضه بخصوص ما قضى به من رفض الحكم بالفوائد القانونية»‪.‬‬

‫وميزت المحكمة التجارية بالدار البيضاء بين الفوائد القانونية والتعويض في‬

‫حكم لها جاء فيه‪« :‬حيث إن التعويض عن تأخر المدين في تنفيذ التزامه لا يجبر‬

‫إلا في شكل فائدة قانونية أو اتفاقية‪ .‬والتعويض عن الضرر يبقى الدائن محقا فيه‪،‬‬

‫شريطة تحديد ماهية الضرر ونوعه وحجمه‪ .‬وفي غياب ذلك (أي إثبات الضرر)‪ ،‬فإنه‬
‫‪75‬‬
‫يتعي ن رفض الطلب»‪.‬‬

‫ومن القرارات القضائية المؤي دة لإمكانية الجمع بين الفائدة القانونية‬

‫والتعويض قرار المجلس الأعلى الذي جاء فيه‪« :‬تعتبر الفوائد القانونية بمثابة جزاء‬

‫على التأخير في الوفاء بالتزام تعاقدي‪ ،‬وأن الحكم بالتعويض نتيجة التأخير في‬

‫التنفيذ يغني عن الحكم بالفوائد القانونية‪ ،‬ما دام هذا التعويض يستغرق الفوائد‬
‫‪76‬‬
‫المطلوبة»‪.‬‬

‫ومن ذلك أيضًا ما ذهبت إليه محكمة الاستئناف التجارية بفاس في قرار لها‬

‫جاء فيه‪ « :‬إن الاستجابة لطلب الفوائد القانونية يجعل المطالبة بفوائد التأخير‬

‫والغرامة العقْدية لا أساس لها‪ ،‬ما دامت الفوائد تؤدي إلى تعويض المتضرر عن‬
‫‪77‬‬
‫التأخير في الوفاء بالالتزام»‪.‬‬

‫‪74‬‬
‫‪21 111‬‬ ‫‪0221‬‬ ‫‪11‬‬ ‫‪178‬‬
‫‪75‬‬
‫‪28 7881‬‬ ‫‪0242‬‬ ‫‪28‬‬ ‫‪4011‬‬
‫‪76‬‬
‫‪21 1111‬‬ ‫‪0221‬‬ ‫‪48‬‬ ‫‪118‬‬
‫‪77‬‬
‫‪21 111‬‬ ‫‪0228‬‬ ‫‪40‬‬ ‫‪010‬‬

‫‪P 46‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وهو ما قضت به المحكمة التجارية بوجدة في حكم لها جاء فيه‪« :‬الأصل‬

‫أن الضرر الواحد لا يمكن تعويضه إلا مرة واحدة‪ ،‬كما أن طلب التعويض عن التماطل‬

‫ليس له ما يبرره‪ ،‬طالما أن الحكم بالفوائد القانونية كاف لجبر الضرر اللاحق بالمدعية‬
‫‪78‬‬
‫من جراء عدم الأداء حين حلول أجل الاستحقاق»‪.‬‬

‫وذهبت المحكمة التجارية بالدار البيضاء في أحد أحكامها إلى أن‪« :‬الفوائد‬

‫القانونية تعتبر بمثابة فوائد تأخيرية تؤدى عن المبالغ المالية المستحقة والحالة‬

‫الأجل والغير المؤداة في وقتها‪ ،‬وهي تقوم مقام التعويض عن التماطل الناتج عن‬
‫‪79‬‬
‫تأخر المدين في تنفيذ التزامه»‪.‬‬

‫التوجه نفسه اعتمده القضاء الإداري‪ ،‬حيث جاء في حكم للمحكمة الإدارية‬

‫بالرباط أن‪« :‬وضع المشرع لجزاء قانوني خاص مترتب عن التأخير في أداء المبالغ‬

‫المالية يتمثل في فوائد التأخير‪ ،‬يجعل من كل جزاء آخر غير مقبول‪ .‬لأن القواعد‬
‫‪80‬‬
‫العامة تأبى فرض أكثر من جزاء واحد على ذات المحل»‪.‬‬

‫وبقي الأمر في تناقض على مستوى العمل القضائي إلى أن جاء قانون حماية‬

‫المستهلك‪ ،‬ليحسم أمر الجمع بين الفوائد القانونية والأشكال الأخرى للتعويض‪،‬‬

‫منتصرًا للاتجاه القاضي بعدم جواز الجمع بينهما‪ ،‬بنصه في م‪ 132 .‬على أنه‪« :‬لا‬

‫‪78‬‬
‫‪1 20 110‬‬ ‫‪0220‬‬ ‫‪47‬‬ ‫‪111‬‬
‫‪79‬‬
‫‪21 4 1 181‬‬ ‫‪0227‬‬ ‫‪04‬‬ ‫‪041‬‬
‫‪80‬‬
‫‪27 0271‬‬ ‫‪0241‬‬ ‫‪01‬‬ ‫‪717‬‬

‫‪P 47‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يمكن أن يتحمل المقترِض أي تعويض أو أي تكلفة غير تلك المنصوص عليها في‬

‫م‪ 132 .‬و‪ 133‬في حالتي التسديد المبكر أو التوقف عن الأداء»‪.‬‬

‫وبالرجوع إلى م‪ 132 .‬و‪ 133‬تجد أنهما قد حددتا الحد الأقصى لسعر‬

‫الفائدة القانونية والاتفاقية المسموح به قانونا والذي لا يمكن تجاوزه‪ ،‬وهو ما يساوي‬
‫‪81‬‬
‫‪ % 2‬من رأس المال المتبقي‪.‬‬

‫وألغت م‪ 103 .‬من (ق ح م) كل الشروط التعسفية التي من شأنها الإخلال‬

‫بالتوازن العقْدي أو استغلال حاجة وضعف المستهلك‪.‬‬

‫وفي حكم لها‪ ،‬اعتبرت محكمة الاستئناف التجارية بفاس أن الحكم الابتدائي‬

‫المطعون فيه مصادف للصواب عندما لم يساير البنك في شرطه بتعديل سعر الفائدة‬

‫وقت ما شاء وبدون حاجة إلى موافقة المقترِض أو حتى إخباره‪ ،‬مما اعتبره تعسفيا‬

‫وصرح بإلغائه‪ .‬واعتبرت أن كل اقتطاع قام به البنك استنادًا إلى تعديل سعر‬

‫الفائدة يعتبر باطلًا‪ .‬وقضت بتعويض المدعي بمبلغ ‪ 20‬ألف درهم لجبر الأضرار‬

‫المادية والمعنوية المباشرة والعالقة جراء فقدان المدعي لرصيده وتذبذب نظامية‬
‫‪82‬‬
‫تسديد القرض‪ ،‬ودخوله في نزاعات قضائية بسبب تعسف المؤسسة البنكية‪.‬‬

‫‪81‬‬
‫‪0‬‬ ‫‪410‬‬
‫‪%0‬‬
‫‪0‬‬ ‫‪411‬‬

‫‪%0‬‬
‫‪82‬‬
‫‪0241 1 011‬‬ ‫‪0241‬‬ ‫‪24‬‬ ‫‪4171‬‬

‫‪P 48‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫خلاصــــــة‪:‬‬

‫إن للأجل حصة من الثمن في الديون دون القروض؛ إن وقع التأجيل ابتداءً؛‬

‫بل وتصح الزيادة في الديون الثابتة في الذمة مقابل الإمهال ولأجل الن َّساء؛ ولو‬

‫اتُخذ الد َّين مجرد وسيلة لها‪ .‬لأن العوض المعج ل أعلى قيمة من العوض المؤج ل‪،‬‬

‫فيعوض النقص الحاصل في القيمة بزيادة الثمن بسبب أفضلية الأجل‪.‬‬

‫كما أن الفائدة المحظورة قانونًا في القرض هي الفائدة الاتفاقية‪ .‬أما الفائدة‬

‫التأخيرية فتعتبر تعويضًا‪.‬‬

‫وأن المعاملات البنكية خارجة من دائرة مبدأ تحريم التعامل بالفائدة بين‬

‫المسلمين المنصوص عليه في ف‪ 810 .‬من (ق ل ع)‪.‬‬

‫ويفترض اشتراط الفائدة مقدمًا في المعاملات التجارية‪.‬‬

‫كما أجار القضاء اشتراط الفائدة إذا كان أحد أطراف المعاملة شخص معنوي‪.‬‬

‫ولا يمكن أن يتحمل المقترِض أي تعويض في حالتي التسديد المبكر أو‬

‫التوقف عن الأداء‪.‬‬

‫والحكم بالفوائد القانونية يغني عن الحكم بالتعويض نتيجة التأخير في‬

‫التنفيذ‪ ،‬لأن الضرر الواحد لا يُجبر مرتين‪.‬‬

‫كما يمكن للبنك الجمع بين الفوائد القانونية وبين التعويض عن الضرر‪ ،‬متى‬

‫ثبت أن الفوائد القانونية لا تكفي وحدها لتغطية كامل الضرر‪.‬‬

‫‪P 49‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فِهرِس المصادر والمراجع‬

‫‪ -‬القرآن الكريم‬

‫‪ -‬صحيح البخاري (ت‪252‬ھ) دار ابنِ كثير‪ ،‬دمشق‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪،1‬‬

‫‪.2002‬‬

‫‪ -‬صحيح مسلم المسمى المسنَّد الصحيح المُختصر من السنن بنقل العدل‬

‫عن العدل إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم للإمام مسلم (ت‪221‬ھ) ت‪.‬‬

‫أبو قتيبة الفاريابي‪ ،‬دار طيبة‪ ،‬الرياض‪ ،‬ط‪.2002 ،1‬‬

‫‪ -‬المستدرك على الصحيحين للحاكم (ت‪205‬ھ) ت‪ .‬مركز البحوث وتقنية‬

‫المعلومات‪ ،‬دار التأصيل‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.2012 ،1‬‬

‫‪ -‬المقدمات الممه دات لبيان ما اقتضته رسوم المدونة من الأحكام الشرعيات‬

‫والتحصيلات المُحكَّمات لأمهات مسائلها المشكلات‪ :‬ابنُ رشد الجد (ت‪520‬ھ)‬

‫ت‪ .‬سعيد أعراب‪ ،‬دار الغرب الإسلامي‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.1،1988‬‬

‫‪ -‬بداية المجتهد ونهاية المقتصد‪ :‬ابنُ رشد الحفيد (ت‪595‬ھ) ت‪ .‬محمد‬

‫حلاق‪ ،‬مكتبة ابن تيمية‪ ،‬القاهرة‪ ،‬ط‪1215 ،1‬ھ‪.‬‬

‫‪ -‬شرح التلقين للمازِري (ت‪532‬ھ) ت‪ .‬محمد السل امي‪ ،‬دار الغرب‬

‫الإسلامي‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.1991 ،1‬‬

‫‪ -‬التنبيهات المستنبطة على الكتب المدو َّنة والمختلَّطة‪ :‬القاضي عياض‬

‫(ت‪522‬ھ) ت‪ .‬محمد الوثيق وعبد النعيم حميتي‪ ،‬دار ابن حزم‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪،1‬‬

‫‪.2011‬‬

‫‪P 51‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬الن ُكَّت والفروق لمسائل المدونة والمختلطة‪ :‬عبد الحق بنُ هارون‬

‫(ت‪222‬ھ) ت‪ .‬أبو الفضل الدمياطي‪ ،‬دار ابن حزم‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.2009 ،1‬‬

‫‪ -‬الذخيرة‪ :‬شهاب الدين القرافي (ت‪282‬ھ) ت‪ .‬محمد حج ي‪ ،‬دار الغرب‬

‫الإسلامي‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.1992 ،1‬‬

‫‪ -‬أنوار البروق في أنواء الفروق‪ :‬شهاب الدين القرافي (ت‪282‬ھ)‪ ،‬طبعة‬

‫خاصة لوزارة الشؤون الإسلامية والأوقاف والدعوة والإرشاد السعودية‪ ،‬دار‬

‫النوادر‪ ،‬الكويت‪( ،‬د‪.‬ط) و(د‪.‬ت)‪.‬‬

‫‪ -‬الموافقات‪ :‬أبو إسحاق الشاطبي (ت‪190‬ھ) ت‪ .‬أبو عبيدة منصور آل‬

‫سلمان‪ ،‬دار عفان‪ ،‬السعودية‪ ،‬ط‪.1991 ،1‬‬

‫‪ -‬التوضيح في شرح المختصر الفرعي لابنِ الحاجب‪ ،‬له أيضا‪ ،‬مركز نجيبويه‬

‫للمخطوطات وخدمة التراث‪ ،‬القاهرة‪ ،‬ط‪.2008 ،1‬‬

‫‪ -‬حاشية الدسوقي على الشرح الكبير للدردير‪ :‬الدسوقي (‪1230‬ھ)‬

‫وبهامشه تقريرات محمد عليش‪ ،‬دار إحياء الكتب العربية‪ ،‬مصر‪( ،‬د‪ .‬ط) و (د‪.‬‬

‫ت)‪.‬‬

‫‪ -‬إحكام الفصول في أحكام الأصول‪ :‬الباحي (ت‪212‬ھ) ت‪ .‬عبد الله‬

‫الجب وري‪ ،‬مؤسسة الرسالة‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.1989 ،1‬‬

‫‪ -‬الإشارة في معرفة الأصول والوجازة في معنى الدليل‪ :‬له أيضا‪ ،‬ت‪ .‬محمد‬

‫فركوس‪ ،‬دار البشائرالإسلامية‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.1992 ،1‬‬

‫‪P 51‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬شرح تنقيح الفصول في اختصار المحصول في الأصول‪ :‬شهاب الدين القرافي‬

‫(ت‪282‬ھ) ت‪ .‬مكتب البحوث والدراسات‪ ،‬دار الفكر‪ ،‬بيروت‪.( ،‬د‪ .‬ط)‪،‬‬

‫‪.2002‬‬

‫‪ -‬تبيين الحقائق شرح كنز الدقائق‪ :‬الز يلعي (ت‪122‬ھ)‪ ،‬المطبعة الأميرية‬

‫الكبرى ببولاق‪ ،‬مصر‪ ،‬ط‪1312 ،1‬ھ‪.‬‬

‫‪ -‬رد المحتار على الدر المختار لابن عابدين (ت‪1252‬ھ)‪ ،‬دار الفكر‪،‬‬

‫بيروت‪ ،‬ط‪.1992 ،2‬‬

‫‪ -‬المجموع شرح المهذب للنووي (ت‪212‬ھ)‪ ،‬دار الفكر‪.‬‬

‫‪ -‬المغني لابن قدامة (ت‪220‬ھ)‪ ،‬مكتبة القاهرة‪.1928 ،‬‬

‫‪ -‬لسان العرب‪ :‬أبو الفضل بنُ منظور (ت‪111‬ھ) دار صادر‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪،3‬‬

‫‪2003‬‬

‫‪ -‬الص حاح تاج اللغة وصحاح العربية‪ :‬إسماعيل الجوهري (ت‪393‬ھ) ت‪.‬‬

‫للملايين‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪.1981 ،2‬‬ ‫أحمد عطار‪ ،‬دار العلم‬

‫‪ -‬تهذيب اللغة‪ :‬الأزهري (ت‪310‬ھ) دار إحياء التراث العربي‪ ،‬بيروت‪،‬‬

‫ط‪.2001 ،1‬‬

‫‪ -‬القانون رقم ‪ 12.103‬المتعلق بمؤسسات الائتمان والهيئات المعتبرة‬

‫في حكمها‪.‬‬

‫‪ -‬مدونة التجارة‪.‬‬

‫‪ -‬قانون الالتزامات والعقود‪.‬‬

‫‪P 52‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬قانون حماية المستهلك‬

‫‪ -‬قرار مجمع الفقه الإسلامي الدولي‪.‬‬

‫‪ -‬المؤتمر الإسلامي الثاني لمجمع البحوث الإسلامية‬

‫‪P 53‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتور ة اللة إكرام العلمي‬

‫حاصلة على الدكتوراه في الحقوق ‪ -‬المغرب‬

‫مدى اهتمام المشرع الجنائي المغربي‬

‫بطائفة األحداث‬
‫‪The extent of the criminal legislator’s interest in the sect of juveniles‬‬
‫مقدمة‪:‬‬
‫لعلى من أولى الأوليات التي تواجه البشرية في الوقت الحاضر‪ ،‬ما يتعرض‬

‫له الأطفال من أخطار متعددة تعيق نموهم واستمراراهم في الحياة‪ ،‬تتمثل بالخصوص‬

‫في ويلات الفقر والموت المبكر‪ ،‬والأزمات الاقتصادية‪ ،‬والأوضاع الشاذة من حروب‬

‫وإعاقة وإهمال اجتماعي واستغلال وسوء معاملة‪ ،‬إضافة إلى سوء التغذية والتشغيل‬

‫وعدم التمدرس‪.‬‬

‫ولقد استشعر المجتمع الدولي بخطورة هذه الوضعية فبادر منذ عشرينيات القرن‬

‫الماضي إلى صياغة العديد من المواثيق التي تهتم بالطفولة‪ ،‬وهذه الوثائق تتوزع‬

‫بين وثائق ليس لها الالتزام القانوني‪ ،‬ووثائق تتمتع بصفة الإلزام نظرا لصدورها في‬

‫هيئات اتفاقيات دولية‪ ،‬وتبقى الاتفاقية الأممية لحقوق الطفل لسنة ‪ 1989‬الوثيقة‬

‫الأكثر دلالة في مجال حماية الأطفال‪ ،‬فهي بمثابة الشريعة العامة لكل المواثيق‬

‫‪P 54‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدولية الأخرى ذات الصلة‪ ،‬نظرا للقوة الاقتراحية التي جاءت بها في ظل الأوضاع‬

‫المزرية التي يحي فيها ملايين الأطفال في العالم‪.‬‬

‫وبناء على ذلك لقد صادقت بلادنا على اتفاقية حقوق الطفل سنة ‪ 1993‬حيث‬

‫أصبحت قضايا الأطفال المغرب في السنوات الأخيرة تعرف اهتماما متزايدا باعتبارها‬

‫قضية وطنية حضارية لها طابع وبصمة إنسانية وسوسيوثقافية واجتماعية واقتصادية‬

‫متداخلة تتصل بمستقبل المجتمع ككل وبخطة بنائه وتطوره‪.‬‬

‫فالمقاربة الحمائية للطفل ضمن منهجية شمولية من بحث وتفكير ودراسة‬

‫وتحليل‪ ،‬أصبحت عاملا أساسيا من عوامل التقدم‪ ،‬في عصر باتت فيه درجة النمو لا‬

‫تقاس بالأرقام الاقتصادية وحسب‪ ،‬وإنما بممارسة المواطن لكافة حقوقه‪.‬‬

‫ونظرا للبنية الفتية للمجتمع المغربي‪ ،‬حيث أن نصف مكوناته من طائفة الأحداث‪،‬‬

‫كان من الضروري الاهتمام بهذه الشريحة المجتمعية‪ ،‬لأن حدث اليوم هو رجل الغذ‪،‬‬

‫وما يمكن أن يعتري نشأته من ذلك ينعكس حتما على مستقبله ومستقبل المجتمع‬

‫ككل‪ ،‬من هنا كان الاهتمام الخاص الذي يحظى به انحراف الأحداث كما تحظى به‬

‫سبل الوقاية منه وعلاجه وإصلاح المنحرفين‪ ،‬فالعمل الوقائي والعلاجي يشكل توظيفا‬

‫مثمرا على المدى القريب والبعيد لأن من استدرك سلوكه في أول نشأته لا شك في‬

‫أن التقويم الحاصل له سيصونه مستقبلا‪ ،‬مما ينعكس على أمن مجتمعه‪.‬‬

‫ولمحاولة الإلمام بهذا الموضوع حاولنا الإجابة على التساؤلات التالية‪:‬‬

‫ما هي الحماية التي يوفرها القانون الجنائي للحدث سواء كان جانحا أو ضحية؟‬

‫وما هي الضمانات الإجرائية التي يوفرها التشريع الجنائي لهذا الحدث؟ وهل يمكن‬

‫‪P 55‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫القول أن السياسة الجنائية المتبعة من طرف المشرع المغربي اتجاه الأحداث تحقق‬

‫ولو نسبيا الأمن الاجتماعي؟‪.‬‬

‫ولكن قبل محاولة الإجابة عن هذه التساؤلات‪ ،‬لا بد من إعطاء تعريف قانوني‬

‫للحدث‪ ،‬مع الإشارة إلى أسباب وعوامل جنوح الأحداث‪.‬‬

‫فالحدث هو كل شخص ذكرا كان أم أنثى لم يبلغ من العمر السنة المقررة لبلوغ‬

‫الر شد الجنائي حسب القانون الجاري به العمل‪ ،‬في حين يعرف الحدث الجنائي بأنه‬

‫كل شخص لم يبلغ السن المنصوص عليها قانونا ويرتكب أحد الأفعال المخالفة‬

‫للنظام العام ـو القانون‪ ،‬أما فيما يخص أسباب جنوح الأحداث‪ ،‬فبالرغم من تعدد‬

‫التقسيمات التي وضعها الفقهاء والباحثون لها‪ ،‬فإنها كلها بالتالي تدور في فلك‬

‫واحد‪ ،‬لأن جنوح الأحداث لا يخرج عن كونه وليد عامل واحد أو جملة عوامل تدفع‬

‫بالحدث منفردة او متفاعلة إلى هوة الجريمة‪ ،‬بحيث نجد أن بعضها داخلي خاص‬

‫بالحدث ذاته‪ ،‬والبعض الآخر خارجي اجتماعي أو اقتصادي يتعلق بالوسط الذي يعيش‬

‫فيه (ك البيئة العائلية‪ ،‬والبيئة المدرسية‪ ،‬وأجهزة الإعلام‪ ،‬ووسائل التسلية‪ ،‬والفقر‪،‬‬

‫والبطالة‪.)...‬‬

‫المبحث الأول‪ :‬الحماية الجنائية للحدث الجانح‬

‫أن المتأمل للمنظومة الجنائية المغربية‪ ،‬يجد أن شريحة الأحداث قد خصصت‬

‫لها مجموعة من النصوص القانونية الموضوعية وذلك من أجل إحاطتها بحماية‬

‫حقيقية‪.‬‬

‫‪P 56‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يشكل جنوح الأحداث ظاهرة متميزة وذات خطورة بالغة‪ ،‬تستدعي عناية خاصة‪،‬‬

‫على اعتبار أن الجانح أقرب إلى التقويم والإدماج في حظيرة المجتمع من المجرم‬

‫الراشد‪ ،‬وتفرض هذه العناية إفراد قواعد جنائية موضوعية متميزة تحكم مسؤولية‬

‫وعقاب الحدث الجانح‪ ،‬وهذا ما اتبعه المشرع المغربي بالفعل عندما اعتبره صغر‬

‫السن سببا من الأسباب التي تؤثر في المسؤولية الجنائية فتمنعها إما كليا أو جزئيا‬

‫بحسب ما إذا كان التمييز عند الصغير منعدما أو ناقصا‪ ،‬أما الحدث الكامل‬

‫المسؤولية‪ ،‬فهو يعتبر إلى حد ما مسؤولا عن أعماله ومن ثم فالأصل هو توقيع‬

‫عقوبة عليه‪ ،‬ولكن استثناء من ذلك وتحوطا من المشرع‪ ،‬أجاز للقاضي استبدال‬

‫العقوبة بأحد التدابير وذلك في الحالات التي يقدر فيها أن خطورة الحدث غير كبيرة‬

‫ويكفي التدبير لمواجهتها‪.‬‬

‫هذا ما سنحاول التطرق إليه من خلال التدابير والعقوبات السلبة للحرية‬

‫(المطلب الأول)‪ ،‬والسياسة العقابية لمواجهة انحراف الأحداث (المطلب الثاني)‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬التدابير والعقوبات السالبة للحرية‪.‬‬

‫إن تدابير الأحداث على اختلافها هي تدابير جزائية لأنها تحتوي على عنصر‬

‫الإلزام أو القسر فهي أقرب إلى الطبيعة الجنائية لأنها تمثل قيدا على الحرية‪ ،‬كما‬

‫يشترط فيها أن تكون شرعية أي هادفة إلى حماية المجتمع وصادرة عن هيئة‬

‫قضائية‪.‬‬

‫وقد حدد المشرع بعض التدابير الإصلاحية والوقائية الخاصة بالأحداث كما يلي‪:‬‬

‫‪P 57‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -1‬التوبيخ‪ -2 ،‬التسليم‪ 3 ،‬نظام الحرية المحروسة‪ -2 ،‬الإيداع في معهد أو‬

‫مؤسسة عمومية‪ -5 ،‬الإيداع بمؤسسة طبية أو للتربية الصحية‪ -2 ،‬الإيداع بيد‬

‫المصلحة العمومية المكلفة بالمساعدة‪ -1 ،‬الإيداع بقسم داخلي‪ – 8 ،‬الإيداع‬

‫بمصلحة أو مؤسسة عمومية معدة للتربية المحروسة‪.‬‬

‫غير أن إعادة تأهيل الحدث الجانح‪ ،‬لا تقتصر أحيانا على اتخاذ أحد‬

‫التدابير المنصوص عليها سابق‪ ،‬والتي يقف مفعوله عند حدود الظرفية الراهنة التي‬

‫يتواجد فيها الحدث الجانح‪ ،‬بل تقتضي أكثر من ذلك‪ ،‬أي اتخاذ عقوبات سالبة‬

‫للحرية‪.‬‬

‫فإذا جاز القول بأن إجرام البالغ يرجع في أغلب صورة إلى روح إجرامية تأصلت‬

‫في نفسه‪ ،‬وأصبح من الصعب استئصالها‪ ،‬فإن الوضع بالنسبة للحدث يختلف عنه‬

‫تماما‪ ،‬إذ يستدعي إعادته عضوا صالحا إلى حياة المجتمع لكونه ما زال في طور‬

‫النمو‪ ،‬والأمل في إصلاحه ما زال واردا‪ ،‬والميول الإجرامية التي اكتسبها من البيئة‬

‫لا تعني بالضرورة معاملته كبالغ‪ ،‬ولكن من الضروري العمل على تأهيله وحمايته في‬

‫المجتمع‪.‬‬

‫لهذه ا لاعتبارات‪ ،‬رأي المشرع أن تطبق أي الأحداث الذين أتموا من الرشد‬

‫الجنائي العقوبات المخفضة‪ ،‬لتدارك ما قد تؤدي إليه المعاملة القاسية من مزيد من‬

‫الانحراف والسير في طريق الإجرام‪.‬‬

‫‪P 58‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطلب الثاني‪ :‬فشل السياسة العقابية في مواجهة جنوح الاحداث‬

‫إن فشل السياسة العقابية يبرز بوضوح من خلال الوضع المأساوي الذي يعيشه‬

‫وإذا كان هناك تغيير نحو الالتزام بهذه القواعد‪،‬‬ ‫‪83‬‬

‫الحد الأدنى لمعاملة المسجونين‪،‬‬

‫فإنه إيقاعه في غاية البطء‪ ،‬فلا زالت السجون المغربية تعرف أوضاعا مزرية‪.‬‬

‫وعليه سنتطرق إلى ضرورة توفير حماية للحدث من خلال الوضع المأساوي‬

‫الذي يعيشه الحدث داخل المؤسسات السجنية (أولا)‪ ،‬من هنا كانت الضرورة‬

‫تستدعي توفير بدائل لسجن الحدث (ثانيا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬وضع مأساوي للحدث داخل المؤسسات السجنية‬

‫إن المشرع مصر على إيداع الأحداث الجانحين في سجون مغلقة دون الوفاء‬

‫وإذا كان هناك تغيير نحو الالتزام بهذه‬ ‫‪،84‬‬

‫بقواعد الحد الأدنى لمعاملة المسجونين‬

‫القواعد‪ ،‬فإن إيقاعه في غاية البطء‪ ،‬فلا زالت السجون المغربية تعرف أوضاعا جد‬

‫مزرية‪.85‬‬

‫وفي هذا الصدد‪ ،‬أكدت الدراسة التي قام بها الباحث "مصطفى لفراخي" حول‬

‫عقوبة السجن للأحداث بالمغرب من خلال نموذج السجن المحلي بسلا (المؤسسة‬

‫الخاصة بالأحداث) أن ‪ %12.5‬من النزلاء الأحداث يشكون من أمراض تتشكل‬

‫في غالبيتها من أمراض جلدية‪ ،‬كما أن ‪ %20‬منهم لم يسبق لهم أن خضعوا‬

‫‪ 83‬غ تنص القواعد النوذجية الدنيا في معاملة المسجونين في الفقرة ‪ 5‬من مالحظتها التمهيدية على أنه يجب أن تكون القاعدة العامة أال‬
‫يحكم على الجانحين الصغار بعقوبة السجن‪.‬‬
‫‪ - 84‬تنص القواعد النموذجية الدنيا في معاملة المسجونين في الفقرة (‪ )5‬من مالحظتها التمهيدية على أنه يجب أن تكون القاعدة العامة أال‬
‫يحكم على الجانحين الصغار بعقوبة السجن‪.‬‬
‫‪ - 85‬الجمعية المغربية لحقوق اإلنسان‪ ،‬التقرير السنوي حول أوضاع حقوق اإلنسان بالمغرب سنة ‪ ،1002‬ص‪.55 :‬‬

‫‪P 59‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لفحوصات طبية منذ دخولهم المؤسسة أما ‪ %21‬منهم فلم تستفد من الأدوية‬

‫المخصصة للمؤسسة بالمرة‪.‬‬

‫كما عبر ‪ %12‬من الاشياء من طبيعة تعامل الموظفين معهم والتي تتسم‬

‫بالمحسوبية والزبونية والمهنية في التعامل‪ ،‬فهو ما يشكل تعارضا واضحا مع المادة‬

‫من قواعد الأمم المتحدة بشأن حماية الأحداث المجردين م حرياتهم‪.86‬‬ ‫‪83‬‬

‫هذا إضافة إلى غياب مبدأ الفصل الفعلي بين الأحداث والكبار‪ ،‬مما يجعل‬

‫الأحداث عرضة للمضايقات والاستفزاز التي تعكس منطق السلطة الذي يفرضه الأقوى‬

‫داخل الزنازن والذي غالبا ما يجسده "الكبران" أو ‪.87 .chef‬‬

‫ولعل مثل هذه السلوكات تؤثر على نفسية الحدث‪ ،‬فقد أكدت الدراسة السابقة‬

‫أن ‪ %90‬من الأحداث يعترفون بتغيير سلوكهم في اتجاه ما يجعل شخصيتهم‬

‫أك ثر عدوانية وأكثر ضعفا في نفس الوقت والنتيجة المنطقية لكل ذلك أن الصغار‬

‫يتعلمون من الكبار ما لم يكن يعرفونه من عالم الجريمة وتفقد رهبة السجن‪ ،‬ولا‬

‫يتهيب من دخوله مرة أخرى‪ ،‬فيصبح بالتالي مدرسة حقيقية لتعلم الإجرام‪ ،‬لهذا‬

‫قيل‪" :‬إن السجن كابن آوى يخرج الطعام من جوفه ثم يعود فيلتهمه"‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬ضرورة توفير بدائل لسجن الحدث‬

‫إذا كان المشرع المغربي قد هيب الآمال بإبقائه على المقتضيات المتعلقة‬

‫بالأحداث ومن ضمنها التدابير العقابية ضمن قانون المسطرة الجنائية من خلال‬

‫‪ - 86‬اعتمدت هذه القواعد بقرار الجمعية العامة ‪ 21/55‬المؤرخ في ‪ 25‬كانون األول ‪.2990‬‬
‫‪ - 87‬مصطفى لفراخي‪" :‬عقوبة السجن لألحداث بالمغرب" بحث لنيل دبلوم الدراسات العليا المتخصصة في علوم التربية جامعة محمد‬
‫الخامس السويسي كلية علوم التربية بالرباط السنة الجامعة ‪ ،1001-1002‬ص‪.90-99 :‬‬

‫‪P 61‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التعديل الأخير‪ ،‬فإننا ندعو إلى تبديل عقوبة حبس الحدث بتدابير أخرى ذات صبغة‬

‫تهذيبية وإصلاحية بالدرجة الأولى‪ ،‬وفي هذا الإطار نثمن مبادرة وزارة العدل بإقدامها‬

‫على اتخاذ الإفراج الشرطي‪ ،‬كوسيلة للتخفيف من اكتظاظ السجون‪.‬‬

‫غير أن ما آثار انتباهنا في هذا الشأن هو تصريح السيد وزير العدل في حديث‬

‫لأسبوعية "لاغزيت دي ماروك" حيث قال‪ :‬طإن التخفيف من اكتظاظ السجون يعني‬

‫بالأساس ألا يبقى فيها من لا يستحق أن يكون"‪ ،88‬إذ نتساءل مع السيد الوزير‪:‬‬

‫أليس الحدث الجانح من الفئات التي لا تستحق أن يلقى بها في السجن؟؟‬

‫ومن البدائل التي يمكن اللجوء إليها نجد نظام وقف التنفيذ‪ ،‬الذي نص عليه‬

‫الفصل ‪ 55‬ق ج‪ ،‬هذا إضافة إلى إمكانية إلزام الحدث بتعويض الضحية عما أصابها‬

‫من أضرار تأسيسا لعدالة تعويضية‪.‬‬

‫من جانب آخر ولتعزيز قائمة البدائل نقترح‪ :‬تكليف الحدث بعمل دون مقابل‬

‫خلال مدة معينة لفائدة الصالح العام‪ ،‬أو نظام المراقبة الإلكترونية‪.‬‬

‫هذا ويمكن الجزء بأن العقوبة البديلة للجسن ليست وسيلة لتخفيف العقاب‪،‬‬

‫ولكن لعقاب أفضل بوسائل مغايرة‪ ،‬لذلك فعدالة الأحداث لابد من أن تنتقل من‬

‫مجرد عدالة جزائية إلى عدالة حلول‪ ،‬على أن هذه القناعات تتطلب إيجاد قانون‬

‫خاص للأحداث‪ ،‬فأغلب البلدان التي أخذت بتغيير السياسة المتحيزة للدرع إلى‬

‫السياسة العلاجية‪ ،‬لم تتمكن من ذلك إلا تحت مظلة قوانين الأحداث‪.89‬‬

‫‪ - 88‬وزير العدل توزيع "ال غاريت دي ماروك" إصالح القضاة يستهدف أساسا إرجاع المصداقية للجهاز القضائي‪ ،‬جريدة االتحاد‬
‫االشتراكي‪ ،‬عدد ‪ 5215‬السبت ‪ 11‬فبراير ‪ ،1001‬ص‪.9 :‬‬
‫‪ - 89‬تمت المناداة بإحداث قانون خاص لألحداث في تدخل األستاذ محمد سامي بعنوان‪" :‬أوضاع الطفولة واقع وآفاق" ضمن أعمال ندوة‬
‫عدالة األطفال‪ ،‬الرباك أيام ‪ 21-22-2‬ماي سنة ‪ ،1002‬ص‪.20 :‬‬

‫‪P 61‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فما هي مظاهر السياسة العلاجية في المغرب؟ وهل توجد لدينا مؤسسات تعمل‬

‫على تجنيب الحدث جو السجون؟‬

‫للأسف الشديد‪ ،‬تتمركز هذه السياسة العلاجية في المؤسسات الإصلاحية التي‬

‫تشرف عليها وزارة الشبيبة والرياضة وهي على ثلاثة أنواع –نشير إليها باختصار‪:‬‬

‫‪-‬مراكز الملاحظة‬

‫‪-‬مراكز إعادة التربية‬

‫‪-‬داخليات مفتوحة‪ ،‬وأندية للعمل الاجتماعي‬

‫المبحث الثاني‪ :‬الحماية القانونية للأطفال ضحايا الجرائم في التشريع الجنائي‬

‫المغربي‬

‫إذا كان القانون الجنائي قد وضع من أجل حماية أفراد المجتمع من الجرائم‬

‫دون تمييز بين الذكور والإناث وبين الصغار والكبار‪ ،‬فإننا نجده قد خص الأحداث‬

‫ببعض المواد مراعيا في ذلك صغر سنهم وضعف إدراكهم‪ ،‬وعدم قدرتهم الدفاع‬

‫عن أنفسهم حال الاعتداء عليهم‪ ،‬فما هي مظاهر الحماية التي يوفرها التشريع‬

‫الجنائي للطفل الضحية؟‬

‫هذا ما سنعمل على إظهاره من خلال المطلب الأول‪ ،‬مع إبراز ما هو الجديد‬

‫الذي أتى به القانون ‪ 22-03‬من خلال المطلب الثاني‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬مظاهر الحماية التي يوفرها التشريع الجنائي للطفل الضحية‬

‫أ‪-‬الحماية من تعريض أو ترك طفل عاجز للخطر‬

‫‪P 62‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫حماية الأطفال العاجزين بدنيا أو الذين يعانون من أمراض عقلية أو نفسية‪،‬‬

‫عاقب المشرع كل من يعرض هذه الفئة إلى الإهمال والتخلي بعقوبات تتراوح بين‬

‫سنة ‪ 10‬سنوات‪ ،‬إذا نتج عن هذا الفعل عاجزا أو عاهة مستديمة ومن ‪ 10‬إلى‬

‫‪ 20‬سنة في حالة الوفاة‪.‬‬

‫كما شدد العقوبة في الحالة التي يكون فيها مرتكب الفعل الجرمي أحد أصول‬

‫الطفل العاجز أو أحد الأشخاص الذين لهم سلطة عليه أن المكلفين يرعايته طبقا‬

‫للفصول ‪ 221-259‬ق ج‪.‬‬

‫ب‪-‬الحماية الخاصة بهوية الطفل‬

‫يعتبر القانون الجنائي عدم التصريح بازدياد الطفل في الأجل القانوني‪ ،‬وفي‬

‫الحالات التي يكون فيها التصريح واجبا من طرف الأب وعند عدم وجوده الأشخاص‬

‫المشار إليهم في الفصل ‪ 228‬ق ج‪ ،‬ويعاقب أيضا كل من عثر على وليد ولم يشعر‬

‫به ضابط الحالة المدنية أو السلطات المحلية وكل من تعمد في ظروف من شأنها‬

‫أن تعوق التعرف على هوية الطفل ونقله أو إخفائه أو استبداله بطفل آخر أو تقديمه‬

‫ماديا على أن ولد لامرأة لم تلده‪.90‬‬

‫ج‪-‬الحماية من الاعتداءات البدنية والجسدية والأضرار التي يمكن أن تمس صحة‬

‫الطفل‬

‫حرص المشرع على أن ينال الطفل الصغير ما يستحقه من الرعاية والاهتمام‬

‫بصحته وبدنه من قبل والديه أو المكلفين بتربيته ورعايته‪ ،‬ولذلك نجده يعاقب في‬

‫‪ - 90‬عبد الرحمن البدوي‪" :‬حماية الطفل في ظل التشريع الجنائي المغربي" مجلة أنفاس حقوقية‪ ،‬عدد ‪ 1-1‬دجنبر ‪ ،1001‬ص‪.269 :‬‬

‫‪P 63‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفصلين ‪ 208‬و‪ 209‬ق ج‪ ،‬كل شخص يرتكب أعمال الضرب والجرح والعنف‬

‫والإيذاء والحرمان من التغذية والعناية في حق طفل يقل عمره من ‪ 12‬سنة‪.‬‬

‫د‪-‬الحماية من جرائم خطف الأطفال‬

‫يعاقب القانون الجنائي بعقوبة جنائية كل من استعمل العنف أو التهديد‪ ،‬أو‬

‫التدليس لاختطاف قاصر دون الثامنة عشر لاستدراجه أو إغرائه أو نقله من الأماكن‬

‫التي وضع فيها من طرف من له سلطة عليه أو الإشراف عليه سواء فعل ذلك بنفسه‬

‫أو بواسطة غيره‪ ،‬أمام إذا كان سن القاصر يقل عن ‪ 12‬سنة أو إذا عثر عليه حيا‬

‫قبل صدور الحكم بمؤاخذة الجاني فإن العقوبة تكون أشد‪.‬‬

‫غير أنه إذا أخذ الجاني من الشخص الذي كان القاصر تحت سلطته أو تحت‬

‫إشرافه فدية مالية أو كان غرضه الحصول عليها فإن العقوبة تكون السجن المؤبد‬

‫مهما يكن سن القاصر‪ ،‬أما إذا تم الاختطاف بدون استعمال العنف أو التهديد أن‬

‫التدليس فإن العقوبة تكون من سنة إلى خمس سنوات وغرامة مالية‪.‬‬

‫هـ‪-‬الحماية من جرائم إهمال الأسرة‬

‫أوجد المشرع بعض الفصول التي تعاقب الأب والأم إذا ترك أحدهما بيت الأسرة‬

‫بدون موجب قاهرة لمدة تزيد عن شهرين‪ ،‬متملصا من كل أو بعض واجباته المعنوية‬

‫أو المادية الناشئة عن الولاية أو الأمومة أو الوصاية أو الحضانة عملا بالفصل ‪219‬‬

‫ق ج‪.‬‬

‫و‪-‬الحماية من جرائم المس بالعرض‬

‫‪P 64‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫عاقب المشرع المغربي كل من حرض الأطفال القاصرين دون ‪ 18‬على الدعارة‬

‫أو البغاء أو شجعهم أو سهل لهم ذلك بالحبس من سنتين إلى ‪ 10‬سنوات بالإضافة‬

‫إلى الغرامات أما إذا تعلق الأمر بأحد الأفعال المنصوص عليها في الفصل ‪298‬‬

‫فإن العقوبة تكون أشد‪.91‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬تعزيز الحماية القانونية للطفل الضحية بواسطة القانون ‪22.03‬‬

‫تم تعديل عدة نصوص في القانون الجنائي تتعلق بمجال حماية الطفولة‪ ،‬خاصة‬

‫عندما يتعلق الأمر بأطفال ضحايا‪.‬‬

‫فقد نهج المشرع المغربي سياسة تشديد العقوبة كلما تعلق الأمر بالمتاجرة في‬

‫عرض القاصرين‪ ،‬وتم لأول مرة تجريم الاتجار في الأطفال على نهج البروتوكول‬

‫الملحق بالاتفاقية الدولية المتعلقة بالأطفال‪.‬‬

‫كما أضاف فصلا جديدا يعاقب كل من يحرض أو يشجع أو يسهل استغلال‬

‫أطفال يقل سنهم عن ‪ 18‬سنة في مواد إباحية تتم لأغراض جنسية‪.‬‬

‫كما عاب الأب أو الأم وكل من له سلطة على الطفل أو من يقوم برعايته إذا‬

‫سلم ولو بدون مقابل طفلا أو يتيما أو مكفولا أو مهملا وتقل سنة عن ‪ 18‬سنة إلى‬

‫من تعاطى التسول أو التشرد‪.‬‬

‫كما زجر استعمال العنف ضد الأطفال عن طريق تعديل الفصل ‪ 208‬ق ج‪،‬‬

‫ويبقى أهم مستجد جاء به هذا القانون هو تعديل المقتضيات الخاصة بالمسؤولية‬

‫الجنائية للقاصر‪ ،‬حيث اعتبر المشرع الحدث الذي لم يبلغ ‪ 12‬غير مسؤول جنائيا‬

‫‪ - 91‬عبد الرحمن البدوي‪" :‬حماية الطفل في ظل التشريع الجنائي المغربي" مجلة أنفاس الحقوقية ع ‪ 1-1‬دجنبر ‪ ،1001‬ص‪-252 :‬‬
‫‪.251‬‬

‫‪P 65‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لانعدام تمييزه بينما يعتبر الحدث الذي لم يبلغ ‪ 18‬من عمره ناقصا في المسؤولية‬

‫وذلك مسايرة لمال نصت عليه المادة ‪ 258‬ق م ج‪.‬‬

‫الفصل الثاني‪ :‬حماية الحدث على مستوى القانون الجنائي الشكلي‬

‫إن الاهتمام بحماية الأحداث كجانحين أو كضحايا‪ ،‬كان دوما محط عناية خاصة‬

‫في السياسة الجنائية المغربية منذ الاستقلال‪ ،‬حيث خص المشرع هذا الجانب في‬

‫قانون المسطرة الجنائية الجديد بمجموعة من الإجراءات القانونية‪ ،‬والتي ليس من‬

‫المبا لغة القول بأنها إجراءات متطورة وتعكس التجربة التي عرفها المغرب في هذا‬

‫الميدان‪.‬‬

‫لذلك ارتأينا أن نقسم هذا الفصل إلى مبحثين‪ ،‬بحيث خصصنا المبحث الأول‬

‫لضمانات الحدث الجانح‪ ،‬وأتبعناه في المبحث الثاني بضمانات الطفل الضحية‪.‬‬

‫المبحث الأول‪ :‬ضمانات الحدث الجانح‬

‫استثنا ء من القواعد التقليدية المتبعة مع المجرمين الرشداء في مجال البحث‬

‫والتحقيق‪ ،‬فقد أخضع المشرع المغربي الأحداث لبعض القواعد الإجرائية التي تنسجم‬

‫وطبيعة هؤلاء‪ ،‬إضافة إلى تمتعهم بحقوق تعتبر من المرتكزات الأساسية للحق في‬

‫المحاكمة العادلة‪ ،‬كما حث قاضي الأحداث على لعب دور محوري خلال مرحلة‬

‫المحاكمة لكونه الشخص الذي يرسم عن طريق اقترابه أكثر من شخصية الحدث‬

‫ومحيطه‪ ،‬الخط الذي ينبغي السير عليه في اتجاه إصلاحه وإعادته إلى وسطه الطبيعي‪.‬‬

‫لذلك يتبين أن مرحلتي ما قبل المحاكمة والمحاكمة هما أقرب إلى الوحدة من‬

‫الانفصال وبالتالي نرى من الأنسب أن نتناولهما من خلال ضمانات الحدث الجانح قبل‬

‫‪P 66‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المحاكمة (المطلب الأول)‪ ،‬وضمانات الحدث الجانح في مرحلة المحاكمة (المطلب‬

‫الثاني)‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬ضمانات الحدث الجانح قبل المحاكمة‬

‫باعتبار البحث التمهيدي مرحلة أولى تسبق الدعوى العمومية‪ ،‬فقد خصها‬

‫ال مشرع ببعض القواعد التي تعتبر قيودا على القائمين بها خصوصا خلال فترة‬

‫الحراسة النظرية‪ ،‬مع إيراد بعض الاستثناءات التي تخص الحدث الجانح‪ ،‬فخطورة هذه‬

‫المرحلة تبدو في المساس بحرية المشتبه فيه نتيجة الانتهاكات والانحرافات من قبل‬

‫القائمين بمباشرة الإجراءات في غياب شرطة قضائية خاصة بالأحداث‪ ،‬رغم أن‬

‫المشرع قد نص عليها من خلال المادة ‪ 19‬ق م ج‪ ،‬فما هي الحقوق التي ضمنها‬

‫المشرع إلى الحدث خلال هذه المرحلة؟‬

‫إن الحرص على تجنيب الحدث الهلع والاضطراب خلال المثول أمام ضباط‬

‫الشرطة القضائية‪ ،‬جعل المشرع ينص على ضرورة حضور الولي إلى جانبه ‪ ،92‬وهو‬

‫توجه ينسجم مع قواعد بكين التي تنص على هذا الإخطار من خلال المادة ‪:9310‬‬

‫بيد أن التقارير توحي بالعكس‪ ،‬إذ تبين لجوء الشرطة إلى أسلوب التعذيب‬

‫لانتزاع الاعتراف‪ ،94‬وإذا كان الأصل أن للمجني عليه حق تحريك الدعوى العمومية‪،‬‬

‫فإن المشرع المغربي في مجال جنوح الأحداث قصر هذه الصلاحية على النيابة العامة‬

‫‪ - 92‬المادة ‪ 560‬ق م ج‪.‬‬

‫‪ - 93‬المادة ‪ 20‬من قواعد األمم المتحدة الدائمة النموذجية إلدارة شؤون قضاء األحداث لسنة ‪ 2996‬تنص أن‪" :‬غير إثر إلقاء القبض‬
‫على حدث مخضر بذلك والده أو الوصي عليه على الفور‪.‬‬
‫‪ - 94‬منظمة العفو الدولية‪" :‬تعذيب األطفال وإساءة معاملتهم" المغرب الرباط‪ ،1002 ،‬ص‪.50 :‬‬

‫‪P 67‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وحدها‪ ،‬كما أضاف آليات جديدة كالوساطة والصلح لمنع المتابعة في إطار اقتناعه‬

‫بضرورة معالجة مشكلة الحدث خارج جهاز القضاء الرسمي‪.‬‬

‫وإذا كان المشرع قد نص على أن التحقيق بالنسبة للأحداث يكون إلزاميا في‬

‫الجنايات ويكون اختياريا في الجنح من خلال المادة ‪ 83‬ق م ج‪ ،‬فما هي ضمانات‬

‫الحدث خلال هذه المرحلة؟‬

‫أولا‪ :‬حقوق الحدث الجانح خلال الاستنطاق‬

‫يتعين أن يتم الاستجواب بحضور محامي الحدث‪ ،‬لأن في ذلك ضمان لإجراء‬

‫تحقيق عادل‪ ،‬وقد نص المشرع على هاته الضمانات بموجب المادة ‪ 132‬ق م ج‪،‬‬

‫بل وجعلها إلزامية حتى في القضايا الجنحية وفقا للمادة ‪ 312‬من نفس القانون‬

‫مسايرا في ذلك المواثيق الدولية لحقوق الطفل‪ ،‬وخاصة قواعد بكين التي تؤكد في‬

‫مادتها العاشرة على ضرورة توفير مؤازرة المحامي في كافة مراحل تتبع قضية‬

‫الحدث‪.‬‬

‫إلا أنه ما يؤذن على المشرع هو أن صياغة الفصل ‪ 132‬لم تكن موفقة في‬

‫العابرة التالية‪" :‬يحق للمحامي أن يحصر الاستنطاق المتعلق بالتحقيق في هوية‬

‫ثم‬ ‫المتهم" فسمى الاستنطاق الابتدائي بالاستنطاق وقيده بالتحقيق في الهوية‬

‫ينسحب‪ ،‬أم أن المشرع أعطى تسمية جديدة للاستنطاق الابتدائي فسماه الاستنطاق‬

‫المتعلق بالتحقيق في الهوية‪.95‬‬

‫‪ - 95‬إدريس طارق السباعي‪" :‬قضاة التحقيق" الطبعة الثالثة‪ ،‬مطبعة الصومعة ‪ ،2991‬ص‪.19 :‬‬

‫‪P 68‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ومن الضمانات نذكر كذلك سرية التحقيق‪ ،‬إذ نصت المادة ‪ 15‬ق م ج على أن‬

‫المسطرة التي تجري أمام البحث أو التحقيق تكون سرية‪ ،‬وكل شخص يشارك في‬

‫إجرائها ملزم بكتمان السر المهني كما أن المشرع أحسن صنعا عندما أوجب على‬

‫قاضي التحقيق أن يقوم ببحث مستقل عن الاستنطاقات والمقابلات حول شخصية‬

‫الحدث وظروفه المادية والعائلية والاجتماعية‪ ،‬وبفحص طبي إذا كانت الحالة الصحية‬

‫لهذا الحدث تستوجب ذلك‪ ،‬وهذا ما نصت عليه المادة ‪ 211‬ق م ج‪ ،‬وتجدر الإشارة‬

‫إلى أن جل الضمانات التي يقررها المشرع للحدث الجانح خصوصا خلال مرحلة‬

‫التحقيق الإعدادي‪ ،‬لا تخرج في مجملها عن تلك المقررة للرشداء‪ ،‬علما أن الواقع‬

‫العملي قد يعطل الكثير منها لتظل بعض الإجراءات الخطيرة كالاعتقال الاحتياطي‬

‫حاضرة بقوة في مسلسل إثبات أو نفي الفعل الجرمي‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬الاعتقال الاحتياطي شر لابد منه‬

‫يعتبر الاعتقال الاحتياطي تركيسا للفعالية على حساب حقوق الدفاع‪ ،‬وبذلك‬

‫يبقى المشرع المغربي أقل حماية من بعض التشريعات الأخرى باعتماده سن ‪12‬‬

‫كحد أدنى لعمر الحدث الطي يجوز توقيفه‪ ،‬كما أن مشرعنا قد أغفل تحديد مدة‬

‫الاعتقال في قضايا الأحداث‪ ،‬الأمر الذي يجعلنا نرجع إلى القواعد العامة الخاصة‬

‫بالراشدين‪ ،‬حيث حددت هذه المدة بشهر واحد في القضايا الجنحية‪ ،‬وشهرين في‬

‫القضايا الجنائية قابلة للتجديد خمس مرات‪ ،96‬وذلك خلافا لبعض التشريعات التي‬

‫‪ - 96‬المادتان ‪ 256‬و‪ 255‬ق م ج‪.‬‬

‫‪P 69‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تميل إلى تحديد مدة اعتقال الحدث‪ ،‬فالمشرع المصري مثلا ينص في المادة ‪22‬‬

‫من قانون الإجراءات الجنائية على أن هذه المدة لا تتجاوز أسبوعا‪.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬حقوق الحدث الجانح في مرحلة المحاكمة‬

‫يحتل قضاة الأحداث مكانة خاصة ضمن نظام العدالة الجنائية إذ يمثل صيغة‬

‫متطورة لوظيفة القضاء الجزائي في المجتمع‪ ،‬فهو يجمع بين الصفتين الجزائية‬

‫والرعائية‪ ،‬إضافة إلى كونه يعتبر قضاء متابعة بحيث أن القاضي أو المستشار المكلف‬

‫بالأحداث لا يتخلى عن القضية بمجرد إصدار حكمه بها‪ ،‬بل يتابع تنفيذ الحكم‪،‬‬

‫ويجري التعديلات التي تتطلبها مصلحة الحدث‪ ،‬وهذا ما أعطاه بعدا اجتماعيا ووقائيا‬

‫يجاوز حدود الرسالة القضائية الصرفة‪ ،‬فأصبحت محاكم الأحداث في كثير من الدول‬

‫تضم إضافة إلى القضاة أعضاء أخصائييين في العلوم الإنسانية والتربوية والاجتماعية‬

‫وعاملين في ميدان رعاية الأحداث‪.‬‬

‫هذه الاهتمامات وغيرها ما يتعلق مباشرة بوضع الحدث المنحرف ‪ ،‬حتمت إتباع‬

‫سياسة معينة في تأليف محاكم الأحداث‪ ،‬كما حتمت وضع إجراءات خاصة بمحاكمة‬

‫الأحداث أو النظر في أوضاعهم الشخصية‪.‬‬

‫ونعتقد أن مستجدات قانون المسطرة الجنائية الجديدة‪ ،‬وإن كانت في معظمها‬

‫عودة إلى مقتضيات ظهير ‪ ،1959‬فإنها كفيلة بأن تخرج قضاء الأحداث من صبغته‬

‫العادية غلى سمة التخصص الذي يجب أن يحظى بها‪.‬‬

‫فما هي إذن محددات القضاء المتخصص في مسائل الأحداث الجانحين؟؟ (أولا)‪،‬‬

‫وماذا نقصد بقواعد المحاكمة العادلة للحدث الجانح (ثانيا)‪.‬‬

‫‪P 71‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أولا‪ :‬محددات القضاء المتخصص في مسائل الأحداث‬

‫يقصد بتخصص القاضي بوجه عادل أن تكون ممارسة العمل القضائي مقصورة‬

‫على فئة مؤهلة تأهيلا علميا خاصا يناسب طبيعة الأعمال الإجرائية الجنائية المتعلقة‬

‫بالأحداث وهذا التخصص يكون إما عضويا وإما وظيفيا‪.‬‬

‫فالتخصص العضوي يعني تقييد القاضي بالنظر في قضايا الأحداث فقط إضافة‬

‫إلى كونه متخصصا في العلوم الجنائية مدربا على فن حسم منازعاتها من خلال‬

‫الوقوف على العلوم القانونية والاجتماعية والدراسات النفسية‪ ،‬ويوجد هذا النوع من‬

‫التشريعات المتقدمة كالتشريع الفرنسي‪.‬‬

‫أما التخصص الوظيفي‪ ،‬فلا ينصرف إلى عضو القضاء بل إلى إحدى وظائف هاته‬

‫الهيئة‪ ،‬فقد كان التنظيم القضائي الزجري لسنة ‪ 1959‬يساير أـرقى النظريات في‬

‫مجال عدالة الأحداث حيث كانت توجد محاكم ابتدائية مختصة بالأحداث إلى جانب‬

‫المحكمة الابتدائية عوضا عن غرفة المشورة المعمول بها في ظل ظهير الإجراءات‬

‫الانتقالية لسنة ‪.1912‬‬

‫لهذا ندعو المشرع إلى تبني محاكم خاصة بالأحداث على غرار التشريعين‬

‫السوري والفرنسي لمماشاة المادة ‪ 12‬من قواعد بكين‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬قواعد المحاكمة العادلة للحدث الجانح‪.‬‬

‫انسجاما مع خصوصية الحدث الجانح‪ ،‬تم تقرير مجموعة من القواعد الإجرائية‬

‫التي يتمتع بها بمفرده في إطار ما يمكن تسميته بامتياز صغر السن‪ ،‬وهذه القواعد‬

‫منها ما يهدف بالدرجة الأولى عدم التشهير بالحدث حفاظا على سمعته كمبدأي‬

‫‪P 71‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫سرية المحاكمة‪ ،97‬وعدم نشر الأحكام الصادرة في حقه‪ ،98‬ومنها ما يساعده على‬

‫تجنيبه الاضطراب النفسي كإعفائه من الحضور وإمكانية اتخاذ بعض الإجراءات في‬

‫غيبته‪ ،‬هذا بالإضافة إلى ضرورة التفريق بينه وبين الرشداء في حالة اشتراكه معهم‬
‫‪.99‬‬
‫في جرم واحد‬

‫وتبقى أهم ضمانة حظي بها الحدث الجانح‪ ،‬هو ما نصت عليه المادة ‪ 258‬ق م‬

‫ج إذ تم رفع سن الرشد الجنائي بموجبها إلى ‪ 18‬سنة كاملة‪.‬‬

‫أما الضمانات التي يشترط فيها الحدث مع المنحرفين الرشداء فنذكر منها‬

‫افتراض براءته وحقه في الاستعانة بمحام‪...‬‬

‫المبحث الثاني‪ :‬ضمانات الطفل الضحية‬

‫قبل التساؤل عن هذه الضمانات لابد من معرفة ماذا نقصد بالطفل الضحية؟‬

‫فالمشرع المغربي لم تعط تعريفا محددا له‪ ،‬والفقه تأثر بنهج المشرع في هذا‬

‫المجال‪ ،‬إذ نجده تارة يستعمل مصطلح المجني عليه‪ ،‬وتارة أخرى يستعمل مصطلح‬

‫المضرور‪.‬‬

‫من هنا تظهر لنا أهمية التوسع في مصطلح الضحية أو المجني عليه كلما تعلق‬

‫الأمر بأحداث‪ ،‬وذلك من أجل ضمان عدالة أفضل وأنصف لهم‪ ،‬وكذا لتسهيل ملاحقة‬

‫الجاني‪.‬‬

‫‪ - 97‬المادة ‪ 559‬ق م ج‪.‬‬

‫‪ - 98‬المادة ‪ 566‬ق م ج‪.‬‬
‫‪ - 99‬المادة ‪ 562‬ق م ج‪.‬‬

‫‪P 72‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبناء على ما تقدم‪ ،‬نجد أن التعريف الذي جاء به الأستاذ مندلسون‬

‫‪ Mendelson‬هو الأشمل حيث عرف الطفل الضحية أنه‪" :‬من يصاب بضرر‬

‫مادي أو معنوي أو مالي من جريمة ارتكبت ضده ولو وقفت عند الشروع‪ ،‬وامتد‬

‫ذلك الضرر ليشمل أقاربه‪.100‬‬

‫ولمحاولة تلمس هذه الضمانات ارتأينا أن نقسم هذا المبحث إلى مطلبين حيث‬

‫سنتناول في المطلب الأول حماية الطفل ضحية الجريمة على أن نتناول في المطلب‬

‫الثاني حق الطفل الضحية في المطالبة بالتعويض‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬حماية الطفل ضحية الجريمة‬

‫سنحاول أن نعالج هذا الموضوع من ناحيتين مكتفين بالجديد الذي جاء به‬

‫قانون ‪ 22/01‬المتعلق بالمسطرة الجنائية في حالة وقوع جناية أو جنحة ضد قاصر‬

‫من ناحية‪ ،‬ومن ناحية أخرى تقادم الجرائم المرتكبة ضد الأحداث‪.‬‬

‫أولا‪ :‬حماية الأطفال ضحايا جنايات أو جنح‬

‫عمل المشرع المغربي على إحاطة الطفل ضحية جنايات أو جنح بضمانات إجرائية‬

‫خاصة في المادتين ‪ 510‬و‪ 511‬من ق م ج وذلك بغية توفير حماية حقيقية‬

‫تنسجم وبنيته الفتية‪ ،‬وهذه الحماية نوعان‪:‬‬

‫‪ -‬حماية مؤقتة‪ :‬تتمثل في إيداع الطفل الضحية لدى شخص جدير بالثقة أو‬

‫مؤسسة خصوصية‪ ،‬أو جمعية ذا منفعة عامة‪ ،‬أو مصلحة مكلفة برعاية الطفولة‪.‬‬

‫‪100‬‬
‫‪- Mendelson : « une nouvelle d la science psychosociale la victimologie » rev inr crim pol n°‬‬
‫‪2, p :95-107.‬‬

‫‪P 73‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬حماية بعيدية‪ :‬لا تكون إلا بعد صدور الحكم‪ ،‬بحيث يمكن للنيابة العامة أن‬

‫تحيل القضية على قاضي الأحداث أو المستشار المكلف بالأحداث ليتخذ ما يراه‬

‫مناسبا من تدابير الحماية إذا كانت مصلحة الحدث تبرر ذلك‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬تقادم الجرائم المرتكبة ضد الأحداث‬

‫بالرجوع إلى الفقرة الثانية من المادة ‪ 5‬من ق م ج نجد أنه‪" :‬إذا كان الضحية‬

‫قاصرا وتعرض لاعتداء جرمي ارتكبه في حقه أحد أصول أو من له عليه رعاية أو‬

‫كفالة أو سلطة فإن أمد التقادم يبدأ في السريان من جديد لنفس المدة ابتداء من‬

‫تاريخ بلوغ الضحية سن الرشد المدني‪.‬‬

‫وإذا علمنا أن سن الرشد المدني هو ‪ 20‬سنة كاملة فإن مدة التقادم قد تتراوح‬

‫ما بين اثنين وعشرين وأربعين عاما كما يلي‪:‬‬

‫‪ -‬لو كان الضحية حديث الولادة‪ ،‬وكانت الجريمة المرتكبة ضده جنائية‪ ،‬فإن‬

‫التقادم الذي هو عشرون سنة لا يبدأ إلا بعد بلوغه سن الرشد الذي هو أيضا عشرون‬

‫سنة‪ ،‬وبالتالي تصبح مدة التقادم أربعين عاما‪.‬‬

‫‪ -‬لو كان الضحية حديث الولادة‪ ،‬وكانت الجريمة المرتكبة ضده جنحة‪ ،‬فإن مدة‬

‫التقادم تصبح وعشرين عاما‪.‬‬

‫‪ -‬لو كان الضحية حديث الولادة‪ ،‬وكانت الجريمة المرتكبة ضده مخالفة‪ ،‬فإن مدة‬

‫التقادم تصبح اثنين وعشرين عاما‪.101‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬حق الطفل الضحية في التعويض‬

‫‪ - 101‬أمينة شايب‪ :‬أنف اس حقوقية دراسة قانونية حول حماية القاصرين في إطار ظهير المسطرة الجنائية الجديدة‪ ،‬العدد الثاني والثالث‪،‬‬
‫دجنبر ‪.259-259‬‬

‫‪P 74‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إن تخويل الاختصاص المدني تقاضى الزجري يجعل الضحية تتمنى أن يكون‬

‫تعويضها عادلا اعتبارا لأدلة الإثبات التي توفرها الدعوى الجنائية وتكاليفها‪ ،‬وأيضا‬

‫لسرعة المسطرة المتطلبة بموجب المصلحة العامة‪.‬‬

‫فالمتأمل للمقتضيات الجنائية الحالية يجد أن المشرع المغربي قد أقر تقنيات‬

‫ترغم المجرم على إصلاح الضرر الذي خلفه سلوكه الإجرامي‪ ،‬أما إذا لم تكن للفاعل‬

‫الإمكانيات المادية الكافية أو كان مجهولا‪ ،‬فإنه على الدولة أن تتكفل بمهمة تعويض‬

‫المجني عليه‪.‬‬

‫فما هي الأسس الممكنة لإقرار مبدأ التعويض من طرف الدولة‬

‫إن التزام الدولة بتعويض الطفل المجني عليه يمكن أن يرجع إلى أساس قانوني‬

‫مؤداه أن عقدا ضمنيا تم إبرامه بين الفرد من جهة‪ ،‬وبين السلطة السياسية أي‬

‫الدولة من جهة أخرى‪ ،‬من أجل تحقيق الأمن والرخاء الاجتماعيين لجميع‬

‫مواطنيها‪.102‬‬

‫ولقد تعرض هذا الأساس للانتقاد لكون أن فكرة العقد الاجتماعي هي فكرة‬

‫وهمية لا سند لها في الحقيقة والقانون‪ ،‬الشيء الذي أدى إلى بروز تيار آخر يقيم‬

‫مسؤولية الدولة في تعويض المجني عليه على أساس الخطأ المفترض‪ ،‬لأنه تبين عدم‬

‫قدرتها على تأمين حماية المواطن‪ ،‬لكن هذا الرأي بدوره انتقد سنة ‪ 1913‬من‬

‫طرف الفقيه "فان هوستر" الذي يعيب على هذا الاقتراح أن فيه دعوى إلى إعادة‬

‫النظر في نظام المسؤولية المدنية للسلطة العمومية‪.‬‬

‫‪102‬‬
‫‪- François Mobard : les différentes systèmes d’indeminsation de victimes d’actes de violence‬‬
‫‪et leurs enjeux, Rev, sc. Crim, n 2 -1981.‬‬

‫‪P 75‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أيضا يمكن إقامة التعويض من طرف الدولة على أساس حق الأفراد في استرداك‬

‫الرفاعية أو الراحة الجسيمة أو السيكواجتماعية التي فقدوها جزاء تعرضهم‬

‫للاعتداءات‪.‬‬

‫هذا الرأي بدوره لم يسلم من النقد‪ ،‬إذ أن تخويل الجهات الإدارية سلطة تقدير‬

‫التعويض‪ ،‬يعتبر كنوع من المساعادت العامة‪ ،‬وهذا من شأنه أن يولد في ذهن الرأي‬

‫العام‪ ،‬أن هذا النظام ينطوي على معنى المن والشفقة والأحيان من جانب الدولة‪.‬‬

‫إن تعويض الدول للمجني عليه يمكن أن يبني في نظرنا على أساس فكرة‬

‫"التضامن الاجتماعي" التي تحمل في ثناياها مبدأ الأمن الاجتماعي للأفراد‪ ،‬وهذا‬

‫ما خلص إليه المؤتمر الدولي الحادي عشر للقانون النائي في الصياغة التالية‪:‬‬

‫"التعويض يشكل عملا من النظام العام والذي يبرر على أساس القواعد الحديثة‬

‫للتضامن الاجتماعي"‪ ،‬فمن مقتضيات السياسة الجنائية الرشيدة تعويض المجني عليه‬

‫المضرور حتى ولو كان ميسورا وحتى ولو لم يكن في حاجة إلى هذا التعويض‪ ،‬لأن‬

‫التناسق القانوني يقتضي ألا يختلف الضرر من شخص إلى آخر ما دام أن نوع الضرر‬

‫واحد والجريمة واحدة‪.‬‬

‫إن مبدأ التضامن الاجتماعي يسمح بتبرير التدخل المالي للسلطات العمومية في‬

‫المجالات التي لا تكون فيها الدولة غير مسؤولية مدنيا‪ ،‬فهنا اعتراف بالأخطار‬

‫الناتجة عن حتمية العيش في المجتمع وبإدارة جماعية من أجل تعويض ضرر يعتبر‬

‫بمثابة شر اجتماعي‪ ،‬بل يمكن تدعيم هذا المبدأ بضرورة مراعاة الطفل الفضلى‪ ،‬كما‬

‫تنص عليه كذلك اتفاقية حقوق الطفل في المادة ‪.3‬‬

‫‪P 76‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫خاتمة‪:‬‬

‫إن المتفحص لآليات السياسة الجنائية المتبعة من طرف المشرع تجاه طائفة‬

‫الأحداث سوف يلاحظ دون عناء أن الجانب الوقائي هو جد هزيل بل يكاد يكون‬

‫منعدما‪ ،‬وأن تعثر الجانب العلاجي هو بارز وواضح‪ ،‬فيبقى في النيابة الجانب الزجري‬

‫هو الطاغي والمهيمن في الاستراتيجية المعتمدة من طرف الدولة‪.‬‬

‫وبذلك فإن تعثر السياسة العلاجية يرجع إلى وجود معوقات خارجية وأخرى‬

‫داخلية بالنسبة للمؤسسات الإصلاحية التي تشرف عليها وزارة الشبيبة والرياضة‪.‬‬

‫فالمعوقات الخارجية راجعة إلى عدم وجود تنسق تام بين المؤسسات الإصلاحية‬

‫والهيئات القضائية‪ ،‬إضافة إلى وجود أزمة علاقة بينهما وكذلك نقص في الاعتمادات‬

‫المالية‪.‬‬

‫أما المعوقات الداخلية فهي راجعة لنقص في كفاءة الأطر الموكول إليها الإشراف‬

‫على العملية التأهيلية إضافة إلى عدم توافق المناهج التربوية المطبقة داخل هذه‬

‫المؤسسات مع المناخ الاجتماع والثقافي للحدث المغربي‪ ،‬إضافة إلى الرقابة الصارمة‬

‫التي تمارس على الأحداث داخل هاته المؤسسات‪.‬‬

‫ولكن يبقى السؤال الهام في ختام القانونية غير كافية بالنظر إلى تزايد نسبة‬

‫انحراف الأحداث‪ ،‬وبذلك تبدو ضرورة تعزيز هذه المقاربة بآليات اجتماعية في إطار‬

‫تبني السياسة الاجتماعية الوقائية‪ ،‬على اعتبار أن الآلية القانونية‪ ،‬هي مقوم من بين‬

‫المقومات الأخرى الأمن الاجتماعي (التمسك بين أفراد المجتمع‪ ،‬الألفة الجامعة‪،‬‬

‫العقد ية الدينية‪ ،‬الاستقرار السياسي‪ ،‬توفر أجهزة الأمن‪ ،‬توفر المؤسسات التربوية‪،‬‬

‫‪P 77‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المقدرة‪ ،‬على مواجهة الصعاب‪ ،‬والآفات‪ ،‬توفر الجهاز القضائي العادل‪ ،‬توفر‬

‫المؤسسات الاجتماعية والجمعيات الخيرية‪ ،‬التنمية الاقتصادية‪ ،)...‬هذا الوضع حتم‬

‫التوجه نحو إيجاد الجهاز الصالح لوضع السياسة الوقائية والتنسيق بين مختلف‬

‫القطاعات العالمة والخاصة‪ ،‬ولوضع خطط التنفيذ والبرمجة والاستراتيجية الميدانية‬

‫الخاصة بكل من البرامج التكاملية للخطة الأمنية العامة‪.‬‬

‫‪P 78‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الئحة المراجع‪:‬‬
‫إدريس طارق السباعي‪" :‬قضاة التحقيق" الطبعة الثالثة‪ ،‬مطبعة الصومعة‬

‫‪.1993‬‬

‫أمينة شايب‪ :‬أنفاس حقوقية دراسة قانونية حول حماية القاصرين في إطار ظهير‬

‫المسطرة الجنائية الجديدة‪ ،‬العدد الثاني والثالث‪ ،‬دجنبر‪.‬‬

‫عبد الرحمن البدوي‪" :‬حماية الطفل في ظل التشريع الجنائي المغربي" مجلة‬

‫أنفاس الحقوقية ع ‪ 3-2‬دجنبر ‪.2003‬‬

‫وزير العدل توزيع "لا غاريت دي ماروك" إصلاح القضاة يستهدف أساسا إرجاع‬

‫المصداقية للجهاز القضائي‪ ،‬جريدة الاتحاد الاشتراكي‪ ،‬عدد ‪ 1135‬السبت ‪22‬‬

‫فبراير ‪.2003‬‬

‫منظمة العفو الدولية‪" :‬تعذيب الأطفال وإساءة معاملتهم"المغرب الرباط‪،‬‬

‫‪.2001‬‬

‫الجمعية المغربية لحقوق الإنسان‪ ،‬التقرير السنوي حول أوضاع حقوق الإنسان‬

‫بالمغرب سنة ‪.2001‬‬

‫‪- François Mobard : les différentes systèmes‬‬

‫‪d’indeminsation de victimes d’actes de violence et‬‬

‫‪leurs enjeux, Rev, sc. Crim, n 2 -1981.‬‬

‫‪P 79‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪Mendelson : « une nouvelle d la science‬‬

‫‪psychosociale la victimologie » rev inr crim pol‬‬

‫‪n° 2.‬‬

‫‪P 81‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتورة أمال الحرفوش‬

‫أستاذة القانون الخاص بكلية الحقوق طنجة ‪ -‬إطار سابق‬
‫بالمحافظة العقارية‬

‫تحقيق األمن العقاري وحماية الحقوق في ظل‬

‫كوفيد ‪91‬من خالل اآلجال في مسطرة التحفيظ‬
‫العادية‬
‫‪Achieving real estate security and protecting rights in light of Covid-19 through deadlines in‬‬
‫‪the regular memorization procedure‬‬
‫مقدمة‪:‬‬
‫تتميز مسطرة التحفيظ بكونها مسطرة إدارية تقدم أمام جهة إدارية‪ ،‬يشرف‬

‫على سيرها المحافظ على الملكية العقارية من بدايتها إلى نهايتها‪ ،‬كما أنها مسطرة‬

‫تتخللها مجموعة من الإجراءات والشكليات‪ ،‬الهدف منها حماية الحقوق والالتزامات‬

‫المضمنة في النصوص القانونية العقارية‪.‬‬

‫ومعلوم أن الهدف من مسطرة التحفيظ العقاري هو تطهير العقار و تأسيس‬

‫رسم عقاري له‪ ،‬والذي يعتبر نقطة الانطلاق الوحيدة لشهر الحقوق العينية والتحملات‬

‫‪P 81‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫العقارية‪ ،‬وتحقيقا لذلك أوجد المشرع العقاري مؤسسة الآجال للاعتراف بهذه الحقوق‬

‫وحمايتها‪.‬‬

‫ونظرا للأهمية الخاصة التي تمثلها مؤسسة الأجل في نظام التحفيظ العقاري‪،‬‬

‫عمد المشرع إلى ربط إجراءات هذا النظام بآجال محددة ترمي إلى تنظيم مساطر‬

‫التحفيظوتبسيط وتسريع إجراءاتها‪ ،‬وحماية حقوق كافة الأطراف المعنية كطالبي‬

‫التحفيظ‪ ،‬المتعرضين المتدخلين في مسطرة التحفيظ‪ ،‬كما سعيمن وراء ذلك تحقيق‬

‫الأمن العقاري‪.‬‬

‫لذا نص المشرع المغربي في العديد من النصوص القانونية على آجال محددة‪،‬‬

‫اعتبرها من الشروط الأساسية لاكتساب الحقوق أو سقوطها أو تطبيق جزاءات قانونية‬

‫أو مالية في حالة تجاوزها‪ ،‬وعليه رتب على عدم احترام القواعد القانونية المنظمة‬

‫للآجال المتعلقة بمختلف إجراءات التحفيظ العقاري آثارا قانونية هامة‪ ،‬منها ما‬

‫يتعلق بالأطراف المعنية بالإجراءات‪ ،‬حيثيسقط الحق بفوات الأجل المحدد قانونا‪ ،‬أو‬

‫تطبق على الأطراف جزاءات قانونية‪.‬‬

‫ومنها ما يتعلق بالمحافظ على الأملاك العقارية الذي يتعين عليه احترام هذه‬

‫الآجال تحت طائلة إثارة مسؤوليته‪.‬‬

‫غير أن الآجال المحددة في ظهير التحفيظ العقاري الذي عمر أكثر من مائة‬

‫سنة ض لت قاصرة عاجزة عن تحقيق الغاية من تحديدها‪ ،‬واستجابة للأصوات التي‬

‫نادت بإجراء تغييرات على هذا الظهير لتجاوز سلبيات الآجال التي كانت تعرفها‬

‫النصوص المنظمة لهوالتي لم تعد قادرة على مسايرة التطورات التي عرفها المجتمع‬

‫‪P 82‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫على المستوى الاقتصادي والاجتماعي‪ ،‬وبذلك صدر قانون ‪103 12-01‬المغير‬

‫والمتمم لظهير التحفيظ العقاري الذي شكل حدثا تشريعيا هاما‪ ،‬حمل في طياته‬

‫مجموعة من المستجدات طالت غالبية المواضيع المتعلقة بمسطرة التحفيظ‪ ،‬وقد‬

‫حضيت خلالها مؤسسة الأجل بقسط هام من التعديلات وذلك لتسريع مسطرة‬

‫التحفيظ‪ ،‬مع ضمان وحماية حقوق أطراف العلاقة‪ ،‬و حماية العقار من السطو الذي‬

‫انتشرت مختلف مظاهره في المدن الكبرى‪ ،‬وبالتالي تحقيقالأمن العقاريالمنشود‪.‬‬

‫ويقصد بالآجال المدد التي حددها المشرع بنص قانوني‪ ،‬وأوجب القيام بإجراء‬

‫داخلها أو بعد نهايتها‪ ،‬وينتج عن عدم ممارسة هذا الإجراء داخل الأجل القانوني‬

‫سقوط الحق ‪.‬‬

‫وبالرغم من أن مؤسسة الأجل في نظام التحفيظ العقاري تعتبر الوسيلة الكفيلة‬

‫للاعتراف بالحق وحمايته‪ ،‬إلا أنها تعتريها مجموعة من النواقص ساهمت في‬

‫ضياعالحقوق تارة‪ ،‬و فرضجزاءات مالية على أصحاب الحقوق وحتى على المحافظين‬

‫بتحملهم المسؤولية عند عدم احترام الأجلتارة أخرى‪.‬‬

‫كما تم تغييره‬ ‫‪104‬‬

‫ويعتبر الفصل ‪ 101‬من الظهير المتعلق بالتحفيظ العقاري‬

‫وتتميمه‪ ،‬هو السند القانون لإعمال المقتضيات القانونية المتعلقة بالآجال في التحفيظ‬

‫العقاري‪ ،‬والذي بين فيه المشرع العقاري جميع الآجال المنصوص عليها في‬

‫‪ -103‬ظهير شريف رقم ‪ 49449477‬صادر في ‪ 01‬من ذي الحجة ‪ 00 – 4110‬نوفمبر ‪ ،0244‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 41927‬المغير‬
‫والمتمم بمقتضاه الظهير الشريف الصادر في ‪ 8‬رمضان ‪ 40- 4114‬أغسطس ‪ – 4841‬المتعلق بالتحفيظ العقاري‪ ،‬منشور بالجريدة‬
‫الرسمية تحت عدد ‪ 07- 1881‬ذو الحجة ‪ 01- 4110‬نوفمبر ‪.0244‬‬
‫‪ -104‬ينص الفصل ‪ 427‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع " إن جميع اآلجال المنصوص عليها في هذا القانون هي آجال كاملة وتحسب وفق القواعد‬
‫المقررة في الفصل ‪ 140‬من قانون المسطرة المدنية "‪.‬‬

‫‪P 83‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ظ‪.‬ت‪.‬عبأنها آجال كاملة‪ ،‬وأنه يتم احتسابها وفق القواعد المقررة في الفصل ‪512‬‬

‫من قانون المسطرة المدنية‪.‬‬

‫والآجال الكاملة وفقا لمقتضيات الفصل ‪ 512‬من ق‪.‬م‪.‬م‪105‬المذكور‪ ،‬تتمثل في‬

‫عدم احتساب اليوم الذي يبتدئ فيه الأجل واليوم الأخير الذي ينتهي فيه‪ ،‬وإذا‬

‫صادف اليوم الأخير يوم عطلة‪ ،‬فإن الأجل يمتد إلى أول يوم عمل بعده‪ ،‬وقد يكون‬

‫الأجل مقدرا بالأسابيع أو الأشهر أو السنوات‪ ،‬وعليه إذا كان الأجل مقدرا بالأسبوع‬

‫فيكون المقصود به سبعة أيام كاملة‪ ،‬أما إذا كان مقدرا بالشهر فيقصد به ثلاثين‬

‫يوما كاملا‪ ،‬وإذا كان مقدرا بالسنة فيعني مدة ثلاثمائة وخمسة وستين يوما كاملا‪،‬‬

‫وذلك طبقا لمقتضيات الفصل ‪ 132‬من ق‪،‬ل‪،‬و‪،‬ع‪.‬‬

‫وبصدور مرسوم قانون رقم ‪ 2.20.292‬الصادر بتاريخ ‪ 23‬مارس ‪2020‬‬

‫‪ 106‬المتعلقة بسن أحكام خاصة بحالة الطوارئ الصحية وإجراءات الإعلان عنها‪،‬‬

‫وكذلك مرسوم رقم ‪ 2 .20 .293‬الصادر في ‪ 22‬مارس ‪2020‬المتعلق بإعلان‬

‫حالة الط وارئ الصحية التي تعرفها البلاد في ظل كوفيد ‪ 19‬بسائر أرجاء‬

‫الترابالمغربي‪.‬‬

‫وعليه فقد نصت الفقرة الأولى من المادة السادسة من المرسوم رقم‬

‫‪ 2.20.292‬على أن ه‪ " :‬يوقف سريان مفعول جميع الآجال المنصوص عليها في‬

‫النصوص التشريعية والتنظيمية الجاري بها العمل خلال فترة حالة الطوارئ الصحية‬

‫‪ -105‬ينص الفصل ‪ 140‬من ق‪.‬م‪.‬م " تكون جميع اآلجال المنصوص عليها في هذا القانون كاملة فال يحسب اليوم الذي يتم فيه تسليم‬
‫االستدعاء أو التبليغ أو اإلنذار أو أي إجراء آخر للشخص نفسه أو لموطنه‪ ،‬وال اليوم األخير الذي تنتهي فيه‪".‬‬
‫‪ - 106‬مرسوم بقانون رقم ‪ 09029080‬الصادر في ‪ 01‬رجب ‪ 01 ،4114‬مارس ‪0202‬ي تعلق بسن أحكام خاصة بحالة الطوارئ الصحية‬
‫وإجراءات اإلعالن عنها‪ ،‬منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 1117‬مكرر ‪ 08-‬رجب ‪ 01، 4114‬مارس ‪. 0202‬‬

‫‪P 84‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المعلن عنها‪،‬ويستأنف احتسابها ابتداء من اليوم الموالي ليوم رفع حالة الطوارئ‬

‫المذكورة‪."...‬‬

‫وبناء عليه صدرت مذكرة عن المحافظ العام ‪107‬ذكر فيها جميع السادة‬

‫المحافظين في كافة التراب الوطني أنه يتعين عليهم تطبيق المقتضيات القانونية‬

‫أعلاه المتعل قة بوقف سريان مفعول جميع الآجال الواردة في النصوص التشريعية‬

‫والتنظيمية المتعلقة بمختلف المساطر والإجراءات التي يقومون بإعمالها بمناسبة‬

‫تطبيق نظام التحفيظ العقاري خلال فترة حالة الطوارئ الصحية المعلن عنها‪ ،‬وكذا‬

‫باستئناف احتساب هذه الآجال ابتداء من اليوم الموالي ليوم رفع حالة الطوارئ‬

‫الصحية المعلن عنها‪... .‬‬

‫وعليه فقد تم توقيف جميع الآجال المنصوص عليها في ظ‪.‬ت‪.‬ع‪ ،‬والمتعلقة‬

‫بمختلف آجال مسطرة التحفيظ العادية‪ ،‬سواء أثناء مسطرةالتحفيظ الإدارية وحتى‬

‫أثناء انتقال المسطرة إلى المرحلة القضائية‪.‬‬

‫فإلى أي حد ساهمت مؤسسة الأجل في ضمان حقوق أطراف العلاقة و تحقيق‬

‫الأمن العقاريعموما‪،‬وفي ظل حالة الطوارئ الصحيةخصوصا؟‬

‫لمعالجة هذا الموضوع والإحاطة بمختلف الآجال القانونية المنصوص عليها في‬

‫الظهير المتعلق بالتحفيظ العقاري والنصوص القانونية المتعلقة به‪ ،‬ارتأينا أن نتعرض‬

‫لمختلفالآجلاتالقانونية التي يباشرها السادة المحافظون على الأملاك العقارية‪ ،‬والآجال‬

‫القانونية المتعلقة بها على مستوى مسطرة التحفيظ‪.‬‬

‫‪ -107‬مذكرة المحافظ العام إلى السادة المحافظين على األمالك العقارية ورؤساء مصالح المسح العقاري‪ ،‬تحت عدد ‪ 0202/21‬مؤرخة‬
‫في ‪ 01‬مارس ‪ ،0202‬في شأن وقف اآلجال التشريعية والتنظيمية بسبب حالة الطوارئ الصحية المعلن عنها‪.‬‬

‫‪P 85‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبناء عليه سنخصص المحور الأول للآجال المقررة في مسطرة التحفيظ العقاري‬

‫في المرحلة الإدارية‪ ،‬على أن نتناول في المحور الثاني الحديث عن هذه الآجال خلال‬

‫المرحلة القضائية‪.‬‬

‫المحورالأول‪ :‬الآجال المقررة في مسطرة التحفيظ العادية خلال المرحلة الإدارية‬

‫يرمي التحفيظ العقاري إلى جعل العقار المحفظ خاضعا للنظام المقرر في هذا‬

‫القانون من غير أن يكون في الإمكان إخراجه منه فيما بعد ويقصد بذلك تحفيظ‬

‫العقار بعد إجراء مسطرة للتطهير يترتب عنها تأسيس رسم عقاري وبطلان ما عداه‬

‫من الرسوم‪ ،‬وتطهير الملك من جميع الحقوق السالفة غير المضمنة به‪.‬‬

‫وتتميز مسطرة التحفيظ العادية بكونها مسطرة خاصة إدارية يباشرهاالمحافظ‬

‫وإن تخللتها مسطرة قضائية‪ ،‬غير أن هذا لا يعني غياب دور طالب التحفيظ‪ ،‬لكونه‬

‫مطالبا بالقيام ببعض الإجراءات‪،‬والتقيد بآجال محددة منصوص عليها‪.‬‬

‫فماهي الآجال المقررة على إجراءاتالتحفيظ (المبحث الأول)؟ وإلى أي حد تأثرت‬

‫هذه الآجال بجائحة كورونا (المبحث الثاني)؟‬

‫‪P 86‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المبحث الأول‪ :‬الآجال المقررة لإجراءات مطلب التحفيظ في زمن كوفيد ‪19‬‬

‫إن تقديم مطلب التحفيظ لدى المحافظة العقارية يتم وفق ضوابط معينة تتضمن‬

‫شكليات محددة قانونا‪ ،‬وهو نقطة انطلاق مسطرة التحفيظ‪ ،‬وأيضا نقطة انطلاق الآجال‬
‫‪108‬‬
‫المحددة خلال جريان المسطرة إداريا‪.‬‬

‫ثم أن وضع مطلب التحفيظ بصفة قانونية مستوفية للشروط الشكلية والموضوعية‬

‫والمؤدى عنه الرسوم المحددة‪ ،‬يفتح المجال للولوج لمرحلة الاشهار‪ ،‬وهي مرحلة‬

‫مهمة في مسطرة التحفيظ وتتمثل أساسا في عملية النشر بالجريدة الرسمية‪ ،‬وتعليق‬

‫الإعلانات المتعلقة بالتحديد لدى الجهات المختصة‪ ،‬ونظرا لأهمية هذه المرحلة أحاطها‬

‫المشرع بآجال‪ ،‬وعليه يبدأ احتساب الأجل في هذه المرحلة عند نشر خلاصة مطلب‬

‫التحفيظ‪ ،‬وعند الإعلان عن التحديد المؤقت والتحديد النهائي وتعليقهما‪ ،‬وأيضا عند‬

‫الغاء مطلب التحفيظ وأخيرا عند اتخاذ قرار التحفيظ‪.‬‬

‫‪109‬‬
‫الفقرة الأولى‪ :‬نشر خلاصة مطلب التحفيظ‬

‫تكريسا لمبدأ العلنية في ميدان التحفيظ العقاري أقر المشرع عملية إشهار‬

‫واسعة النطاق لجميع العمليات المتعلقة بالتحفيظ انطلاقا من تقديم مطلب التحفيظ‬

‫حتى تأسيس الرسم العقاري‪ ،‬وذلك حتى لا تمر هذه العملية في جو من السرية‪.‬‬
‫‪110‬‬

‫‪ -108‬راجع بخصوص هذا الموضوع د‪.‬ة حليمة بن حفو‪ ،‬مطلب التحفيظ العقاري في ضوء القانون رقم ‪ .41-27‬مستجدات التحفيظ‬
‫العقاري في ضوء القانون رقم ‪ ، 41-27‬أشغال الملتقى الدولي الذي نظمه مختبر الدراسات القانونية المدنية والعقارية وماستر التوثيق‬
‫والعقار يزمي ‪ 01-01‬مارس ‪ 401 ،0240‬فما بعد‪.‬‬
‫‪ -109‬د ‪.‬محمد خيري‪ ،‬مستجدات قضايا التحفيظ العقاري في التشريع المغربي ‪.‬منشورات المعارف طبعة ‪ ، 0241‬ص ‪ 411‬فما بعد‪.‬‬
‫‪110‬‬
‫‪- Mohamed channan ; les principes directeurs de la publicité foncier et leur incigence sur les droit réels‬‬
‫‪immobilliers .mémoir de d.e.s faculté de droit de casablanca.1980‬‬

‫‪P 87‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وعليه يتم نشر ملخص مطلب التحفيظ في الجريدة الرسمية داخل أجل عشرة‬

‫أيام من إيداع المطلب‪ ،‬ويتضمن هذا الملخص أهم البيانات المتعلقة بطالب التحفيظ‬

‫كاسمه واسم العقار ونوعه ومساحته وموقعه وحدوده وأصل الملك‪.‬‬

‫وهو ما نص عليه الفصل ‪ 11‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع " يقوم المحافظ على الأملاك العقارية‬

‫داخل أجل عشرة أيام من إيداع مطلب التحفيظ بتحرير ملخص له يعمل على نشره‬

‫في الجريدة الرسمية‪ ،‬ويبلغ مضمونه إلى علم العموم بالوسائل المتاحة‪".. .‬‬

‫غير أن هذا الأجل لا يحترم في غالب الأحيان‪ ،‬خصوصا في بعض المحافظات‬

‫التي تشهد عددا كبيرا من مطالب التحفيظأمام قلة الأطر العاملة‪ ،‬مما ينتج عنه‬

‫تأخير في عملية النشر والإعلام بالتحديد وبانتهائه وهو ما نستشفه من مذكرة‬

‫المحافظ العام التي أشار فيها على أنه يجب تخطي هذه الصعوبات لتسهيل عملية‬

‫نشر الإعلانات في الجريدة الرسمية‪ ،‬والسريع من وثيرة التحفيظ‪ ،‬والبث في الطلبات‬

‫‪111‬‬
‫المعروضة أمام المحافظ‪.‬‬

‫إلا أن إحداث نشرة بالجريدة الرسمية تختص بإعلانات التحفيظ العقاري والتي‬

‫تصدر كل يوم أربعاء قد ساهم إلى حد ما في تجاوز نوعا ما هذا التأخير‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬الإعلان عن التحديدوالتعليق لدى المصالح المختصة‬

‫إن تحرير الإعلان عن التحديد يتم داخل أجل شهرين من تاريخ نشر ملخص‬

‫المطلب بالجريدة الرسمية‪ ،‬وهو ما أكده المشرع في الفصل ‪ 11‬من ظ‪ .‬ت ‪.‬عحيث‬

‫‪-.111‬مذكرة المحافظ العام رقم ‪ 4718‬م م ع ‪ /‬ق ت ع ‪ /‬م إ ع الصادر بتاريخ ‪ 02‬مارس ‪.0227‬‬

‫‪P 88‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫نص على أنه " ‪...‬وبعد نشر الملخص المذكور يحرر ‪ ،‬داخل أجل شهرين من تاريخ‬

‫هذا النشر‪ ،‬إعلانا يضمنه تاريخ ووقت إجراء التحديد" ‪.‬‬

‫يقوم المحافظ بعد نشر خلاصة المطلب بالجريدة الرسمية ببعث نسخ من ملخص‬

‫مطلب التحفيظ مقابل إشعار بالتوصل إلى كل من رئيس المحكمة الابتدائية وممثل‬

‫السلطة المحلية وكذلك رئيس المجلس الجماعي‪ ،‬الذين يقع العقار المطلوب تحفيظه‬

‫في دائرة نفوذهم‪ ،‬ويوجه الإعلان عن التحديد إلى السلطات المعنية من اجل التعليق‬
‫‪112‬‬
‫في لوحة الإعلانات وذلك قبل التاريخ المعين للتحديد بعشرين يوما‪.‬‬

‫وهذا ما نص عليه الفصل ‪ 18‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع " يوجه المحافظ على الأملاك‬

‫العقارية نسخا من الوثائق المشار إليها في الفصل ‪ 11‬من هذا القانون‪ ،‬مقابل إشعار‬

‫بالتوصل‪ ،‬إلى رئيس المحكمة الابتدائية وممثل السلطة المحلية ورئيس المجلس‬

‫الجماعي الذين يقع العقار المعني في دائرة نفوذهم‪ ،‬وذلك قبل التاريخ المعين‬

‫للتحديد بعشرين يوما "‪.‬‬

‫فبالنسبة للمحكمة يتم التعليق في لوحة الإعلانات الموجودة ببهو المحكمة‪،‬‬

‫ويتم التعليق فيها بشكل عشوائي‪ ،‬فهي تضم الإعلانات المتعلقة بالتحفيظ وأيضا‬

‫الإعلانات القضائية المتعلقة بالبيوعات بالمزاد العلني والحجوزات‪ ،‬أيضا التعليقات‬

‫المتعلقة بإدارات أخرى‪.‬‬

‫‪ -112‬محمد خيري قضايا التحفيظ العقاري في التشريع المغربي م س‪ ،‬ص‪ . 411‬ومحمد بن الحاج السلمي‪ ،‬سياسة التحفيظ العقاري في‬
‫المغرب بين االشهار العقاري والتخطيط االجتماعي –االقتصادي‪ ،‬م س ص ‪ 71‬فما بعد‪ .‬هشام بصري إشكاالت تدبير مسطرة التحديد‬
‫على ضوء ق ‪ ،41-27‬قانون التحفيظ العقاري بين روح ظ ‪ 4841‬ومستجدات ق ‪ ،41-27‬ندوة علمية نظمتها مجلة المنبر القانوني‪،‬‬
‫بتزنيت‪ ،‬منشورات المنبر القانوني‪ ،‬ص ‪ 41‬فما بعد‪.‬‬

‫‪P 89‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كذلك بالنسبة للتعليق لدى القيادات والجماعات المحلية فإنه يتم التعليق لديها‬

‫في لوحة الإعلانات المعلقة في مكان بارز يسهل الاطلاع عليها‪ ،‬غير أن كثرة الأعباء‬

‫والمهامالتي كانت تقوم بها السلطات المحلية طيلة هذه الفترة لم يترك لهم المجال‬

‫للاهتمام بمسألة تعليق الإعلان عن التحديد ولا انتهائه‪ ،‬فما بالك بإشهار ملخص‬
‫‪113‬‬
‫المطلب والاعلان عن تاريخ ووقت التحديد في الأسواق الواقعة في دائرة نفوذه‪.‬‬

‫زيادة على ذلك فإنه لم يسمح لأحد منذ الإعلان عن حالة الطوارئ بولوج هذه‬

‫المصالح للاطلاع على لوحة الإعلانات‪...‬‬

‫وفي الواقع فالأجل المنصوص عليه يكون غير كافي في بعض الأحيان‪ ،‬خاصة‬

‫عندما يكون أصحاب أحد الحقوق العينية يقطنون خارج المدينة او خارج أرض‬

‫الوطن‪ ،‬ومما زاد الطين بلة الظروف الطارئة التي عرفها المغرب إلى جانب دول‬

‫العالم‪ ،‬والتي فرضت على الدولة الدخول في فترة الحجر الصحي‪ ،‬وماتبعها من إغلاق‬

‫للحدود‪ ،‬والعزلة التي عرفتها بعض المناطق في مدن المغرب‪.‬‬

‫كل هذا وغيره ساهم في حرمان أصحاب الحقوق من اطلاعهم على الإعلانات‬

‫المتعلقة بفتح مطالبالتحفيظ‪.‬‬

‫إلى جانب إطالة المدة الناتجة عن توقف الأجل المنصوص عليه في الفصل ‪18‬‬

‫من ظ‪ .‬ت‪.‬ع‪ ،‬وهذا الأمر ساعد في السطو علىالعقارات التي هي في طور التحفيظ‬

‫وتفويتها للغير‪ ،‬حيث استغل البعض هذا الوضع فاستولوا على هذه العقارات ‪ ،‬مما‬

‫أثر على تحقيق الأمن العقاري المنشود‪.‬‬

‫‪ -113.‬الفقرة األخيرة من الفصل ‪ 41‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع "‪...‬يقوم ممثل السلطة المحلية كذلك بإشهار ملخص المطلب و اإلعالن عن تاريخ‬
‫ووقت التحديد في األسواق الواقعة في دائرة نفوذه إلى يوم التحديد " ‪.‬‬

‫‪P 91‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وعليه فإذا كان النشر في الجريدة الرسمية لا يطرح إشكالا فإن التعليق لدى‬

‫المصالح المختصة قد طرح مشاكل عدة بطبيعة الحال في ظل جائحة كورونا وما‬

‫ترتب عنها من إعمال الإجراءات والتدابير الصحية كالحجر الصحي الذي دام لمدة‬

‫ثلاث أشهر مددت إلى مدد أخرى‪ ....‬فأصبح الخروج معه في حالة الضرورة القصوى‬

‫يقتضي الحصول على إذن تمنحه السلطة‪.‬‬

‫وهنا نتساءل أليس التنقل من أجل تتبع مسطرة التحفيظ يدخل ضمن حالة‬

‫الضرورة؟‬

‫أليس الاطلاع على الاعلانات والتعليق لدى المصالح المذكورة أعلاه‪ ،‬من طرف‬

‫طالب التحفيظ وأصحاب الحقوق العينية الذين لم يسمح لهم الولوج إلى هذه المصالح‪،‬‬

‫منعاللاكتضاض‪،‬كالدخول إلى المحاكم الابتدائية للاطلاع على التعليقات طبقا‬

‫لمقتضيات الفصل ‪ 18‬من ظ‪ .‬ت‪.‬عتقتضيهالضرورة؟‬

‫‪114‬‬
‫الفقرة الثالثة‪ :‬نشر الإعلان عن انتهاء التحديد‬

‫يعتبر الإعلان عن انتهاء التحديد إجراء ضروريا لا يمكن إغفاله‪ ،‬لأنه يتضمن‬

‫نتائج عملية التحديد التي قام بها المهندس والمساحة النهائية التي أظهرها التحديد‬

‫والحدود الواقعية‪ ،‬وما إذا كان هناك حق من الحقوق العينية كحقوق الارتفاق أو‬

‫التحملات العقارية وذلك بعد إجراء عملية المسح للوعاء العقاري المطلوب‬
‫‪115‬‬
‫تحفيظه‪.‬‬

‫‪-114‬بخصوص هذا الموضوع أنظر حميد الربيعي ص‪.71 :‬‬

‫‪-‬أنظر كذلك ذ محمد المهدي الجم‪ ،‬التحفيظ العقاري في المغرب ‪،‬مطبعة النجاح الجديدة ‪ ،‬الدار البيضاء ‪،‬ط ‪، 4811‬ص ‪ 10‬فما بعد‬
‫‪.115‬‬

‫‪P 91‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وقد ألزم المشرع المحافظ العقاري على القيام بهذا الإجراء داخل أجل محدد‬

‫ليطلع من خلاله العموم على الوضعية النهائية للعقار وجميع التصرفات الواردة عليه‪،‬‬
‫‪116‬‬
‫وعلى من له حق من الحقوق على هذا العقار أن يتقدم بتعرضه‪.‬‬

‫وعليه فإن نشر الإعلان عن انتهاء التحديد يكون داخل أجل أقصاه أربعة‬

‫أشهر الموالية للتحديد النهائي‪ ،‬وهو ما أكده المشرع حيث نص في الفصل ‪ 23‬من‬

‫ظ‪.‬ت‪.‬ع على أنه "‪...‬ينشر هذا الإعلان داخل أجل أقصاه أربعة أشهر الموالية‬

‫للتحديد النهائي للعقار‪."...‬‬

‫يلاحظ في هذه الفقرة أن المشرع لم يحدد للمحافظ أجلا لتوجيه الإعلان إلى‬

‫المصالح المختصة‪ ،‬بل ترك المجال مفتوحا أمامه على ألا تتجاوز المدة أربعة‬
‫‪117‬‬
‫أشهر‪.‬‬

‫غير أن ه بنشر وتعليق الإعلان عن انتهاء التحديد الذي يتضمن أن التعرضات‬

‫على التحفيظ تقدم لدى المحافظة العقارية خلال أجل شهرين ابتداءا من يوم نشره‬

‫بالجريدة الرسمية‪ ،‬فإن أجل التعرض العادي على مطلب التحفيظ المحدد في شهرين‬

‫كاملين‪ ،‬ينتهي بعدها مباشرة‪ ،‬ولا يقبل أي تعرض بعد ذلك ولو بمرور يوم واحد‪،‬‬

‫لتبدأ بذلك إمكانية التعرض الاستثنائي أو التعرض الخارج عن الأجل المنصوص‬

‫عليه في الفصل ‪ 29‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع‪.‬‬

‫‪ -116‬محمد بن الحاج السلمي‪ ،‬سياسة التحفيظ العقاري في المغرب‪ ،‬بين االشهار العقاري والتخطيط االقتصادي واالجتماعي‪ ،‬م س ص‪:‬‬
‫‪ 74‬فما بعد‪.‬‬
‫‪-117‬مسطرة التحفيظ في ظل القانون ‪ 41-27‬السعيد السعداوي محام عام بمحكمة النقض مقال منشور سلسلة دفاتر محكمة النقض العدد‬
‫‪ 04‬نظام التحفيظ العقاري دعامة أساسية للتنمية ص ‪ 17‬وما بعدها‪.‬‬

‫‪P 92‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كما ترسل نسخا من الإعلان عن انتهاء التحديد مقابل إشعار بالتوصل إلى نفس‬

‫الجهات التي سبق تعليق ملخص مطلب التحفيظ لديها‪ ،‬ويجب أن يبقى الإعلان معلقا‬

‫بها إلى آخر يوم من انتهاء أجل التعرض وهو اليوم الستون‪.‬‬

‫وفي الواقع فإن التعليق لدى هذه الجهات وإن كان يحقق مبدأ شهر التحفيظ‪،‬‬

‫فإنما قيل عن تعليق الإعلان عن التحديد‪،‬يقال أيضا عن الإعلان عن انتهاء التحديد‪،‬‬

‫إلا أنه يزداد خطورةحيث نعتبره فرصة أخيرة للذين قد تكون لهم حقوقا على‬

‫وعاءات عقارية هي قيد التحفيظ‪.‬‬

‫‪118‬‬
‫الفقرة الرابعة‪ :‬إلغاء مطلب التحفيظ‬

‫أحاط المشرع مسطرة التحفيظ بحماية خاصة‪ ،‬حيث رتب جزاء إلغاء مطلب‬

‫التحفيظ في حالات معينة‪ ،‬ويأتي إلغاء مطلب التحفيظ بعد قبوله من طرف المحافظ‬

‫وبدأ مسطرة التحفيظ بشأنه‪ ،‬حيث يصبح طالب التحفيظ مجبر على تتبع هذه المسطرة‬

‫طبقا لمقتضيات الفصل ‪ 2‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع‪.119‬‬

‫يلاحظ باستقرائنا لهذا النص هو أن المشرع لم يعرف معنى الإلغاء وإنما حصر‬

‫الحالات التي يتم من خلالها إلغاء مطلبالتحفيظ‪.‬‬

‫غير أن المشرع وحماية لمصلحةطالب التحفيظ قيد هنا سلطة المحافظ بضرورة‬

‫احترام الأجل المنصوص عليها لإعمال جزاء إلغاء مطلب التحفيظ‪ ،‬بل أكثر من ذلك‬

‫اشترط توصل طالب التحفيظ بالإنذار الموجه إليه‪.‬‬

‫‪ - 118‬انظر بخصوص هذا الموضوع عبد العالي الدقوقي‪ ،‬اإللغاء والتشطيب في التشريع العقاري المغربي ‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في‬
‫القانون الخاص ‪،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية ‪ ،‬أكدال ‪،‬جامعة محمد الخامس الرباط ‪،‬السنة الجامعية ‪ 0224-0222‬ص‬
‫‪. 10‬‬
‫‪ -119‬نص الفصل ‪ 1‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع على "إن التحفيظ أمر اختياري‪ ،‬غير أنه إذا قدم مطلب التحفيظ فإنه ال يمكن سحبه مطلقا "‬

‫‪P 93‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ومن ضمن حالات الإلغاء‪120‬نجد‪:‬‬

‫‪ -‬إلغاء مطلب التحفيظ بسبب غياب طالب التحفيظ‪ ،‬حيث يعتبر مطلب التحفيظلا‬

‫غيا وكأن لم يكن إذا لم يدل طالب التحفيظ بعذر مقبول لتبرير عدم حضوره عملية‬

‫التحديد داخل أجل شهر من تاريخ توصله بالإنذار‪.‬‬

‫وهو ما نجد النص عليه في الفصل ‪ 23‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع‪ ،‬حيث نص المشرع على‬

‫أنه " دون المساس بأحكام الفصل ‪ 2‬من هذا القانون‪ ،‬إذا نص المحضر على تغيب‬

‫طالب التحفيظ أو من ينوب عنه أو على عدم قيامه بما يلزم لإجراء عملية التحديد‪،‬‬

‫فإن مطلب التحفيظ يعتبر لاغيا وكأن لم يكن إذا لم يدل طالب التحفيظ بعذر مقبول‬

‫داخل أجل شهر من تاريخ توصله بالإنذار‪"...‬‬

‫إذن إلغاء مطلب التحفيظ بسبب التماطل لا يقرره المحافظ إلا بعد إنذار طالب‬

‫التحفيظ ومرور الأجل القانوني‪ ،‬شريطة توصل طالب التحفيظ بهذا الإنذار‪ ،‬دون قيامه‬

‫بتبرير غيابه عن عملية التحديد‪ ،‬وعليه إذا ثبت تبليغ الإنذار لطالب التحفيظ بشهادة‬

‫الإشعار بالتوصل‪ ،‬ولم يقم طالب التحفيظ بالمثول أمام المحافظ وتبرير غيابه عن‬

‫عدم حضوره عملية التحديد‪ ،‬وتقديم طلب إجراء عملية التحديد مع أداء وجيبات‬

‫المحافظة العقارية‪ ،‬آنذاك يحق للمحافظ إلغاء مطلب التحفيظ‪ ،‬ويكون هذا القرار‬

‫معللا‪.‬‬

‫‪ -‬إلغاء مطلب التحفيظ لعدم متابعة إجراءات المسطرة‪ ،‬حيث إن الطلب الرامي‬

‫إلى التحفيظ والعمليات المتعلقة به يعتبر لا غيا وكأن لم يكن إذا لم يقم طالب‬

‫‪ -120‬أنظر عبد االله المرابط إلغاء مطلب التحفيظ لعدم متابعة المسطرة‪ ،‬لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص كلية العلوم‬
‫القانونية واالجتماعية أكدال‪ ،‬جامعة محمد الخامس الرباط ‪ ،‬السنة الجامعية ‪ 0221-0221‬ص ‪ 11‬فما بعد ‪.‬‬

‫‪P 94‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التحفيظ بأي إجراء لمتابعة المسطرة‪ ،‬وذلك داخل أجل ثلاثة أشهر من يوم تبليغه‬

‫إنذارا من المحافظ على الأملاك العقارية‪ ،‬بواسطة عون من المحافظة العقارية أو‬

‫بالبريد المضمون أو عن طريق السلطة المحلية أو بأي وسيلة أخرى للتبليغ‪.‬‬

‫ومن أجل تفعيل مقتضيات هذا الفصل‪ ،‬يتوجب إنذار طالب التحفيظ بإحدى‬

‫الوسائل المتاحة مع إشعار بالتوصل‪ ،‬مع لفت انتباهه إلى أنه سيتم إلغاء مطلب‬

‫التحفيظ المعني إذا لم يقم بما يلزم لمتابعة الإجراءات المذكورة داخل أجل ثلاثة‬
‫‪121‬‬
‫أشهر من يوم تبليغه‪.‬‬

‫وإن كانت الآجال التي حددها المشرع لإلغاء مطلب التحفيظ هي آجال معقولة‬

‫إلا أنها تواجه بعائق صعوبة التبليغ‪،‬وأيضا صعوبة توصل طالب التحفيظ بالإنذار‪،‬‬

‫خاصة إذا كان يتواجدخارج أرض الوطن‪ ،‬وهو ما يعرقل تسريع مسطرة التحفيظ‪،‬‬

‫هذا ناهيك عن توقف الأجل خلال فترة الحجر الصحي وما ترتب عنه من إغلاق‬

‫الحدود‪ ،‬ومناطق الموبوءة ‪...‬‬

‫الفقرة الخامسة‪ :‬اتخاذ قرار التحفيظ‬

‫مما لا شك فيه أن تأسيس الرسم العقاري يطهر العقار المحفظ من كافة الحقوق‬
‫‪122‬‬
‫المترتبة عليه‪ ،‬والتي لم يتم التصريح بها أثناء جريان مسطرة التحفيظ‪.‬‬

‫وهكذا تنتهي مسطرة التحفيظ بإصدار قرار التحفيظ من طرف المحافظ بعد‬

‫تأكده من سلامة إ جراءات التحفيظ‪،‬ومن عدم تقديم أي تعرض على مطلب‬

‫‪ -121‬دورية المحافظ العام عدد ‪ ، 124‬رقم ‪/240701‬و‪.‬و‪.‬م‪.‬ع‪.‬خ‪/‬م‪.‬ع الصادرة بتاريخ ‪ 01‬نوفمبر ‪.0241‬‬
‫‪ -122‬ذ‪.‬زكرياء العماري‪ ،‬نهائية الرسم العقاري بين االطالق والتقييد – دراسة في االستثناءات الواردة على قاعدة التطهير‪ ،‬مستجدات‬
‫التحفيظ العقاري في ضوء القانون رقم ‪ ،41-27‬مرجع سابق ص ‪ 041‬فما بعد‪.‬‬

‫‪P 95‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التحفيظسواء كان داخل الآجال أو خارجه‪ ،‬وبعد التأكد من فصل القضاء نهائيا في‬

‫النزاع حول التحفيظ‪.‬‬

‫وعليه فالمحافظ يتخذ قرار التحفيظ خلال ثلاثة أشهر الموالية لانصرام أجل‬

‫التعرض‪ ،‬بعدما يتحقق من إنجاز جميع الإجراءات ومن شرعية الطلب وكفاية الحجج‬

‫المدلى بها وعدم وقوع أي تعرض‪ ،‬وهو ما أكده المشرع في الفصل ‪ 30‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع‬

‫حيث نص على أنه " خلال الثلاثة أشهر الموالية لانصرام أجل التعرض يقوم المحافظ‬

‫على الملاك العقارية بتحفيظ العقار بعد التحقق من إنجاز جميع الإجراءات ومن‬

‫شرعية الطلب وكفاية الحجج المدلى بها‪ ،‬وعدم وقوع أي تعرض "‪.‬‬

‫ويبقى أجل الثلاثة أشهر المنصوص عليه أجلا معقولا‪ ،‬غير ان الواقع يشهد بأن‬

‫هناك مطالب التحفيظ عالقة بأرشيف محافظات المغرب لم يتخذ بشأنها لا قرار‬

‫التحفيظ ولا الإلغاء ولا الرفض‪ ،‬بسبب مجموعة من العوائق‪ ،‬وهو ما يؤثر سلبا على‬

‫الهدف الذي من أجله وجدت مسطرة التحفيظ‪ ،‬فيتعطل بذلك تأسيس الرسم العقاري‪،‬‬

‫لتبقى العقارات مهددة بالسطو والاستيلاء عليها من طرف مافيا العقار‪ ،‬إن لم يكونوا‬

‫قد قاموا بذلك من قبل لينمحي بذلك تحقق الأمن العقاري‪.‬‬

‫المبحث الثاني‪ :‬الآجال المتعلقة بالتعرض على مطلب التحفيظ في زمن كوفيد‬

‫‪.19‬‬

‫التعرض هو ادعاء يتقدم به أحد من الأغيار ضد طالب التحفيظ وذلك للمطالبة‬

‫إما بحق الملكية‪ ،‬أو في مدى هذا الحق‪ ،‬أو في حدود العقار المطلوب تحفيظه‪ ،‬أو‬

‫‪P 96‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يطالب بأحد الحقوق العينية القابلة للتقييد بالرسم العقاري على هذا العقار‪ ،‬وينكره‬
‫‪123‬‬
‫عليه طالب التحفيظ الذي لم يشر إليه في مطلبه‪.‬‬

‫ويقدم طلب التعرضإلى المحافظ على الأملاك العقارية‪ ،‬وله أن يتخذ قرارا بشأنه‪،‬‬

‫فإما أن يقبله إذا قدم داخل الأجل وكان مستوفيا لباقي الشروط‪ ،‬وإما أن يرفضه‬
‫‪124‬‬
‫في حالة عدم توفر هذه الشروط أو قدم التعرض خارج الأجل القانوني‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬انتهاء أجل التعرض‬

‫إذا كانت القاعدة العامة أن التعرض يقدم داخل الأجل فإنه استثناء يمكن‬

‫تقديمه خارج الآجال بصفةاستثنائية ‪ ،‬وقد منح المشرع هذه الامكانية لكل من فاته‬
‫‪125‬‬
‫الأجل العادي للتعرض لسبب من الأسباب المعقولة‪.‬‬

‫وعليه فإن انتهاء أجل التعرضات‪ ،‬يعني أنه لا يقبل أي تعرض ضد مسطرة‬

‫التحفيظ بعد انصرام أجل الشهرين يبتدئ من تاريخ نشر الإعلان عن انتهاء التحديد‬

‫بالجريدة الرسمية‪ ،‬لكن يمكن للمحافظ واستثناء أن يقبل التعرضات خارج هذا الأجل‬

‫إذا لم يكن الملف قد وجه للمحكمةوكان المانع من تقديم التعرض داخل الأجل‬

‫مقبول ‪ ،‬ويرجع قبول أو رفض التعرض خارج الأجل للسلطة التقديرية للمحافظوهو‬

‫ما نص عليه المشرع في الفصل ‪ 29‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع ‪ ،‬وكذلك في الفصول ‪22 ،23‬‬

‫و‪ ،21‬و‪ ،29‬حيث نص الفصل‪ 23‬من ظ‪.‬ت‪.‬ععلى أنه "‪...‬فإن المحافظ على‬

‫‪ -123‬مأمون الكزبري ‪ ،‬التحفيظ العقاري والحقوق العينية األصلية والتبعية في ضوء التشريع المغربي ‪ ،‬شركة الهالل العربية للطباعة‬
‫والنشر ‪ ،‬الجزء األول ‪ ،‬الطبعة الثانية ‪ 4817‬ص ‪. 17‬‬
‫‪ -124‬أنظر بخصوص هذا الموضوع ‪ ،‬ذ ‪.‬إدريس الفاخوري ‪ ،‬نظام التحفيظ العقاري بالمغرب ‪،‬دار النشر الجسور ‪ ،‬وجدة ‪،‬الطبعة الثانية‬
‫‪ 0221‬ص ‪ 01‬فما بعد ‪.‬‬
‫‪-125‬د ‪.‬العربي محمد مياد ‪ ،‬تأمالت في القانون رقم ‪ 27-41‬المغير والمتمم لقانون التحفيظ العقاري ‪ ،‬سلسلة وتبصير المستهلك ‪ 44‬الطبعة‬
‫‪ 0241‬ص‪ 11‬فما بعد ‪.‬‬

‫‪P 97‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الأملاك العقارية‪ ،‬يقوم وفق الفصل ‪ 18‬من هذا القانون بنشر وتعليق إعلان يتضمن‬

‫أن التعرضات على التحفيظ تقدم لدى المحافظة العقارية خلال أجل شهرين ابتداء‬

‫من يوم نشره بالجريدة الرسمية‪"...‬‬

‫وأيضا الفصل ‪ 22‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع الذي ينص على أنه " يمكن لكل شخص يدعي‬

‫حقا على عقار تم طلب تحفيظه أن يتدخل عن طريق التعرض في مسطرة التحفيظ‬

‫خلال أجل شهرين يبتدئ من يوم نشر الإعلان عن انتهاء التحديد في الجريدة‬

‫الرسمية إن لم يكن قام بذلك من قبل‪"...‬‬

‫وكذلك المادة ‪ 21‬من ظ‪ .‬ت‪.‬ع التي أكد المشرع من خلالها على أجل الشهرين‬

‫«لا يقبل أي تعرض‪ ،‬باستثناء ما هو منصوص عليه في الفصل ‪ 29‬بعد انصرام أجل‬

‫شهرين يبتدئ من تاريخ الإعلان المذكور في الفصل ‪ 23‬من هذا القانون بالجريدة‬

‫الرسمية"‪.‬‬

‫ونعتقد أنه بعد مرور ‪ 10‬سنوات على العمل بالفصل ‪ 29‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع بات‬

‫من الضروري إلغاؤه وفي المقابل تمديد أجل التعرض العادي‪ ،‬ما دام أنه يعرقل‬

‫سرعة مسطرة التحفيظ ويفتح المجال للتعرضات الكيدية وهو ما يؤثر بصورة واضحة‬

‫على تحقيق الأمن العقاري واستقرار المعاملات‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪:‬الإدلاء بالحجج المدعمة للتعرض وأداء الرسوم القضائية‬

‫يجب على المتعرضين أن يودعوا السندات والوثائق المثبتة لهويتهم والمدعمة‬

‫لتعرضهم ويؤدوا الرسوم القضائية وحقوق المرافعة أو يدلوا بما يفيد حصولهم على‬

‫المساعدة القضائية وذلك قبل انصرام الشهر الموالي لانتهاء أجل التعرض‪.‬‬

‫‪P 98‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وهو ما نص عليه المشرع في الفصل ‪ 25‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع‪ ... " ،‬يجب على‬

‫المتعرضين أن يودعوا السندات والوثائق المثبتة لهويتهم والمدعمة لتعرضهم ويؤدوا‬

‫الرسوم القضائية وحقوق المرافعة أو يدلوا بما يفيد حصولهم على المساعدة القضائية‬

‫وذلك قبل انصرام الشهر الموالي لانتهاء أجل التعرض ‪"...‬‬

‫غير أنه ورغم بدأ سريان الأجل الموقوف إلا أن المواطنين واجهوا صعوبة‬

‫أخرى تتعلق بالقرارات الصادرة التي عزلت بعض المناطق الموبوءة‪ ،‬فمنعت تنقل‬

‫الأشخاص القاطنين بهذه المناطق من وإلى مناطق أخرى‪ ،‬ناهيك عن عزل الأشخاص‬

‫المصابين بالوباء لمدة معينة ‪ ،‬وأيضا قرار إغلاق الحدود البرية والبحرية والجوية‬

‫الذي اتخذته بعض الدول‪ ،.. .‬كل هذا كانت له تداعيات على مستوى ضمان الحقوق‬

‫وتأمين حق الملكية العقارية‪ ،‬خاصة أمام وجود حالات المواطنين القاطنين خارج‬

‫أرض الوطن‪ ،‬الذين لم يتمكنوا من الحضور لتتبع أو متابعة إجراءات التحفيظ‬

‫العقاري‪.‬‬

‫الفقرة الثالثة ‪ :‬رفع التعرضات أو قبولها من طرف طالب التحفيظ‬

‫إذا وقعت التعرضات فإن المحافظ على الأملاك العقارية يبلغ فورا نسخة من‬

‫مضمونها إلى طالب ال تحفيظ الذي يمكنه‪ ،‬قبل انصرام الشهر الموالي لانتهاء أجل‬

‫التعرض‪ ،‬أن يدلي بما يثبت رفعها أو يصرح بقبولها‪ ،‬وهو ما نجد النص عليه في‬

‫الفصل ‪ 31‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع " إذا وقعت التعرضات فإن المحافظ على الأملاك العقارية‬

‫يبلغ فورا نسخة من مضمونها إلى طالب التحفيظ الذي يمكنه‪ ،‬قبل انصرام الشهر‬

‫الموالي لانتهاء أجل التعرض‪ ،‬أن يدلي بما يثبت رفعها أو يصرح بقبولها "‪.‬‬

‫‪P 99‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫غير أن هذا الإجراء غالبا ما يفعل إذا تعلق التعرض ببعض الحقوق العينية‬

‫كحق الارتفاق أو المرور مثلا‪ ،‬أما إذا شمل التعرض كل العقار فإن طالب التحفيظ‬

‫يفضل عرض النزاع على المحكمة‪ ،‬وعليه إذا مر أجل الشهر ولم يبدي طالب التحفيظ‬

‫وفي الواقع العملي فإنتراخي طالب التحفيظ‬ ‫‪126‬‬

‫برأيه‪ ،‬فإنه يعتبر رافضا للتعرض‪،‬‬

‫غالبا ما يؤدي إلى تجميد مطالب التحفيظ ‪.‬‬

‫الفقرة الرابعة‪ :‬إرسال ملف مطلب التحفيظ إلى المحكمة عند وقوع تعرضات‬

‫يوجه مطلب التحفيظ إلى المحكمة الابتدائية المختصة خلال الثلاثة أشهر الموالية‬

‫لانصرام أجل التعرضات‪ ،‬وهو ما نص عليه المشرع في الفقرة الأخيرة من الفصل‬

‫‪ 32‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع " ‪ ...‬خلال الثلاثة أشهر الموالية لانصرام الأجل المنصوص عليه‬

‫في الفصل ‪ 23‬يوجه المحافظ على الأملاك العقارية مطلب التحفيظ والوثائق المتعلقة‬

‫به إلى المحكمة الابتدائية التي يقع العقار بدائرتها "‪.‬‬

‫هذا الأجل لا يفعل في بعض الأحيان بسبب عدم تحديد التعرض الجزئيأو غيرها‬

‫من الأسباب‪ ،‬لذلك على المشرع أن يحدد أجل للمتعرض للقيام بتحديد تعرضه‪،‬‬

‫تحت طائلة إلغائه‪ ،‬وعليه فتماطل المتعرض عن تحديد تعرضه يفتح المجال أمام‬

‫دخول تعرضات أخرى قد تكون كيدية ‪،‬وهذا لا محالة يأثر على سرعة البث في‬

‫المسطرة وعلى حقوق طالب التحفيظ‪.‬‬

‫‪ -126‬أنظر محمد خيري ‪ ،‬مرجع سابق ‪ ،‬ص ‪ 017‬فما بعد‬

‫‪P 111‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المحور الثاني‪ :‬الآجال المقررة في مسطرة التحفيظ خلال المرحلة القضائية‬

‫إذا لم يتم تسوية التعرض على المستوى الإداري عن طريق الصلح‪ ،‬فإن المحافظ‬

‫يحيل الملف على المحكمة‪ ،‬لتتحول بذلك مسطرة التحفيظ من مسطرة إدارية إلى‬

‫مسطرة قضائية‪.‬‬

‫وإن كان انتقال المسطرة إلى هذه المرحلة يساهم إلى حد ما في إطالة مسطرة‬

‫التحفيظ‪ ،‬غير أن المشرع أراد من عرض النزاع أمام القضاء‪ ،‬تحقيق العدالة العقارية‪،‬‬

‫وذلك نظرا لثقة المتنازعين في هذه المؤسسة‪ ،‬كما أن أطراف النزاع أثناء هذه‬

‫المرحلة لهم الحق في الدفاع عن حقوقهم من خلال ممارسة حقهم فيالطعن الذي‬

‫خوله لهم المشرع‪.‬‬

‫وعليه ففصل القضاء في نزاع التحفيظ العقاري سيحققالعدالةالعقارية‪،‬فالأحكام‬

‫الصادرة ستطهر العقار من كافة الحقوق غير المشروعة‪،‬كما أنها ستساهم في تسريع‬

‫مسطرة التحفيظ‪،‬وبهذاتضمن الحقوق المتعلقة بالوعاء العقاري موضوع مطلب‬

‫‪127‬‬
‫التحفيظ‪،‬وبالتالييتحقق الأمن العقاري‪.‬‬

‫وإن كانت مسطرة التحفيظ خلال المرحلة القضائية تتميز بمجموعة من‬

‫الخصائص‪ ،‬من بينها أن الأحكام الصادرة في التحفيظ لا تقبل الطعن‬

‫إلابالاستئنافوالنقض‪ ،‬وهوما أكده المشرع في الفصل ‪ 109‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع حيث نص‬

‫على أنه " لا تقبل الأحكام الصادرة في التحفيظ إلا الطعن بالاستئناف والنقض "‪.‬‬

‫‪ -127‬أنظر بخصوص هذا الموضوع علي الهاللي‪ ،‬رئيس غرفة بمحكمة النقض‪ ،‬البث القضائي في التعرضات على مساطر التحفيظ‪،‬‬
‫ص ‪ 408‬فما بعد ‪ ،‬نظام التحفيظ العقاري دعامة أساسية للتنمية قراءة في مستجدات القانون رقم ‪، 41927‬م س‪.‬‬

‫‪P 111‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كما أن الآجال خلال هذه المرحلة هي محددة بنصوص ظهير التحفيظ‬

‫العقاري‪،‬وكذلك قانون المسطرة المدنية‪،‬وأن انقضاء أجل الطعون يسقط الحق في‬

‫الطعن في المقررات القضائية‪،‬مادام أن أجال الطعن له مساس بالنظام العام‪.‬‬

‫غير أن مسطرة التحفيظ خلال المرحلة القضائية‪ ،‬تثار بخصوصها مجموعة من‬

‫المعيقات من بينها صعوبة تبليغ الأحكام التي تزيد من تعطيل بث المحكمة في‬

‫الموضوع مما يؤثر سلبا على سير المسطرة‪ ،‬حتى في ظل وجود آجال تحكم إجراءات‬

‫التقاضي‪.‬‬

‫كما أنه تم خلال فترة الطوارئ الصحية وقف سريان جميع اجال الطعن‪،‬‬

‫واستئنافهاابتداء من اليوم الذي يلي تاريخ رفع حالات الطوارئ‪ ،‬حماية لحقوق‬

‫المتقاضين‪ ،‬والهدف من ذلك هو تقليل تردد المواطنين على المحاكم ومنع الازدحام‬

‫في ساحاتها‪.‬‬

‫غير أنه ومع بدأ سريان الأجل‪ ،‬فقد واجه المتقاضين صعوبة أخرى تتعلق‬

‫بالقرارات الصادرة التي عزلت بعض المناطق الموبوءة‪ ،‬بمنع التنقل منها وإلى مناطق‬

‫أخرى‪ ،‬ناهيك عن عزل الأشخاص المصابين بالوباء لمدة معينة ‪ ،‬وأيضا صدور قرار‬

‫إغلاق الحدود البر ية والبحرية والجوية ‪،‬كل هذا كانت له تداعيات على مستوى ضمان‬

‫الحقوق وتأمين الممتلكات العقارية‪ ،‬فهناك حالات الأشخاص المواطنين الموجودين‬

‫خارج أرض الوطن‪ ،‬الذين لم يتمكنوا من مغادرة الديار الأوربية ودخول أرض الوطن‪،‬‬

‫لتتبع إجراءات التحفيظ العقاري لا على المستوى الإداري ولا حتى على مستوى‬

‫القضائي‪.‬‬

‫‪P 112‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فكثيرة هي الأحكام التي لم تعرف طريقها وتبلغ إلى أطراف الدعوى‪-‬المتعرض‬

‫أو طالب التحفيظ ‪-‬خاصة في ظل جائحة كورونا وإعلان حالة الطوارئ داخل وخارج‬

‫المغرب‪.‬‬

‫كل هذا أثر ومازال يؤثر على آجال التبليغ وأيضا الطعن‪ ،‬وقد ساهمت هذه‬

‫الجائحة إلى حد ما في تأزم الوضع الاقتصادي للأسر‪ ،‬مما اضطرهم إلى تغيير أماكن‬

‫السكن وأيضا مقر العمل‪،‬فكان مآل نزاعات التحفيظ العقاري هو رفوف المحكمة‬

‫لصعوبة التبليغ‪ ،‬لتضل بذلك الآجال موقوفة‪.‬‬

‫فإلى أي حد ساهم القضاء في تسريع مسطرة التحفيظ‪ ،‬من خلال تطبيقه‬

‫للمقتضيات ال متعلقة بالأجيال ؟ وكيف واجهت هذه المؤسسة تحديات جائحة كورونا‬

‫لتحقيق العدالة العقارية؟‬

‫المبحثالأول‪:‬الأجال في المرحلة الابتدائية‬

‫إن المحكمة المختصة للبث في التعرضات هي المحكمة الابتدائية التي يقع‬

‫العقار في دائرتها‪ ،‬إلا أن العقار في طور التحفيظ له خصوصيات‪ ،‬حيث تطبق أمام‬

‫القضاء قواعد المسطرة الخاصة المنصوص عليها في ظهير التحفيظ العقاري إلى‬
‫‪128‬‬
‫جانب القواعد العامة المنصوص عليها في المسطرة المدنية‪.‬‬

‫وقد حدد القانون يوم الجلسة العلنية بعد توصل الأطراف بالاستدعاء‪،‬وهو ما‬

‫نص عليهالفصل ‪ 35‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع " عندما يرى القاضي المقرر أن القضية قد أصبحت‬

‫‪ -128‬د محمد المهدي الجم ‪ ،‬التحفيظ العقاري في المغرب ‪،‬م‪،‬س‪.‬ص ‪ 74‬فما بعد‪.‬‬
‫أنظر د‪ ،‬محمد خيري م‪،‬سص ‪ 010‬فما بعد ‪ ،‬المختار بن احمد العطار التحفيظ العقاري في ضوء القانون المغربي ‪،‬م ‪،‬س ‪،‬ص ‪ 17‬فما‬
‫بعد‪.‬‬

‫‪P 113‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫جاهزة يخبر الأطراف بيوم الجلسة العلنية التي ستعرض فيها وذلك قبل موعدها‬

‫بثمانية أيام على الأقل بعد التوصل بالاستدعاء "‪.‬‬

‫وتوصل الأطراف بالاستدعاء هنا لا يعني إعلانهم عن بداية الخصومة‪ ،‬لأنهم‬

‫على علم بذلك من طرف المحافظ العقاري‪ ،‬ولكن لإعلامهم بأن يتواجدوا بالجلسة‬

‫وليهيؤوا مواجهتهم ضد الخصم مادام أن هذا النوع من القضايا لا يشترط فيه وجود‬

‫محام‪ ،‬فهواختياري‪.‬‬

‫إلا أن الاستدعاء عن طريق البريد المضمون يجد في الواقع العملي صعوبات من‬

‫قبيل تعذر تسليم الاستدعاء بسبب عدم العثور على المعني بالأمر أو أي شخص‬

‫بمحل إقامته‪ ،‬وعدم إرجاع الإشعاربالتوصل‪ ،‬وهذا يطيل بطبيعة الحال مدة التقاضي‪.‬‬

‫المبحثالثاني‪ :‬الآجال المقررة عند الاستئناف‬

‫إن تطبيق العدالة يقتضي منح المدعين إمكانية مراجعة الأحكام الابتدائية عن‬

‫طريقالطعن‪ ،‬لاحتمال وقوع أخطاء يمكن تجاوزها بالطعن‪،‬لهذا أقر المشرع الطعن‬

‫بالاستئناف في قضايا التحفيظ العقاري‪.‬‬

‫وعليه يعتبر الاستئناف ضمانة مهمة للمتقاضين لممارسة حقهم ‪،‬طبقا لمبدأ‬

‫التقاضي على درجتين‪ ،‬ويقبل الاستئناف في نزاعات التحفيظ العقاري مهما كانت‬

‫قيمة العقار المطلوب تحفيظه ‪ ،‬وأن المستأنف يوجه الملف بدون مصاريف مع نسخة‬

‫من الحكم المطعون فيه إلى كتابة الضبط بمحكمة الاستئناف طبقا لمقتضيات الفصل‬
‫‪129‬‬
‫‪ 21‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع ‪.‬‬

‫‪ -129‬ينص الفصل ‪ 14‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع على أنه " يقبل االستئناف في موضوع التحفيظ مهما كانت قيمة العقار المطلوب تحفيظه ‪...‬ويوجه‬
‫الملف بدون مصاريف مع نسخة الحكم المطعون فيه إلى كتابة الضبط بمحكمة االستئناف " ‪.‬‬

‫‪P 114‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ويقدم الطعن بالاستئناف داخل أجل ثلاثين يوما من تاريخ تبليغ الحكم المطعون‬

‫فيه‪،‬وهو ما يتبين إذا ما رجعنا لمقتضيات الفصل ‪ 20‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع‪ ،‬حيثنجده يحيل‬

‫على الفصل ‪ 132‬من ق‪.‬م‪.‬م بخصوص اجل الطعن بالاستئناف أي ‪30‬يوما من‬

‫تاريخ تبليغ الحكم‪.‬‬

‫وهذا الأجل ملزم لأطراف الدعوى و يترتب عنه سقوط الحقطبقا للفصل ‪511‬‬

‫من ق‪.‬م‪.‬م‪،‬وقد هدف المشرع من توحيد آجلالطعن بالاستئناف تيسير التقاضي على‬

‫اطراف النزاع ‪،‬وعليه يسري اجل الطعن ابتداءا من تاريخ التبليغ طبقا للقانون‪.‬‬

‫لكن عندما يتعلق الأمر بالأشخاص الموجودين خارج أرض الوطن وفي مثل‬

‫الظروف الطارئة التي نمر بها ‪ ،‬نتساءل عن إمكانية تضاعف الأجل ثلاث مرات حسب‬

‫ما هو منصوص عليه في الفصل ‪ 132‬من ق‪.‬م‪.‬م‪ ،‬والذي أحالت عليه الفصول ‪20‬‬

‫و ‪ 21‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع ؟صحيح أن التبليغ يتم عن طريق مجموعة من الوسائل ‪،‬إلا أن‬

‫جلها يعرف صعوبات تتمثل غالبا في طول الإجراءات ‪ ،‬وعدم إتمامها ‪ ،‬كما هو‬

‫الحال بالنسبة لتبليغ الجالية المغربية المقيمة بالخارج الذي يتم عن الطريق‬

‫الديبلوماسي ‪،‬كذلك الحال بالنسبة للتبليغ عن الطريق الإداري ‪.‬‬

‫وفي سياق التحدي الذي فرضته جائحة كورونا وما تبعها من التدابير الاحترازية‬

‫التي اتخذت للتقليل من الإصابات بوباء كورونا ‪،‬والتي كان من بينها توقف العمل‬

‫بمحاكم المملكة طيلة مدة الحجر الصحي لتتوقف معها جميع الآجال المنصوص عليها‬

‫‪130،‬وقد كان لهذا أثر كبير على مجرى العدالة العقارية‪ ،‬فكان مصير الأحكام‬

‫‪ -‬أنظر المرسوم رقم ‪ 209029080‬و ‪ 209029011‬الذي سبق وأن أشرنا إليه ‪.‬‬
‫‪130‬‬

‫‪P 115‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫العقارية هو أرشيف المحكمة ‪ ،‬وهو ما أثر بشكل كبير على سرعة البث النهائي في‬

‫القضايا العقارية التي لم يتم الفصل فيها داخل الآجال المقررة ‪ ،‬كما تأثرت معه‬

‫الحقوق المتنازع فيها بسبب صعوبة التبليغ‪.‬‬

‫ونظرا لأهمية التبليغ القضائي وارتباطه بحقوق الدفاع‪ ،‬وبتحقيق محاكمة عقارية‬

‫عادلة‪،‬وبغية ضمان استمرار المحاكم في القيام بالدور المنوط بها وتكريس الحق في‬

‫محاكمة عادلة داخل آجال معقولة‪ ،‬ولتحقيق السرعة والنجاعة المتطلبة في المجال‬

‫العقاري‪ ،‬خاصة في ظل الظروف الصحية الطارئة‪.‬‬

‫أعلنت وزرة العدل المغربي عن مخطط التحول الرقمي للمنظومة القضائية في‬

‫المغرب‪،‬ليبدأالعملبنظام المحكمة الرقمية‪ ،‬انتقل معه النظام القضائي المغربي من‬

‫نظام تقليدي إلى نظام ذكي يمارس عن بعد ‪.‬‬

‫وتم وضع مسودة قانون تنظم استعمال الوسائل الإلكترونية في الممارسة‬

‫القضائية وتقنن التقاضي عن بعد‪ ،‬والنشر الالكتروني للمعلومة القانونية والقضائية‪،‬‬

‫وإنجاز بوابة إلكترونية للولوج إلى العدالة‪ ،‬واعتماد التبليغ الالكتروني‪.131‬‬

‫ومن أهم المستجدات التي جاء بها المشروع تعديل بعض مواد قانون المسطرة‬
‫‪132‬‬
‫المدنية ومن بينها التبليغ الالكتروني‪.‬‬

‫‪ -justice .gov .ma‬مسودة مأخوذة من موقع‪. 131‬‬

‫‪ - 132‬مشروع قانون يتعلق باستعمال الوسائط االلكترونية في اإلجراءات القضائية‪ ،‬القسم الثالث المسطرة أمام المحاكم االبتدائية‪ ،‬الباب‬
‫األول مكرر‪ :‬التبليغ االلكتروني‪ ،‬الفصل ‪ 1‬ينص على أنه " يمكن أن يقدم الطرف الذي يرغب في استخدام التبليغ االلكتروني تصريحا‬
‫بالمنصة االلكترونية يتضمن عنوانه االلكتروني الرسمي‪.‬‬
‫يجب على كل طرف أن يشعر المنصة اإللكترونية بكل تغيير يطرأ على عنوانه اإللكتروني المضمن بالتصريح‪ ،‬وال يعتد بتغيير العنوان‬
‫اإللكتروني إال إذا تم تسجيله بناءا على طلب المعني باألمر‪.‬‬
‫يمكن التراجع عن هذا التصريح في كل وقت‪.‬‬
‫تحدد الكيفيات التقنية لتدبير واستعمال العنوان اإللكتروني الرسمي في التبليغ بمقتضى نص تنظيمي "‪.‬‬
‫ينص الفصل ‪ 14-1‬على أنه " يمكن أن تأمر المحكمة بإجراءات التبليغ بواسطة الوسائط اإللكترونية‪ ،‬تلقائيا أو بناءعلى طلب أحد أطراف‬
‫الدعوى " ‪.‬‬

‫‪P 116‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وباستقرائنا للفصلين ‪ 5‬و‪ 21- 2‬من المشروع نجد أن التبليغ الالكتروني قد‬

‫تأمر به المحكمة تلقائيا أو بناءعلى طلب أحد أطراف الدعوى‪ ،‬وأن هذا الأخير له‬

‫الحق في أن يتراجع عن رغبته هذه‪ ،‬في حالة عدم توفره على بريد إلكتروني‪ ،‬كما‬

‫أنه يجب على كل طرف أن يشعر المنصة الإلكترونية بكل تغيير يطرأ على عنوانه‬

‫الإ لكتروني المضمن بالتصريح‪ ،‬ولا يعتد بتغيير العنوان الإلكتروني إلا إذا تم تسجيله‬

‫بناءا على طلب المعني بالأمر‪.‬‬

‫وعليه يمكن القول أن المنظومة التقنية الجديدة التي ستعتمد في التبليغسيكون‬

‫لها وقع إيجابي على منظومة العدالة العقارية‪ ،‬حيث ستسرع البث في الدعاوى‪،‬‬

‫وستوفر الوقت والمال بالنسبة للمتقاضين‪.‬‬

‫لكن نجاح كل هذا رهين بإخضاع الموظفين إلى دورات تدريبية لتطوير‬

‫إمكانيات استخدام التطبيقات المعتمدة في المحاكم الالكترونية‪ ،‬وكذلك نشر التوعية‬

‫في صفوف المتقاضين باعتماد البريد الالكتروني‪.‬‬

‫وإذا ما كتب النجاح لهذه لتجربة المحاكم الرقمية‪ ،‬نرجح اعتمادها مستقبلا حتى‬

‫بعد الجائحة‪.‬‬
‫‪133‬‬
‫المبحث الثالث‪ :‬الآجال المقررة خلال مرحلة النقض‬

‫لا يمكن الطعن في القرارات الصادرة عن محكمة الاستئناف إلا بالنقض أمام‬

‫محكمة النقض‪ ،‬وذلك استنادا إلى الفصل ‪ 21‬من ظ‪.‬ت‪.‬ع الذي ينص على أنه" يبلغ‬

‫‪-133‬راجع بخصوص هذا الموضوع د ‪.‬محمد خير ي م‪ .‬س‪.‬ص ‪ 111‬فما بعد ‪.‬وكذلك د ‪.‬أحمد أجعون المنازعات العقارية بين المحاكم‬
‫العادية والمحاكم اإلدارية الطبعة األولى ‪ 0241،‬مص‪ 17 ،‬فما بعد‬

‫‪P 117‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫القرار الاستئنافي وفق الكيفية المقررة في قانون المسطرة المدنية ويمكن الطعن فيه‬

‫بالنقض داخل الأجل المحدد في نفس القانون "‪.‬‬

‫برجوعنا إلى الفصل ‪ 358‬من ق‪.‬م‪.‬م نجده ينص على أنه " يحدد بصرفالنظر‬

‫عن المقتضيات الخاصة أجل رفع الدعوى إلىمحكمة النقض في ثلاثين يوما من يوم‬

‫تبليغ الحكم المطعون فيه إلى الشخص نفسه أو إلى موطنه الحقيقي "‪.‬‬

‫إذن أجل الطعن بالنقض هو نفس الأجل المعمول به في باقي أنواع الدعاوى‪،‬‬

‫وهو ثلاثين يوما تبتدئ من يوم التبليغ إلى الأطراف في عناوينهم أو العناوين‬

‫المختارة‪ ،‬طبقا لمقتضيات المادة ‪ 21‬من ظ‪ .‬ت‪.‬ع‪.‬‬

‫وقد يقع التبليغ إلى المحكوم عليه أو إلى أحد الأشخاص الذين حددهم المشرع‬

‫في قانون المسطرة المدنية‪ ،‬مع الادلاء بشهادة التسليم قصد التأكد من مدى احترام‬

‫الشكليات المتطلبة قانونا في الفصل ‪ 21‬من ظ ‪.‬ت‪.‬ع ‪.‬‬

‫وأجل الطعن بالنقضمعقول إذا ما تم تبليغ أطراف الدعوى بقرار محكمة‬

‫الاستئناف‪ ،‬في أسرع وقت‪ ،‬لكن في ظل الجائحة اختلت الموازين‪ ،‬فكان مآل قرارات‬

‫محاكم الاستئناف هو رفوف المحكمة‪ ،‬حيث صعب تبليغ الأطراف وهو ما سيؤثر‬

‫سلبا على سير مسطرة التحفيظ‪ ،‬وسيهدد الأمن العقاري‪.‬‬

‫وأمام الكم الهائل من قضايا التحفيظ العقاري التي لم يتم تبليغها‪ ،‬وفي ظل‬

‫الظرفية الراهنة التي فرضتها جائحة كورونا‪ ،‬والتي زادت الأوضاع تأزما‪ ،‬آنالأوان‬

‫للإسراع في إصدار قانون التبليغ الالكتروني وبدأ العمل به‪ ،‬ونعتقد أنه آن الأوان‬

‫‪P 118‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لمسايرة التقدم التكنلوجي باعتماد الإجراءات الالكترونية بدل الإجراءات الورقية ما‬

‫دامت الوسائل متوفرة‪.‬‬

‫خاتمة ‪:‬‬

‫إن الإجراءات الاحترازية التي شهدها العالم عامة والمغرب بصفة خاصة‪ ،‬الهدف‬

‫منها هو حماية صحة البشرية بالدرجة الأولى على حساب الاقتصاد‪ ،‬على اعتبار أن‬

‫الإنسان هو محور الحياة‪ ،‬وبدون وجود الإنسان لا مجال للحديث عن التنمية ولا عن‬

‫الاقتصاد ولا عن الأمن‪ ،‬تحد صعب خاضته الدول لمواجهة جائحة كورونا‪.‬‬

‫فأمام هذه الجائحة لم يكن أمام الدول من سبل ووسائل لحماية البشرية من‬

‫الوباء الفتاك الذي قضى على نسبة لا يستهان بها من سكان العالم‪،‬إلا باتخاذ غالبية‬

‫الدول إجراءات التباعد الاجتماعي بين المواطنين‪ ،‬وما تبع ذلك من التوقف عن‬

‫الأنشطة الاقتصادية‪ ،‬وهو ما يدل على أن حياة الإنسان لها أولوية على الدورة‬

‫الاقتصادية‪.‬‬

‫وفي إطار البحث عن البدائل لمواجهة حالة الطوارئ الصحية‪ ،‬ولتحقيق نوع من‬

‫الموازنة بين صحة المواطنين‪ ،‬والحفاظ على الدورة الاقتصادية‪ ،‬وأخص بالذكر الدور‬

‫الذي يلعبه العقار في التنمية الاقتصادية‪ ،‬تغمرنا مجموعة من الاقتراحات ربما يكون‬

‫لها يوما ما حظ في الوجود‪.‬‬

‫فعندما يتعلق الأمر بمسطرة التحفيظ العادية وما تتطلبه من التقيد بالآجال‬

‫المنصوص عليها في ظ‪.‬ت‪.‬ع وأيضا ق‪.‬م‪.‬م أقترح أن يكون تحديد الآجال المذكورة‬

‫بالأيام لا بالشهور‪ ،‬لأن احتساب المدة بالشهر غير دقيق ‪،‬مادام أن عدد أيام الشهور‬

‫‪P 119‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫غير متساوية‪ ،‬فهناك بعض الشهور عدد أيامها ‪ 31‬يوم وأخرى ثلاثين يوما وفبراير‬

‫‪ 28‬أو ‪ 29‬يوم ‪ ،‬فهذا التفاوت في عدد الأيام لا يحقق التوازن بين مصالح المرتفقين‪.‬‬

‫كما أقترح ألا يتم احتساب أيضا يوم السبت والأحد‪ ،‬باعتباره أيام عطلة إدارية‪.‬‬

‫كما أن الآجال المنصوص عليها في مسطرة التحفيظ‪ ،‬غالبا ما يجهلها‬

‫أطرافالعلاقة‪ ،‬لذا يجب نشر التوعية عن طريق الوسائل الحديثة‪.‬‬

‫ونلاحظ أن إدارة المحافظة العقارية والمسح الخرائطي‪ ،‬لتحسين خدمتها أصبحت‬

‫تستعين بأرقام هواتف طلاب التحفيظ وأيضا المتعرضين‪ ،‬ليتم ربط الاتصال بهم في‬

‫جميع الحالات وطيلة مراحل سير إجراءات مسطرة التحفيظ‪ ،‬وبهذا الصدد ننوه بهذا‬

‫التدبير‪.‬‬

‫وحبذا لو أنه يتم إخبار طالبي التحفيظ بجميع الآجال التي عليهم التقيد بها‬

‫أثناء سريان المسطرة‪ ،‬وذلك إما عن طريق رسائل نصية عبر تقنية الواتسابأو البريد‬

‫الالكتروني‪ ،‬كما يجب أن يتم إدراجها في استدعاء التحديد‪ ،‬إلى جانب المعلومات‬

‫المضمنة على ظهر هذه الوثيقة والتي تتضمن مجموعة من التنبيهات‪.‬‬

‫كما نعتقد أنه آن الأوان لاعتماد الوسائل الغير العادية للتبليغ كاستعمال وسائل‬

‫الاتصال الحديثة كالتبليغ الالكتروني بالنسبة لإدارة المحافظة العقارية وكذلك مؤسسة‬

‫القضاء‪.‬‬

‫ونوصي في الأخير بضرورة تفعيل سياسة التحول الرقمي‪ ،‬وذلك بإجراء تعديلات‬

‫تشريعية تلائم الظروف الراهنة بما يسمح بمباشرة إجراءات مسطرة التحفيظ‬

‫وإجراءات التقاضي بدلا من تعليقها‪.‬‬

‫‪P 111‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫خاصة وأن الظرفية التي يعيشها المغرب إلى جانب دول العالم‪ ،‬أظهرت أهمية‬

‫تغيير الأنظمة المعمول بها‪ ،‬وتحديث الوسائلوالآليات التي تشتغل بها المرافق‬

‫العمومية والشبه العمومية‪ ،‬بما يضمن استمرار سيرها وكفاءتها‪،‬ونعتقد أنه قد حان‬

‫الأوان لتعمل إدارة المحافظة العقارية بتقنية الإيداع والتقييد الإلكتروني للقضايا‬

‫المعروضة عليها‪.‬‬

‫وما أحوجنا في هذه الظروف إلى بدأ تطبيق تلك التجربة عمليا ليتم تعميمها‬

‫بعد ذلك على كافة الإدارات المغربية‪ ،‬مادام أن ذلك سيسمح للمواطنين بالاستفادة‬

‫من الخدمات التي تقدمها لهم مرافق الدولة بشكل مبسط وبجودة عالية‪ ،‬خاصة في‬

‫حالة الطوارئ الصحية التي نواجهها اليوم‪ ،‬وحتى مستقبلا‪.‬‬

‫‪P 111‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫عبد الإله بلقزيز‪ ،‬السلطة والمعارضة‪ ،‬المجال السياسي العربي‪ ،‬المركز‬ ‫‪-‬‬

‫الثقافي العربي‪ ،‬الطبعة الأولى‪.2001 ،‬‬

‫عبد الكبير الخطيبي‪ ،‬التناوب والأحزاب السياسية‪ ،‬ترجمة عزالدين الكتاني‬ ‫‪-‬‬

‫الإدريسي‪ ،‬الطبعة الثانية‪ ،‬سلسلة عكاض‪ ،‬الرباط‪.1999 ،‬‬

‫أحمد بوز‪ ،‬البرلمان المغربي البنية والوظائف‪ ،‬المجلة المغربية للعلوم‬ ‫‪-‬‬

‫السياسية والاجتماعية‪ ،‬عدد خاص الجزء ‪ ،VIII‬يونيو ‪.2012‬‬

‫‪1‬حسن طارق‪ ،‬من وحي البرلمان‪ ،‬نواب برلمانيون في قلب النقاش‬ ‫‪-‬‬

‫الدستوري لما بعد ‪ ،2011‬مقال حول الحزب والفريق ما يقوله الدستور‪ ،‬مؤلف‬

‫جماعي‪ ،‬طبعة ‪ ،2015‬شركة المؤسسة الحديثة للكتاب‪ ،‬طرابلس لبنان‪.‬‬

‫عمر بندورو‪ ،‬النظام السياسي المغربي‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة الدار‬ ‫‪-‬‬

‫البيضاء‪ ،‬الطبعة الأولى ‪.2002‬‬

‫محمد ضريف‪ ،‬الأحزاب السياسية المغربية‪ ،‬إفريقيا الشرق الدار البيضاء‪،‬‬ ‫‪-‬‬

‫الطبعة الأولى ‪.1988‬‬

‫محمد عابد الجابري‪ ،‬سلسلة مواقف إضاءة وشهادات‪ ،‬العدد ‪ ،2‬الطبعة‬ ‫‪-‬‬

‫الأولى يونيو ‪ ،2002‬دار النشر المغربية‪.‬‬

‫عبد الكريم غلاب‪ ،‬التطور الدستوري والنيابي بالمغرب ‪،1992-1908‬‬ ‫‪-‬‬

‫مطبعة النجاح الجديدة الدار البيضاء‪ ،‬الطبعة الثالثة ‪.1998‬‬

‫‪P 112‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وزارد محمد اليازغي في حور له بجريدة المساء بتاريخ ‪ 15‬غشت ‪2011‬‬ ‫‪-‬‬

‫أن موريس ذو فرجيه أعد مسودة دستور ‪ 1922‬باستشارة محدودة مع كل من علال‬

‫الفاسي وعبد الكريم الخطيب‪ ،‬انظر محمد السنوسي معنى‪ ،‬الاتحاد الوطني‪ /‬الاتحاد‬

‫الاشتراكي للقوات الشعبية من الذاكرة والمذكرة‪ ،‬دار النشر المغربية الدار البيضاء‪،‬‬

‫طبعة ‪.2018‬‬

‫محمد عابد الجابري‪ ،‬مواقف إضاءات وشهادات‪ ،‬دار النشر المغربية الدار‬ ‫‪-‬‬

‫البيضاء‪ ،‬العدد ‪ ،2‬الطبعة الأولى ‪.2003‬‬

‫عبد الكريم غلاب‪ ،‬التطور الدستوري والنيابي بالمغرب ‪،1992-1908‬‬ ‫‪-‬‬

‫مطبعة النجاح الجديدة الدار البيضاء‪ ،‬الطبعة الثالثة ‪.1998‬‬

‫حفيظة بلمقد م‪ ،‬حزب الاستقلال وتدبير الانتقال بين الانسجام والتصدع‬ ‫‪-‬‬

‫دجنبر ‪-1955‬يناير ‪ ،1923‬الطبعة الأولى ‪ ،2002‬مطبعة النجاح الجديدة الدار‬

‫البيضاء‪.‬‬

‫محمد عابد الجابري‪ ،‬مواقف إضاءات وشهادات‪ ،‬العدد ‪ ،22‬الطبعة الأولى‬ ‫‪-‬‬

‫دجنبر ‪ ،2003‬دار النشر المغربية‪ ،‬الدار البيضاء‪.‬‬

‫‪- Jean-Philippe Derosier, l’opposition politique, LexisNexis, Paris, 2016‬‬

‫‪- Zeghal Malika, les islamistes marocaines le défi à la monarchie, Edition‬‬
‫‪Le Fennec, Casablanca 2005‬‬
‫‪- Charles Debbasch, droit constitutionnel et institutions politiques, 4éme‬‬
‫‪Edition, Economica, Paris, 2001‬‬

‫‪P 113‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

- Pactet Pierre et Ferdinand Melin-Soucramanien, Droit Constitutionnel,

Sirey, 2007, p 14
- Béligh Nabli, L’opposition parlementaire : un contre-pouvoir politique
saisi par le droit, op cit, p.127
- Alexis Fourmont, l’opposition parlementaire en droit constitutionnel
étude comparée : France-Allemagne, Assemblée nationale, 2016

P 114 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتور رشيد فوزي‬

‫حاصل على درجة الدكتوراه في القانون‬
‫الخاص‬

‫جنحة إساءة استعمال أموال شركة المساهمة‬

‫وتوزيع أرباح وهمية‬
‫‪Misdemeanor misuse of joint stock company funds and distribution of‬‬
‫‪fictitious profits‬‬
‫مقدمة‪:‬‬
‫لاشك أن التدخل بالأداة الجنائية في ميدان الشركات أمر تمليه عدة امتيازات‪،‬‬

‫تفاديا لانحراف المسيرين عن الدور المنوط بهم واستعمال السلط المخولة لهم‬

‫لتحقيق مصالحهم الخاصة على حساب مصلحة الشركة والشركاء‪ ،‬عمدت معظم‬

‫التشريعات المنظمة للشركات التجارية إلى الاهتمام بنظام المسؤولية وتبني مجموعة‬

‫من المقتضيات التي تكتسي طابعا جنائيا وتهدف إلى حماية أموال الشركة من‬

‫تلاعبات المسيرين‪ ،‬وبالضبط المتعلقة بجريمة سوء استعمال أموال الشركات‪ ،‬وتوزيع‬

‫أرباح وهمية‪.‬‬

‫‪P 115‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبالتالي تصبح أموال الشركة واعتمادتها تطرح إشكالات الحفاظ عليها من جميع‬

‫التلاعبات التي يمكن أن تطالها من قبل المسيرين الذين يتمتعون بالصلاحيات‬

‫والسلطات الواسعة داخل الشركة من أجل القيام بغرضها وممارسة نشاطها خلال‬

‫حياتها الاجتماعية‪ ،‬وهذه الأسباب هي التي دفعت المشرع إلى وضع ضوابط وقواعد‬

‫لتنظيم وتحديد التصرفات والسلوكات القانونية وغير القانونية الماسة برأس مال‬

‫شركة المساهمة‪ ،‬ولعل أبرز التصرفات والخروقات التي طفت إلى السطح ألا وهي‬

‫جريمة إساءة استعمال أموال الشركة (المطلب الأول)‪ ،‬ثم جريمة توزيع أرباح وهمية‬

‫(المطلب الثاني)‪.‬‬

‫المطلب األول‪:‬استعمال أموال أو إعتمادات الشركة بسوء نية‬

‫حفاظا على الذمة المالية للشركة من أي استغلال يمكن أن تتعرض له من طرف‬

‫أجهزة التسيير‪ ،‬فقد أقر المشرع المغربي جنحة إساءة استعمال أموال الشركة‪،134‬‬

‫بحيث تقوم في مواجهة الأجهزة المكلفة بالتسيير الذين استعملوا عن سوء نية‬

‫أموال الشركة أو اعتماداتها استعمالا يعلمون أنه ضد مصلحتها الاقتصادية‪.‬‬

‫ومن هنا يتضح أن جريمة إساءة استعمال أموال أو اعتمادات الشركة تتحقق‬

‫في الحالات التي يعمد فيها مسيرو الشركة التي يتولون تسييرها بشكل لا يخدم‬

‫مصلحتها وذلك بهدف تحقيق مصالحهم الشخصية‪.‬‬

‫‪ -134‬تنص الفقرة الثالثة من المادة ‪ 195‬ق ‪ 25.95‬على أنه‪ ":‬يعاقب بعقوبة الحبس من شهر إلى ستة أشهر وبغرامة من ‪200.000‬‬
‫إلى ‪ 2.000.000‬درهم أو بإحدى هاتين العقوبتين فقط‪ ،‬أعضاء األجهزة اإلدارة أو التجبير أو التسيير لشركة مساهمة‪:‬‬

‫‪ -1...‬الذين استعملوا بسوء نية‪ ،‬أموال الشركة أو اعتماداتها استعماال يعلمون تعارضه مع المصالح الشخصية االقتصادية لهذه األخيرة‬
‫وذلك بغية تحقيق أغراض شخصية أو لتفضيل شركة أو مقاولة أخرى بهم بها مصالح مباشرة أو غير مباشرة‪"... ،‬‬

‫‪P 116‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فالمشرع يهدف من خلال نصه على جريمة إساءة استعمال أموال أو اعتمادات‬

‫الشركة إلى حماية الذمة المالية للشركة التي تنفصل عن الذمة المالية للمديرين‪،‬‬

‫بحيث لا يتصرفون أو يستعملون أموال الشركة أو ائتمانها وكأنها يمتلكونها‪ ،‬ومعنى‬

‫هذا أنه مهما بلغ نصيب المدير في رأس مال الشركة فإنه يمكن أن يرتكب جريمة‬

‫إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬ذلك أن هذه الأخيرة عندما تتكون تنشأ لها ذمة‬

‫مالية مستقلة عن ذمته المالية الخاصة به‪.135‬‬

‫وعلى كل نرى لدراسة هذه الجنحة تسليط الضوء على أركان استعمال أموال أو‬

‫إعتمادات الشركة (الفقرة الأولى)‪ ،‬وأخيرا عن العقوبة والمتابعين بها (الفقرة‬

‫الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪:‬عناصر العقاب لجريمة إساءة استعمال أموال الشركة‬

‫قام المشرع المغربي بالتنصيص على جريمة إساءة استعمال أموال الشركة بعدما‬

‫تبين له أن جريمة خيانة الأمانة لم تكن كافية بأركانها وشروط عقابها على مسيري‬

‫ومديري الشركة الذين يتصرفون في أموال الشركة بشكل يعارض مصلحة هذه‬

‫الأخيرة‪.‬‬

‫ف جريمة إساءة استعمال أموال أو اعتمادات الشركة تخضع لنفس الأركان التي‬

‫تخضع لها سائر الجرائم‪ ،‬ومن تم فإننا سندرس ركنها المادي (أولا)‪ ،‬لنتساءل بعد‬

‫ذلك عن ركنها المعنوي (ثانيا)‪.‬‬

‫‪ -135‬غنام محمد غنام‪ ،‬الحماية الجنائية لالدخار العام في شركات المساهمة‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،2999 ،‬ص‪.211:‬‬
‫‪-‬أشار إليه‪ :‬محمد كرام‪ ،‬المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركة المساهمة على ضوء القانون المغربي والمقارن‪ ،‬أطروحة لنيل‬
‫الدكتوراه في الحقوق‪ ،‬جامعة الحسن الثاني‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بالدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪،0221/0222‬‬
‫ص‪.080:‬‬

‫‪P 117‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أولا‪-‬الركن المادي لجريمة إساءة استعمال أموال الشركة‬

‫كما هو الشأن لأية جريمة فإن تحقق جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‬

‫يقتضي توافر الركن المادي الذي يتحقق بتوافر عنصر استعمال أموال‬

‫الشركة‪ ،)1(136‬وعنصر مخالفة ذلك الاستعمال لمصلحة الشركة(‪.)2‬‬

‫‪-1‬عنصر الاستعمال‪:‬‬

‫إن مصطلح الاستعمال الذي نص عليه المشرع في النصوص القانونية المجرمة‬

‫لإساءة استعمال أموال الشركة يثير إشكالين‪ ،‬يتعلق الأول بمفهوم مصطلح الاستعمال‬

‫في حد ذاته ويتعلق الثاني بطبيعة هذه الأموال التي تكون محلا للاستعمال‪.‬‬

‫*مفهوم الاستعمال‪:‬‬

‫لم يقم المشرع المغربي بإعطاء تعريف محدد لمفهوم الاستعمال‪ ،‬وبذلك فقد‬

‫تم فتح المجال للفقه والقضاء لكي يتبنى منظورا واسعا وشموليا لكل التصرفات غير‬

‫المشروعة‪.‬‬

‫حسب بعض الفقه‪ 137‬فإن المقصود في نطاق جريمة إساءة استعمال أموال‬

‫أو إعتمادات الشركة‪" ،‬كل تصرف يقع على أموال الشركة‪ ،‬فليس من الضروري أن‬

‫‪ -136‬أموال الشركة‪ :‬يقصد بها مجموع األموال سواء منها المنقولة أو غير المنقولة‪ ،‬والتي تدخل في ذمة الشركة المالية أو ما يصطلح‬
‫عليه بأصول الشركة‪ .‬وجدير بالذكر على أنه ال يمكن الحديث عن جريمة سوء استعمال أموال الشركة إال إذا كانت هذه األموال أو‬
‫األصول تدخل فعال في ملكية الشركة‪ ،‬وال يمكن التحقق من ذلك إال بالرجوع إلى حسابات الشركة‪ ،‬إذ من خاللها يتم الكشف عن هذه‬
‫األموال‪ ،‬ذلك أن مسيري شركات المساهمة يقومون بتالعبات مختلفة في الوثائق المحاسبية الخاصة بالشركة واستغاللها‪ ،‬وذلك بهدف‬
‫تحقيق مصلحتهم الشخصية‪ ،‬وبالتالي فإن هذا يجسد إساءة استعمال أموال الشركة التي وضعها المساهمين بين أيديهم إلرادتها وفق ما‬
‫يحقق مصلحة الشركة ومصلحة االقتصاد عموما‪.‬‬
‫‪-‬أشارت إليه‪ :‬خدوج فالح‪ ،‬المسؤولية الجنائية للمسير في شركة المساھمة على ضوء التشريع والفقه والقضاء‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في‬
‫القانون الخاص‪ ،‬وحدة البحث والتكوين‪ :‬قانون األعمال‪ ،‬جامعة الحسن الثاني –عين الشق‪ ،-‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‬
‫–الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،0222/0222‬ص‪.11:‬‬

‫‪ -137‬محمد كرام‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال واعتمادات الشركة في قانون شركات المساهمة المغربي‪ ،‬مجلة المحامي‪ ،‬العدد ‪،18‬‬
‫يوليوز ‪ ،0224‬ص‪.14:‬‬

‫‪P 118‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تكون لدى الفاعل نية تملك المال‪ ،‬إنما يكفي أن يقوم المتصرف باستعمال عنصر‬

‫من عناصر الذمة المالية للشركة لتحقيق غرض شخصي ومخالف للمصالح الاقتصادية‬

‫للشركة‪ ،‬وعليه فقد قضت محكمة النقض الفرنسية بأنه ليس من الضروري أن يتصرف‬

‫المسير أو المتصرف بنية التملك حتى يقوم الاستعمال"‪.‬‬

‫فاستعمال أموال الشركة في مثل هذه الحالة يعتبر استعمالا غير مشروعا‪ ،‬ولو‬

‫صاحبته فكرة عدم الامتلاك لتلك الأموال‪ ،‬ذلك أن مجرد الاستعمال يعد كافيا لقيام‬

‫جنحة استعمال أموال الشركة ما دام يعرض الشركة لمخاطر ويمس برأسمالها‬

‫الاجتماعي‪.‬‬

‫فحسب بعض الفقه‪ 138‬لا يهم كثيرا لكي يتم اعتبار المخالفة قائمة أن يكون‬

‫المسير لم يرد أن يمتلك فعلا القيم المختلسة‪ ،‬بل يكفي أن تستخدم ممتلكات‬

‫الشركة لمصلحة أخرى غير مصلحة الشركة التي عرضها للخطر‪ ،‬فالقضاء يعامل‬

‫بنفس الطريقة التملك والاستخدام للمصلحة الشخصية‪.‬‬

‫يبد و واضحا إذن أن "مفهوم الاستعمال واسع جدا بحيث لا يرتهن بثبوت نية‬

‫التملك لدى المسير غير النزيه أو الانتقال الفعلي للمال من ذمة الشركة إلى ذمته‬

‫الشخصية‪ .‬وبناء عليه‪ ،‬يتحقق النشاط المكون للركن المادي للجريمة بمجرد الاستفادة‬

‫من القرض أو التسهيلات المالية أو الاستخدام غير المبرر لسيارات الشركة ومعداتها‬

‫أو الاستعانة بأجرائها للقيام بخدمة شخصية لفائدة المدير أو المسير"‪.139‬‬

‫‪ -138‬عبد الرحيم بنعبيدة‪ ،‬منشور برسالة عثمان أمنار‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة في التشريع المغربي والمقارن‪ ،‬رسالة لنيل‬
‫دبلوم الماستر في القانون الخاص‪ ،‬وحدة التكوين والبحث في العلوم الجنائية‪ ،‬جامعة القاضي عياض‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية‬
‫واالجتماعية‪ ،‬مراكش‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،0222/0222‬ص‪.11:‬‬

‫‪ -139‬محمد كرام‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال وإعتمادات الشركة في قانون شركات المساهمة المغربي‪ ،‬م‪،‬س‪ ،‬ص‪.14:‬‬

‫‪P 119‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والظاهر أن الاستعمال لا يشمل إلا الأفعال أو التصرفات الإيجابية بالرغم من‬

‫كون مصلحة الشركة يمكن الإخلال أيضا بها‪ ،‬نتيجة إهمال أو امتناع من طرف‬

‫أجهزة التسيير لشركة المساهمة‪ ،‬مما يتعين معه التساؤل حول إمكانية تحقق جريمة‬

‫سوء استعمال أموال الشركة بأفعال سلبية كما تتحقق بالأفعال الإيجابية؟‬

‫أجاب الأستاذ عبد الحفيظ بلقاضي على هذا التساؤل قائلا "انقسم الفقه والقضاء‬

‫الفرنسيان بشأن هذه المسألة إلى اتجاهين‪ :‬اتجاه يقول بعدم جواز اعتبار الترك أو‬

‫الامتناع "استعمالا" بالمعنى الذي يقوم به الركن المادي للجريمة‪ ،‬إذ أن هذا الفعل‬

‫دلالة إيجابية ظاهرة لا تتحقق في حالة السلوك السلبي للبحث‪ ،‬واتجاه يذهب إلى‬

‫عكس هذه النتيجة معتبرا الامتناع عن اتخاذ قرار معين في صالح الشركة سلوكا‬

‫كافيا لتحقيق الجريمة"‪.140‬‬

‫وقد استقرت محكمة النقض الفرنسية بهذا الخصوص في قرار لها‪ 141‬على‬

‫أن جريمة إساءة استعمال أموال الشركة يستدعي تحققها بالضرورة القيام بأعمال‬

‫إيجابية‪ ،‬إذ رفضت متابعة أعضاء أجهزة التسيير للشركة على أساس هذه الجريمة‬

‫لأنه أغفل مطالبة شركة أخرى بعمولات تحتفظ بها بالرغم من كونها مستحقة‪ ،‬وفي‬

‫قرار أخر ذهبت محكمة النقض الفرنسية إلى أن الامتناع عن اتخاذ قرار عدم‬

‫‪ -140‬عبد الحفيظ بلقاضي‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬المجلة المغربية لقانون المقاوالت واألعمال‪ ،‬العدد الحادي عشر‪ ،‬السنة‬
‫‪ ،0222‬ص‪.26:‬‬
‫‪Cass.Crim 24 Avril 1984.D.1984.P:508.- 141‬‬
‫‪-‬أورده‪ :‬عثمان أمنار‪ ،‬جريمة إساءة اس تعمال أموال الشركة في التشريع المغربي والمقارن‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون‬
‫الخاص‪ ،‬وحدة التكوين والبحث في العلوم الجنائية‪ ،‬جامعة القاضي عياض‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬مراكش‪،‬‬
‫السنة الجامعية ‪ ،0228/0221‬ص‪.11:‬‬

‫‪P 121‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطالبة بديون للشركة ناتجة عن تموينها لشركة أخرى ببضائع يشكل سوء استعمال‬

‫أموال الشركة‪ ،‬من خلال قراره الصادر بتاريخ ‪ 28‬يناير ‪.1422002‬‬

‫وبالتالي فإن القضاء حتى يقر بوجود جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬يجب‬

‫أن يتوصل إلى أن هناك مصلحة مباشرة كانت أو غير مباشرة لدى أجهزة الإدارة أو‬

‫التدبير أو التسيير لشركة المساهمة على حساب مصلحة هذه الأخيرة أي الشركة‪،‬‬

‫وفي هذا الإطار نجد أن محكمة الاستئناف بالرباط في قرار‪ 143‬لها‪ ،‬قد برأت أحد‬

‫أعضاء مسيري الشركة وزوجته التي تعمل مديرة عامة بنفس الشركة من المتابعة‬

‫بكونهما قد قاما بتنظيم رحلات سياحية ليست لها علاقة بنشاط ومصالح الشركة‪.‬‬

‫*المال محل الاستعمال‪:‬‬

‫تشمل أموال الشركة مجموع المنقولات والعقارات المكونة لذمتها المالية‪ ،‬وسواء‬

‫تعلق الأمر بمنقولات مادية كالآلات والأدوات والأثاث‪ ،‬أو بمنقولات معنوية كبراءات‬

‫الاختراع والحق في الكراء وغير ذلك‪ ،‬ولا يهم في هذا الإطار ما إذا كانت الشركة‬

‫تحوز تلك الأموال كمالكة أو مكترية أو مودع لديها‪.‬‬

‫وذهب البعض‪ ،144‬إلى أن مفهوم الأموال يضم "كل عقار ومنقول مملوك‬

‫للشركة" فإن البعض الأخر‪ 145‬اعتبر أن المقصود بالأموال "مجموع الأشياء‬

‫‪Cass.crim.28 janvier 2004, Rev. Soc, n°3 2004, P:722. Note Bernard BOULOC.- 142‬‬
‫‪La cour de cassation est déclaré : « L’usage des biens ou de crédits de la société contraire à l’intérêt -‬‬
‫‪de celle-ci peut résulter non seulement d’une actions, mais aussi d’une abstention volontaire ».‬‬
‫‪ -143‬قرار صادر عن الغرفة الجنحية استئنافية الرباط‪ ،‬قرار رقم ‪ ،592‬ملف رقم ‪ 10/09/2912‬بتاريخ ‪ 1‬مارس ‪ ،1009‬قرار‬
‫منشور في مجلة المقال‪ ،‬العدد المزدوج ¾ سنة ‪ ،1022‬ص‪.25:‬‬
‫‪ -144‬ثريا بوتشيش‪ ،‬المسؤولية المدنية والجنائية للمسير في شركة المساھمة‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في‬
‫القانون الخاص‪ ،‬وحدة قانون التجارة واألعمال‪ ،‬جامعة محمد الخامس‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪،‬‬
‫السويسي‪-‬الرباط‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،0222/0222‬ص‪.11:‬‬
‫‪ -145‬عبد الحفيظ بلقاضي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.25-26:‬‬

‫‪P 121‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والموجودات المادية الموضوعة رهن تصرف الشركة‪ ،‬بمعنى كل القيم المنقولة وغير‬

‫المنقولة المخصصة لتحقيق غرضها"‪ .‬ومن هنا‪ ،‬كان مما يدخل في أموال الشركة‬

‫المنقولات والأدوات والمعدات والبضائع الموجودة في مخازن الشركة فضلا عن الديون‬

‫المستحقة لدى الغير والعقارات العائدة إليها‪ ،‬ولا يهم أن تكون الشركة مالكة لهذه‬

‫الأموال أو أن تكون حائزة لها حيازة ناقصة أو أن تكون يدها عليها يد عارضة‪ ،‬ومع‬

‫ذلك‪ ،‬فإن عنصر الزبناء لا يدخل ضمن أموال الشركة‪ ،‬وإنما يشكل عنصرا في تكوين‬

‫الأصل التجاري يطاله العقاب على أساس المنافسة غير المشروعة‪.‬‬

‫ويثار بهذا الصدد التساؤل حول الحالة التي يعمد فيها المسيرون إلى استغلال‬

‫مستخدمي أو عمال الشركة لتحقيق مصالحهم الخاصة أو مصالح مقاولة أخرى لهم‬

‫فيها مصلحة مباشرة أو غير مباشرة؟‬

‫قد ذهبت محكمة النقض الفرنسية في قرار لها‪ 146‬أن استخدام عمال الشركة‬

‫ودفع أجور لهم من أموال هذه الأخيرة بهدف قيامهم بأشغال في المسكن الشخصي‬

‫للمسير‪ ،‬بمثابة سوء استعمال الشركة‪ ،‬ونفس الحكم يطبق عندما يقوم المتصرفون‬

‫بدفع أتعاب محاميهم من أموال الشركة‪.‬‬

‫ويقصد باستعمال اعتمادات الشركة "ملاءتها ومركزها المالي وقدرتها على‬

‫الاقتراض" أو "قدرتها على اكتساب ثقة الغير بالنظر إلى رأسمالها وطبيعة‬

‫معاملاتها وسير عملها بشكل جيد‪ ،‬وبعبارة أخرى فإن إعتمادات الشركة تتحدد في‬

‫‪Cass.Crim.08/12/1971, Rev. Soc 1972, P:514 146-‬‬

‫‪ -‬أشار إليه‪ :‬حسن العفوي‪ ،‬المخالفات المتعلقة بتأسيس وإدارة الشركات‪ ،‬مجلة المحاكم المغربية‪ ،‬العدد الخامس‪ ،‬فبراير‬
‫‪ ،0212‬ص‪.48:‬‬

‫‪P 122‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫سمعتها وقدرتها على تحمل وضمان الديون‪ ،‬من هنا‪ ،‬كل من قبيل إساءة استعمال‬

‫إعتمادات الشركة تعريضها لأخطار معينة دون مبرر تقتضيه مصلحتها كأن يشغل‬

‫المسير إمضاء الشركة ضمانا لقروضه الشخصية من البنك أو أن يعمل على إنشاء‬

‫كمبيالات لا تتعلق بنشاط الشركة"‪.147‬‬

‫كما عرف ائتمان الشركة بأنه ذلك الذي يرتبط بالمؤسسة بسبب رأسمالها‪،‬‬

‫طبيعة أعمالها‪ ،‬السير الحسن للمؤسسة‪148‬؛ وبصفة عامة يكون استعمال ائتمان‬

‫الشركة باستخدام سمعتها التجارية وملاءتها لضمان قرض شخصي‪.‬‬

‫ومن قبيل استعمال المسير للاعتماد المالي للشركة استعمالا مخالفا لمصلحتها‬

‫تعريض قدرة هذه الأخيرة على الوفاء لخطر الإفقار أو العجز المالي الذي ما كان‬

‫يجب أن تتعرض له‪ ،‬وذلك بالتوقيع مثلا على التزامات وتعهدات مالية من أجل‬

‫ضمان دين شخصي كتسديد قرض لبناء المسكن الشخصي للمسير‪ ،‬فمثل هذا‬

‫الاستعمال يمس باعتماد الشركة أساسا إذا ما أدى إلى الإنقاص والتقليص من قدرتها‬

‫على الاقتراض‪ ،‬أو المساس بسمعتها وبالتالي بذمتها المالية‪.‬‬

‫‪-2‬تعارض الاستعمال مع المصالح الاقتصادية للشركة‪:‬‬

‫لا يعاقب المشرع على استعمال أموال الشركة إلا إذا مخالفا لمصلحتها‪ ،‬وذلك‬

‫طبقا للمواد ‪ 302‬و‪ 101‬السالفة للذكر‪ ،‬حيث يشمل أهم عنصر تقوم عليه هذه‬

‫الجريمة مما يحيلنا بالضرورة إلى طرح التساؤل عن ماهية المصلحة الاقتصادية‬

‫‪ -147‬عبد الحفيظ بلقاضي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.47:‬‬

‫‪148‬‬
‫‪- Jean Hermard et Francois Terré et Pierre Mabilat : Sociétés commerciales, Tome II, Dalloz 1974,‬‬
‫‪P :1005‬‬
‫‪- Eva Joly et Caroline Joly-Boumgartner: L’abus de biens sociaux a l’épreuve de la pratique, Edition‬‬
‫‪économica, 2002, P:73.‬‬

‫‪P 123‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫للشركة التي يشكل المساس بها مخالفة تستدعي الردع والزجر‪ .‬فما المقصود‬

‫بالمصلحة الاقتصادية للشركة؟ وهل استطاعت التعريفات المعطاة أن تحسم في فحواه‬

‫ومداه؟‬

‫*مفهوم المصلحة الاقتصادية للشركة‪:‬‬

‫يعتبر مفهوم المصلحة الاقتصادية‪ ،‬أحد المفاهيم الغامضة والمبهمة والتي يصعب‬

‫إعطاء تعريف محدد ودقيق لها‪ ،‬فرغم المحاولات المتعددة من طرف الفقهاء في‬

‫تحديد مفهوم المصلحة الاقتصادية‪ ،‬إلا أنه ظل مفهوما غير محدد المعالم بسبب‬

‫تعدد الزوايا التي ارتكزت عليها الدراسات الفقهية في تناول هذا المفهوم‪.‬‬

‫فيعد استعمالا مخالفا للمصلحة الاجتماعية كل عمل ينتج عنه افتقار الذمة‬

‫المالية للشركة كعمليات الاقتطاع أو تلقي أموال من الشركة دون منحها أي مقابل‪.‬‬

‫كما أن المساس بالمصلحة الاجتماعية للشركة يقوم حينما يعمد المسير إلى خلط‬

‫ذمته الشخصية بالذمة المالية للشركة‪.149‬‬

‫وقد ذهب البعض في إطار مقاربة بين التشريعين المغربي ونظيره الفرنسي"أن‬

‫المادة ‪ 382‬من قانون شركات المساهمة المغربي استعملت مصطلح المصلحة‬

‫الاقتصادية عكس القانون الفرنسي في المادة ‪ 222-2‬الذي استعمل مصطلح‬

‫المصلحة الاجتماعية‪ ،‬ومما يمكن قوله بأن المصلحة الاجتماعية هي أعم من المصلحة‬

‫الاقتصادية لأن هذه الأخيرة تقتصر على الجانب المالي فقط‪ ،‬أما المصلحة الاجتماعية‬

‫‪149‬‬
‫‪- Lefebvre Francis, Dirigeants de sociétés commerciales: Statuts juridique, Contrat de travail,‬‬
‫‪Protection social, Régimes fiscal et juridique des rémunérations, Responsabilités, Paris, éd° Francis‬‬
‫‪Lefebvre, 1997, P :784.‬‬

‫‪P 124‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فتشمل عدة جوانب منها الجانب المالي وسمعة الشركة وقدرتها على استيعاب أكبر‬

‫عدد من الأجراء‪ ،‬وكذلك مصلحة الدولة المتمثلة في تحصيل الضرائب المفروضة على‬

‫الشركات وبذلك يكون المشرع الفرنسي قد أحسن صنعا عندما تبنى مصطلح المصلحة‬

‫الاجتماعية لأنه أعم وأشمل من مصطلح المصلحة الاقتصادية"‪.150‬‬

‫ويمكن القول على أنه تم اعتماد مفهوم مخالف لمصلحة الشركة فبعدما كانت‬

‫هذه الأخيرة تعتمد بالأساس على مصلحة الشركاء‪ ،‬فهي أصبحت تشمل مصلحة‬

‫الدائنين والمأجورين والزبناء‪ ،‬ولقد اعتمدت المادة ‪ 382‬من قانون شركات‬

‫المساهمة هذا المفهوم الحديث لمصلحة الشركة من خلال حديثها عن المصالح‬

‫الاقتصادية للشركة وليس للشركاء‪.‬‬

‫*تقدير الفعل المتعارض مع مصلحة الشركة‪:‬‬

‫في غياب تعربف قانوني لمصلحة الشركة كما سبق ذكره‪ ،‬فالقاضي الجنائي وحده‬

‫يعتبر صاحب الصفة في تقدير الوضعية وتقرير إذا ما كانت الأفعال محل المتابعة‬

‫جاءت مخالفة أو غير مخالفة لمصلحة الشركة‪ ،‬ومنه فلا يمكن الأخذ بالتقدير المقدم‬

‫من قبل مسيري الشركات على اعتبار أن هذا التقدير في ذاته هو محل النقاش‬

‫المثار أمام القاضي الجنائي‪ .151‬كما أن هناك أقلية قليلة من الفقه التي تعتبر أن‬

‫الشركاء وحدهم مؤهلين لتعريف مصلحة الشركة وأن لهم وحدهم سلطة تقدير إذا‬

‫ما إذا ما كان الفعل المرتكب من المسير مطابقا أو مخالفا لمصلحة الشركة‪.152‬‬

‫‪ -150‬منير فوناني‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬مجلة القصر‪ ،‬العدد ‪ ،48‬يناير ‪ ،0221‬ص‪.417:‬‬
‫‪151‬‬
‫‪- Jean Larguier, Droit pénal des affaires, Armand colin, 8 éme édition, 1992, P:139.‬‬
‫‪152‬‬
‫‪- Annie medina, Abus de bien sociaux, Prévention –détection-poursuite, Dalloz, Référence droit de‬‬
‫‪l’entreprise, édition Dalloz 2001, P :118.‬‬

‫‪P 125‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وهكذا فبالاستناد إلى الضرر الذي تتحمله الشركة‪ ،‬يكون الفعل المخالف‬

‫لمصلحتها هو الذي يسبب لها أضرارا والذي يصيبها في ذمتها المالية وينقص من‬

‫أصولها‪ ،‬وعليه يتم تقدير الفعل المخالف لمصلحة الشركة بالنظر إلى الخسارة التي‬

‫تتحملها هذه الأخيرة‪.‬‬

‫كما يطرح تساؤلا أخر في الحالات التي يعمد فيها أجهزة الإدارة أو التدبير أو‬

‫التسيير لشركة المساهمة إلى خدمة المصلحة الاقتصادية للشركة‪ ،‬ولكن بطرق غير‬

‫مشروعة‪ ،‬كتقديم رشوة من أجل الحصول على امتياز معين مثلا‪ ،‬وبالتالي فهل تقوم‬

‫جريمة إساءة استعمال أموال الشركة في مثل هذه الحالة؟‬

‫فإنه بالرجوع إلى مقتضيات المادة ‪ 382‬ق ‪ 11.95‬نجدها تنص على أن‬

‫جريمة إساءة استعم ال أموال الشركة تقوم إذا ما تعارضت مع مصالحها الاقتصادية‬

‫دون التنصيص على الاستعمال غير المشروع لأموالها الذي قد تحقق معه مصلحة‬

‫الشركة‪.‬‬

‫وحسب بعض الفقه الفرنسي‪ ،153‬فإن التصرفات التي تأتي مخالفة للغرض‬

‫الاجتماعي للشركة والتي تعتبر غير مشروعة كاستعمال أموال الشركة لتقديم رشاوي‬

‫لا يمكن أن توصف بمخالفة المصلحة الاجتماعية متى كان الهدف من ورائها خدمة‬

‫هذه المصلحة‪.‬‬

‫‪- Delmas-Marty, Droit pénal des affaires, T2, 1990 Thémis, PUF, P:346.‬‬
‫‪153‬‬

‫‪ -‬أورده‪ :‬عثمان أمنار‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.14:‬‬

‫‪P 126‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ونجد أن محكمة النقض الفرنسية لم تعتمد نفس التوجه الفقهي إذ اعتبرت في‬

‫قرار‪ 154‬صادر عنها أن تصرف أجهزة الإدارة أو التدبير أو التسيير لشركة‬

‫المساهمة يكون مكونا لجريمة إساءة استعمال أموال الشركة بمجرد كونه يستهدف‬

‫تحقيق هدف غير مشروع‪ ،‬ويتعلق هذا القرار باقتطاعات مهمة قام بها بعض مسيري‬

‫الشركة من حسابات الشركة‪ ،‬وذلك لارتشاء عمدة إحدى المقاطعات في سبيل‬

‫الحصول على ترخيص منه لاستغلال أحد خطوط النقل المدرسي‪ ،‬غير أن المحكمة‬

‫الفرنسية قد تراجعت عن هذا الموقف في قرار أخر لها صادر بتاريخ ‪ 2‬فبراير‬

‫‪ 1991‬والذي أكدت فيه على أن صرف أموال الشركة من أجل هدف غير مشروع‬

‫غير كاف للقول بتعارضه مع مصلحة الشركة‪.‬‬

‫إلا أن محكمة النقض الفرنسية عادت لتتمسك بموقفها الأول في قرار لها بتاريخ‬

‫‪ 21‬أكتوبر ‪ 1991‬بخصوص قضية قام من خلالها أحد أعضاء التسيير الشركة‬

‫بتحويل مبلغ مالي لعمدة مدينة فرنسية قصد حصول الشركة على امتياز لمد قنوات‬

‫للماء بنفس المدينة‪ ،‬واعتبرت هذا التصرف يتعارض مع مصلحة الشركة‪ ،‬وبالتالي‬

‫قيام جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪.‬‬

‫ثانيا‪-‬الركن المعنوي لجريمة إساءة استعمال أموال الشركة‬

‫تعتبر جريمة إساءة استعمال أموال الشركة من الجرائم العمدية التي يتعين‬

‫توافر عنصر القصد الجنائي فيها‪ ،‬وذلك ما عبرت عنه المادة ‪ 382‬ق ‪11.95‬‬

‫من خلال تنصيصها على‪ ":‬الذين استعملوا بسوء نية أموال الشركة‪ ...‬وذلك بغية‬

‫‪154‬‬
‫‪- Cass.Crim.22 Avril. Rev. Soc. Crim 1993. P :124.‬‬
‫‪ -‬أورده‪ :‬عثمان أمنار‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.52:‬‬

‫‪P 127‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تحقيق أ غراض شخصية أو لتفضيل شركة أو مقاولة لهم بها مصالح مباشرة أو غير‬

‫مباشرة‪."...‬‬

‫وباعتماد العبارات السالفة الذكر التي اعتمدها المشرع المغربي يظهر أن تحقيق‬

‫جريمة سوء استعمال أموال الشركة يقضي اجتماع شرطين‪ :‬أولا‪ ،‬سوء النية وثانيا‪،‬‬

‫استهداف تحقيق مصالح شخصية‪.‬‬

‫ويطلق على الشرط الأول القصد العام أما الشرط الثاني فيقصد به القصد الخاص‪،‬‬

‫ولهذا سنحاول التطرق إلى سوء النية (‪ ،)1‬ثم نتطرق إلى استهداف مصالح شخصية‬

‫(‪.)2‬‬

‫‪-1‬سوء النية‪:‬‬

‫يتمثل القصد الجنائي العام في جريمة إساءة استعمال أموال الشركة في سوء‬

‫نية المسير أو في استعماله المال بسوء نية وهي تعتبر عنصرا رئيسيا في الجريمة‪،‬‬

‫حيث تعرف النية المجرمة هنا بأنها "الإرادة أو الرغبة في الوصول إلى النتيجة"‪،‬‬

‫أو بأنها "الإرادة في ارتكاب فعل مع التيقن من خرق القانون الجنائي"‪.155‬وعرفه‬

‫آخرون بأنه إرادة النتيجة وشرطه أن يكون لديه –الجاني‪ -‬نية الاعتداء‪.156‬‬

‫فهذا العنصر أي القصد الجنائي العام يعتبر ضروري حيث يحدد في جنحة سوء‬

‫استعمال أموال الشركة بتلك الإرادة المدركة والواعية بأن الفعل المرتكب مخالف‬

‫للمصلحة الاجتماعية للشركة "علم المسير بالاعتداء على مصلحة الشركة وباتجاه‬

‫‪- Didier Rebut, Abus de biens sociaux, Jurissclasseur (Recueil V société). Rép. Société Dalloz-Aout‬‬
‫‪155‬‬

‫‪1997, P :83.‬‬
‫‪ -156‬عبد الواحد العلمي‪ ،‬المبادئ العامة للقانون الجنائي المغربي‪ ،‬الجزء الثاني‪ ،‬طبعة ‪ ،4881‬مطبعة النجاح الجديدة‪ ،‬ص‪-115:‬‬
‫‪.116‬‬

‫‪P 128‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إرادته نحو تحقيق الواقعة الإجرامية‪ .‬ومقتضى العنصر الأول أن يكون المسير مدركا‬

‫كون الفعل الذي يأتيه يتعارض مع مصالح الشركة ومن شأنها تعريضها لخطر لا‬

‫موجب له‪ ،‬ومقتضى العنصر الثاني أن يستهدف الجاني بسلوكه إحداث النتيجة التي‬

‫ينهي عنها القانون مما يستدعي ضرورة توافر الإرادة الواعية لديه في استعماله‬

‫للمال أو الاعتماد تعارضا مع مصلحة الشركة‪ ،‬من هنا كان مجرد الإهمال أو الخطأ‬

‫في التسيير –ولو كان جسيما‪ -‬لا يدخل في الركن المعنوي لهذه الجريمة"‪.157‬‬

‫وعليه‪ ،‬فإن سوء النية يعتبر عنصرا ضروريا ولازما لتحقق هذه الجريمة حيث‬

‫يتعين على قضاة الموضوع استجلاءه من أجل إدانة المسيرين‪ .‬وهذا ما أكدته محكمة‬

‫النقض الفرنسية في العديد من قراراتها منها القرار الصادر في تاريخ ‪ 20‬مارس‬

‫‪ 1991‬التي اعتبرت فيه قرار محكمة الاستئناف بالإدانة من أجل جريمة إساءة‬

‫استعمال أموال الشركة مفتقدا للأساس القانوني لأنها لم تعمد إلى تبرير ما انتهت‬

‫إليه وخاصة استجلاء سوء نية الفاعل‪ ،158‬وهذا الموقف هو ما كرسه "المجلس‬

‫الأعلى" محكمة النقض حاليا‪ 159‬بتاريخ ‪ 11‬ماي ‪ 1995‬من خلال نقض القرار‬

‫الذي أدين بموجبه أحد الشركاء بالتصرف في المال المشترك بسوء نية باعتبار أن‬

‫المحكمة لم تقم بإبراز وجود هذا العنصر "سوء النية" مما يعرض قرارها للنقض‪.‬‬

‫وعلى الرغم من ذلك فإن توافر سوء النية قد يمكن التوصل إليه بصفة ضمنية‬

‫انطلاقا من مادية بعض الأفعال التي تعد كافية لاعتبارها مخالفة للمصلحة الاجتماعية‬

‫‪ -157‬عبد الحفيظ بلقاضي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.04:‬‬

‫‪- Cass.Crim.20 Mars.Rev.Soc.1997, P :581.‬‬
‫‪158‬‬

‫‪ -‬أورده‪ :‬عثمان أمنار‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.11:‬‬

‫‪ -159‬قرار ‪ ،0214‬صادر بتاريخ ‪ 47‬ماي ‪ ،4881‬ملف جنحي ‪ ،80/48/211‬قرار منشور بمجلة قضاء مجلس األعلى‪ ،‬مجلة عدد‬
‫‪ ،11‬السنة الثانية عشر‪ ،‬يناير ‪ ،4881‬ص‪. 67:‬‬

‫‪P 129‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫للشركة والتي لا يمكن جهلها من طرف الفاعل‪ .‬وهذا هو حال الاقتطاع من حساب‬

‫الشركة أو فوترة بعض المصاريف الشخصية في حساب الشركة‪ .‬فهذه الأفعال وغيرها‬

‫قد تسعف وبدون أدنى شك إلى التوصل لاستنتاج عنصر سوء نية الفاعل خاصة إذا‬

‫كان الفعل مرتكب يرمي بوضوح إلى خدمة المصلحة الشخصية للمسير‪.160‬‬

‫وق د عبرت محكمة النقض الفرنسية عن هذا الموقف بقولها‪":‬إن العنصر المعنوي‬

‫ينحصر في العلم بكون التصرف موضوع المتابعة يلحق ضررا بالمصلحة الاجتماعية‬

‫وأن القانون لم يشترط نية الإضرار‪.161"...‬‬

‫ويعتبر سوء النية مفهوما نفسيا وسيكولوجيا لم يقم المشرع بتحديده سواء في‬

‫المواد التي تعاقب على جريمة إساءة استعمال أموال الشركة أو في القانون الجنائي‬

‫العام‪ ،‬مما يجعل منه مسألة من مسائل الواقع التي تخضع للسلطة التقديرية لقضاة‬

‫الموضوع الذين يتعين عليهم بيان العناصر التي اعتمدوها لاستخلاصه‪.‬‬

‫‪-2‬استهداف تحقيق مصالح شخصية‪:‬‬

‫المبدأ أن الركن المعنوي لجريمة إساءة استعمال أموال الشركة لا يتحقق بمجرد‬

‫توافر عنصر "سوء النية" بل يتعين بالإضافة إلى ذلك تحقق شرط أخر يتعلق‬

‫باستهداف تحقيق مصالح شخصية أي ما يعبر عنه بالقصد الخاص‪ ،‬وهذا ما عبر عنه‬

‫المشرع في المادة ‪ 382‬ق ‪…":11.95‬وذلك بغية تحقيق أغراض شخصية أو‬

‫لتفضيل شركة أو مقاولة أخرى لهم بها مصالح مباشرة أو غير مباشرة"‪.‬‬

‫‪ -160‬رشيد مليتي‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة‪ ،‬جامعة الحسن الثاني‪ ،‬كلية العلوم‬
‫القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،0221/0220‬ص‪.59:‬‬
‫‪ -161‬عثمان أمنار‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.11:‬‬

‫‪P 131‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فالمصلحة الشخصية هي شرط لتحقق جنحة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬على‬

‫عكس جريمة خيانة الأمانة‪ ،‬التي لا تشترط تحقق المصلحة الشخصية لمرتكب‬

‫الفعل‪.162‬‬

‫فالمسير أثناء مزاولته لمهام التسيير داخل الشركة تكون في حوزته أموال‬

‫وموجودات يقوم باستعمالها تحقيقا لمنافع الشركة‪ ،‬وبالتالي حتى يتم تجريم أعمال‬

‫المسير ومعاقبته فمن اللازم أن تنحرف هذه الأعمال عن الهدف المتوخى منها وأن‬

‫يتعامل المسير مع أموال الشركة وكأنها أمواله الخاصة‪ ،‬إذن يمكن القول أن المصلحة‬

‫الشخصية تتحقق كلما قام بخلط ذمته المالية مع الذمة المالية للشركة ولا شك في‬

‫أن صياغة القصد الجنائي بطريقة قليلة الدقة كانت مهمة لأنها تسمح للجهات القضائية‬

‫بتقديره بطريقة واسعة جدا‪.163‬‬

‫وعليه فجريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬تتحقق بوجود مصلحة شخصية‬

‫كلما كان الاستعمال يخدم المصالح المالية أو المصالح المعنوية لأعضاء أجهزة الإدارة‬

‫أو التدبير أو التسيير‪ ،‬وهذا ما أكده القضاء الفرنسي في قرار‪ 164‬صادر عن الغرفة‬

‫الجنائية الفرنسية بتاريخ ‪ 12‬فبراير ‪ 1911‬من خلال تأكيده على أن لا فرق في‬

‫جرائم التسيير أن تكون المصلحة مادية أو معنوية‪.‬‬

‫‪162‬‬
‫‪- Samia Belhaj, L’abus de biens sociaux, M.D.E.S.A, Faculté des sciences juridiques economiques et‬‬
‫‪sociales, Rabat-Agdal, P :42.‬‬
‫‪163‬‬
‫‪- Jean Bernard Bosquet Denis, Droit penal des societies, 2ere Edition economica 1997, P:90.‬‬
‫‪164‬‬
‫‪- Cass.Crim, 16/02/1977, n°53.‬‬
‫‪ -‬أورده‪ :‬حسن العفوي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.01:‬‬

‫‪P 131‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وعليه وجب التمييز بين المصلحة الشخصية المباشرة بتصرف الفاعل لتلبية‬

‫مصالحه الشخصية (أ)‪ ،‬وتلك المصلحة غير المباشرة بتصرفه لحساب شركة أو‬

‫مقاولة أخرى (ب)‬

‫أ‪-‬المصلحة المباشرة‪:‬‬

‫يتضح من خلال مقتضيات المادة ‪ 382‬من ق ‪ 11.95‬على أن أجهزة الإدارة‬

‫أو التدبير أو التسيير لشركة مساهمة قد يكون هدفها من وراء ارتكاب جريمة سوء‬

‫استعما ل أموال الشركة هو تحقيق أغراض شخصية مباشرة والتي تكون في غالب‬

‫الأحيان مادية‪ ،‬كتسديد ديونه الشخصية من أموال الشركة‪ ،‬كما يمكن أن تكون‬

‫مهنية إذا كان جهاز التسيير لشركة المساهمة يهدف إلى تقوية مركزه القانوني داخل‬

‫الشركة‪.165‬‬

‫كما يمكن أن تكون هناك مصلحة مباشرة في حالة التلميع بالسمعة العائلية‬

‫لأحد أجهزة الإدارة أو التدبير أو التسيير لشركة المساهمة أو الحفاظ على علاقات‬

‫مع موردين أو زبناء عن طريق منح امتيازات أو تخفيضات عن الشراء‪ ،‬كما تتحقق‬

‫هذه المصلحة المباشرة عندما يقوم أحد أعضاء أجهزة الإدارة أو التدبير أو التسيير‬

‫لشركة المساهمة بأداء مصاريف تنقلاته من أموال الشركة‪ ،‬دون أن يكون قد أنفق‬

‫حقيقة تلك الأموال لخدمة مصلحة الشركة‪ .166‬فكل هذه المظاهر تتحقق من‬

‫‪ -165‬أحمد بوهدي‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة –دراسة مقارنة‪ ،-‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون‬
‫الخاص‪ ،‬جامعة محمد الخامس‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬السويسي‪ ،‬الرباط ‪ ،1005/1001‬ص‪.65:‬‬
‫‪ -166‬أحمد بوهدي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.65:‬‬

‫‪P 132‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫خلالها المصلحة الشخصية المباشرة للمسير التي يمكن أن تشمل جميع التصرفات‬

‫التي من الممكن أن تتعارض بطبيعة الحال مع المصلحة الاقتصادية والاجتماعية‪.‬‬

‫ب‪-‬المصلحة غير المباشرة‪:‬‬

‫تتوفر المصلحة غير المباشرة في جريمة سوء استعمال أموال الشركة عندما‬

‫يهدف الاستعمال إلى تفضيل شركة أو مقاولة له بها مصلحة مباشرة أو غير مباشرة‪،‬‬

‫كما لو تخلى المتصرف أو المدير عن مزايدة بغية تفضيل شركة منافسة له بها‬

‫مصلحة شخصية‪.167‬‬

‫فبمجرد تفضيل شركة معينة دون استهداف أية مصلحة شخصية من طرف‬

‫الفاعل الأصلي لا يضفي على الفعل الصفة الجرمية‪ ،‬إلا أن القضاء الفرنسي أسند في‬

‫قضية ‪ NOIR BOTTON‬على مجرد توافر عنصر سوء النية لإقرار الجريمة‪،‬‬

‫حينما قام رئيس المقاولة بتحويل مبالغ مالية لصهر أحد الوزراء من أموال الشركة‬

‫مقابل تخفيض ثلثي الضريبة على الشركة بالرغم من عدم ذكر عنصر المصلحة‬

‫الشخصية للمسير بشكل صريح وهذا ما دفع بالقول بأن تحديد مفهوم المصلحة‬

‫الشخصية للمسير سواء المباشرة أو غير المباشرة سيفتح التناقضات في وجه‬

‫القضاء‪.168‬‬

‫الفقرة الثانية‪:‬العقوبة المقررة والأشخاص المتابعون لجنحة إساءة استعمال أموال‬

‫الشركة‬

‫‪ -167‬حسن العفوي‪ ،‬م‪،‬س‪ ،‬ص‪.15:‬‬

‫‪168‬‬
‫‪- Lazrak rachid, le nouveau droit penal des societes au maroc, edition la porte, imprimerie el‬‬
‫‪maarif, rabat, 1997, P:55.‬‬

‫‪P 133‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

‫ في الحبس من شهر إلى ستة‬11.95 ‫ ق‬382 ‫تتحدد العقوبة حسب المادة‬

.‫ درهم أو إحدى العقوبتين‬1.000.000 ‫ إلى‬100.000 ‫أشهر والغرامة من‬

‫وما يمكن ملاحظته بخصوص هذه العقوبة هو أن الشق المتمثل في الغرامة‬

‫يعتبر أعلى غرامة تخييرية وردت بالقانون الجنائي للشركات سواء في حدها الأدنى‬

.‫أو في حدها الأقصى‬

‫ وتعكس بشكل فاضح التسامح‬،‫أما العقوبة الحبسية فقد جاءت هزيلة جدا‬

‫ خاصة وأن جريمة استعمال أموال الشركة هي الجريمة‬،‫المطلق مع مجرمي الأعمال‬

‫ والأكثر اقترافا من مجرمي‬،‫تقريبا الوحيد ة التي تجد تطبيقا قضائيا هاما نسبيا‬

.‫الأعمال‬

‫ فقد نص على أن العقوبة الحبسية لمخالفة‬،‫وأما بخصوص المشرع الفرنسي‬

L242- ‫إساءة استعمال أموال الشركة قد تصل إلى خمس سنوات استنادا إلى المادة‬

.169‫ من مدونة التجارة الفرنسية‬6

169
- L’art.242-6 du code de commerce français modifié par l’ordonnance n°2000-916 du 19 septembre
2000, dispose que : « Est puni d’un emprisonnement de cinq ans et d’une amende de 375000 euros le
fait pour :
1°Le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme d’opérer entre les
actionnaires la répartition de dividendes fictifs, en l’absence d’inventaire, ou au moyen d’inventaires
frauduleux ;
2°Le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme de publier ou
présenter aux actionnaires, même en l’absence de toute distribution de dividendes, des comptes annuels
ne donnant pas, pour chaque exercice, une image fidèle du résultat des opérations de l’exercice, de la
situation financière et du patrimoine, à l’expiration de cette période, en vue de dissimuler la véritable
situation de la société ;
3°le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme de faire, de
mauvais foi, des bien ou du crédit de la société, un usage qu’ils savent contraire à l’intérêt de celle-ci. A
des fins personnelles ou pour favoriser une autre société ou entreprise dans laquelle ils ont intéressés
directement ou indirectement.
4°Le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme de faire, de
mauvais foi, des pouvoirs qu’ils possèdent ou des voix dont ils disposent, en cette qualité, un usage qu’ils
savent contraire aux intérêts de la société, à des fins personnelles ils sont intéressés directement ou
indirectement ».

P 134 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ولعل الهدف من وراء التخفيض الذي تبناه المشرع في النص الحالي بالنسبة‬

‫لمدة العقوبة الحبيسة مقابل الرفع من مبلغ الغرامة‪ ،‬في التوجه المعتمد الذي أصبح‬

‫يراهن على العقوبات المالية أكثر من العقوبات الحبسية لما أثبتته العقوبات المالية‬

‫من نجاعة كأحسن وسيلة لتحقيق فعالية‪ ،‬بل وخول القضاء سلطة الخيار بين إعمال‬

‫إحداهما فقط‪.‬‬

‫وبالرجوع إلى الفصل ‪ 315‬من ق‪.‬ش‪.‬م المغربي نجده ينص على العقوبات‬

‫المقررة في القسم المتعلق بالعقوبات الزجرية تضاعف في حالة العود‪ .‬إلا أن ما يثير‬

‫الانتباه هو اعتداد المشرع بالغرامة لتطبيق حالة العود‪ ،‬إذ ينص الفصل في فقرته‬

‫الثانية‪":‬يعتبر في حالة عود في مفهوم هذا القانون من يرتكب جريمة بعد أن يكون‬

‫قد حكم عليه بالحبس أو الغرامة أو هما معا بحكم حائز لقوة الشئ المقضي به من‬

‫أجل جريمة سابقة وذلك خلافا لمقتضيات الفصلين ‪ 152‬و ‪ 151‬من القانون‬

‫الجنائي"‪.‬‬

‫وخلافا لمقتضيات الفصول ‪ 55‬و‪ 129‬و‪ 150‬من القانون الجنائي‪ ،‬لا يمكن‬

‫النزول عن الحد الأدنى للغرامات المقررة في هذا القانون ولا يمكن الأمر بإيقاف‬

‫التنفيذ إلا فيما يخص العقوبات الحبسية‪.‬‬

‫وبخصوص تعدد التكييفات الجنائية‪ ،‬نصت المادة ‪ 312‬من ق ‪ 11.95‬على‬

‫أنه‪":‬لا تطبق الأحكام الزجرية المنصوص عليها في هذا القانون إلا إذا كانت الأفعال‬

‫المعاقبة بمقتضاه لا تقبل تكييفا جنائيا أشد حسب أحكام القانون الجنائي"‪.‬‬

‫‪P 135‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ونذكر هنا إلى أن هذا المقتضى قد تم التراجع عنه في مادته ‪ 312‬ق‪11.95‬‬

‫بمقتضى القانون رقم ‪ ،20.05‬وهذا ما يعكس الاستمرار في تثبت التسامح المذكور‬

‫إزاء مجرمي الأعمال‪.‬‬

‫ويمكن بالنسبة لجريمة إساءة استعمال أموال أو إعتمادات الشركة‪ ،‬لكن فقط‬

‫المرتكبة في ظل القانون ‪ 11.95‬النطق بعقوبات إضافية تأخذ شكل قرار المحكمة‬

‫كاملا أو نشر مستخرج منه على نفقة المحكوم عليه في الصحف التي تحددها أو‬

‫إعلانه في الأماكن التي تعينها‪.‬‬

‫كما يمكن فضلا عن ذلك للمحكمة أن تقضي بسقوط الأهلية التجارية وفق أحكام‬

‫المادتين ‪ 111‬و ‪ 118‬من مدونة التجارة‪.170‬‬

‫وبما أن جريمة إساءة استعمال أموال الشركة تعتبر جنحة فإن المشاركة تتحقق‬

‫فيها وفقا للفصل ‪ 129‬من القانون الجنائي‪ ،‬ذلك أن المشاركة أو إخفاء أشياء‬

‫متحصلة من هذه الجنحة معاقب عليها بنفس عقوبة الفاعل الأصلي‪ .‬وتبقى محاولة‬

‫ارتكاب هذه الجنحة غير معاقبة‪ ،‬وهو أمر منطقي ذلك أن استعمال أموال الشركة‬

‫يفترض للإدانة به أن يكون المتهم قد حاز بين يديه الشئ المختلس‪ ،‬كما هو الشأن‬

‫بالنسبة لجنحة خيانة الأمانة وهو ما يختلف عن جريمة السرقة والنصب‪.‬‬

‫وما يلاحظ‪ ،‬أن أغلب دعاوى الشركة أو الشركاء الرائجة بالمحاكم تعتمد عند‬

‫تأسيس دعواهم على جريمة خيانة الأمانة والتصرف بسوء نية في مال مشترك وليس‬

‫‪ -170‬تنص المادة ‪ 110‬ق‪ 47981‬على أنه‪":‬إذا تم النطق بإحدى العقوبات المنصوص عليها في هذا القانون‪ ،‬يمكن للمحكمة أن تأمر إما‬
‫بنشر قرارها كامال أو بنشر مستخرج منه على نفقة المحكوم عليه في الصحف التي تحددها أو بإعالنه في األماكن التي تعينها‪.‬‬
‫فضال عن ذلك‪ ،‬يمكن للمحكمة أن تقضي بسقوط األهلية التجارية وفق أحكام المادتين ‪ 747‬و ‪ 441‬من مدونة التجارة"‪.‬‬

‫‪P 136‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫على أساس جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬ففي قرار صادر من المجلس‬

‫الأعلى في سنة ‪ 1712002‬الذي يهم شركة مساهمة‪ ،‬والذي جاء ضمن حيثياته‪:‬‬

‫"حيث إن القرار المطعون جاء معللا بما فيه الكفاية ومرتكزا على أساس قانوني‬

‫عندما أورد‪ :‬حيث إنه بالرجوع للشكاية المباشرة فإنه يلاحظ أن الطرف المدني‬

‫التمس التصريح بمؤاخذة المشتكى به من أجل جنحتي خيانة الأمانة والتصرف بسوء‬

‫نية في مال مشترك انطلاقا من الإدعاء بإنفراد المشتكي به بمداخل الشركة‬

‫وتخصيصها للمصلحة الشخصية لهذا الأخير بالاعتماد على قرينة توفر هذا الأخير‬

‫على أربع حسابات بنكية شخصية وكالات بنكية قريبة من المركز الاجتماعي للشركة‬

‫المشتكية وحصول عجز مالي بميزانية هذه الأخيرة"‪.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬جنحة توزيع أرباح وهمية في غياب الجرد أو بوسائل جرد‬

‫تدليسية‬

‫تعتبر جريمة توزيع الأرباح الوهمية على الشركاء دون احترام المقتضيات‬

‫القانونية الواجبة التطبيق‪ ،‬جريمة تمس بالذمة المالية للشركة مما يهدد نشاطها‪ ،‬هذا‬

‫من جهة‪ ،‬ومن جهة ثانية التأثير على الحقوق المالية للشركاء والمس بمبدأ المساواة‬

‫في تحصيل الربح‪.‬‬

‫لذلك حرص قانون الشركات المغربي على تنظيم وتأطير توزيع الأرباح التي قد‬

‫تحققها الشركة والثابتة بعد حصر موازنة السنة المالية فيما يعرف بالأرباح الصافية‪.‬‬

‫‪ -171‬قرار مجلس األعلى عدد ‪ ،1/4111‬ملف جنحي عدد ‪ 0221/01180‬المؤرخ في ‪ ،0221/27/27‬المجلة المغربية لقانون األعمال‬
‫والمقاوالت‪ ،‬العدد ‪ 7‬يناير ‪ ،0221‬ص‪.411:‬‬

‫‪P 137‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وتروم مجمل تلك القواعد الأمرة على تحديد الأرباح القابلة للتوزيع مع تجريم‬

‫الممارسات التي من شأنها المس بها‪.172‬‬

‫وكذلك تخضع الأرباح الصافية قبل توزيعها لاقتطاعات متنوعة كما تقضي بذلك‬

‫المادة ‪ 329‬في شكل احتياطي قانوني إلزامي أو احتياطي مقرر بالنظام الأساسي أو‬

‫ذلك الذي يمكن للجمعية العامة العادية أن تتخذه قبل كل توزيع للأرباح‪.‬‬

‫وبالتالي‪ ،‬فكل توزيع لأرباح وهمية من شأنه إلحاق الضرر بمجموعة من المصالح‪،‬‬

‫ذلك أن توزيع أي قسط في غياب أرباح حقيقية يعني بالضرورة الاقتطاع من رأس‬

‫مال الشركة الذي يعد هذا الأخير أحد أهم مواردها لاستمرار تسييرها‪ ،‬ذلك أن هذا‬

‫النوع من التوزيع "ينطوي في حقيقيته –على مساس برأس مال الشركة ويؤدي في‬

‫نفس الوقت‪ -‬إلى إنقاص الضمان العام للدائنين‪ ،‬فهو من ناحية سوف يؤدي إلى‬

‫تبديد رأس مال الشركة‪ ،‬لأن الشركة لن تقوم بتوزيع الأرباح إلا إذا تحققت فعلا‪،‬‬

‫فإذا لم يتحقق الربح فإن عمليات التوزيع سوف تتم بالاقتطاع من رأس مال أو‬

‫بإنقاص أصل من الأصول القائمة للشركة‪ ،‬ويحرم الشركة جزء من مواردها‪ ،‬فتستهلك‬

‫ويؤدي ذلك إلى انهيارها"‪.173‬‬

‫وبذلك لا يمكن في كل الأحوال اللجوء إلى توزيع أرباح‪ ،‬وهو ما يتحقق حسب‬

‫الفقرة الأولى من المادة ‪ 331‬ق‪.‬ش‪.‬م‪ ،‬عندما يتم اللجوء إلى توزيع الأرباح خرقا‬

‫لمقتضيات المادتين ‪ 329‬و ‪ 330‬ق‪.‬ش‪.‬م‪ ،‬لأن ذلك يشكل مسا بالرأسمال المرفوع‬

‫‪ -172‬عبد الرحيم شميعة‪ ،‬آليات تدخل المساهم غير المسير في تدبير شركة المساهمة نحو حكامة جيدة‪ ،‬أطروحة لنيل دكتوراه الدولة في‬
‫الحقوق‪ ،‬جامعة سيدي محمد بن عبد الله‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بفاس‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،1022/1020‬ص‪.195:‬‬
‫‪ -173‬حسني أحمد الجندي‪ ،‬القانون الجنائي للمعامالت التجارية (الكتاب األول‪ :‬القانون الجنائي للشركات)‪ ،‬مطبعة جامعة‬
‫القاھرة والكتاب الجامعي‪ ،‬القاھرة‪ ،1222 ،‬ص‪.156:‬‬

‫‪P 138‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بالاحتياطي الذي يعتبر كحد أدنى لا يجوز المساس بالقيم الواردة فيه سواء قبل أو‬

‫بعد التوزيع تحت طائلة الجزاء الجنائي‪.‬‬

‫ومن هنا فإذا كانت مسألة توزيع الأرباح هو حق من حقوق الشركاء والمساهمين‪،‬‬

‫فإنه قد يكون مصدرا لمجموعة من الخروقات والمخالفات‪ ،‬والتي تتحقق بتوافر‬

‫مجموعة من العناصر (الفقرة الأولى)‪ ،‬ونظرا لخطرة هذه الجريمة على حياة الشركة‬

‫ومصلحة الشركاء والأغيار‪ ،‬فقد أفرد لها المشرع عقوبات في حق مرتكبيها(الفقرة‬

‫الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪:‬أركان جريمة توزيع أرباح وهمية‬

‫تتكون هذه الجريمة من فعل مادي (‪ )1‬وفعل معنوي )‪ (2‬وهذا ما سنحاول‬

‫التطرق له‪:‬‬

‫أولا‪ :‬الركن المادي‬

‫لكي تقوم هذه الجريمة لا بد من أن يتم توزيع أرباح وهمية إما في غياب الجرد‬

‫أو باستعمال وسائل جرد تدليسية‪ ،‬ومن ثمة فإن هذه الجريمة لا تتحقق إذا تم توزيع‬

‫الأرباح بناء على جرد مضبوط ولو كانت هذه الأرباح وهمية‪.‬‬

‫ولتدارك ذلك نصت المادة ‪ 382‬ق ‪ 11.95‬على ما يلي"‪:‬يعاقب بعقوبة‬

‫الحبس من شهر إلى ستة أشهر وبغرامة من ‪ 10.000‬إلى ‪ 100.000‬درهم‬

‫أو بإحدى هاتين العقوبتين فقط أعضاء أجهزة الإدارة أو التدبير أو التسيير لشركة‬

‫مساهمة‪:‬‬

‫‪P 139‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -1‬الذين وزعوا‪ ،‬عن قصد‪ ،‬على المساهمين أرباحا وهمية في غياب الجرد أو‬

‫بالاعتماد على جرود تدليسية"‪.‬‬

‫فالركن المادي لهذه الجريمة في ظل المادة ‪ 382‬تتكون من عنصرين أساسين‬

‫يتعين اجتماعهما لقيام الجريمة وهي‪:‬‬

‫أولا‪-‬غياب الجرد أو بالاعتماد على جرود تدليسية‬

‫ثانيا‪-‬توزيع أرباح وهمية على المساهمين‪.‬‬

‫أولا‪-‬غياب الجرد أو الاعتماد على جرود تدليسية‪:‬‬

‫فالجرد هو في مفهومه الواسع باعتباره كل حساب يعبر عن الوضعية المالية‬

‫للشركة ويعرف في مفهومه الضيق بأنه عبارة عن جدول لتبيان وتقدير مختلف‬

‫عناصر أصول وخصوم الشركة وذلك من خلال بيان عناصر الذمة المالية للشركة‬

‫حتى يتمكن الشركاء من تحديد وضعية الشركة‪.174‬‬

‫أما بالنسبة للاعتماد على الجرود التدليسية فتكون إذا ما ظهرت أرباحا غير‬

‫محققة فعلا أو بينت ربحا أعلى من الذي تحقق‪ ،‬والتدليس في الجرد في صورتين‪:‬‬

‫الحالة الأولى‪ :‬الزيادة في الأصول‪ :‬وهي طريقة يمكن أن يقوم بها أعضاء أجهزة‬

‫الإدارة أو التدبير أو التسيير من خلال المبالغة في تقدير الأصول الحقيقية كالمبالغة‬

‫في تقدير قيمة المصاريف على سبيل المثال‪ ،‬حيث تبقى هذه التقنية محل صعوبة‬

‫في تقرير إمكانية مدى وجودها أو عدمها من جهة القضاء استنادا إلى تعدد طرق‬

‫الخداع والحيل التي يمكن أن يلجأ إليها أجهزة التسيير لشركة المساهمة‪ ،‬كما أن‬

‫‪174‬‬
‫‪- Véron Michel, Droit pénal des affaires, 5 éme édition –Armand colin- Paris 2004, P:200.‬‬

‫‪P 141‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫هناك تقنية للزيادة في الأصول وتتمثل في إيجاد عنصر من عناصر الأصول هي غير‬

‫موجودة حقيقة مثل إدخال ديون غير قابلة للاسترجاع من الناحية الواقعية أو إدراج‬

‫قطاع غير قابلة للاستعمال‪.175‬‬

‫الحالة الثانية‪ :‬إنقاص الخصوم‪ :‬فهذه الصورة تتم مخالفة للصورة الأولى حيث‬

‫أن هذه الحالة تتم بالاعتماد على تخفيض قيمة الخصوم كإنقاص قيمة الديون أو‬

‫إدراج نفقات الشركة في حسابات السنة المالية الموالية‪.176‬‬

‫وعلى هذا الأساس فالربح السنوي يقاس بالفرق بين الأصول والخصوم‪ ،‬ومن‬

‫الواضح أن أي فرق قيمة زائد غير محقق مسجل في الأصول دون الخصوم يؤدي‬

‫كيفيا إلى ظهور زيادة في الأرباح‪ ،‬فزيادة القيمة ليس من العناصر الحقيقية لأصول‬

‫الشركة‪ ،‬وهي لا تساهم في تحديد الأرباح السنوية ما دامت لم تنجم عن عمليات‬

‫أنجزت فعلا حيث تصبح إذ ذاك أرباحا مستحقة‪.177‬‬

‫ثانيا‪-‬توزيع أرباح وهمية على المساهمين‬

‫بمقتضى المادة ‪ 330‬ق ‪ 11.95‬قد نص المشرع المغربي على طريقة توزيع‬

‫الأرباح‪ ،‬حيث أنها تتكون من الأرباح الصافية للسنة المالية على أن تنقص منها‬

‫خسارات السنوات المالية المنصرمة والمبالغ المخصصة للاحتياطي القانوني والنظامي‬

‫والاختياري‪ ،178‬على أن تضاف إليها الأرباح المنقولة عن السنوات السابقة‪.‬‬

‫‪ -175‬يونس تلمساني‪ ،‬جريمة توزيع أرباح وهمية في إطار شركات المساهمة‪ ،‬مجلة الملف‪ ،‬العدد ‪ 29‬أكتوبر ‪ ،1022‬ص‪.16:‬‬
‫‪ -176‬يونس تلمساني‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.01:‬‬
‫‪ -177‬يونس تلمساني‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.16:‬‬
‫‪ -178‬لقد أكد المجلس األعلى في أحد قراراته بتاريخ ‪ ،0221/1/7‬قرار عدد ‪ 102‬منشور بمجلة قضاء المجلس األعلى عدد ‪ ،11‬ص‬
‫‪ ،402‬حيث جاء فيه‪":‬أن القرار االستئنافي المطعون فيه عندما قضى بتوزيع بين المساهمين جميع األرباح الصافية دون إمكانية تكوين‬
‫أي إحتياطي اختياري حرم الجمعية العامة من الحق الذي يخولها الفصل ‪ 108‬باقتطاع جزء من تلك األرباح لتكوين احتياطي اختياري‬
‫مما يكون معه القرار المطعون فيه مخالفا للقانون معرضا للنقض"‪.‬‬

‫‪P 141‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ويقصد بالأرباح التي يتم توزيعها‪ ،‬مبلغ من المال يتأتى في مجموعه من الأرباح‬

‫التي حققتها الشركة‪ ،‬يعطي للشريك أو المساهم بالقدر الذي يعادل نصيبه في الأسهم‬

‫أو الحصص‪ ،‬في التاريخ الذي تحدده الجمعية العامة‪ ،‬على ألا يتجاوز في أقصى‬

‫الأحوال تسعة أشهر تبتدئ من اختتام السنة الموالية‪.179‬‬

‫ويكون الربح وهميا أو صوريا عندما تكون المبالغ الموزعة قد اقتطعت من رأس‬

‫مال الشركة نفسها أو من الاحتياطي الإلزامي القانوني أو النظامي‪ ،‬وبالتالي فإنه لا‬

‫يكفي لتوزيع الأرباح على المساهمين إلا إذا تمت الاستجابة لجميع الشروط السابقة‬

‫الواردة حسب منطوق الفقرة الثانية من المادة ‪ 330‬والفقرة الأولى من المادة ‪331‬‬

‫ق ‪ ، 11.95‬وذلك بسبب أن الأرباح التي يمكن أن تحققها الشركة قد تخصص‬

‫لتعويض الخسائر التي لحقت بها جراء السنوات السابقة‪ ،‬وبالتالي فكل توزيع للأرباح‬

‫خرقا لهذه الشروط يكون صوريا‪.‬‬

‫فالجمعية العامة هي التي تقوم بعد المصادقة على القوائم التركيبية للسنة المالية‬

‫بتحديد الحصة المخصصة للمساهمين في شكل أرباح‪ ،‬كما أنها هي التي تحدد كيفيات‬

‫أداء الأرباح المصوت عليها من طرفها‪ ،‬إذ يجب أن يتم هذا الأداء داخل أقصاه تسعة‬

‫أشهر تبتدئ من اختتام السنة المالية‪ ،‬ما لم يتم تمديدها بأمر استعجالي من رئيس‬

‫المحكمة بناء على طلب من مجلس الإدارة أو مجلس الإدارة الجماعية‪.180‬‬

‫وتجدر الإشارة إلى أنه‪ ،‬باستثناء حالة تخفيض رأس المال‪ ،‬لا يمكن إجراء أي‬

‫توزيع للأرباح على الشركاء والمساهمين إذا كانت الوضعية الصافية للشركة‪ ،‬أو‬

‫‪ -179‬يونس تلمساني‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.07:‬‬

‫‪ -180‬محمد كرام‪ ،‬المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركة المساهمة على ضوء القانون المغربي والمقارن‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.128:‬‬

‫‪P 142‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يمكن أن تصبح بفعل هذا التوزيع أقل من مبلغ رأس المال المرفوع بالاحتياطي الذي‬

‫لا يسمح القانون أو النظام الأساسي بتوزيعه وذلك بمقتضى المادة الفقرة الثانية من‬

‫المادة ‪ 330‬ق ‪.11.95‬‬

‫ثانيا‪ :‬الركن المعنوي‬

‫أما الركن المعنوي لهذه الجنحة‪ ،‬فالمادة ‪ 382‬ق ‪ 11.95‬تأخذ شكل قصد‬

‫جنائي‪ ،‬فالمشرع قد استعمل عبارة "عن قصد" مما يعني أن جريمة توزيع أرباح‬

‫صورية تعد جريمة عمدية "يجب أن يعلم الجاني بعدم وجود الجرد أو بالصفة الزائفة‬

‫للجرد‪ ،‬وأن يتوافر لديه كذلك العلم بالصفة الصورية للأرباح الموزعة‪ ،‬سواء عند‬

‫توزيعه الأرباح قبل تصديق الجمعية العامة عليها‪ ،‬أم بتوزيعه أرباحا لم تتحقق‬

‫فعلا"‪ ،181‬كما "ينبغي أن يتوافر لدى الجاني إرادة توزيع الأرباح الصورية‪ ،‬أي‬

‫أن يتوافر لديه سوء النية"‪.182‬‬

‫ويمكن أن يستخلص سوء نية أعضاء مجلس الإدارة من إدراكهم لوضعية الشركة‬

‫المالية والسكوت عن ذلك بالرغم من معرفتهم بهذه الأوضاع‪ ،‬وكذا من أية واقعة‬

‫تثبت أن الميزانية الكاذبة والبيانات المعلنة وضعت بمعرفة أو بموافقة أعضاء مجلس‬

‫الإدارة أو بمصادقة هؤلاء عليها دون قيامهم بواجب التحقق عن صحتها‪.183‬‬

‫‪ -181‬حسني أحمد الجندي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.017-011:‬‬

‫‪ -182‬نفس المرجع‪ ،‬ص‪.017:‬‬
‫‪ -183‬مصطفى العوجي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪ ،141:‬أشار إليه محمد كرام‪ ،‬المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركة المساهمة على ضوء‬
‫القانون المغربي والمقارن‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.144:‬‬

‫‪P 143‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫و"‪...‬تنتفي المسؤولية الجنائية عن الجاني‪ :‬إذا أثبت أنه لم يكن يمارس عمله‬

‫في وقت توزيع الأرباح‪ ،‬أو أنه دخل الوظيفة بعد توزيع الأرباح‪ ،‬أو أنه دخل الوظيفة‬

‫بعد توزيع الأرباح‪ ،‬أو أنه لم يساهم في عمل الميزانية المزيفة"‪.184‬‬

‫ويمكن للمحكمة أن توضح سوء النية لدى كل واحد من المتابعين‪ ،‬تطبيقا لمبدأ‬

‫شخصية العقوبة‪ ،‬وأن تأخذ بعين الاعتبار مجموعة من الأمور‪ ،‬كطبيعة المهام التي‬

‫يزاولها كل متابع داخل الشركة‪ ،‬ودوره في توزيع الأرباح الوهمية‪ ،‬وكذا طبيعة‬

‫وخطورة أفعال الغش‪.185‬‬

‫الفقرة الثانية‪:‬جزاء توزيع أرباح وهمية والأشخاص المتابعون بها‬

‫المساءل الجنائي محدد بالصفة وهم أعضاء أجهزة الإدارة أو التدبير أو التسيير‬

‫لشركة المساهمة في ظل المادة ‪ ،382‬كما يمكن أن يتابع بها كمشارك كل من‬

‫ساهم بطريقة غير مشروعة (كما جاء في المادة ‪ 129‬من القانون الجنائي) في‬

‫إعداد الموازنة غير الصحيحة كمراقب الحسابات أو مستخدمي أو مدرائها‪.‬‬

‫وأن العقوبة محددة في الحبس من شهر إلى ستة أشهر والغرامة من‬

‫‪ 100.000‬إلى ‪ 1.000.000‬درهم أو بإحدى هاتين العقوبتين فقط‪.‬‬

‫هذا بالنسبة للتشريع المغربي حيث جاءت العقوبة منخفضة في قانون ‪11.95‬‬

‫مقارنة مع بعض التشريعات المقارنة‪ ،‬حيث نجد المشرع الفرنسي حدد لجريمة توزيع‬

‫‪ -184‬حسني أحمد الجندي‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.011:‬‬

‫‪ -185‬فالي عالل‪ ،‬مفهوم رأس مال شركة المساھمة‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬طوب بريس‪ ،‬الرباط‪ ،0222 ،‬ص‪.112:‬‬

‫‪P 144‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

‫ أورو‬315.000 ‫أرباح وهمية عقوبة حبسية محددة في خمس سنوات وغرامة‬

.‫ من مدونة التجارة الفرنسية‬186L242-6 ‫وذلك طبقا للمادة‬

‫مما يستوجب على المشرع المغربي التدخل من أجل إعادة النظر في مقتضيات‬

‫ وذلك‬،‫ من خلال تعديل العقوبة المقررة والتشديد فيها‬11.95 ‫ ق‬382 ‫المادة‬

‫م ن أجل وضع الحد لمقترفي هذه الجنحة الذين يجنون أموال طائلة ولا يبدون أي‬

.‫اهتمام للعقوبة التي تصدر في حقهم بسبب هزالتها‬

‫كما تجدر الإشارة على أن مرتكب جريمة توزيع أرباح وهمية قد يحكم زيادة‬

‫على العقوبة الحبسية أو الغرامة أو هما معا بعقوبة إضافية نص عليها المشرع‬

‫ وتتمثل في إمكانية المحكمة أن تأمر‬،11.95 ‫ من قانون‬222 ‫المغربي في المادة‬

‫بنشر حكمها أو بنشر مستخرج منه على نفقة المحكوم عليه في الصحف التي تحددها‬

.‫أو بإعلانه في الأماكن التي تعينها‬

186
- L’art.242-6 du code de commerce français modifié par l’ordonnance n°2000-916 du 19 septembre
2000, dispose que : « Est puni d’un emprisonnement de cinq ans et d’une amende de 375000 euros le
fait pour :
1°Le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme d’opérer entre les
actionnaires la répartition de dividendes fictifs, en l’absence d’inventaire, ou au moyen d’inventaires
frauduleux ;
2°Le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme de publier ou
présenter aux actionnaires, même en l’absence de toute distribution de dividendes des comptes annuels
ne donnant pas pour chaque exercice, une image fidèle du résultat des opérations de l’exercice, de la
situation financière et du patrimoine, à l’expiration de cette période, en vue de dissimuler la véritable
situation de la société ;
3°Le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme de faire, de
mauvais fois, des bien ou des crédit de la société, un usage qu’ils savent contraire à l’intérêt de celle-ci,
à des fins personnelles ou pour favoriser une autre société ou entreprise dans laquelle ils sont intéressés
directement ou indirectement.
4°Le président, les administrateurs ou les directeurs généraux d’une société anonyme de faire, de
mauvais foi, des pouvoirs qu’ils possèdent ou des voix dont ils disposent, en cette qualité, un usage qu’ils
savent contraire aux intérêts de la société, à des fins personnelles ou pour favoriser une autre société
ou entreprise dans laquelle ils sont intéressés directement ou indirectement ».

P 145 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫غنام محمد غنام‪ ،‬الحماية الجنائية للادخار العام في شركات المساهمة‪ ،‬دار‬

‫النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪،1988 ،‬‬

‫عبد الرحيم شميعة‪ ،‬آليات تدخل المساهم غير المسير في تدبير شركة‬

‫المساهمة نحو حكامة جيدة‪ ،‬أطروحة لنيل دكتوراه الدولة في الحقوق‪ ،‬جامعة سيدي‬

‫محمد بن عبد الله‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية بفاس‪ ،‬السنة‬

‫الجامعية ‪.2011/2010‬‬

‫حسني أحمد الجندي‪ ،‬القانون الجنائي للمعاملات التجارية (الكتاب الأول‪:‬‬

‫القانون الجنائي للشركات)‪ ،‬مطبعة جامعة القاهرة والكتاب الجامعي‪ ،‬القاهرة‪،‬‬

‫‪.1989‬‬

‫يونس تلمساني‪ ،‬جريمة توزيع أرباح وهمية في إطار شركات المساهمة‪ ،‬مجلة‬

‫الملف‪ ،‬العدد ‪ 18‬أكتوبر ‪.2011‬‬

‫محمد كرام‪ ،‬المسؤولية الجنائية لمراقب الحسابات في شركة المساهمة على ضوء‬

‫القانون المغربي والمقارن‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في الحقوق‪ ،‬جامعة الحسن الثاني‪،‬‬

‫كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية بالدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية‬

‫‪.2001/2000‬‬

‫خدوج فلاح‪ ،‬المسؤولية الجنائية للمسير في شركة المساهمة على ضوء التشريع‬

‫والفقه والقضاء‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون الخاص‪ ،‬وحدة البحث والتكوين‪:‬‬

‫‪P 146‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫قانون الأعمال‪ ،‬جامعة الحسن الثاني –عين الشق‪ ،-‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية‬

‫والاجتماعية –الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2002/2003‬‬

‫محمد كرام‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال واعتمادات الشركة في قانون شركات‬

‫المساهمة المغربي‪ ،‬مجلة المحامي‪ ،‬العدد ‪ ،39‬يوليوز ‪.2001‬‬

‫عبد الرحيم بنعبيدة‪ ،‬منشور برسالة عثمان أمنار‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال‬

‫الشركة في التشريع المغربي والمقارن‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص‪،‬‬

‫وحدة التكوين والبحث في العلوم الجنائية‪ ،‬جامعة القاضي عياض‪ ،‬كلية العلوم‬

‫القانونية والاقتصادية والاجتماعية‪ ،‬مراكش‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2009/2008‬‬

‫عبد الحفيظ بلقاضي‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬المجلة المغربية‬

‫لقانون المقاولات والأعمال‪ ،‬العدد الحادي عشر‪ ،‬السنة ‪.2002‬‬

‫عثمان أمنار‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة في التشريع المغربي‬

‫والمقارن‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص‪ ،‬وحدة التكوين والبحث في‬

‫العلوم الجنائية‪ ،‬جامعة القاضي عياض‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية‬

‫والاجتماعية‪ ،‬مراكش‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2009/2008‬‬

‫ثريا بوتشيش‪ ،‬المسؤولية المدنية والجنائية للمسير في شركة المساهمة‪ ،‬رسالة‬

‫لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص‪ ،‬وحدة قانون التجارة‬

‫والأعمال‪ ،‬جامعة محمد الخامس‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية‪،‬‬

‫السويسي‪-‬الرباط‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2002/2003‬‬

‫‪P 147‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫حسن العفوي‪ ،‬المخالفات المتعلقة بتأسيس وإدارة الشركات‪ ،‬مجلة المحاكم‬

‫المغربية‪ ،‬العدد الخامس‪ ،‬فبراير ‪.2010‬‬

‫منير فوناني‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬مجلة القصر‪ ،‬العدد ‪،19‬‬

‫يناير ‪.2008‬‬

‫عبد الواحد العلمي‪ ،‬المبادئ العامة للقانون الجنائي المغربي‪ ،‬الجزء الثاني‪ ،‬طبعة‬

‫‪ ،1995‬مطبعة النجاح الجديدة‪ ،‬ص‪-235:‬‬

‫رشيد مليتي‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات‬

‫العليا المعمقة‪ ،‬جامعة الحسن الثاني‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية‪،‬‬

‫الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2003/2002‬‬

‫أحمد بوهدي‪ ،‬جريمة إساءة استعمال أموال الشركة –دراسة مقارنة‪ ،-‬رسالة‬

‫لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص‪ ،‬جامعة محمد الخامس‪ ،‬كلية‬

‫العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية‪ ،‬السويسي‪ ،‬الرباط ‪.2002/2003‬‬

‫قرار ‪ ،2031‬صادر بتاريخ ‪ 11‬ماي ‪ ،1995‬ملف جنحي ‪،92/19/035‬‬

‫قرار منشور بمجلة قضاء مجلس الأعلى‪ ،‬مجلة عدد ‪ ،28‬السنة الثانية عشر‪ ،‬يناير‬

‫‪.1992‬‬

‫قرار مجلس الأعلى عدد ‪ ،3/1388‬ملف جنحي عدد ‪2003/23292‬‬

‫المؤرخ في ‪ ،2002/01/01‬المجلة المغربية لقانون الأعمال والمقاولات‪ ،‬العدد‬

‫‪ 1‬يناير ‪.2005‬‬

‫‪P 148‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

Jean Hermard et Francois Terré et Pierre

Mabilat : Sociétés commerciales, Tome II, Dalloz

1974

- Eva Joly et Caroline Joly-Boumgartner: L’abus

de biens sociaux a l’épreuve de la pratique,

Edition économica, 2002

1- Jean Larguier, Droit pénal des affaires,

Armand colin, 8 éme édition, 1992

Annie medina, Abus de bien sociaux,

Prévention –détection-poursuite, Dalloz,

Référence droit de l’entreprise, édition Dalloz

2001

Lazrak rachid, le nouveau droit penal des

societes au maroc, edition la porte, imprimerie el

maarif, rabat, 1997

P 149 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتور عمامو عبد الرحمان‬

‫منتدب قضائي بالمحكمة االبتدائية بتاونات‬
‫دكتور في الحقوق‬

‫قراءة في القانون ‪ 21-13‬المتعلق باالستعماالت‬

‫المشروعة للقنب الهندي‬
‫‪A reading of Law 21-13 on the lawful uses of cannabis‬‬
‫مقدمة‪:‬‬
‫تعرف زراعة القنب الهندي ازدهارا ملحوظا في السوق العالمية وتطورا اقتصاديا‬

‫متزايدا‪ ،‬بحيث تقدر نسبة نموه الاقتصادي ما بين ‪ %30‬و‪ ،%20‬وهو ما دفع‬

‫بمجموعة من الدول إلى تبني هذه الزراعة والتوجه نحو تقنينها‪ ،‬وذلك من أجل‬

‫إيجاد موطأ قدم في السوق العالمية التي تنتشط في هذا المجال مثل كندا وسويسرا‬

‫والدنمارك وأمريكا‪ ،‬إلى غير ذلك من الدول‪.‬‬

‫وبخصوص دولتنا المغرب‪ ،‬فيجب التنبيه إلى أن بلادنا كانت لها يد السبق من‬

‫خلال وضع إطار قانوني ينظم استعمالات المخدرات لأغراض طبية من خلال الظهير‬

‫الصادر في ‪ 2‬دجنبر ‪ 1922‬والدي أتبعه بظهير آخر بتاريخ ‪ 22‬أبريل ‪.1952‬‬

‫‪P 151‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وانسجاما مع التوصيات العالمية الجديدة التي قدمتها منظمة الصحة العالمية‬

‫بشأن إعادة تصنيف هذه النبتة بما يساير المستجدات العلمية المتعلقة بالمزايا‬

‫الطبية والعلاجية إضافة إلى الاستعمالات المرتبطة بالتجميل والصناعة والفلاحة‬

‫وتماشيا مع هذا الاتجاه العالمي فقد اعتمدت اللجنة الوطنية للمخدرات المنعقدة‬

‫بتاريخ ‪ 11‬فبراير ‪ 2020‬توصيات منظمة الصحة العالمية خصوصا المرتبطة بإزالة‬

‫القنب الهندي من الجدول الرابع المتعلق بالمواد المخدرة ذات الخصائص الشديدة‬

‫الخطورة والتي ليست لها قيمة علاجية كبيرة‪.‬‬

‫وسيرا على هذا المنوال فقد عمدت مجموعة من الدول إلى تغيير منظومتها‬

‫القانونية المتعلقة بالقنب الهندي من خلال تبني نصوصا قانونية متقدمة في هذا‬

‫المجال تعمل على تقنين زراعة القنب الهندي ونزع الطابع الجرمي وتحويله وتصنيعه‬

‫وتوزيعه واستيراده وتصديره وتنظيم مختلف مجالات استعمالاته المختلفة‬

‫والمشروعة‪.‬‬

‫وفي هذا الاطار سوف نحاول دراسة هذا القانون من خلال مبحثين وهما‪:‬‬

‫المبحث الأول‪ :‬الشروط العامة للقانون ‪ 13-21‬المتعلق بالاستعمالات‬

‫المشروعة للقنب الهندي‪.‬‬

‫المبحث الثاني‪ :‬دور الوكالة الوطنية في تدبير الاستعمالات المشروعة للقنب‬

‫الهندي وزجر المخالفين لها‪.‬‬

‫‪P 151‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المبحث الأول‪ :‬الشروط العامة للقانون ‪ 13-21‬المتعلق بالاستعمالات‬

‫المشروعة للقنب الهندي‪.‬‬

‫سوف نخصص هذا المبحث لمناقشة كل من الشروط والقواعد المتعلقة‬

‫بالاستعمالات المشروعة للقنب الهندي (المطلب الأول)‪ ،‬ثم ننتقل للحديث عن طرق‬

‫إنشاء واستغلال مشاتل القنب الهندي (المطلب الثاني) على أن نختم هذا المبحث‬

‫مناقشة طرق وقواعد تسويق وتصدير القنب الهندي ومنتجاته (المطلب الثالث)‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬الشروط والقواعد المتعلقة بالاستعمالات المشروعة للقنب‬

‫الهندي‪.‬‬

‫انطلاقا من المادة الأولى من القانون ‪ 13-21‬التي تنص على ما يلي‪:‬‬

‫"يمكن ا لترخيص ضمن الشروط والقواعد المنصوص عليها في هذا القانون لزراعة‬

‫وإنتاج وتحويل وتصنيع وتسويق ونقل وتصدير القنب الهندي ومنتجاته واستيرادها‬

‫وكذا تصدير واستيراد بذور وشتائل القنب الهندي وإنشاء واستغلال مشاتله"‪.‬‬

‫وبالعودة إلى النص يستفاد منه أنه لا يمكن الترخيص بزراعة القنب الهندي‬

‫وجميع العمليات المرتبطة به إلا وفق الشروط والقواعد المنصوص عليها بين دفتي‬

‫هذا القانون وضمن الإطار المسموح به وضمن المجالات المحددة في هذا‬

‫القانون‪187.‬‬

‫‪ .187‬انظر الباب السابع من هذا القانون ‪" ،41-04‬ستحدد هذه المناطق المسموح لها بزراعة القنب الهندي بمقتضى مرسوم"‪.‬‬

‫‪P 152‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ويراد بالقنب الهندي حسب المادة ‪ 2‬من القانون ‪ 13-21‬الأطراف‬

‫المزهرة أو المثمرة من نبتة القنب الهندي ولا يشمل البذور والأوراق غير المصحوبة‬

‫بأطراف التي لم يستخرج منها الرتينغ بعد منها أي كانت تسميتها‪.‬‬

‫والمقصود بالاستعمالات الصناعية أي للأغراض المرتبطة بالأنشطة الصناعية‬

‫غير الدوائية والصيدلية ولا سيما الصناعات الغذائية والتجميلية التي يهدف إليه كل‬

‫نشاط منصوص عليه في هذا القانون‪ ،‬وقد حدد المشرع المغربي الأنشطة المسموح‬

‫بها والمرتبطة بالاستعمالات المشروعة للقنب الهندي‪ ،188‬كما عمل المشرع على‬

‫ربط منح رخصة إنتاج وزراعة القنب الهندي بالمجالات التابعة لنفوذ الأقاليم المحددة‬

‫قائمتها بمرسوم‪ ،189‬وكذلك في حدود الكميات الضرورية لتلبية حاجيات أنشطة‬

‫إنتاج مواد لأغراض طبية وصيدلية وصناعية‪ ،190‬كما عمل المشرع المغربي في‬

‫هذا الإطار على منع زراعة أصناف محددة من القنب الهندي والتي تحتوي على نسبة‬

‫من مادة رباعي هيدروكانابينول (‪ )THC‬المخدرة والتي تتجاوز النسبة المحددة‬

‫فيها بواسطة نص تنظيمي باستثناء الأنشطة المرتبطة بالصناعة الدوائية‬

‫والصيدلية‪191.‬‬

‫‪ .188‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 1‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .189‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 1‬من نفس القانون‪.‬‬

‫‪ .190‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 1‬من نفس القانون‪.‬‬

‫‪ .191‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 1‬من نفس القانون‪.‬‬

‫‪P 153‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وللحصول على رخصة قانونية من أجل زراعة القنب الهندي يتطلب الأمر‬

‫تقديم ملف يتوفر على مجموعة من الشروط الواردة في المادة ‪ 1‬من القانون ‪-21‬‬

‫‪ ،13‬وفي هذا الإطار يجب على المزارعين المرخص لهم بزراعة القنب الهندي‬

‫التقيد بمجموعة من المقتضيات من بينها احترام دفتر التحملات الموضوع من طرف‬

‫الوكالة الوطنية واستعمال البذور والشتائل المعتمدة من طرف الوكالة طبقا للشروط‬

‫المحددة بنص تنظيمي وتسليم المحصول بأكمله إلى التعاونيات مقابل الثمن المحدد‬

‫في عقد البيع‪192.‬‬

‫كما ذهب المشرع المغربي في المادة ‪ 9‬من القانون ‪ 13-21‬إلى التطرق‬

‫إلى حالة تعذر المزارعين تسليم محصولهم من القنب الهندي الناتج عن قوة قاهرة‬

‫أو حادث فجائي إلا ضرورة التصريح بذلك للوكالة داخل أجل ‪ 3‬أيام من تاريخ وقوع‬

‫الهلاك أو الضرر المذكور قصد السماح وتمكين الوكالة من القيام بالتحريات والمراقبة‬

‫الضرورية‪193.‬‬

‫كما نص المشرع المغربي على وجوب إبرام التعاونيات لعقود البيع مع‬

‫شركات التصنيع والتحويل أو التصدير المرخص لها وتحرير محاضر التسليم والإتلاف‬

‫من طرف ممثلي الوكالة يتضمن هوية الأطراف وتاريخ ومكان التسليم والكمية‬

‫المسلمة وهوية الناقل ووجهة المحصول‪ ،‬ويتم التوقيع عليه من لدن أعضاء اللجنة‬

‫‪ .192‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 1‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .193‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 8‬من نفس القانون‪ ،‬وفي هذا اإلطار سوف يصدر نص تنظيمي يحدد كيفية‬
‫التصريح‪.‬‬

‫‪P 154‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المكونة من طرف ممثلي الوكالة والسلطات الإدارية المحلية والسلطات الأمنية‬

‫المختصة‪ .‬وتحدد نماذج هذه العقود بواسطة نص تنظيمي‪194.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬طرق إنشاء واستغلال مشاتل القنب الهندي‪:‬‬

‫لقد سبقت الإشارة إلى قواعد وطرق الحصول على زراعة القنب الهندي‬

‫وكيفية استغلاله وتصديره واستيراد بذوره‪ ،‬وفي هذا الصدد يجب على أصحاب الرخص‬

‫احترام مجموعة من الإجراءات والبنود وهي‪:‬‬

‫احترام بنود دفتر التحملات المحدد سلفا من طرف الوكالة المتضمن للمعايير‬

‫الواجب احترامها من أجل القيام بعملية الزراعة والتخزين للبذور وشتائل القنب‬

‫الهندي المحددة في المادة ‪ 8‬من القانون ‪195.13-21‬‬

‫كما اشترط المشرع المغربي للحصول على رخصة تحويل وتصنيع القنب‬

‫الهندي ونقله على ضرورة تقديم ملف يتضمن مجموعة من الشروط من بينها أن‬

‫يكون مؤسسا في شكل شركة خاضعة للقانون المغربي وأن يتوفر على الوسائل‬

‫المادية والبشرية المؤهلة للقيام بهذه النشاط‪ .‬إضافة إلى ضرورة توقيع عقد البيع‬

‫من طرف المرخص لهم بتحويل القنب الهندي وتصنيعه‪.‬‬

‫‪ .194‬انظر المادة ‪ 42‬من القانون ‪" :41-04‬يصدر نص تنظيمي يحدد شروط وكيفية إبرام عقود ومحاضر التسليم واإلتالف‪.‬‬

‫‪ .195‬انظر المادة ‪ 41‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫وفي هذا اإلطار يمنع استغالل رخص إنشاء واستغالل واستيراد بذور القنب الهندي لألشخاص الغير المرخص لهم إنتاج القنب‬
‫الهندي تحت طائلة المساءلة القانونية‪ .‬كما يمنع إتالف أي جزء من بذور وشتائل القنب الهندي إال بحضور اللجنة المنصوص‬
‫عليها في المادة ‪ 42‬من هذا القانون كيفما كان سبب اإلتالف‪.‬‬

‫‪P 155‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كما نص المشرع المغربي على ضرورة توفر شركات التصنيع والتحويل على‬

‫مخازن مؤمنة ومحروسة لتخزين هذه المحاصيل المقتناة من طرف التعاونيات‪196.‬‬

‫وعلاوة على القواعد والشروط المنصوص عليها يجب أن يتضمن دفتر‬

‫التحملات مجموعة من القواعد والمعايير‪ ،197‬وفي هذا الإطار نص المشرع المغربي‬

‫على منع إنتاج مواد تحتوي على نسبة من مادة رباعي هيدروكانابينول (‪)THC‬‬

‫تتجاوز النسب المحددة بمقتضى نص تنظيمي‪198.‬‬

‫المطلب الثالث‪ :‬طرق وقواعد تسويق وتصدير القنب الهندي ومنتجاته‪.‬‬

‫ووعيا من المشرع المغربي بأهمية زراعة القنب الهندي وخطورتها على‬

‫المجتمع في حال التهاون في تطبيق القانون في حق المخالفين‪ ،‬عمل على منع تسويق‬

‫وتصدير منتجات القنب الهندي التي وقع تحويلها وتصنيعها إلا لأغراض طبية‬

‫وصيدلية وصناعية‪ .‬أما تسويق وتصدير واستيراد المنتجات غير الدوائية التي تحتوي‬

‫على مركبات القنب الهندي تخضع لأحكام القانون رقم ‪ 11-02‬بمثابة مدونة الأدوية‬

‫والصيدلية الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1-02-151‬بتاريخ ‪ 22‬نوفمبر‬

‫‪ 1992002‬ما لم يتعارض مع أحكام ‪ 13-21‬للحصول على رخصة التسويق أو‬

‫‪ .196‬انظر المادتين ‪ 41‬و‪ 41‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .197‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 41‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .198‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 47‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .199‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 48‬و‪ 02‬من القانون ‪ ،47-21‬بمثابة مدونة األدوية والصيدلة‪.‬‬

‫‪P 156‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التصدير أو رخصة الاستيراد تقديم ملف يتضمن نفس القواعد والشروط المتطلبة في‬

‫رخص للتصنيع والتحويل السابقة‪200.‬‬

‫وألزم المشرع المغربي هذه الشركات أن تحترم القواعد والشروط المنصوص‬

‫عليها في المادة ‪ 10‬من هذا القانون‪ .‬وأن لا تقوم بعملية الإتلاف إلا بحضور اللجنة‬

‫المنصوص عليها في المادة ‪ 10‬من القانون ‪ .13-21‬وأن تحترم دفتر التحملات‬

‫والقواعد المنصوص عليها في القانون ‪ 13-21‬المتعلق بتقنين زراعة واستعمال‬

‫القنب الهندي‪ ،‬إضافة إلى القواعد المنصوص عليها في المادة ‪ 23‬من القانون ‪-21‬‬

‫‪201.13‬‬

‫أما فيما يتعلق بمنح الرخص ومدة صلاحيتها وحالات رفضها وسحبها فقد‬

‫ألزم المشرع المغربي الوكالة الوطنية بضرورة دراسة ملف طلب منح الرخصة المقدم‬

‫من طرف المعني بالأمر ومطالبته بأي وثيقة تراها الوكالة ضرورية داخل أجل ‪10‬‬

‫أيام‪.‬‬

‫وفي المقابل أوجب المشرع على الوكالة البت في طلب منع الرخصة وتبليغ‬

‫قرارها كتابة إلى المعني بالأمر وبأي وسيلة تثبت التوصل داخل أجل ‪ 20‬يوما من‬

‫تاريخ توصلها بملف الطلب كاملا‪ .‬وفي المقابل يجب أن يكون قرار الرفض معللا‬

‫كما أن عدم الجواب داخل أجل ‪ 20‬يوما لا يعتبر بمثابة ترخيص ضمني‪ .‬إلا أنه‬

‫‪ .200‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر المادة ‪ 04‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .201‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر المادتين ‪ 00‬و‪ 01‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 157‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يتعين على الوكالة تبليغ قرارها كتابة وفورا لطالب الرخصة مع ذكر الأسباب التي‬

‫حالت دون تبليغه داخل الأجل القانوني‪.‬‬

‫وقد أجمل المشرع المغربي حالات الرفض في ثلاث حالات وهي‪:‬‬

‫أولا‪ :‬إذا تضمنت ملف طلب الرخصة وثائق مزورة أو معلومات غير حقيقية‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬إذا كان من شأن منح الرخصة أن يؤدي إلى أخطار محدقة بالصحة والأمن‬

‫العمومي خصوصا حظر استعمال القنب الهندي لنشاط غير مشروع‪.‬‬

‫ثالثا‪ :‬إذا ثبت عدم التقيد طالب الرخصة بصفة متكررة بالشروط المنصوص‬

‫عليها في هذا القانون برسم الرخص التي سبق أن منحت له من لدن الوكالة‪.‬‬

‫وقد حدد المشرع المغربي مدة صلاحية الرخص في ‪ 10‬سنوات قابلة‬

‫للتجديد‪ ،‬إلا أنه هذا الأخير أي التجديد يجب أن يخضع لنفس الشروط المطلوبة لمنح‬

‫الرخص الأصل‪ .202‬ومن بين المقتضيات الإيجابية التي جاء بها المشرع المغربي‬

‫في هذا القانون أنه منع تفويت أو إعارة أو إيجار الرخص أو نقلها أو التنازل عليها‬

‫للغير‪ ،‬باستثناء حالة وفاة المزارع الممنوح له الرخصة أو وقوع تغيير جوهري في‬

‫وضعيته القانونية قبل إتمام العملية أو النشاط المرخص به‪.‬‬

‫كما نص المشرع المغربي وبصفة استثنائية على منح الرخص لوكيل ذوي‬

‫حقوق صاحب الرخصة أو لكل ذي مصلحة مباشرة ومثبتة بناء على طلبه رخصة‬

‫مؤقتة تنتهي صلاحيتها بمجرد تسليم المحصول إلى التعاونيات‪ ،‬كما عدد المشرع‬

‫‪ .202‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المواد من ‪ 01‬إلى ‪ 01‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 158‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المغربي حالات سحب الرخص في حالتين اثنين وهما‪ :‬أولا‪ :‬بناء على طلب الشخص‬

‫المعني‪ ،‬وثانيا‪ :‬بمبادرة م ن لدن الوكالة في حالة توفر مجموعة من الأسباب من‬

‫بينها الوكالة في حالة توفر مجموعة من الأسباب من بينها‪:‬‬

‫ـ حالة وفاة صاحب الرخصة أو حدوث تغيير جوهري في وضعيته القانونية‪.‬‬

‫ـ حالة عدم استيفاء صاحب الرخصة الشروط القانونية التي تم على أساسها‬

‫منحه الرخصة‪.‬‬

‫ـ حالة عدم شروعه في ممارسة النشاط موضوع هذه الرخصة عند انتهاء الأجل‬

‫المحدد في دفتر التحملات‪.‬‬

‫ـ حالة التوقف دون مبرر مقبول عن ممارسة النشاط موضوع هذه الرخصة لمدة‬

‫تفوق سنتين‪.‬‬

‫ـ حالة عدم التقيد صاحب الرخصة بأحكام القانون أو بأحد الالتزامات الواردة‬

‫في دفتر التحملات‪.‬‬

‫ـ حالة وجود حالة التنافي الواردة في المادة ‪ 32‬من هذا القانون‪.‬‬

‫وإجمالا لا يمكن سحب الرخصة من لدن الوكالة المنصوص عليها في البند‬

‫‪ 2‬الفقرة الأولى منه إلا بعد إنذار المعني بالأمر بملاحظاته داخل أجل ‪ 15‬يوم من‬

‫تاريخ التوصل من طرف المعني بالأمر بالإنذار‪ .‬وينتج عن قرار السحب منع الشخص‬

‫المعني بالأمر ممارسته للنشاط موضوع الرخصة‪203.‬‬

‫‪ .203‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادتين ‪ 12‬و‪ 12‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 159‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المبحث الثاني‪ :‬دور الوكالة الوطنية في تدبير الاستعمالات المشروعة‬

‫للقنب الهندي وزجر المخالفين لها‬

‫نص المشرع المغربي في المادة ‪ 31‬من القانون ‪ 13-21‬المتعلق بتقنين‬

‫الاستعمالات المشروعة ل لقنب الهندي على إحداث وكالة وطنية لتقنين الأنشطة‬

‫المتعلقة بالقنب الهندي‪ .‬وتعتبر هذه الأخيرة مؤسسة عمومية تتمتع بالشخصية‬

‫الاعتبارية والاستقلال المالي‪ .‬وقد منحها المشرع صلاحية إحداث فروع جهوية أو‬

‫إقليمية بمقتضى قرار لمجلسها الإداري‪.‬‬

‫وقد أخضع المشرع المغربي هذه الوكالة لوصاية الدولة وألزمها بتطبيق‬

‫النصوص التشريعية والتنظيمية المتعلقة بالمؤسسات العمومية كما تقوم هذه الأخيرة‬

‫بتنفيذ إستراتيجية الدولة في مجال زراعة القنب وإنتاجه وتصنيعه وتحويله وتسويقه‬

‫وتصديره واستيراده منتجاته لأغراض طبية وصيدلية وصناعية‪ ،204‬وعليه فإن‬

‫معالجتنا لهذا المبحث سوف تكون من خلال التدبير الإداري والمالي للوكالة (المطلب‬

‫الأول) ثم ننتقل فيما بعد إلى الحديث عن دور الوكالة في مراقبة استعمالات القنب‬

‫الهندي (المطلب الثاني)‪ ،‬على أن نختم هذا المبحث بمناقشة دور الوكالة في ضبط‬

‫مخالفات الاستعمالات الغير المشروعة للقنب الهندي على ضوء القانون ‪13-21‬‬

‫(المطلب الثالث)‪.‬‬

‫‪ .204‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المواد ‪ 14‬و‪ 10‬و‪ 11‬من القانون ‪ .41-04‬وفي هذا اإلطار حددت المادة ‪ 11‬من‬
‫القانون ‪ 41-04‬صالحيات واختصاصات الوكالة الوطنية المكلفة بتدبير االستعماالت المشروعة للقنب الهندي‪.‬‬

‫‪P 161‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطلب الأول‪ :‬التدبير الإداري والمالي للوكالة الوطنية‪:‬‬

‫فيما يخص التدبير الإداري للوكالة فإنه يديرها مجلس إدارة الوكالة ويسهر‬

‫على تسييرها مدير عام‪.‬‬

‫ويتألف مجلس إدارة الوكالة بالإضافة إلى رئيسها ممثلين عن الدولة وعن‬

‫المؤسسات والهيئات المعنية بمجال تدخل الدولة والمحددة قائمتها بنص تنظيمي‪.‬‬

‫ويعين المدير العام للوكالة الوطنية وفقا للنصوص التشريعية المتعلقة‬

‫بالتعيين في المناصب العليا ويتمتع بجميع الاختصاصات والسلط اللازمة لتسيير‬

‫الوكالة الوطنية‪.‬‬

‫وقد سمح القانون للرئيس بدعوة أي شخص ذاتي أو اعتباري سواء كان من‬

‫القطاع العام أو القطاع الخاص بصفة استشارية حضور اجتماعاته إذا اتضح له أن‬

‫هناك فائدة في حضوره‪.‬‬

‫كما جعل المشرع في حالة التنافي بمجلس إدارة الوكالة كل شخص يحمل‬

‫صفة مستخدم أو م وظف أو مستخدم ملحق بها أو موضوع رهن إشارتها مع مزاولة‬

‫العمليات والأنشطة الخاضعة لنظام الترخيص بموجب هذا القانون‪.‬‬

‫وفي هذا الإطار منح المشرع المغربي لمجلس الإدارة جميع السلط‬

‫والاختصاصات اللازمة لإدارة الوكالة وعليه فقد منحه مجموعة من الاختصاصات‪ .‬كما‬

‫‪P 161‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يسمح له رأي مجلس الإدارة بمنح تفويضا للمدير العام قصد تسوية مجموعة من‬

‫القضايا ذات صبغة معينة‪205.‬‬

‫وفي هذا الاتجاه يمكن لمجلس الإدارة أن يجتمع بدعوة من رئيسه أو بطلب‬

‫من ثلث أعضائه مرتين في السنة على الأقل وفي تواريخ محددة سلفا‪ .‬الأول يكون‬

‫قبل ‪ 30‬يونيو من أجل ا لمصادقة على القوائم التركيبية والثاني يكون قبل ‪30‬‬

‫نوفمبر لدراسة وحصر الميزانية والبرنامج التوقعي للسنة المالية الموالية‪.‬‬

‫كما رخص المشرع المغربي لمجلس الإدارة بالاجتماع كلما دعت الضرورة‬

‫لذلك‪ ،‬كما اعتبر مداولات المجلس غير صحيحة إلا بحضور ثلثي أعضاء المجلس وفي‬

‫حالة عدم توفر النصاب القانوني خلال الاجتماع الأول فإنه يتم توجيه الدعوة من‬

‫جديد لعقد اجتماع ثاني داخل أجل ‪ 15‬يوما الموالية‪ .‬ويتم التداول داخل المجلس‬

‫دون التقيد بشرط النصاب‪.‬‬

‫ويتخذ في هذه الحالة المجلس قرارته بأغلبية أصوات الحاضرين وفي حالة‬

‫تعادلها ترجح الكفة التي يكون فيها الرئيس‪.‬‬

‫وبالرجوع للمادة ‪ 39‬من القانون ‪ 13-21‬فإنه منح لمجلس الإدارة‬

‫إمكانية إحداث لجنة من بين أعضائه وتحديد تأليفها ومهامها وكيفية تسييرها‪ ،‬كما‬

‫‪ .205‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المواد ‪ 11‬و‪ 11‬و‪ 11‬و‪ 17‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 162‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ألزم المشرع المغربي المدير العام بتقديم تقرير سنوي حول أنظمة الوكالة إلى‬

‫المجلس الإداري‪206.‬‬

‫كما استثنى المشرع المغربي في المادة ‪ 21‬من القانون ‪ 13-21‬أعضاء‬

‫مجلس الإدارة أو الموضوعين رهن إشارتها واللذين تربطهم صلة قرابة سواء بطالبي‬

‫الرخصة أو الشخص المعني بتجديدها أو سحبها حضور اجتماعات اللجنة‪207.‬‬

‫أما فيما يخص التدبير المالي للوكالة الوطنية فقد حصر المشرع المغربي‬

‫في المادة ‪ 22‬من نفس القانون موارد ميزانيتها في عائدات الأنشطة والخدمات التي‬

‫تقدمها الوكالة وإعانات الدولة والجماعات الترابية وكل هيئة خاضعة للقانون العام‬

‫أو الخاص والرسوم شبه الضريبية المحدثة لفائدة الوكالة‪.‬‬

‫وكذلك من التسبيقات القابلة للإرجاع التي تحصل عليها من الخزينة أو‬

‫الجماعات الترابية إضافة إلى عائدات الاقتراضات المأذون بها وفق التشريع والتنظيم‬

‫الجاري به العمل والهبات والوصايا وكذلك من مداخيل مختلفة‪ ،‬أما فيما يخص‬

‫النفقات فتتمثل في نفقات الاستثمار ونفقات التسيير بالإضافة إلى نفقات تسديد‬

‫التسبيقات والاقتراضات المأذون بها وجميع النفقات الأخرى المرتبطة بأنشطة‬

‫الوكالة‪208.‬‬

‫‪ .206‬انظر مقتضيات المواد ‪ 18‬و‪ 12‬و‪ 14‬من القانون ‪ .41-04‬وفي هذا اإلطار نصت المادة ‪ 12‬على أهم اختصاصات‬
‫المدير العام للوكالة‪.‬‬

‫‪ .207‬راجع المادة ‪ 14‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .208‬لالطالع أكثر‪ ،‬انظر مقتضيات المادة ‪ 10‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 163‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطلب الثاني‪ :‬دور الوكالة الوطنية في مراقبة استعمالات القنب الهندي‪.‬‬

‫منح المشرع المغربي للوكالة سلطات واسعة في مراقبة استعمالات القنب‬

‫الهندي من خلال تتبع مساره خلال جميع مراحل إنتاجه تحويله وتصنيعه وتسويقه‬

‫وتصديره واستيراد منتجاته‪ ،‬وذلك من خلال الحفاظ على احترام مساطره وقواعده‬

‫القانونية ومنع استعماله في أنشطة غير مشروعة وعدم استعمال القنب الهندي‬

‫بطريقة غير مشروعة في مجالات مشروعة‪209.‬‬

‫وفي هذا الإطار ألزم المشرع المغربي في المادة ‪ 25‬الوكالة على مسك‬

‫مجموعة من السجلات من أجل ضبط هذه العمليات من بينها سجل الرخص والسجل‬

‫المتعلق بمختلف الأنشطة والعمليات المتعلقة بالقنب الهندي وسجل مخزون القنب‬

‫الهندي‪ ،‬كما ألزم المشرع المغربي أصحاب الرخص بمسك سجلات تسجل فيها جميع‬

‫الأ نشطة المرخص بها وتاريخ القيام بها وكميات القنب الهندي وبذوره وشتائله‬

‫ومنتجاته المحددة من لدن الوكالة‪ ،‬كما أوجب المشرع المغربي على أصحاب الرخص‬

‫الاحتفاظ بالسجلات لمدة عشر سنوات وتقديمها عند كل مراقبة‪.‬‬

‫وفي هذا الإطار لم يحدد المشرع المغربي نماذج هذه السجلات وكيفية‬

‫مسكها إلا بناء على صدور نص تنظيمي سيصدر لاحقا‪210.‬‬

‫ولم يتوقف المشرع المغربي عند هذا الحد بل ألزم أصحاب الرخص بتضمين‬

‫منتوجات القنب الهندي المخصصة لأغراض طبية وصيدلية وصناعية مجموعة من‬

‫‪ .209‬انظر المادة ‪ 11‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .210‬انظر مقتضيات المادة ‪ 11‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 164‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫البيانات على المنتوج أهمها رقم الرخصة أو الرخص وكذلك اسم المادة المستعملة‬

‫وبيان كميتها واسم المرسل والمرسل إليه‪.‬‬

‫ويجب أن تكون هذه البيانات مكتوبة بخط واضح تسهل قراءته وغير قابل‬

‫للزوال وان يتم إلصاق هذه البيانات على المنتوج وتلفيفه‪ ،‬كل ذلك دون الإخلال بأي‬

‫بيان منصوص عليه في النصوص القانونية الواجبة التطبيق وعند الاقتضاء طبقا‬

‫للأحكام الخاصة المطبقة على المنتوج المعني‪.‬‬

‫وعليه فقد نص المشرع المغربي على وضع علامة تحمل علامة (منتج القنب‬

‫الهندي) على جميع منتوجات القنب الهندي أو الرمز الخاص به والمحدد بنص‬

‫تنظيمي طبقا لأحكام هذا القانون‪.‬‬

‫وفي هذا الصدد منع المشرع المغربي استعمال أي علامة أو رمز مشار إليه‬

‫في المادة ‪ 21‬من القانون ‪ 13-21‬من أجل القيام بأي حملة إشهارية أو تعريفية‬

‫لأي منتوج لم يحصل على الشروط المحددة في هذا القانون‪211.‬‬

‫المطلب الثالث‪ :‬دور الوكالة الوطنية في ضبط مخالفات الاستعمالات الغير‬

‫المشروعة للقنب الهندي على ضوء القانون ‪.13-21‬‬

‫منح المشرع المغربي لأعوان الوكالة الوطنية المعينين طبقا لنظامها‬

‫الأساسي والمعينين لهذا الغرض طبقا لأحكام قانونها والمحلفين طبقا للتشريع‬

‫الجاري به العمل البحث عن المخالفات ومعاينتها وتتجلى هذه المراقبة في مراقبة‬

‫‪ .211‬انظر مقتضيات المواد ‪ 11‬و‪ 17‬و‪ 11‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 165‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الوثائق والوقوف على عين المكان من أجل التأكد من احترام أصحاب الرخص لأحكام‬

‫هذا القانون‪ .‬كما منحهم المشرع صلاحية تحرير محاضر عمليات المراقبة التي قاموا‬

‫بها ورفعها للوكالة الوطنية‪ .‬ولتسهيل عمل الوكالة فقد سمح القانون للوكالة بتعبئة‬

‫جميع الوسائل التقنية المتوفرة وطنيا أو دوليا لرصد هذه المخالفات عن بعد‪.‬‬

‫ولردع المخالفين فقد سن المشرع المغربي مجموعة من العقوبات المنصوص‬

‫عليها في الظهير الشريف بمثابة قانون رقم ‪ 1-13-282‬الصادر بتاريخ ‪ 21‬ماي‬

‫‪ 1912‬في كل من قام بزراعة أو تحويل أو إنتاج أو تصنيع أو نقل أو تسويق أو‬

‫تصدير القنب الهندي أو منتجاته أو بدوره أو شتائله أو استيرادها دون الحصول على‬

‫رخصة بذلك من لدن الوكالة أو استمر في استعمال هذه الرخصة بعد انتهاء مدة‬

‫صلاحيتها ما لم يتم تجديدها أو استمر في استعمال هذه الرخصة بالرغم من سحبها‬

‫منه‪212.‬‬

‫وفي هذا الإطار نص المشرع المغربي في الفصل ‪ 2‬من القانون ‪-282‬‬

‫‪ 1-13‬المتعلق بزجر الإدمان على المخدرات السامة ووقاية المدمنين من هذه‬

‫المواد المخدرة على ما يلي‪:‬‬

‫"يعاقب بالحبس من خمس سنوات إلى عشر سنوات وبغرامة يتراوح قدرها‬

‫بين ‪ 5.000‬درهم و ‪ 500.000‬درهم كل من استورد أو انتج أو صنع أو صدر‬

‫أو امسك بصفة غير مشروعة المواد أو النباتات المعتبرة مخدرات"‪213.‬‬

‫‪ .212‬راجع مقتضيات المادة ‪ 12‬في القانون ‪.41-04‬‬

‫‪ .213‬لالطالع أكثر راجع المادة ‪ 0‬من القانون ‪ 4-71-010‬المتعلق بزجر اإلدمان على المخدرات‪.‬‬

‫‪P 166‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وتماشيا مع ما سبق نص المشرع المغربي في المادة ‪ 51‬من القانون ‪-21‬‬

‫‪ 13‬ودون إغفال العقوبات الأشد المنصوص عليها في مجموعة القانون الجنائي على‬

‫عقوبة تتراوح مدتها ما بين ‪ 3‬أشهر وسنتين وغرامة قدرها ‪ 5.000‬درهم كحد‬

‫أدنى و‪ 100.000‬درهم كحد أقصى في حق الجناة الذين ارتكبوا أحد الافعال‬

‫الواردة في المادة السابقة‪.‬‬

‫قيام الجناة بزراعة القنب الهندي خارج الحالات الواردة في المادة ‪ 2‬من‬

‫القانون ‪ ، 13-21‬أو زرع مساحات تتجاوز المساحة موضوع الرخصة أو تقديم‬

‫بيانات ومعلومات كاذبة أو زائفة تترتب عليها منح الرخصة‪.‬‬

‫كذلك تطبق هذه العقوبة في حق الأشخاص الموجودين في حالة التنافي‬

‫المشار إليها في المادة ‪ 32‬من القانون ‪ .13-21‬وتسري نفس العقوبة في حق‬

‫الجناة الذين لم يقوموا بتسليم المحصول بأكمله إلى التعاونيات المشار إليها في‬

‫المادة ‪ 1‬من القانون ‪.13-21‬‬

‫وتطبق نفس العقوبة في حق الأشخاص الذين لم يصرحوا بهلاك محاصيل‬

‫القنب الهندي داخل الأجل المنصوص عليه في المادة ‪ 9‬من القانون ‪ 13-21‬وأيضا‬

‫من قام بإتلاف محاصيل القنب الهندي أو بذوره أو شتائله أو منتجاته دون التقيد‬

‫بأحكام وإجراءات هذا القانون‪214.‬‬

‫‪ .214‬راجع مقتضيات المادة ‪ 14‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 167‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫و لم يكتف المشرع المغربي بهذا وإنما ذهب إلى النص في المادة ‪ 52‬من‬

‫القانون ‪ 13-21‬تطبيق العقوبة في حق الأشخاص الذين يقومون بمنع الأعوان‬

‫المشار إليهم في المادة ‪ 29‬من القانون ‪ 13-21‬أو عرقلة أعمالهم المحددة في‬

‫القانون بعقوبة حبسية تتراوح ما بين ستة أشهر وسنة وغرامة مالية قدرها‬

‫‪ 10.000‬درهم إلى ‪ 20.000‬درهم‪.‬‬

‫كما ذهب المشرع المغربي إلى معاقبة الأشخاص الذين لا يتوفرون على‬

‫مخازن مؤمنة ومحروسة لتخزين محصول القنب الهندي وبذوره وشتائله ومنتجاته‬

‫وفقا لأحكام المواد ‪ 13‬و‪ 15‬و‪ 22‬من القانون ‪ 13-21‬بعقوبة تتراوح غرامتها‬

‫ما بين ‪ 20.000‬درهم و‪ 100.000‬درهم ودون إغفال العقوبة الجنائية الأشد‬

‫الواردة في مجموعة القانون الجنائي والقوانين الخاصة المتعلقة بالقنب الهندي‬

‫والمخدرات‪215.‬‬

‫وفي مجال الغش فقد نص المشرع المغربي في القانون ‪ 13-21‬ودون‬

‫الإخلال بالضوابط والعقوبات المنصوص عليها في القانون ‪ 13-83‬المتعلق بالزجر‬

‫على الغش في البضائع والقانون المتعلق بحماية الملكية الصناعية‪ ،‬فقد ذهب المشرع‬

‫إلى معاقبة من استعمل بذور أو شتائل غير مرخصة أو معتمدة من طرف الوكالة‬

‫الوطنية أو لم يقم بمسك السجلات الواردة في المادة ‪ 25‬من القانون ‪ 13/21‬أو‬

‫لم يقوم بعنونة القنب الهندي وتلفيفها وفقا لأحكام المادتين ‪ 22‬و‪ 21‬من هذا‬

‫‪ .215‬راجع مقتضيات المواد ‪ 10‬و‪ 11‬من القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 168‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫القانون‪ ،‬أو قام بخرق المنع الوارد في المواد ‪ 13‬و‪ 11‬و‪ 28‬من القانون ‪13-21‬‬

‫بعقوبة تتراوح غرامتها ما بين ‪ 5.000‬و‪ 50.000‬درهم ودون الإخلال بالعقوبات‬

‫الواردة في القوانين السابقة‪216.‬‬

‫ولم يكتف المشرع الم غربي عند هذا الحد وإنما قام بمضاعفة العقوبة في‬

‫المادة ‪ 55‬من القانون ‪ 13-21‬في حق كل شخص قام بحالة العود بارتكابه أحد‬

‫الجرائم المنصوص عليها في القانون ‪ 13-21‬داخل أجل خمس سنوات من تمام‬

‫تنفيذ العقوبة المحكوم عليه بها أو تقادمها‪.‬‬

‫وختاما يتضح من خلال ما سبق أن المشرع المغربي حاول تقنين زراعة‬

‫واستعمالات القنب الهندي وإخراجه من باب التجريم إلى شق الإباحة إلا انه لم يكن‬

‫موفقا إلى حد كبير‪ ،‬حيث إنه أغفل مجموعة من الأمور من بينها عدم نصه على‬

‫الآليات المصاحبة له خصوصا الفلاح الصغير باعتباره الحلقة المتضررة من هذا القانون‬

‫وكذلك عدم نصه على الآليات التي تمكن من ضبط المساحات المزروعة‪.‬‬

‫وهو ما يصعب من عمل الوكالة الوطنية في ضبط الاختلالات التي من الممكن‬

‫أن تقع خلال عملية تطبيق القانون ‪ 13-21‬من خلال ظهور شركات وهمية تنشط‬

‫في هذا المجال واحتيال بارونات المخدرات في تطبيق القانون والتهرب من تطبيق‬

‫مقتضياته القانونية‪.‬‬

‫‪ .216‬لالطالع أكثر انظر مقتضيات المادة ‪ 11‬في القانون ‪.41-04‬‬

‫‪P 169‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وفي هذا الصدد ندعو المشرع المغربي إلى إعادة مراجعة هذا القانون والعمل‬

‫على تجويد نصوصه من خلال إجلاء الغموض الذي يكتنف بعض مواده وتبسيط‬

‫مساطره والإسراع في إخراج نصوصه التنظيمية رفعا لأي لبس أو غموض يكتنف‬

‫مواده‪.‬‬

‫‪P 171‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المراجع والمصادر المعتمدة‪:‬‬

‫القانون ‪ 13-21‬المتعلق بالاستعمالات المشروعة للقنب الهندي‪.‬‬

‫القانون رقم ‪ 1-13-282‬المتعلق بزجر الإدمان على المخدرات السامة‪.‬‬

‫القانون ‪ 13-83‬المتعلق بزجر الغش في البضائع‪.‬‬

‫القانون ‪ 11-91‬المتعلق بالملكية الصناعية‪.‬‬

‫القانون رقم ‪ 02/11‬بمثابة مدونة الأدوية والصيدلة‪.‬‬

‫‪P 171‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتور زيبار الشاذلي‬

‫محاضر قسم –أ‪ -‬معهد الحقوق و العلوم االقتصادية‬
‫المركز الجامعي سي الحواس بريكة ‪ /‬الجزائر‬

‫جهود المنظمات الدولية في نشر و تعزيز القانون‬

‫الدولي اإلنساني‬
‫‪Efforts of international organizations in spreading and strengthening‬‬
‫‪international humanitarian law‬‬
‫الملخص العام للبحث‪:‬‬
‫يمكن القول أن اهتمام المنظمات الدولية الحكومية بمسألة حماية حقوق الإنسان‬

‫المنتهكة أثناء النزاعات المسلحة الدولية و الداخلية وبها تصدت هذه الأخيرة للجرائم‬

‫التي تؤثر على أمن وسلامة المجتمع الدولي خصوصا بعد الفضائح التي شهدتها‬

‫الإنسانية‪ ،‬أثناء الحربين العالميتين‪.‬‬

‫كما أسهمت الاتفاقيات الدولية التي تعتبر كنموذج عن الجهود الاممية الكثيفة‬

‫في حماية حقوق الإنسان خلال النزاعات المسلحة وقد أكدت نصوص هذه الاتفاقيات‬

‫عن مسؤولية كل شخص ينتهك هذه القواعد وإقرار مسؤوليته الجنائية دون الاعتداد‬

‫بصفته الرسمية سواء كان فردا أو موظفا ساميا كما أسهمت تقارير الأمين العام‬

‫‪P 172‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

‫للأمم المتحدة في لفت الانتباه للمجتمع الدولي إلى ضرورة احترام حقوق الإنسان في‬

.‫وقت النزاعات المسلحة‬

Résumé de recherche:
On peut dire que l’intérêt des organisations internationales gouvernementales du
problèmes de la protection des droits de l’homme atteinte durant les conflits armés
internationaux et intérieurs et avec laquelle cette dernière a affronter les crimes qui
ont une influence sur la sécurité et l’intégrité de la société internationale surtout après
le déshonneur qui a vécu l’humanité durant les deux guerres mondiales, et que les
accords internationaux ont contribuer expressivement comme un exemple des efforts
nationaux intensifs dans la protection de droit de l’homme durant les conflits armés, et
les textes ont confirmés ses accords de la responsabilité de chaque individu qui atteint
ses normes et reconnaissance de sa responsabilité pénale sans préemption de façon
officielle que ce soit individu ou fonctionnaire supérieur, et que les rapports de la sureté
générale ont contribuer aux nations unies pour prêter attention à la société
internationale la nécessité de respect des droit de l’homme au temps des conflits
armés.
:‫مقدمة‬
‫إلزام‬، ‫حتى يتم إعمال قواعد القانون الدولي الإنساني فإنه بات من الضروري‬

‫أطراف النزاع المسلح بتسهيل عمل كافة المنظمات الدولية والهيئات الإنسانية ذات‬

‫ وتقديم المساعدات‬،‫الصلة في مجال الأشخاص المتضررين من العمليات العسكرية‬

‫الإنسانية والتدخل من أجل تسليم المجرمين المسؤولين عن الانتهاكات إلى الأطراف‬

‫ ذلك أن الدور المنوط بهذه المنظمات‬،‫المعينة لمحاكمتهم وإنزال العقاب عليهم‬

‫والهيئات الدولية له من الأهمية والفعالية ما يجعله يصون الأمن والسلم الدوليين‬

.‫من جهة وتحقق العدالة الجنائية الدولية من جهة ثانية‬

‫ فإنه‬،‫وبصرف النظر عن طبيعة النزاع المسلح وعن القانون الواجب التطبيق‬

‫ وأن تمس الحقوق‬،‫هناك جرائم ترتكب ومن شأنها أن تهدد الأمن والسلم الدوليين‬

P 173 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الأساسية للإنسان الأمر الذي أدى إلى ظهور العديد من الأليات القضائية و القانونية‪،‬‬

‫والتي أوكلت إليها مهمة تحديد الأفعال التي تعد في مصف الجرائم الدولية‬

‫والانتهاكات الجسيمة لحقوق الإنسان‪ ،‬وبالموازاة مع ذلك فإن المجتمع الدولي أكد‬

‫و في العديد من المرات على أهمية الدور الذي تلعبه المنظمات الدولية الحكومية‬

‫وغير الحكومية و المنظمات الإنسانية في قمع و الحد من الانتهاكات الدولية و تطبيق‬

‫مبدأ المسؤولية الشخصية‪ ،‬واتخاذ التدابير المناسبة لعقاب كل من تسول له نفسه‬

‫في ارتكاب افعال أو انتهاكات خطيرة لحقوق الإنسان‪ ،‬والسؤال الذي يطرح نفسه‬

‫ويعتبر لب الإشكالية هو‪ :‬ما مدى فعالية المنظمات الدولية في نشر وترسيخ مبادئ‬

‫القانون الدولي الإنساني؟‬

‫وللإجابة عن هاته الإشكالية‪ ،‬فإن الضرورة المنهجية العلمية الأكاديمية تقتضي‬

‫تقسم الموضوع إلى مطلبين بحيث نعالج المنظمات الدولية الحكومية)المطلب الأول‪(.‬‬

‫ونتناول بالدراسة الأكاديمية جهود منظمة الأمم المتحدة (الفرع الأول)‪ ،‬والمنظمات‬

‫الدولية الإقليمية (الفرع الثان) والتي تشمل جامعة الدول العربية (أولا) ثم الاتحاد‬

‫الإفريقي (ثانيا)‪ ،‬منظمة الأمن و التعاون الاوربية (ثالثا)‪ ،‬والمنظمة الدولية‬

‫الأمريكية (رابعا)‪.‬‬

‫و نعالج المنظمات غير الحكومية (المطلب الثاني) و نتناول فيه اللجنة الدولية‬

‫للصليب الأحمر(الفرع الأول)‪ ،‬ثم منظمة العفو الدولية (الفرع الثاني)‪.‬‬

‫‪P 174‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطلبالأول‪ :‬المنظمات الدولية الحكومية‬

‫نتطرق في هذا الفرع إلى الحديث عن اهتمام المنظمات الدولية الحكومية بمسألة‬

‫حماية حقوق الإنسان المنتهكة أثناء النزاعات المسلحة الدولية و الداخلية‪ ،‬وبضرورة‬

‫إنشاء قضاء جنائي دولي لمحاكمة و معاقبة مرتكبي هذه الانتهاكات‪ ،‬و لعلى أهم هذه‬

‫المنظمات منظمة الامم المتحدة دون أن ننسى الجهود الإقليمية في التصدي للنزاعات‬

‫المسلحة‪ ،‬و في دعوتها إلى تطبيق قواعد القانون الدولي الإنساني من قبل الأطراف‬

‫المتنازعة‪.‬‬

‫الفرع الأول‪ :‬جهود منظمة الأمم المتحدة‬

‫تصدت المنظمة للجرائم التي تهز أمن و سلامة المجتمع الدولي‪ ،‬خصوصا بعد‬

‫الفضائح التي شهدتها الإنسانية أثناء الحربين العالميتين‪ ،‬و يمكن القول بكل تأكيد‬

‫أن المنظمة الاممية‪ ،‬قد نجحت نجاحا مشهودا على المستوى الدولي من خلال الدور‬

‫الذي تلعبه في خلق القواعد القانونية الدولية (‪ ،)217‬و إنشاء الأجهزة و اللجان‬

‫المتخصصة في مجال حماية حقوق الإنسان خصوصا في حالة النزاعات المسلحة‪،‬‬

‫والتي نذكر من بينها ‪:‬‬

‫‪ ‬قرارها رقم ‪ 111‬المؤرخ في ‪ 21‬نوفمبر ‪ 1921‬القاضي بإنشاء اللجنة‬

‫القانونية الدائمة المسماة لجنة القانون الدولي ‪ ،CDI‬و التي أسندت لها‬

‫مهمة صياغة المبادئ العامة (‪)218‬في نورمبورغ لعام ‪.1925‬‬

‫‪Marie Claude Roberge , compétence des tribunaux ad-hoc pour l’ex –Yougoslavie et le Rwanda , -217‬‬
‫‪concernant les crimes contre l’humanité et le crime de génocide , revue internationale la croix rouge ,‬‬
‫‪n,823,31 décembre ,1997 ,p997.‬‬

‫‪P 175‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬و إعداد مشروع تقنين الجرائم المخلة بسلم البشرية و أمنها (‪.)219‬‬

‫‪ ‬اتفاقية منع جريمة الإبادة الجماعية و المعاقبة عليها و المؤرخة في‬

‫‪ 09‬ديسمبر ‪.1982‬‬

‫‪ ‬اتفاقية لاهاي لحماية الممتلكات الثقافية في حالة النزاعات المسلحة لعام‬

‫‪ 1912‬و البرتوكول الثاني لاتفاقية لاهاي لعام ‪ 1952‬المؤرخ في‬

‫‪ 22‬مارس ‪.1999‬‬

‫‪ ‬إعلان الجمعية العامة للقضاء على جميع أشكال التمييز العنصري المعتمد‬

‫عام ‪.1923‬‬

‫‪ ‬اتفاقية عدم تقادم جرائم الحرب و الجرائم ضد الإنسانية المتعمدة من‬

‫قبل الجمعية العامة بقرارها رقم ‪2391‬ألف ( د‪ )23-‬المؤرخ في ‪22‬‬

‫نوفمبر ‪.1928‬‬

‫‪ ‬اتفاقية حظر إستحداث و إنتاج الأسلحة البكتريولوجية ( البيولوجية )‬

‫و التكنسية و تدمير هذه الأسلحة و المرفق الخاص بها و المؤرخة في‬

‫‪ 10‬أفريل ‪.1912‬‬

‫‪ ‬الاتفاقية الدولية لقمع جريمة الفصل العنصري لعام ‪.1913‬‬

‫‪ ‬الاتفاقية الدولية لحضر استخدام تقنيات التغيير في البيئة لأغراض‬

‫عسكرية أو لأية أغراض عدائية أخرى المؤرخة في ‪ 10‬أكتوبر لعام‬

‫‪.1980‬‬

‫‪P 176‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬اتفاقيةالأمم المتحدة لمناهضة التعذيب وغيره من ضروب المعاملة أو‬

‫العقوبة القاسية أو الإنسانية أو المهنية ( قرار الجمعية العامة رقم‬

‫‪ )22/39‬المؤرخة في ‪ 10‬ديسمبر ‪.1982‬‬

‫‪ ‬قرار الجمعية العامة لعام ‪ 1992‬القاضي باجتماعالمفوضين‬

‫الدبلوماسيين في عام ‪ ،1998‬لإنجاز واعتماداتفاقية بشأن إنشاء‬

‫المحكمة الدولية الجنائية‪ ،‬وهذا ما تأكد بالفعل من خلال المؤتمر‬

‫الديبلوماسي المنعقد بمقر منظمة الأمم المتحدة للأغذية والزراعة‬

‫()‪ FAO‬في روما في الفترة الممتدة من ‪ 02/15‬إلى غاية‬

‫‪)220(.1998/01/11‬‬

‫هذه الاتفاقيات وغيره ما هي إلا نموذج عن الجهود الاممية الكثيفة لحماية‬

‫حقوق الإنسان خلال النزاعات المسلحة و قد أكدت نصوص هذه الاتفاقيات عن‬

‫المسؤولية كل شخص ينتهك هذه القواعد و إقرار مسؤوليته الجنائية دون الاعتداد‬

‫بصفته الرسمية سواء أكان فردا أو مسؤولا أو موظفا ساميا ‪.‬‬

‫كما أسهمت تقارير الأمين العام للأمم المتحدة ‪،‬في لفت انتباه المجتمع الدولي‬

‫إلى ضرورة احترام حقوق الإنسان في وقت النزاعات المسلحة ‪ ،‬ففي عام ‪1929‬‬

‫قدم الأمين العام تقريرا إلى الجمعية العامة حول حقوق الإنسان في النزاعات‬

‫المسلحة ‪،‬و التي طلبت منه أن يتابع على وجه الخصوص مسألة احترام حقوق‬

‫المدنيين و المقاتلين ‪،‬من أجل تحرير أنفسهم من الاستعمار تقريره لعام ‪1910‬‬

‫‪.‬‬
‫‪220‬‬

‫‪P 177‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تعرض الأمين العام لمسألة تطبيق اتفاقية حقوق الإنسان‪ ،‬وخاصة العهد الدولي‬
‫(‪.)221‬‬
‫للحقوق المدنية والسياسية في النزاعات المسلحة الدولية و الداخلية‬

‫ويجدر في هذا المجال دائما أن نذكر بدور مجلس الأمن في تطبيق أحكام‬

‫الفصل الساب ع من الميثاق عندما يعرض السلم والأمن الدوليين إلى الخطر‪ ،‬كما هو‬

‫الحال بالنسبة إلى قراراته بإنشاء المحاكم الجنائية الدولية الظرفية لمجابهة بعض‬

‫النزاعات الدولية و الداخلية و التي منها ‪:‬‬

‫قراره رقم ‪ 821‬لعام ‪ 1993‬من أجل إنشاء محكمة دولية‬ ‫‪‬‬

‫لمحاكمة الأشخاص المسؤولين عن الانتهاكات الخطيرة للقانون الدولي‬

‫الإنساني في إقليم يوغسلافيا سابقا‪ ،‬وقراره رقم ‪ 955‬لعام ‪1992‬‬

‫القاضي بإنشاء محكمة الجنايات الدولية لرواندا‪ ،‬كما أصدر مجلس الأمن‬

‫قراره رقم ‪ 1315‬لعام ‪ 2000‬المتعلق بإحداث محكمة جنائية خاصة‬

‫بسيراليون للنظر في جرائم الحرب و الجرائم ضد الإنسانية و غيرها من‬

‫الانتهاكات الجسيمة للمبادئ الإنسانية و غيرها من الانتهاكات الجسيمة‬

‫للمبادئ الإنسانية التي تم ارتكابها في البلاد (‪.)222‬‬

‫اما بخصوص النزاع المسلح الداخلي في إقليم دارفور بالسودان ‪،‬فقد أصدر‬

‫مجلس الأمن سلسلة من القرارات نظرا لتأزم الوضع بهذا الإقليم و اتساع خطورة‬

‫النزاع ‪،‬لتشمل معظم الدول المجاورة ‪ ،‬فالقرار رقم ‪ )2002( 1552‬دعا فيه‬

‫مجلس الأمن إلى تقديم ميليشيات الجنجويد إلى العدالة ‪ ،‬و فرض حظر الأسلحة‬

‫‪P 178‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫على الكيانات غير الحكومية في دارفور ‪ ،‬و في الأسبوع الأخير من شهر مارس عام‬

‫‪ 2005‬أصدر المجلس ثلاثة قرارات منفصلة هي ‪ :‬القرار رقم ‪ 1590‬الذي شكلت‬

‫بموجبه بعثة الامم المتحدة بالسودان و القرار رقم ‪ 1591‬الذي عزز حضر السلاح‬

‫المفروض على الدول و فرض العقوبات على الأفراد السودانيين المسلحين‪ ،‬و القرار‬

‫رقم ‪ 1593‬الذي يحيل المتهمين بارتكاب جرائم الحرب‪ ،‬وجرائم ضد الإنسانية‬

‫في دارفور إلى النائب العام للمحكمة الجنائية الدولية (‪.)223‬‬

‫كما أصدر مجلس الأمن قراره رقم ‪ 1551‬بتاريخ ‪ 31‬ماي ‪2001‬‬

‫والمتعلق بإنشاء المحكمة الجنائية الدولية الخاصة بلبنان للتحقيق في قضية اغتيال‬

‫الرئيس اللبناني " رفيق الحريري " و ذلك بعد توجيه الاتهام لسلطات الحكومة‬

‫السورية لاضطلاعها في هذه القضية‪.‬‬

‫و لقد طرحت العديد من الانتقادات حول سلطة مجلس الأمن بتأسيس المحاكم‬

‫الجنائية الدولية الخاصة وعدم مشروعيتها‪ ،‬لأن نشأت مثل هذه المحاكم إنما تستند‬

‫إلى قانون أو معاهدة دولية تحت رعاية الأمم المتحدة و ليس إلى قرار مجلس الأمن‬

‫و ذلك راجع للأسباب التالية ‪:‬‬

‫عدم وجود سابقة في تأسيس محاكم دولية بموجب المادة‬ ‫‪‬‬

‫‪ 29‬من الميثاق‪ ،‬كم ا أن الجمعية العامة لم تتدخل منذ تأسيس الأمم‬

‫المتحدة في إنشاء أي محكمة دولية جنائية خاصة‪.‬‬

‫إن ميثاق الأمم المتحدة لم يمنح مجلس الأمن حق إنشاء‬ ‫‪‬‬

‫الهيئات القضائية بموجب سلطاته باستخدام الفصل السابع‪.‬‬

‫‪P 179‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إن مجلس الأمن لم ينشئ في نزاعات مسلحة مختلفة قد‬ ‫‪‬‬

‫تكون أعنف من ا لنزاع في يوغسلافيا و رواندا مثل النزاع المسلح في‬

‫الكونغو الديمقراطية لعام ‪ ، 1920‬و في كمبوديا و النزاع المسلح في‬

‫جبهة فاريوندا مارتي و الحكومة في السلفادور ‪.....................‬إلخ‬

‫مثل هذه المحاكم‬

‫لا يمكن لهذه المحاكم المؤقتة أن تعزز السلم والأمن‬ ‫‪‬‬

‫الدوليين‪.‬‬

‫ليس لهيئة ذات صلاحية تنفيذية كمجلس الأمن تشكيل‬ ‫‪‬‬

‫محكمة دولية مستقلة‬

‫إناغتيال الحريري جريمة داخلية ويمكن أن تأخذ أبعادا‬ ‫‪‬‬

‫سياسية‪ ،‬لهذا فإن تشكيل المحكمة الجنائية الدولية لتحقيق فيها يعد خرقا‬

‫للقوانين الدولية من قبل مجلس الأمن‬

‫و بعيدا عن الخلاف الفقهي حول صلاحية مجلس الأمن في إنشاء هذه المحاكم‬

‫فإن الأساس القانوني الذي استند عليه المجلس في إنشائها ‪،‬يعود في الأصل إلى‬

‫الفصل السابع من المواد ‪ ، 39.20.21‬فطبقا لنص المادة ‪ " : 39‬يقرر مجلس‬

‫الأمن فيما إذا كان قد وقع إضرار بالسلم أو الإخلال به‪...‬أو يقرر ما يجب اتخاذه‬

‫من التدابير طبقا لأحكام المادتين ‪. 22، 21‬‬

‫و الحقيقة أن ما وقع في يوغسلافيا السابقة و رواندا من قتل و أعمال إبادة‬

‫‪،‬و تطهير عرقي ‪،‬و غيرها من الجرائم تعد أفعالا تشكل تهديدا للأمن والسلم‬

‫الدوليين ‪،‬و هي أعمال مخالفة للقانون الدولي الإنساني وللاتفاقيات الدولية‬

‫‪P 181‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الخاصة بحقوق الإنسان‪ ،‬الأمر الذي استدعى تدخل المجلس‬ ‫(‪)224‬‬

‫والضمانات‬

‫واستصدار القرارات اللازمة لمعاجلة مثل هذه الأوضاع المأساوية ‪،‬و معاقبة الأشخاص‬

‫عن مثل هذه الجرائم (‪ ،)225‬زيادة على ذلك فإن مجلس الأمن ‪،‬و استناد إلى نص‬

‫المادة ‪ 29‬من الميثاق يمكن أن ينشأ من الفروع الثانوية ما يرىله ضرورة لأداء‬

‫ووظائفه و من ثم يكون من حق المجلس إنشاء محاكم أو هيئات قضائية لتؤدي ما‬

‫(‪)226‬‬
‫يتطلبه الفصل السابع من أعمال في حالات تهديد السلم و الإخلال به‬

‫الفرع الثاني‪ :‬المنظمات الدولية الإقليمية‬

‫الجدير بالذكر أن ميثاق الأمم المتحدة نص على أهمية دور المنظمات الإقليمية‬

‫في مجال الحفاظ على السلم و الأمن الدوليين في المواد ‪ 52،53‬و لكنه لم يتعرض‬

‫صراحة لدورها في مجال الحماية الإنسانية و حقوق الإنسان‪ ،‬و إن كنا نرى أن‬

‫الميثاق أشار صراحة إلى أهمية الدور الإقليمي‪ ،‬في الصراعات المسلحة غير الدولية‬

‫في نص المادة ‪ ": 02/52‬يبذل أعضاء الأمم المتحدة الداخلون في مثل هذه‬

‫التنظيمات أو التي تتألف منهم تلك الوكالات كل جهدهم لتدبير الحل السلمي‬

‫للمنازعات المحققة عن طريق هذه التنظيمات الإقليمية و ذلك قبل عرضها على‬

‫مجلس الأمن"‪.‬‬

‫‪224‬‬

‫‪P 181‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والمنطق السليم يقول بأن هذه المنظمات إذا كان لها تدبر الحل السلمي‪،‬‬

‫بخصوص هذه الصراعات المحلية فمن باب أولى أن تبذل كل ما من شأنه تحقيق‬

‫الحماية الإنسانية و العدالة الدولية خاصة في ضوء التطور الذي يحدث للأليات‬

‫الإقليمية‬

‫أولا‪ :‬جامعة الدول العربية‬

‫لم يعرب موقف الجامعة من أعمال أحكام القانون الدولي الإنساني‪ ،‬وأعراف‬

‫الحرب عن أية قواعد خاصة في هذا الشأن سواء في صورة اتفاقيات إقليمية أو‬

‫قرارات جماعية ذلك لأنها تستند في هذا الصدد إلى الاعراف العربية وكذا التعليمات‬

‫المستمدة من الشريعة الإسلامية حيث أكدت بعض التجارب ذلك وإن اللائحة التي‬

‫أصدرها الأمين العام للجامعة العربية في ‪ 1992/08/12‬بخصوص عمل قوات‬

‫الجامعة في أزمة الكويت مع العراق نصت على أن الدول التي لها قوات عربية‪،‬‬

‫وتعمل في الكويت عليها و ان تراعي المبادئ العامة المتضمنة في الاتفاقيات الدولية‬

‫والتقاليد العربية التي تحكم سلوك العسكريين (‪.)227‬‬

‫ولكن بعد تزايد النزاعات المسلحة الدولية و الداخلية على المستوى العربي‬

‫تعالت الأصوات وتظافرت الجهود من أجل إيجاد صيغة اتفاقية لإعمال قواعد القانون‬

‫الدولي الإنساني‪ ،‬و ضرورة حماية المتضررين من النزاعات المسلحة ‪ ،‬و من بين‬

‫هذه الجهود إعلان القاهرة المستمخض‪ ،‬عن المؤتمر العربي بمناسبة الاحتفال باليوبيل‬

‫الذهبي للاتفاقيات جنيف لعام ‪ 1929‬المنعقد خلال الفترة من ‪ 12‬إلى ‪12‬‬

‫(‪)228‬‬
‫نوفمبر ‪ 1999‬و الذي انتهى إلى مجموعة من التوصيات منها ‪:‬‬

‫‪227‬‬

‫‪P 182‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫السهر على كفالة احترام القانون الدولي الإنساني و مبادئه‬ ‫‪‬‬

‫بالعمل على الحد من صور الانتهاكات الجسيمة مثل التنكيل بالمدنيين و‬

‫ترويعهم و تجويعهم و مصادرة ممتلكاتهم و قتل واغتصاب الأطفال و‬

‫النساء و الحجز الرهائن …إلخ ‪،‬‬

‫الاهتمامبأوضاع اللاجئين و النازحين في المنطقة العربية و‬ ‫‪‬‬

‫بالأخص في فلسطين و البحث على الحلول المناسبة لتسهيل ظروف‬

‫إقامتهم و تنقلهم و عملهم احتراما للشرعية الدولية و نزولا عند اتفاقيات‬

‫جنيف‬

‫العمل على تطهير المنطقة العربية العربية من الألغام‬ ‫‪‬‬

‫الأرضية المخلفة للحروب وفق ما تمليه أحكام المسؤولية الدولية و روح‬

‫التضامن الدولي و الدعوة إلى إنشاء لجان وطنية للقانون الدولي الإنساني‬

‫و التي تكون مرجعا استشاريا للسلطات الوطنية فيما يتعلق بتطبيق‬

‫القوانين الإنسانية على المستوى العالمي‬

‫وعلى هامش هذا المؤتمر تم تقديم مشروع قانون نموذجي عربي بشأن الجرائم‬

‫الدولية من إعداد المستشار شريف علتم بتاريخ ‪ 1999/11/05‬المتكونة من‬

‫خمسة عشر مادة ‪ ،‬حيث أشارت النصوص المتعلقة بهذا المشروع إلى الأفعال التي‬

‫تعد من قبيل الجرائم الدولية و هيئ ‪ :‬الإبادة الجماعية ‪ ،‬الجرائم ضد الإنسانية ‪،‬‬

‫جرائم الحرب ‪ ،‬و إلى مسؤولية الأشخاص بما فيهم ممثلي الدول من حكام و مسؤولين‬

‫سياسيين و قادة عسكريين ‪.‬‬

‫‪P 183‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫و في الفترة الممتدة من ‪01‬إلى ‪ 09‬ماي ‪ 2001‬اجتمع الخبراء العرب‬

‫بالق اهرة من أجل متابعة تنفيذ إعلان القاهرة ‪ ،‬و قد أوصى المشاركون في هذا‬

‫الاجتماع ‪:‬‬

‫‪-‬اتخاذ التدابير فيما يتعلق بتطبيق أحكام القانون الدولي الإنساني خصوصا في‬

‫مجال قمع جرائم الحرب حيث ناشد المشاركون الدول العربية بمراجعة تشريعاتها‬

‫الوطنية النافذة بحيث تتفق و أحكا م الاتفاقيات الدولية ذات الصلة بالقانون الدولي‬

‫الإنساني الذي انضمتإليها ‪-.‬دعوة الإدارة القانونية لجامعة الدول العربية وقسم‬

‫الخدمات الاستشارية باللجنة الدولية للصليب الأحمر إلى تقديم المعونة الفنية اللازمة‬

‫للدول العربية من أجل إعداد التشريعات الجنائية الخاصة بقمع الجرائم الحرب و‬
‫(‪)229‬‬
‫تشجيع تبادل المعلومات بين الدول العربية بالنسبة للتشريعات النافذة‬

‫‪ -‬مناشدة الحكومة العربية باتخاذ الإجراءات اللازمة للتصديق على النظام‬

‫الأساسي للمحكمة الجنائية الدولية ‪.‬‬

‫أما بالنسبة لخطة اعمل الإقليمية لتطبيق القانون الدولي الإنساني على الصعيد‬

‫العربي لعام ‪ 2003‬و بناء على ما تم إعداده من دراسات مشتركة للجوانب‬

‫الدستورية للانضمام للمحكمة الجنائية الدولية ‪ ،‬و مشروع القانون العربي النموذجي‬

‫في مكافحته لجرائم الحرب و التعاون مع المحكمة الجنائية الدولية و ما قام به مكتب‬

‫متابعة تنفيذ الخطة الإقليمية لعام ‪ 2002‬تم تكثيف الجهود العربية في مجال‬

‫تطبيق القانون الدولي الإنساني و قمع الجرائم الدولية و اعتماد الدول العربية‬

‫‪229‬‬

‫‪P 184‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫للتشريعات الجديدة في هذا الشأن و بصفة خاصة اليمن و الأردن و ما أعده من‬

‫دراسات لموائمة التشريعات في مصر (‪.)230‬‬

‫ثانيا‪:‬الاتحاد الإفريقي‬

‫من المعلوم أن القارة الإفريقية عانت كثيرا من الصراعات المسلحة خصوصا‬

‫الحروب الأهلية مما أدى إلى تزايد عدد الضحايا و المشردين و اللاجئين و الذين‬

‫شكلوا بالفعل مأساة حقيقية بالرغم من وجود قانون دولي إنساني ‪ ،‬لذلك عملت‬

‫منظمة الوحدة الإفريقية –سابقا‪ -‬على مواجهة هذه المشاكل في ضوء عجز الجهود‬

‫الدولية سواء من قبل الامم المتحدة ‪ ،‬أو المنظمات الإنسانية ‪ ،‬و إزاء المجازر التي‬

‫حدثت في رواندا و بورندي بعد سنة ‪ 1990‬عملت الدول الإفريقية على وضع‬

‫بروتوكول إفريقي للحماية الإنسانية ووضع ألية قضائية لمعاقبة مرتكبي الجرائم ضد‬
‫(‪.)231‬‬
‫الإنسانية و الجرائم ضد حقوق الإنسان الإفريقي‬

‫لذا سعت المنظمة من أجل إنشاء محكمة جنائية إفريقية و هو ما أكده إعلان‬

‫رؤساء الدول و الحكومات الأعضاء لعام ‪ ،1992‬و كذا اجتماع نيروبي المنعقد في‬

‫‪ 05‬نوفمبر ‪..1992‬‬

‫ثالثا‪ :‬منظمة الأمن و التعاون الأوربية‪:‬‬

‫قطعت الدول الاوربية شوطا كبيرا في مجال حماية حقوق الإنسان أما بخصوص‬

‫القانون الدولي الإنساني فلم تكن بنفس التقدم لذا يرى اتجاه من الفقه في القانون‬

‫الدولي الإنساني فلم تكن بنفس النقد لذا يرى اتجاه من الفقه أن القانون الدولي‬

‫‪MuyoMuhalia ,la cour africaine des droit de l’homme et des peuples mimétisme ou avance -231‬‬
‫‪judicaire ? Revue générale de droit international publique, vol102.p665-677‬‬

‫‪P 185‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الإنساني يدخل في إطار الاتفاقية الدولية لحقوق الإنسان التي تطبق على الأفعال‬

‫التي تنسب إلى أي طرف متعاقد مشارك في نزاع مسلح ما و يتحمل هذا الطرف‬

‫المتعاقد مسؤولية حالة إهمال أو انتهاك لقواعد هذه الاتفاقية ‪ ،‬و هو ما أكدته المادة‬

‫‪ 02‬من ذات الاتفاقية المتعلقة بالحق في الحياة و المادة ‪ 03‬الخاصة بحظر التعذيب‬

‫و المادة ‪ 02‬الخاصة بحظر الاسترقاق ‪..‬إلخ‬

‫و لقد أتيحت للمحكمة الأوربية لحقوق الإنسان الفرصة للنظر في الحالتين من‬

‫النزاعات المسلحة و أثبتت منهما أهمية وجود معايير للقانون الدولي الإنساني‬

‫‪-1‬عندما تناولت الشكاوى الخاصة بالاحتلال الدائم في قبرص‬

‫‪-2‬حالة الطوارئ الممتدة في جنوب شرق تركيا لمواجهة التمرد الكردي فيها‬

‫و التي أدت إلى اضطرابات عنيفة سنة ‪ 1985‬بين قوات الأمن و حزب العمال‬

‫الكردستاني ‪ ،‬إلا أن المحكمة لم ترد ما إذا كانت المادة الثالثة المشتركة لإتفاقيات‬

‫جنيف لعام ‪ 1929‬و أحكام البرتوكول الثاني من تطبيقها على الصراع القائم فيها‬
‫(‪.)232‬‬

‫في حين ذهب اتجاه من الفقه إلى أن الدعاوى الحديثة العهد المرفوعة أمام‬

‫محكمة ستراتسبورغ تبين تداخل القانون الدولي الإنساني في الاتفاقية الأوروبية‬

‫لحقوق الإنسان و أمام هذه المسألة التي لاقت بالغ الأهمية بحيث أدلى القاضي "‬

‫جامبرك ‪ "jamberek‬في رأي مستقل أنه يطلب من المحكمة أن تنظر في‬

‫مسائل تتعلق بالنزاعات المسلحة غير ذات الطابع الدولي كتلك التي حدثت في‬

‫‪232‬‬

‫‪P 186‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كرواتيا و البوسنة و الهرسك و هي في الأساس تدخل ضمن أحكام القانون الدولي‬

‫(‪)233‬‬
‫الإنساني‬

‫رابعا‪:‬المنظمة الدولية الأمريكية‪:‬‬

‫إن ميثاق منظمة الدول الأمريكية نص في الفصل الثاني منه على ضرورة تمسك‬

‫الدول الأعضاء بالحقوق الأساسية للأفراد دون أي تمييز بسبب العنصر أو الدين أو‬

‫الجنسية‪.......‬إلخ‪ ،‬و بناء على ذلك عقدت الدول اتفاقية لحقوق الإنسان إلا أن‬

‫الميثاق الأمريكي لم يتعرض بصورة مباشرة للقانون الدولي الإنساني ‪ ،‬و إن كانت‬

‫هناك بعض الوقائع التي أدت بالجنة الأمريكية لحقوق الإنسان للنظر في المسائل‬

‫التي تدخل في إطار القانون الدولي الإنساني و منها قضية تابلادا بالأرجنتين و التي‬

‫تتلخص وقائعها في أنه في عام ‪ 1989‬شنت مجموعة مسلحة هجوما على ثكنة‬

‫عسكرية تابعة لل قوات المسلحة الوطنية في تابلادا و استمر النزاع ثلاثون ساعة‬

‫وقتل فيها عدد كبير من القوات الحكومية في حين تم القبض على مجموعة من‬

‫المتمردين الذين تقدموا بشكوى إلى اللجنة الامريكية إدعوا فيها بان رجال الدولة‬

‫انتهكوا الإتفاقية الأمريكية لحقوق الإنسان و بعض أحكام القانون الدولي لحقوق‬

‫الإنسان ‪.‬‬

‫وقد بحثت اللجنة في الشكوى و أقرت اختصاصها بنظرها و بررت ذلك بأنها‬

‫ترى من واجبها تطبيق القانون الدولي الإنساني لاسيما أحكام المادة المشتركة‬

‫‪P 187‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لإتفاقيات جنيف لسنة ‪ ، 1929‬لأن ذلك يدعم قدرتها على العمل لمواجهة‬

‫النزاعات المسلحة بين مجموع دول الأعضاء ‪.‬‬

‫كما استندت في ذلك على الفتوى الاستشارية لمحكمة البلدان الأمريكية لحقوق‬

‫الإنسان و التي جاء فيها أن اللجنة لها أن تتمسك في مجال حقوق الإنسان‬

‫بالمعاهدات الأخرى التي تتعلق بحماية هذه الحقوق في الدول الأمريكية بصرف النظر‬
‫(‪)234‬‬
‫عما إذا كانت هذه الاتفاقياتاعتمدت من قبل هذه الدول أم لا‬

‫المطلب الثاني ‪ :‬المنظمات غير الحكومية‬

‫في البداية ارتأيت أن أشير إلى دوركل من لجنة الصليب الأحمر و منظمة‬

‫العفو الدولية في إثارة مسؤولية مرتكبي الجرائم و الانتهاكات الجسيمة أثناء النزاعات‬

‫بما فيها المسؤولين و الحكام ‪ ،‬و قد وقع اختياري على هاتين المنظمتين لطبيعة‬

‫عملهما و نشاطهما في تعزيز و حماية حقوق الإنسان سواء أثناء السلم أو أثناء‬

‫الصراعات‬

‫الفرع الأول‪ :‬اللجنة الدولية للصليب الأحمر‬

‫منذ نشأتها ارتبطت اللجنة الدولية للصليب الأحمر و هي الطرف المؤسس‬

‫للحركة الدولية للصليب الأحمر و الهلال الأحمر على نحو وثيق بتطور القانون الدولي‬

‫الإنساني على ضوء تطور و تزايد النزاعات المسلحة الدولية و الداخلية و يعكف‬

‫خبرائها القانونيين على تطوير القانون الدولي الإنساني و ترويجه و شرحه من خلال‬

‫التعليقات فضلا عن الإسهام في نشره ‪.‬‬

‫‪Carrillo solde, la cour pénal internationale ,revue générale de droit international puplic,France 01, -234‬‬
‫‪1994,p63‬‬

‫‪P 188‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫و تقوم اللجنة الدولية للصليب الأحمر بموجب نظامها الأساسي بالإشراف على‬

‫التطبيق الدقيق لاتفاقيات جنيف الأربع لعام ‪ 1929‬و البروتوكولين الإضافيين لعام‬

‫‪ 1911‬و هو ما يقتضي منها التعاون مع كافة الأطراف المتعاقدة لأنه لا يمكن‬

‫لعمل مثل هذا النوع أن يكون ثمرة لفعل يتم من جانب واحد أو أن يتحقق خلال‬

‫فترة وجيزة أو يقتصر على منطقة معينة ‪ ،‬و بعيدا عن أي حالة من حالات النزاع‬

‫المسلح تبذل اللجنة جهودا هائلة في مجال جمع أكثر ما يمكن من معلومات عما‬
‫(‪.)235‬‬
‫تحقق في مجال الإجراءات الوطنية لتنفيذ القانون الدولي الإنساني‬

‫و لقربها من واقع تطبيق هذا القانون و مناطق النزاعات المسلحة وفق مهامها‬

‫المعترف بها صراحة في أحكام اتفاقيات جنيف ( المادة ‪ 03‬المشتركة ‪ ،‬المادة‬

‫‪ 81‬من البروتوكول الأول و المادة ‪ 18‬من البروتوكول الثاني ) فإن للجنة الدولية‬

‫موقعا مميزا يمكنها من تقديم الملاحظات و القيام بمبادرتها لدى الأطراف المتحاربة‬

‫و الدول المتعاقدة‬

‫للجنة الدولية للصليب الأحمر دور خاص أثناء القيام بمهام المساعدة و الحماية‬

‫القانونية لأنها على اتصال دائم بالضحايا و بأطراف النزاع و هي عبر مندوبيتها تلفت‬

‫أنظار السلطات إلى ما يرونه مخالفا للقانون الدولي الإنساني سواء اتخذ شكل أعمال‬

‫محظورة أو امتناع عن أفعال أوجبها القانون ‪ ،‬و يسعى المندوبون لتقصي الحقائق‬

‫بدقة و لتقديم اقتراحات ملموسة بغية تجنب الانتهاكات ‪.‬‬

‫ولما كان نظامها الأساسي يسمح لها بتلقي الشكاوي من جانب أطراف النزاع‬

‫أو أطراف ثالثة ( حكومات أو منظمات حكومية أو غير حكومية أو جمعيات وطنية‬

‫‪ -235‬د‪ ،‬شريف علتم ‪ ،‬مرجع سابق ‪ ،‬ص ‪.401‬‬

‫‪P 189‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫للصليب الأحمر أو الهلال الأحمر ‪ )....‬فإنها تقوم بالمساعي اللازمة لدى السلطات‬

‫المعنية و مبدئيا تتم هذه المساعي لدى السلطات التي وجهت إلى أجهزتها‬

‫اتهاماتباقترافانتهاكات للقانون الدولي الإنساني في نطاق السرية و لكن قد تلجأ‬

‫اللجنة إلى الطعن وفق شروط محددة أهمها ‪:‬‬

‫‪-‬أن تكون هذه الانتهاكات جسيمة و خطيرة‬

‫‪-‬عدم الاستجابة بصورة متعمدة إلى مبادرات و معاينة مندوبيها للانتهاكات‬

‫‪-‬أن تكون العلانية في صالح الأشخاص أو السكان المتضررين أو المهددين‬

‫‪ -‬أن يكون من بين شهود الانتهاكات مندوبين للجنة الدولية للصليب الأحمر‬

‫أو أن تكون هذه الانتهاكات معلومة للكافة‬

‫يمكن للجنة الدولية أن تقدم نداء إلى المجتمع الدولي‬ ‫(‪)236‬‬

‫وفي هذه الحالات‬

‫بوضع حد لها و خلال الأعوام الأخيرة تزايدت تلك النداءات أكثر فأكثر خاصة على‬

‫مسرح بعض النزاعات الهامة (الصومال ‪ ،‬رواندا ‪،‬يوغسلافيا سابقا‪).....‬‬

‫و بالرغم من الدور المنوط بهذه اللجنة الدولية إلا أنها لاتقف فوق الأطراف و‬

‫لاتظطلع بسلطة قانونية لم يتم إسباغها عليها ‪ ،‬لأن العمل على تطبيق القانون‬

‫الدولي الإنساني يفرض على اللجنة أن تحاول تلافي الانتهاكات و تصحيحها من خلال‬

‫دورها كوسيط إنساني محايد و مستقل بين الأطراف المتحاربة و لا يدخل في إطار‬

‫مهمتها أن تمارس أية اختصاصات قمعية أو قضائية من أجل إقرار حقوق الضحايا‬

‫‪ ،‬با و تمتنع هذه اللجنة عن مجرد البحث عن هوية مرتكبي هذه الانتهاكات ‪ ،‬غاية‬

‫‪236‬‬

‫‪P 191‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ما في الأمر أنها تساهم و بصفة وقائية في التقليل من الجرائم الدولية و من ضحايا‬

‫النزاعات المسلحة‪.‬‬

‫الفرع الثاني ‪ :‬منظمة العفو الدولية‬

‫هي منظمة دولية غير حكومية تخضع لنظام القانون الخاص و تتشكل من‬

‫أعضاء ينتمون إلى جنسيات مختلفة و متعددة تفوق ‪ 150‬جنسية تسعى إلى ترقية‬

‫حقوق الإنسان و حرياته الواردة في الإعلان العالمي لحقوق الإنسان و حرياته الواردة‬

‫في الإعلان العالمي و في المواثيق الدولية الأخرى‬

‫وفي إطار المادة ‪ 11‬من ميثاق الامم المتحدة الذي يسمح للمجلس الاقتصادي‬

‫و الإجتماعي التابع للأمم المتحدة بإعطاء دور استشاري للمنظمات الخاصة فإن‬

‫منظمة العفو الدولية استفادت من المركز الاستشاريلدى هذا المجلس و هي ممثلة‬

‫أيضا في اللجنة الفرعية لمناهضة كل الترتيبات التمييزية و حماية الأقليات و في‬

‫لجنة حقوق الإنسان التابعة للأمم المتحدة ‪.‬‬

‫أما عن دورها فمنذ نشأتها عملت المنظمة جاهدة على بناء نظام دولي يضمن‬

‫حقوق الإنسان و الحد من الانتهاكات الواقعة عليها سواء تم ذلك أثناء السلم أو‬

‫أثناء النزاعات المسلحة ‪ ،‬لذلك تستعمل منظمة العفو الدولية الإجراء ‪15/03‬‬

‫لسنة ‪ 1910‬الذي يمكنها من تقديم شكاوي لدى منظمة الأمم المتحدة و ذلك‬

‫لاعتبار هذا الإجراء و سيلة ضغط على الدول المسؤولة عن هذه الانتهاكات ومن‬

‫أمثلة ذلك ‪ :‬الرسالة المفتوحة التي بعثت بها المنظمة إلى مجلس الأمن في ‪21‬‬

‫فيفري ‪ ، 2005‬و قدمت فيها توصيات محددة حول إنشاء بعثة أممية في السودان‬

‫‪P 191‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫و حول فرض خطر تسليح مرتكبي الانتهاكات الجسيمة في دار فور ووضع حد لظاهرة‬
‫(‪.)237‬‬
‫الإفلات من العقاب في الإقليم‬

‫كما رحبت منظمة العفو الدولية بقرار مجلس الأمن رقم ‪ 1591‬الصادر‬

‫بتاريخ ‪ 29‬مارس ‪ 2005‬و المتعلق بحظر الأسلحة على جميع الكيانات غير‬

‫الحكومية أو الأفراد بمن فيهم الجنجويد العاملين في شمال دارفور و جنوبها و‬

‫غربها و بفرض عقوبات على كل من يشكلون خطرا في دارفور و المنطقة و من‬

‫يرتكبون انتهاكات للقانون الدولي الإنساني أو القانون الدولي لحقوق الإنسان ‪.‬‬

‫كما أكدت ذات المنظمة عن ارتياحها إزاء قرار مجلس الأمن رقم ‪1593‬‬

‫(‪ 31‬مارس ‪ )2005‬القاضي بوجوب إحالة جميع المسؤولين عن الجرائم‬

‫المنصوص عليها في القانون الدولي إلى العدالة الجنائية الدولية و إجلاء الحقيقة عن‬

‫الوضع في دارفور و تقديم تعويضات إلى الضحايا وعائلاتهم و أكدت أنه يجب أن‬

‫تحظى هذه الاستراتيجية بدعم فعال من الأمم المتحدة والاتحاد الإفريقي وجميع‬

‫الدول الأخرى‪.‬‬

‫و نظرا لتأزم الوضع في السودان و اتخاذه أبعادا خطيرة شكلت تهديدا للسلم‬

‫و الأمن الدوليين فإن منظمة العفو الدولية دعت المجتمع الدولي ككل لمحاربة ظاهرة‬

‫الإفلات من العقاب من أجل تقديم مرتكبي الجرائم الدولية إلى العدالة عن طريق‬

‫ممارسة الولاية القضائية العالمية و في إقامة العدل في السودان مسؤولية تقع على‬

‫عاتق الحكومة بالدرجة الاولى حيث أن جرائم الحرب التي ارتكبتها ميليشيات‬

‫‪P 192‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الجنجويد من تقتيل و اغتصاب و تهجير السكان كانت كلها مدعومة من الحكومة‬

‫السودانية و عليه دعت منظمة العفو الدولية إلى ‪:‬‬

‫‪ -‬تشكيل لجنة تحقيق دولية لدراسة الأدلة المتوفرة على وقوع جرائم الحرب‬

‫و جرائم الإبادة وغيرها من الانتهاكات للقانون الدولي الإنساني‬

‫‪-‬النشر الفوري لمراقبي حقوق الإنسان في دارفور بأعداد كبيرة وكافية‬

‫وتزويدهم بالإمكانيات اللازمة لإجراء تحقيقات ورفع تقارير حول الإنتهاكات‬

‫المستمرة لحقوق الإنسان‪.‬‬

‫الخاتمة‪:‬‬

‫كخلاصة لهذه المداخلة المتواضعة يتضح من جميع ما تقدم طرحه أنه ولأغراض‬

‫تطبيق أحكام القانون الدولي الإنساني ‪ ،‬وبعيدا عن الخلافات الفقهية والقانونية فإنه‬

‫تبين أن جملة قواعد القانون الدولي للنزاعات المسلحة وما يستتبعه من مبادئ‬

‫إنسانية قد انصرفت فحسب في مواجهة النزاعات المسلحة الدولية التي تمثلت‬

‫أطرافها بصفة خاصة في الدول والحركات التحررية الوطنية بحيث لم تطبق في‬

‫مواجهتها النزاعات الداخلية إلا تلك المبادئ التي تضمنتها المادة الثالثة المشتركة‬

‫لاتفاقيات جنيف لعام ‪ 1929‬و البروتوكول الثاني لعام ‪.1911‬‬

‫وبالموازاة مع ذلك فإن المجتمع الدولي أكد في العديد من المرات على أهمية‬

‫الدور الذي تلعبه المنظمات الدولية وغير الحكومية و المنظمات الإنسانية في قمع‬

‫والحد من الانتهاكات الدولية وتطبيق مبدأ المسؤولية الشخصية واتخاذ التدابير‬

‫المناسبة لعقاب كل من تسول له نفسه على ارتكاب أفعال أو انتهاكات خطيرة‬

‫لحقوق الإنسان أثناء النزاعات المسلحة‪ ،‬إلا أن الشيء الملاحظ هو ان الفعالية الدولية‬

‫‪P 193‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫و المحلية للمنظمات الدولية بدأت في التقلص بصورة تدريجية للهيمنة الأحادية‬

‫للولايات المتحدة الأمريكية من جهة ومن جهة أخرى التداخل الحاصل بين المصالح‬

‫الكبرى للدول المصدرة للسلاح و الرغبة في إشعال نيران التقتيل والحروب في شتى‬

‫بقاع العالم‪.‬‬

‫قائمةالمراجـــــــــع‪:‬‬
‫أوال المراجع باللغة العربية ‪:‬‬
‫الكتب ‪01- :‬‬
‫‪ ‬د حسام عبد الخالق شيحة‪ ،‬المسؤولية والعقاب على جرائم الحرب مع‬

‫دراسة تطبيقية على جرائم البوسنة والهرسك‪ ،‬دار الجامعة الجديدة‪ ،‬الإسكندرية‪،‬‬

‫جمهورية مصر العربية ‪.2002،‬‬

‫‪ ‬د محمد فرحات‪ ،‬تاريخ القانون الدولي والقانون الدولي لحقوق الإنسان‪ ،‬دار‬

‫المستقبل العربي‪ ،‬الطبعة الأولى‪ ،‬الإسكندرية ‪.2002‬‬

‫‪ ‬د مرشد أحمد السيد‪ ،‬الأليات القانونية للحفاظ على الأمن و السلم‬

‫الدوليين‪ ،‬دار الأمل‪ ،‬مصر ‪.2002‬‬

‫‪ ‬د زيد بن عبد الكريم‪ ،‬مقدمة في القانون الدولي الإنساني‪ ،‬منشورات‬

‫‪ ،icrc‬القاهرة ‪.2002‬‬

‫‪ ‬د مسعد عبد الرحمان‪ ،‬زيدان قاسم‪ ،‬القانون الإنساني وتطبيقاته على‬

‫المسألة الكردية‪ ،‬الجزائر ‪.2005‬‬

‫‪ -2‬المقالات المتخصصة‬

‫‪ ‬د عبد الرحمان بوزير‪ ،‬المحكمة الجنائية الدولية ليوغسلافيا سابقا‪ ،‬مجلة‬

‫الحقوق‪ ،‬سبتمبر ‪.2001‬‬

‫‪P 194‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬د شريف علتم‪ ،‬محاضرات في القانون الدولي الإنساني‪ ،‬الجزائر ‪.2002‬‬

‫‪ ‬د سيد هاشم‪ ،‬حقوق المتقاتلين وضحايا النزاعات المسلحة "رؤية عربية‬

‫وإسلامية"‪ ،‬المجلة الدولية للصليب الأحمر‪ ،‬العدد‪ ،25‬ماي ‪.1992‬‬

‫‪ -3‬الوثائق‪:‬‬

‫‪ ‬الوثائق الرسمية لمجلس الأمن‪،‬السنة السابعة والأربعون‪ ،‬ملحق شهر‬

‫أكتوبر ونوفمبر(‪.s/ )22515‬‬

‫‪ ‬رقم الوثيقة ‪ 0312005/52- 8April 2005‬على موقع منظمة‬

‫العفو الدولية ‪.www.amnesty.org‬‬

‫ثانيا ‪ :‬المراجع باللغة األجنبية‬

‫‪1-Marie coude roberge, compétence des tribunaux ad-hoc pour‬‬
‫‪l’ex-Yougoslavie et le Rwanda, consternant les crimes de‬‬
‫‪génocide, revue internationale la croix rouge,1997.‬‬
‫‪2-Muyo muhali, la cour africaine des droit de l’homme et de‬‬
‫‪poule mimétisme iu avance judiciaires 2002.‬‬
‫‪3-carrille solde, la cour pénal internationale, revue générale de‬‬
‫‪Droit internationale publique ; France, 01.1994.‬‬

‫‪P 195‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتورة فاتن حديود‬

‫حاصلة على درجة الدكتوراه في القانون‬
‫الخاص‬

‫دور المحررات الرسمية في تأمين المعامالت‬

‫العقارية‬
‫في التشريع المغربي‬
‫‪The role of official papers in securing real estate transactions in‬‬
‫‪Moroccan legislation‬‬
‫مقدمة ‪:‬‬
‫إن مهنة التوثيق تلعب دورا مهما في تحصين حقوق الأفراد وتأمين ركائز‬

‫السلم القانوني‪ ،‬ولذلك أعطى المشرع المغربي للعدول الموثقين مجموعة من‬

‫الصلاحيات المرتبطة بالمهنة‪ ،‬لأن نظام التوثيق يتناغم من الناحيتين القانونية‬

‫والواقعية ضمن منظومة قانونية هدفها تأمين استقرار وثبات المعاملات العقارية‪،‬‬

‫حيث يعتبر قانون الالتزامات والعقود المغربي حلقة جوهرية ضمن هذا النسق‬

‫باعتباره الشريعة العامة والنهج الشامل لسائر المعاملات‪ ،‬وقد تدخل المشرع المغربي‬

‫ونظم عقد البيع العقاري لكونه تصرف قانوني يهدف إلى إحداث أثر قانوني‪ ،‬وقد‬

‫‪P 196‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ألزم المشرع المغربي الكتابة كلما كان محل التصرف عقارا او حقوقا عينية وهذا ما‬

‫نص عليه الفصل ‪ 289‬من قانون الالتزامات والعقود وذلك لما لها من حجية قاطعة‬

‫في الإثبات‪ ،‬وذلك من أجل إثبات الوقائع والتصرفات القانونية وتحقيق الاستقرار في‬

‫المعاملات العقارية‪ ،‬لكن هذا الأخير لم يقم بدوره على أحسن وجه‪ ،‬لكونه تعرض‬

‫لعدة مشاكل ونزاعات بسبب تعامله بالمحررات العرفية‪ ،‬لذا تدخل المشرع من خلال‬

‫إصداره لمدونة الحقوق العينية بنصه في المادة الرابعة منها على ضرورة توثيق‬

‫المعاملات العقارية في محرر رسمي‪ ،‬أو ثابت التاريخ‪ ،‬بحيث لم يعد هناك مجال‬

‫للتعامل بالمحررات العرفية‪ ،‬وذلك من أجل إعطاء حماية فعالة للمتعاقدين وحفظ‬

‫حقوقهم‪ ،‬وذلك بمنح صلاحية التوثيق إلى جهات مؤهلة وذات كفاءة علمية وعملية‪.‬‬

‫ومن خلال المادة الرابعة من مدونة الحقوق العينية يتبين فهدف المشرع هو‬

‫التوجه نحو الرسمية في المعاملات العقارية‪ ،‬باعتبارها أقوى طرق الإثبات‪ ،‬وهذا ما‬

‫نص عليه الفصل ‪ 218‬ق‪.‬ل‪.‬ع حيث نجده منح للوثيقة الرسمية المحررة وفقا‬

‫للشروط القانونية المطلوبة حجية قاطعة على الأطراف وكذا الغير في الإثبات‬

‫والتنفيذ‪ ،‬ولا يمكن تخلفها إلا بسلوك مسطرة الطعن بالزور ‪،‬كما أن المحررات‬

‫الرسمية وتمتعها بالحجية القاطعة يرجع إلى الثقة التي منحها المشرع للموثقين‬

‫‪ ،‬ودعما لهذه الثقة التي وضعها المشرع في‬ ‫‪238‬‬

‫والعدول الذين لهم صلاحية التوثيق‬

‫موثقي المحررات الرسمية فقد وضع المشرع آليات لتفعيل نظام المراقبة القبلية‬

‫والبعدية من أجل التأكد من مدى احترامهم للالتزامات المهنية وقيامهم بواجباتهم‬

‫التي يحددها القانون المنظم لمهنتهم ‪ ،‬كما أن الهدف الأساسي من ذلك هو تحقيق‬

‫‪238‬ـ بشرى عويمر‪ ":‬أنظمة التوثيق ومدى كفايتها لحماية التصرفات العقارية "‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون‬
‫الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،0227/0221‬ص‪.11 :‬‬

‫‪P 197‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫نوعا من الاستقرار في المعاملات العقارية‪ ،‬ومن هنا يمكن طرح الإشكال الجوهري‬

‫حول القواعد المنظمة لتوثيق المعاملات العقارية ودورها في تكريس استقرار‬

‫المعاملات العقارية؟‪.‬‬

‫المبحث الأول‪ :‬حجية المحررات الرسمية في توثيق المعاملات العقارية‬

‫والطعن فيها‪.‬‬

‫إن القيمة القانونية للمحررات عرفية كانت أو رسمية يرجع الحكم فيها إلى‬

‫القضاء ‪ ،‬لكن تبقى المحررات الرسمية صاحبة الحجية المطلقة والتي لا يمكن الطعن‬

‫فيها إلا بسلوك دعوى الزور ‪ ،‬وهذا ما يؤكده الفصل ‪ 219‬من قانون الالتزامات‬

‫والعقود الذي يعطي للمحررات حجة بذاتها دون حاجة إلى الإقرار بها ‪ ،‬بل أكثر من‬

‫ذلك أنها تكتسب الصفة الرسمية التي تجعلها قرينة قاطعة لا يجوز إثبات عكسها‬

‫إلا عن طريق دعوى الزور‪ ،‬غير أن المحررات تختلف من حيث الجهة التي كلفها‬

‫المشرع بتحريرها إذ نجد الموثقة من طرف العدول‪ ،‬كما هناك أيضا محررات موثقة‬

‫من قبل الموثقين العصريين‪ ،‬وكل واحد منهما يتمتع بحجية قاطعة‪ ،‬لكن تختلف‬

‫فيما بينها‪.239‬‬

‫‪239‬ـ لقد نال التوثيق اهتماما بالغا في النظم القانونية الحديثة بما فيهم النظام أو التشريع المغربي إذ يعرف هذا األخير تنوعا‬
‫ملحوظا وتعددا في القوانين التي تهتم بتنظيم ميدان التوثيق مما نتج عنه تنوع في األنظمة التوثيقية بالمغرب‪ ،‬من توثيق تقليدي‬
‫وأخر عرفي وتوثيق عصري ومعلوماتي‪ .‬وكمثال على ذلك‪ ،‬نجد‪:‬‬
‫القانون رقم ‪ 11.09‬المتعلق بتنظيم مهنة التوثيق‬ ‫‪-‬‬
‫ظهير ‪ 1006‬بشأن خطة العدالة و مرسومه التطبيقي‪.‬‬ ‫‪-‬‬
‫القانون رقم ‪ 19.09‬بمثابة مدونة للحقوق العينية ‪.‬‬ ‫‪-‬‬
‫ظهير ‪ 21‬غشت ‪ 2921‬بشأن التحفيظ العقاري كما تم تغييره و تعديله و تتميمه بموجب القانون وقم ‪.25.05‬‬ ‫‪-‬‬
‫ظهير ‪ 21‬غشت المتعلق بقانون االلتزامات و العقود المغربي‪.‬‬ ‫‪-‬‬
‫قواعد الفقه اإلسالمي‬ ‫‪-‬‬
‫قواعد العرف و المعامالت ‪.‬‬ ‫‪-‬‬

‫‪P 198‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ولهذا فالمحررات التي يحررها الموثقون والعدول في إطار اختصاصهم المكاني‬

‫والنوعي ووفق قواعد وشكليات التي يحددها قانون المهنة ‪ ،‬تكون لها حجة قاطعة‬

‫بين أطراف العقد والغير‪ ،‬لكن إذا وقع نزاع بين المتعاقدين وعرض على القضاء‪،‬‬

‫فيجب في هذه الحالة إثبات هذا النزاع بجميع وسائل الإثبات‪ ،‬لكن يبقى الأهم هو‬

‫الدليل الكتابي ‪ ،‬وإذا كان المحرر الرسمي هو ما يهمنا هنا كدليل كتابي‪ ،‬فإن من‬

‫حق المتمسك به الطعن فيه بسلوك مسطرة الزور لإثبات زوريته ‪ ،‬و عدم حجيته‬

‫في الإثبات ‪ ،240‬ويرجع وضع المشرع لمسطرة الزور الفرعي من خلال الفصل ‪219‬‬

‫من قانون الالتزامات والعقود إلى أن مصداقية الموثقين والثقة الموضوعة فيهم والتي‬

‫تكون محل المنازعة بالأساس وليس شكل المحرر الرسمي ‪ ،‬فهي تمس بأمانتهم‬

‫وصدقهم وتطعن فيها ‪ ،‬لذلك يستوجب القانون الطعن في صحة المحرر الرسمي‬

‫ضرورة سلوك مسطرة دعوى الزور ‪ ،‬وهي مسطرة مدققة حددها المشرع بمجموعة‬

‫من الإجراءات التي يجب على المدعي إتباعها التي تؤكد نيته في الطعن أمام أنظار‬

‫المحكمة‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬حجية المحررات الرسمية في توثيق المعاملات العقارية‬

‫إن رسمية التصرفات القانونية الواردة على العقار نفس التوجه الذي تبنته‬

‫تشريعات العديد من دول العالم و اقره المشرع المغربي كذلك صراحة من خلال‬

‫مدونة الحقوق العينية‪ ،‬وتتمثل قاعدة الرسمية هذه في اشتراط المحررات الكتابية‬

‫التي تتضمن اتفاقات و التزامات المتعاقدين يتم إنجازها من طرف من لهم صلاحية‬

‫‪240‬ـ أمينة البرحسيني‪ ،‬توثيق التصرفا ت العقارية بين الواقع واآلفاق‪ ،‬رسالة لنيل الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية‬
‫واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬طنجة‪ ،‬السنة الجامعية‪0241 ،‬ـ‪ ،0241‬ص ‪.14‬‬

‫‪P 199‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التوثيق وفق إجراءات شكلية قانونية ‪ ،‬وتكتسب الحجية القوية في الإثبات لا يمكن‬

‫استبعادها أو الطعن فيها إلا بسلوك مسطرة الزور‪.241‬‬

‫ولهذا فالمحررات الرسمية إما أن يتم تحريرها من طرف الموثق طبقا للقانون‬

‫‪09‬ـ ‪ 32‬أو من طرف العدول وفق القانون ‪ ، 12-03‬ولهذا فإذا استلزمت الوثيقة‬

‫الرسمية جميع إجراءاتها وقواعدها الشكلية فإنها تصبح حجة بذاتها‪ ،‬دون الحاجة‬

‫للاعتراف بها وذلك طبقا لمقتضيات الفصلين ‪ 218‬و ‪ 219‬من قانون الالتزامات‬

‫والعقود‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬حجية المحررات الرسمية الصادرة عن العدول في الإثبات‪.‬‬

‫إذا كان المشرع المغربي قد اعتبر المحرر العدلي ورقة رسمية ‪ ،‬فإن الحجية‬

‫التي ينبغي أن تمنح له تختلف حسب ما إذا تعلق الأمر بشهادة عدلية أصلية أم‬

‫بشهادة عدول علمية أم بشهادة لفيف ‪ ،‬وإذا كانت آراء الفقهاء قد اختلفت حول‬

‫الحجية التي ينبغي منحها حجية قاطعة إلى حد الطعن فيها بالزور نظرا لما تتضمنه‬

‫من ضمانات ‪ ،242‬ولهذا فإن المحررات العدلية تعتبر دليلا كتابيا رسميا عندما‬

‫تكون مذيلة بخطاب القاضي المكلف بالتوثيق‪.‬‬

‫أولا ‪ :‬الشهادة العدلية الأصلية وحجيتها في الإثبات‬

‫فالمحرر العدلي الذي يوثقه العدول ليس على طبيعة واحدة وإنما على أنواع‪،‬‬

‫إذ تعتبر الشهادة الأصلية هي التي يكون مضمونها وموضعها من إملاء المشهود‬

‫‪241‬ـ ‪ -‬الطالبي رمضان توثيق التصرفات العقارية على ضوء المادة ‪ 1‬من مدونة الحقوق العينية ( قانون ‪ ، " ) 12-21‬بحث لنيل دبلوم‬
‫الماستر في القانون الخاص‪ ،‬جامعة عبد الملك السعدي كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بطنجة ‪ ،‬السنة الجامعية ‪0241/0241‬‬
‫ص ‪74‬‬
‫‪242‬ـ ‪ -‬لمياء الفركاتي " توثيق المعامالت العقارية في المحررات الرسمية " ‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المسنة في‬
‫القانون الخاص ‪ ،‬جامعة محمد األول ‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بوجدة ‪ ،‬السنة الجامعية ‪،0221/0227‬‬
‫ص ‪.11‬‬

‫‪P 211‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫عليه ‪ ،‬ويقتصر فيها دور الشاهد العدل ‪ ،‬أو الشاهدان على تسجيل ما يسمعانه‬

‫والشهادة عليه ‪ ،‬أو بمعنى آخر هي ما يمليه المشهود عليه أو المتعاقدين على‬

‫العدلين إذا كان العقد يحتاج إلى إرادتين متطابقتين ‪ ،‬وذلك كإشهاد البائع والمشتري‬

‫بعقد البيع ‪ ،‬ولهذا فالوثيقة الأصلية هي التي يملي مضمونها على العدلين ويشهدان‬

‫عليه ‪ ،‬حيث يعتبر مصدر هذه الأخيرة يعود إلى أطراف العلاقة التعاقدية‪.243‬‬

‫ومما سبق فالشهادة العدلية الأصلية تستمد حجيتها من الفصول ‪ 218‬و‬

‫‪ 219‬و ‪ 220‬من قانون الالتزامات والعقود‪ ،‬بالإضافة أيضا إلى الفصل ‪ 35‬من‬

‫قانون ‪ 12-03‬المنظم لخطة العدالة ‪ ،‬لكن لكي يكتسب هذا المحرر حجيته لابد‬

‫من توفره أولا على كافة الشروط والأركان التي حددها المشرع المغربي ‪ ،‬بالإضافة‬

‫أيضا إلى ضرورة إثبات الخطاب الرسمي عليها من طرف قاضي التوثيق ‪ ،‬ولهذا فإذا‬

‫استلزمت الوثيقة العدلية لجميع شروطها وبياناتها فإنها تصبح ورقة رسمية تتمتع‬

‫بحجية قوية في الإثبات بذاتها دون حاجة إلى الإقرار بها إلى حد الطعن فيها بالزور‬

‫بالنسبة للوقائع والتصريحات التي يشهد العدول بوقوعها بحضورهم ‪ ،‬وتتضمن نوعين‬

‫من البيانات‪ ،‬منها بيانات تتعلق بوقائع وتصرفات تمت أمام العدول بحيث هذا النوع‬

‫من البيانات تتمتع بالحجية الرسمية المنصوص عليها في الفصل ‪ 219‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‪،‬‬

‫حيث لا يجوز الطعن فيها الا بدعوى الزور ‪ ،‬حيث يتعلق هذا النوع من البيانات‬

‫بالضوابط التي يقوم بها العدل تنفيذا لقانون التوثيق ‪،‬وأيضا البيانات التي يقوم بها‬

‫‪243‬ـ المحررات العدلية تعتبر من بين األدلة الكتابية التي يلجأ إليها األفراد في إثبات حقوقهم‪ ،‬وعلى هذا األساس يجب كتابتها‬
‫بطريقة صحيحة خالية من كل نقص أو خلل‪ ،‬حتى ال يفقدها ذلك قوة ثبوتها وحجيتها‪ ،‬و لكي تمنح هذه المحررات ألصحابها‬
‫الضمانات الكافية‪ ،‬عهد المشرع بأمر تسيير خطة العدالة لعدد من األشخاص‪ ،‬منهم من منحه صالحيات تلقي اتفاقات األفراد‬
‫وتحريرها ونقصد بهم العدول‪ ،‬ومنهم من كلفه بمراقبة المحرر العدلي شكال و مضمونا و المخاطبة عليه و نقصد بهم قضاة‬
‫التوثيق‪ ،‬بما أن التوثيق العدلي مستمد من أصول الشريعة اإلسالمية فإنه يتميز بمجموعة من الخصائص و المميزات و يحدد‬
‫بمجموعة من الشروط‪ ،‬ال على مستوى تنظيمه الهيكلي وال على مستوى عمله‪.‬‬

‫‪P 211‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫العدلان بتدوينها في الرسوم انطلاقا من إقرارات وتصريحات الأطراف وذلك دون‬

‫التحري عن مدى صحتها في الواقع ‪ ،‬وبالتالي فإن هذه البيانات يجوز إثبات ما‬

‫يخالفها بوسائل الإثبات العادية دون الحاجة لدعوى الزور‪.‬‬

‫ثانيا ‪ :‬المحررات الاسترعائية وحجيتها في الإثبات‬

‫هي الوثيقة التي يملي مضمونها الشاهد من حفظه ويضيفها إلى عمله ‪ ،‬لا أن‬

‫المشهود عليه هو الذي يمليها عليه كما تقدم في الوثيقة الأصلية ‪ ،‬أي هي شهادة‬

‫تبتدئ وتنتهي بكلام صادر عن عدلين بصفتهما كشاهدين‪ ،‬وهي تنقسم بدورها إلى‬

‫نوعين ‪ ،‬فهي إما أن تكون شهادة علمية التي تتضمن كلاما صادرا من الشاهد في‬

‫أولها وآخرها ولا تملي على العدلين من قبل الأطراف‪ ،‬ولهذا تستمد حجيتها من‬

‫مقتضيات المادة ‪ 21‬من القانون ‪ ،12-03‬والتي جاء في مقتضياتها‪" ،‬يحق للعدلين‬

‫أن يشهدا شهادة علمية بإذن من القاضي "‪.‬‬

‫ومن جهة ثانية نجد الشهادة اللفيفية وهي شهادة صادرة من عامة الشهود‪،‬‬

‫التي يحصل بها‬ ‫‪244‬‬

‫أي شهادة عدد من الناس لا تتوفر فيهم شروط العدالة المقررة‬

‫العلم على وجه التواتر ويبلغ عددهم في الغالب ‪ 12‬شاهدا ما لم يكن الأمر يتعلق‬

‫بالرشد أو السفه‪ ،‬وفي مقابل ذلك فالمشرع أضفى على جميع الأوراق المخاطب عليها‬

‫من طرف القضاة المكلفين بالتوثيق صبغة الورقة الرسمية طبقا للفصل ‪ 218‬من‬

‫قانون الالتزامات والعقود‪.245‬‬

‫‪244‬ـ ارتبطت "شهادة اللفيف" بأحكام "االستفسار" و"تزكية الشاهد" و"تجريحه" و"الرجوع في الشهادة" و"اإلنكار المجرد"‬
‫وقواعد "الجمع والترجيح" بين البينات عند التعارض‪ ،‬والفرق بين "الشهادة بالباطل" و"الشهادة بالزور"‪ ،‬وأحكام حماية‬
‫الشاهد من مضارته بسبب شهادته‪ ،‬وأحكام ضمانه وتغريمه‪ ،‬وكذا متابعته وتأديبه في منظومة متكاملة‪ ،‬وتصور شامل‪،‬‬
‫وتنظيم دقيق تحصينا لهذه الوسيلة اإلثباتية من المبطلين والطاعنين ألهواء شخصية‪ ،‬وحماية لها من االنحراف وحمال لها‬
‫على جادة الصواب‪ ،‬قصد تحقيق العدل‪ ،‬وحماية مصالح الناس‪.‬‬
‫‪245‬ـ عندما نتحدث عن حجية الوثيقة العدلية نتساءل حول طبيعتها القانونية وكيفية اكتسابها لصفتها الرسمية‪ ،‬فبالرجوع إلى‬
‫مقتضيات الفصل ‪ 141‬من قانون االلتزامات والعقود فإن الورقة الرسمية هي التي يتلقاها الموظفون في مكاتبهم و يخاطب‬

‫‪P 212‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬حجية المحررات الرسمية الصادرة عن الموثقين العصرين في‬

‫الإثبات‪.‬‬

‫لقد حدد المشرع المغربي بموجب القانون ‪ 32.09‬المتعلق بتنظيم مهنة‬

‫التوثيق مجموعة من البيانات التي يتعين أن تشتمل عليها الوثيقة العصرية بصفة‬

‫عامة وفي مجال التصرفات العقارية بصفة خاصة‪ ،‬فالوثيقة إذا كانت مستجمعة لكافة‬

‫الشروط القانونية التي فرضها المشرع‪ ،‬فإنها تصبح قرينة رسمية وحجة قاطعة بذاتها‬

‫دون حاجة إلى الإقرار بها‪ ،‬نفس الشيء ينطبق على المحررات التي يحررها الموثقين‬

‫العصريين ‪ ،‬حيث تعبر هذه المحررات حجة قاطعة بين الأطراف وكذا الغير أيضا ‪،‬‬

‫ولا يمكن دحضها إلا عن طريق الإدعاء بالزور‪ ،‬أو الطعن في الوثيقة بالإكراه أو‬

‫الاحتيال أو التدليس والخطأ المادي أو الصورية‪ ،‬لكن رغم ذلك فإن المحررات التي‬

‫يحررها الموثقين العصريين تختلف حسب نوعيتها فنجد بيانات المحرر الرسمي‬

‫فمنها ما يتضمن البيانات والوقائع ذات الحجية القاطعة لحد الطعن فيها بالزور إذ‬

‫من خلال الفصل ‪ 219‬من ق‪.‬ل‪.‬ع نجده يميز بخصوص حجية المحرر الرسمي ولهذا‬

‫فمن البيانات ذات حجية قاطعة في الإثبات حتى يطعن فيها بالزور ويتعلق الأمر‬

‫بمجموعة من البيانات ‪ ،‬من بينها مثل الأمور التي يقوم بها الموثق في حدود مهمته‪،‬‬

‫كالتأكد من شخصية المتعاقدين‪ ،‬والتأكد من أهليتهم ورضائهم‪ ،‬كما هناك بعض‬

‫البيانات العامة المتعلقة بتاريخ المحرر واسم الموثق‪ ،‬ومكان التوثيق وحضور الشهود‬

‫وأسماءهم وتلاوة الورقة على ذوي الشأن والتوقيعات ‪ ،‬وكذلك أيضا التأكد من بعض‬

‫عليها القضاة في محاكمهم‪ ،‬فمن خالل الفصل السابق ذكره وبالرجوع إلى المادة ‪ 11‬من خطة العدالة نجد أن الوثيقة المحررة‬
‫من طرف العدليين ال تكون تامة إال إذا كانت مخاطبا عليها‪.‬‬
‫فالخطاب هو الذي يكسي الوثيقة العدلية حجيتها و يعطيها الصفة الرسمية و ذلك بصريح العبارة الواردة في المادة ‪141‬‬
‫من قانون االلتزامات والعقود في فقرتها الثانية أي أن قبل الخطاب عليها تبقى الوثيقة مجرد أوراق بالتعريف الفقهي المحض‪.‬‬

‫‪P 213‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الأمور التي وقعت بحضوره من طرف أصحاب العقد ‪ ،‬ومن بينها مثلا يثبت الموثق‬

‫في الورقة أن البائع قرر البيع ‪ ،‬والمشتري قبل الشراء ثم تسلم الشيء والطرف‬

‫الأخر تسلم الثمن بحضور الموثق واقتناعهم بجميع الشروط المدونة في الوثيقة ‪.246‬‬

‫وفي مقابل ذلك نجد البيانات والوقائع المفترض صحتها لحد إثبات عكسها‬

‫بوسائل الإثبات العادية‪ ،‬بحيث ليست كل الوقائع والتصريحات الواردة في المحرر‬

‫الموثق يلحقها وصف الرسمية‪ ،‬وتتمتع بالحجية القاطعة لحد الطعن فيها بالزور‬

‫فتصريحات الأطراف التي يقتصر دور الموثق على تدوينها لا تكتسي هذه الحجية ولا‬

‫حاجة لدعوى الزور لإثبات عدم صحتها ‪ ،‬لأن الموثق لا يستطيع الوقوف على مدى‬

‫صحة وصدق هذه التصريحات‪.247‬‬

‫وهو نفس التوجه الذي جاءت الفقرة الثالثة من نفس الفصل إذ نصت على‬

‫إمكانية الإثبات بهذه الكيفية لكل من طرفي العقد أو الغير حيث جاء فيها ‪" :‬‬

‫ويمكن أن يقوم بالإثبات بهذه الكيفية كل من الطرفين أو الغير الذي له مصلحة‬

‫مشروعة " ‪ ،‬كما أن إعداد الدليل مقدما وفي محرر رسمي لا يعد أبدا من قبيل‬

‫بعث الشكليات وتعقيد العلاقات بين الأفراد بل بالعكس يرمي إلى توطيد السلامة‬

‫‪ ،‬وليست تلك‬ ‫‪248‬‬

‫والاستقرار في المعاملات المدنية والعقارية على وجه الخصوص‬

‫‪ 246‬ـ عبد المجبد بوكير‪ ،‬التوثيق العصري بالمغرب‪ ،‬طبع ونشر وتوزيع مكتبة دار السالم‪ ،‬الرباط ‪ ،‬الطبعة الثانية ‪ ،0242‬ص ‪،420‬‬
‫‪247‬ـ لمياء الفركاتي‪ ،‬توثيق المعامالت العقارية في المحررات الرسمية‪ ،‬مرجع سابق ‪ ،‬ص ‪74‬‬
‫‪248‬ـ لقد سعى المشرع المغربي في اآلونة األخيرة إلى سن مجموعة من القوانين سمتها األساسية الحرص على التنصيص على مكونات‬
‫العقد داخل صلب القانون نفسه‪ ،‬كقوانين ‪ 11922‬المتعلق ببيع العقار في طور اإلنجاز و ‪ 41922‬المتعلق بالملكية المشتركة و ‪14922‬‬
‫المتعلق باإليجار المفضي إلى تملك العقار‪ ،‬والتي اصطلح عليها الفقه وسماها مجازا ً بـ "قوانين األصفار"‪ ،‬على أن هدفه األساسي من‬
‫ذلك هو حماية المتعاقد المستهلك باعتباره الطرف الضعيف في العقد‪ ،‬من خالل توفير الحد األدنى من الحماية له‪ ،‬وذلك بالتنصيص على‬
‫مشتمالت العقد‪ ،‬بشكل يجعل المحرر يلعب دورا ً أساسيا ً في خدمة القانون‪ ،‬ووسيلة فعالة وناجعة لفض النزاعات أمام القضاء‪.‬‬

‫‪P 214‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫هي الميزة الوحيدة فإلى جانب الإثبات وفض النزاعات يلعب التوثيق في المحرر‬

‫الرسمي دورا متميزا وإيجابيا في المعاملات العقارية وحفظ حقوق الأشخاص‪.249‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬الطعن في المحررات الرسمية الموثقة للمعاملات العقارية‬

‫يعتبر المحرر الرسمي حجة على الناس كافة ‪ ،‬أي فيما بين المتعاقدين وكذا‬

‫في مواجهة الغير ‪ ،‬وبذلك فهو حجة بكل ما دون فيه من أمور التي دونها الموثق‬

‫أو العدول في حدود مهنته ‪ ،‬أو وقعت من ذوي الشأن في حضوره ما لم يتبين‬

‫تزويره بالطرق المقررة قانونا ‪ ،‬وهذا الشيء هو الذي دفع المشرع المغربي إلى‬

‫التدخل في المادة الرابعة من مدونة الحقوق العينية لحصر إمكانية توثيق المعاملات‬

‫العقا رية فقط في المحررات الرسمية التي يحررها الموثقون ‪ ،‬أو في محرر ثبات‬

‫التاريخ الذي يتم تحريره من طرف المحامي المقبول الترافع أمام محكمة النقض‪،‬‬

‫حيث إذا ظهر شكل المحرر الرسمي مشوبا بعيب ظاهر فإن المشرع منح للقاضي‬

‫حق إسقاطه من صفته الرسمية‪ ،‬ودون أن ينتظر تدخل الخصم ليطعن فيه بالزور‪.‬‬

‫الفقرة الأولى ‪ :‬طرق الطعن في المحرر الرسمي‬

‫يقوم الدليل الكتابي بدور بالغ الأهمية في ميدان الإثبات المدني والجنائي على‬

‫السواء ‪ ،‬فالمحررات أو الأوراق يجوز أن تكون طريقا لإثبات التصرفات القانونية‬

‫والوقائع المادية دون تمييز‪ ،‬وكلما تعلق الأمر بالتصرفات القانونية‪ ،‬فإن المحررات‬

‫تمتاز عن غيرها من طرق الإثبات بكونها دليل يمكن إعداده مقدما‪ ،‬أي منذ حدوث‬

‫الواقعة القانونية و قبل وقوع النزاع بشأنها واحتياطا لهذا النزاع‪.‬‬

‫‪ 249‬ـ سكينة الوزاني‪ ،‬توثيق التصرفات العقارية على ضوء المادة الرابعة من مدونة الحقوق العينية والقوانين الخاصة‪ ،‬رسالة لنيل الماستر‬
‫في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية‪0240 ،‬ـ‪ ،0241‬ص ‪.78‬‬

‫‪P 215‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يشكل تزوير المحررات الرسمية في القانون جريمة منصوصا عليها وعلى‬

‫عقوبتها في الفر ع الثالث من الباب السادس المعنون ب" تزوير الأوراق الرسمية‬

‫والعمومية" حيت نص المادة ‪ 351‬من القانون الجنائي "تزوير الأوراق هو تغيير‬

‫الحقيقة فيها بسوء نية‪ ،‬من شأنه أن يسبب ضررا متى وقع في محرر بإحدى الوسائل‬

‫المنصوص عليها في القانون‪ .‬باستقراء المادة أعلاه يتضح أنه يشترط لقيام جريمة‬

‫التزوير في المحررات الرسمية أن يكون التغيير قد حصل على بيان من البيانات‬

‫الجوهرية من شأنه إحداث ضرر للغير أو احتمال وقوعه‪ ،‬فالقانون لا يكترث لمجرد‬

‫الكذب الذي لا يضار منه أحد‪.‬‬

‫أولا ‪ :‬تعريف دعوى الزور‪.‬‬

‫التزوير في المحررات هو تحريف مفتعل للحقيقة في الوقائع والبيانات التي‬

‫يراد إبقاءها بمستند يحتج به تجاه الغير‪ ،‬ومن شأنه إحداث ضرر مادي أو معنوي‬

‫أو اجتماعي والتزوير بهذا المعنى على نوعين‪ :‬تزوير مادي وتزوير معنوي‪ ،‬فالتزوير‬

‫المادي هو الذي يقع بوسيلة مادية تترك أثرا ملموسا يدل على العبث بالمحرر‬

‫والتغيير الذي حصل فيه ‪ ،‬ويمكن إدراكه بالعين المجردة أو بواسطة الخبرة الفنية‪،‬‬

‫مثل الادعاء بأن المحرر مصطنع عن طريق تقليد خط أو إمضاء الغير‪ ،‬أو أنه قد‬

‫لحقه التحريف بعد إنشائه عن طريق تشطيبات أو إضافات‪ ،‬أو إقحامات أو حذف‬

‫فقرة أو مقطع منه‪.‬‬

‫‪P 216‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أما التزوير المعنوي فهو الذي تغير فيه الحقيقة بطريقة معنوية‪ ،‬فيؤدي إلى‬

‫تغيير في مضمون المحرر وفي ظروفه وملابساته لا في مادته وشكله‪ ،‬فهو بذلك‬

‫يصيب المعنى ولا المبنى‪.250‬‬

‫ثانيا ‪ :‬طبيعة دعوى الزور الفرعية‬

‫إن الادعاء بالزور قد يمارس من خلال دعوى الزور الفرعية وذلك عندما تتم‬

‫إثارتها أثناء سير إجراءات الدعوى الأصلية ولهذا تسمى دعوی عارضة متفرعة عن‬

‫الدعوى الأصلية وتكون مرتبطة بها لا تنفصل عنها ‪ ،‬ويختص بنظرها القاضي بنفسه‬

‫الذي يتولى النظر في الدعوى الأصلية ‪ ،‬والهدف المناط بالدعوى هنا و على خلاف‬

‫ما عداها من دعوی الأدلة الأخرى سواء كانت موضوعية أو فنية‪ ،‬وهو التخلص من‬

‫‪.‬‬ ‫‪251‬‬
‫دلیل قائم بيد الخصم ‪ ،‬وذلك عن طريق الطعن فيه بالزور‬

‫ولهذا فإن تحديد طبيعة دعوى الزور الفرعية اختلفت حسب الفقهاء وتطبيقات‬

‫القضاء في التشريع المقارن والمغربي اختلافا كبيرا فرز عنها رأي يقول بأنها دفع‬

‫‪.‬‬ ‫‪253‬‬
‫ورأي مقابل رأي قائل بأنها طلب عارض‬ ‫‪252‬‬
‫موضوعي‬

‫ويشترط لقبول دعوى الزور الفرعي ثلاثة شروط ‪:‬‬

‫‪250‬ـ التزوير المعنوي يتحقق بتشويه المعاني التي يجب أن يعبر عنها المحرر وفقا إلرادة من ينسب إليه بعض البيانات مثل‬
‫تسمية شخص باسم غير اسمه الحقيقى‪ .‬وال يتصور ارتكابه إال أثناء التدوين والتحقق منه بناء على مجرد أقوال الشهود‪.‬‬
‫‪251‬ـ جواد بوكالطة اإلدريسي ‪ " :‬الطبيعة القانونية لدعوي الزور الشرعية في التشريع المغربي والمقارن " ‪ ،‬الطبعة األولى‬
‫‪ ، 0221‬ص ‪07‬‬
‫‪252‬ـ هناك اتجاه يرى بأن الزور الفرعي دفع موضوعي يتعلق بمجموع اإلجراءات التي يجب على مدعى الزور اتباعها‬
‫إلثبات زورية الدليل الكتابي الذي يستند إليه خصمه في الدعوى القائمة بهدف إهدار حجيته‪ ،‬حيث ذهب أنصار هذا االتجاه‬
‫إلى أنه لو كان الزور الفرعي طلبا عارضا لقبلته المحكمة لمجرد ارتباطه بالطلب األصلي‪ ،‬في حين أن المحكمة تستلزم أن‬
‫يكون الزور منتجا حتى ولو تم قبوله‪.‬‬

‫‪253‬ـ الرأي القائل بأن طبيعة دعوى الزور الفرعية طلب عارض يتجلى مضمونه بكون أن الزور الفرعي ليس دفعا ‪ ،‬وإنما‬
‫إدعاء يجب أن يقدم في شكل طلب عارض يكون منطلقا لقيام المحكمة بإجراءات الزور المنصوص عليها في القانون ‪ ،‬لهذا‬
‫فمن أثار الزور الفرعي فهو ملزم حسب أصحاب هذا الرأي بتقديم دعوى عارضة لكي تنظر المحكمة في ادعائه‪.‬‬

‫‪P 217‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ـ أن يتم الادعاء أن المحرر المودع أو المعلن أثناء الخصومة مزور‪.‬‬

‫ـ أن يتم الادعاء بالزور في دعوى أصلية قائمة‪.‬‬

‫ـ أن يكون الادعاء بالزور منتجا في النزاع‪.‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬آثار الطعن في المحرر الرسمي‪.‬‬

‫إن المحكمة بعد استنفاذ جميع إجراءات التحقيق في الزور الفرعي تنتهي إما‬

‫إلى تقرير زورية المحرر إذا ثبت لها ذلك ‪ ،‬وإما أن تقضي بعدم زوريته‪.‬‬

‫فإذا قضت المحكمة بوجود الزور ‪ ،‬فان هذا الحكم يرتب آثارا قانونية سواء‬

‫بالنسبة للمستند المحكوم بتزويره كلا أو بعضا ‪ ،‬وسواء بالنسبة لأطراف دعوى الزور‬

‫الفرعية ‪ ،‬بالنسبة لآثار الحكم بوجود الزور بالنسبة للمستند ‪ ،‬فإن هذا الأخير‬

‫يتجرد من كل أثر قانوني أي من كل قوة في الإثبات والتنفيذ ‪ ،‬وتبعا لذلك تأمر‬

‫المحكمة باستبعاده من المناقشات ‪ ،‬ولا يمكن استعماله في المستقبل إلا بمناسبة‬

‫دعوی لاحقة ‪ ،‬ولا كمستند في أي إجراء من إجراءات التنفيذ‪ ،‬وزيادة في الاحتراز‬

‫من آفة التزوير والحد من آثارها فقد نص المشرع المغربي في الفصل ‪ 101‬من‬

‫ق‪.‬م‪.‬م على أنه "لا يجوز تسلیم نسخ المستند المطعون فيه بالزور ما دامت‬

‫موضوعة بكتابة الضبط إلا بناء على حكم‪ ،‬ونفس الشيء أوردته المادة ‪ 583‬من‬

‫قانون المسطرة الجنائية إذ نصت "إذا ثبت الزور في وثيقة رسمية كلها أو بعضها‬

‫تأمر المحكمة التي بتت في دعوى الزور بحذفها أو تغييرها أو ردها إلى نصها‬

‫الحقيقي ويحرر محضر بتنفيذ هذا الحكم "‪.‬‬

‫أما بخصوص آثار الحكم بوجود الزور بالنسبة للأطراف فإن الحكم القاضي‬

‫بوجود الزور يرتب آثارا بالنسبة لأطراف دعوى الزور الفرعية قد تكون ذات طبيعة‬

‫‪P 218‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مدنية فإن المدعي عليه في دعوى الزور الفرعية التي فصلت فيها المحكمة بوجود‬

‫الزور ‪ ،‬هو الذي يتحمل مصاريف الدعوى عملا بالفصل ‪ 122‬من ق‪.‬م‪.‬م ‪ ،‬كما يمكن‬

‫لمدعي الزور في هذه الحالة أن يرفع دعوى تعويض عن الضرر والحاصل له من جراء‬

‫التزوير وذلك طبقا للقواعد العامة المنصوص عليها في الفصل ‪ 11‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‪ .‬أما‬

‫إذا كانت الدعوى ذات طبيعة جنائية فإنه يكون لمدعيه إبلاغ النيابة العامة قصد‬

‫تحريك الدعوى العمومية بالزور إذا أصبح مرتكبه معروفا ‪ ،‬أو أن يقوم هو بهذا‬

‫التحريك عن طريق الادعاء المباشر‪ ،‬حيث تقوم النيابة العامة في هذه الحالة بإتباع‬

‫الإجراءات المسطرية من البداية‪ ،‬فالزور واستعماله يعتبران من الجرائم المعاقب‬

‫عليها‪ ،‬حيث عاقب عليها القانون الجنائي على التزوير حتى في حالة عدم تحقق‬

‫الضرر‪.‬‬

‫أما إذا كانت طبيعة الدعوى ذات طبيعة تأديبية فإن الموظف العمومي أو من‬

‫في حكمة ( الموثق أو العدل ) الذي يكون قد حرر المستند ‪ ،‬المدعى فيه بالزور‬

‫الفرعي ‪ ،‬والذي تثبت إدانته من أجل ارتكابه جريمة تزوير ذلك المستند ‪ ،‬فإنه‬

‫إضافة إلى العقوبة الجنائية التي قد تصدر في حقه ‪ ،‬فإنه يتعرض أيضا لمتابعة‬

‫تأديبية قد تؤدي إلى إقالته أو عزله عن وظيفته‪.‬‬

‫المبحث الثاني‪ :‬الرقابة والمسؤولية على أعمال محرري المحررات الرسمية‪.‬‬

‫تخضع الهيئات المهنية في مجملها لرقابة إدارية من طرف الإدارة الوصية‬

‫سواء من حيث الانخراط فيها أو تنظيمها أو أعمالها من جهة‪ ،‬ومن جهة ثانية إلى‬

‫رقابة التي يخضعون إليها‪ ،‬ويدخل في زمرة هذه المهن التوثيق بنوعيه ‪ ،‬لهذا سعى‬

‫المشرع المغربي إلى ضرورة تنظيم هذه المهن إلى فرض رقابة إدارية وقضائية على‬

‫‪P 219‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أعمال الموثق والعدول‪ ،‬وذلك من أجل التأكد من مدى احترام الموثقين والعدول‬

‫لالتزاماتهم المهنية وقيامهم بواجباتهم التي يفرضها القانون‪ ،‬وذلك بغية دعم الثقة‬

‫في الموثقين‪ ،‬وكذا في عملهم بينهم وبين المتعاقدين‪ ،‬وهو ما من شأنه تحقيق‬

‫الاستقرار في المعاملات العقارية‪.‬‬

‫ومن خلال الاطلاع على المقتضيات القانونية المنظمة التوثيق بنوعيه (العصري‬

‫والعدلي) نجد أن المشرع وضع بين أيديهم مسؤولية كبيرة ‪ ،‬حيث يجب عليهم‬

‫صوتها والحفاظ عليها ‪ ،‬لأن من شان إخلال بالتزاماتهم أن يؤدي إلى ضياع حقوق‬

‫الناس وأموالهم‪ ،‬ولهذا فهم ملزمون باحترام هذه المقتضيات القانونية التي يفرضها‬

‫قانون مهنتهم‪ ،‬لكن رغم وجود هذه المقتضيات القانونية التي تحدد هذه مهام‪ ،‬فإن‬

‫هذا لن يتأتى إلا عن طريق تشديد الرقابة على أعمال الموثقين بنوعيه العصري‬

‫والعدلي‪ ،‬وذلك من أجل حماية أموال الناس وتحقيق الاستقرار في المعاملات‬

‫العقارية‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬الرقابة الإدارية والقضائية الممارسة على أعمال الموثقين ‪.‬‬

‫بالرغم من ازدواجية النظام التوثيقي في بلادنا ‪ ،‬إلا أنهما يشتركان في مجموعة‬

‫من المسائل‪ ،‬کتولي تحرير العقود وحفاظها وإضفاء الصبغة الرسمية عليها‪،‬‬

‫واستخلاص الواجبات الضريبية عليها‪ ،‬وهو ما يؤكد على أن هناك مؤشرات جد‬

‫إيجابية التوحيد النظامين ‪ ،‬لهذا سعى المشرع من خلال تنظيمه لهذه المهن إلى‬

‫خلق آليات الرقابية سواء في القانون رقم ‪ . 09.32‬الذي عنون القسم الرابع منه‬

‫بالمراقبة والتأديب ‪ ،‬وكذا في القانون رقم ‪ 03.12‬المتعلق بخطة العدالة‪.‬‬

‫‪P 211‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬الرقابة على أعمال الموثقين العصريين‪.‬‬

‫تتخذ الرقابة على عمل الموثق العصري عدة أشكال‪ ،‬فهي إما رقابة ذاتية‬

‫تضطلع بها الهيئات الوطنية والدولية المنظمة للمهنة‪ ،‬وإما رقابة قضائية يمارسها‬

‫الوكيل العام للملك بالمحكمة الاستئناف التي يوجد مكتب الموثق في دائرة نفوذها‪،‬‬

‫وأما رقابة إدارية تباشرها‬

‫العقارية في استقرار المعاملات العقارية أجهزة الدولة على عمل الموثق‪.‬‬

‫أولا ‪ :‬الرقابة الذاتية على عمل الموثق العصري‪.‬‬

‫إن الموثق العصري بصفته ممارسا لمهنة التوثيق يضطلع بمهام إضفاء الصبغة‬

‫الرسمية على عقود الفاعلين الاقتصاديين والاجتماعيين فيخضع أثناء مزاولته لأعماله‬

‫لرقابة الهيئات المنظمة للقطاع سواء على الصعيد الوطني أو على الصعيد الدولي‪،‬‬

‫ولهذا فعلى الصعيد الوطني تمارسها كل من الهيئة الوطنية للموثقين والمجالس‬

‫الجهوية للموثقين بوصفها الأجهزة التي تحتكر تمثيلية مهنة التوثيق العصري أمام‬

‫الأغيار من الأفراد والإدارات والمؤسسات ‪ ،‬حيث تتمتع الأجهزة التمثيلية لمهنة‬

‫التوثيق بسلطات واسعة سواء على الصعيد الوطني أو الجهوي أو المحلي حيث تسهر‬

‫على تحفيز الموثقين على مباشرة مهامهم وفق القانون وما يوجبه من حسن السلوك‬

‫والمروءة والإخلاص‪ ،‬أما على الصعيد الدولي فان الهيئات التوثيقية التي يشغل‬

‫المغرب عضويتها وخاصة من الاتحاد الدولي للتوثيق من خلال العمل على تحفيز‬

‫الدول على ملائمة قوانينها مع المعايير التوثيقية العالمية‪.‬‬

‫‪P 211‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ثانيا ‪ :‬الرقابة الإدارية على عمل الموثق العصري‪.‬‬

‫إن الموثق بصفته ممارسا لمهنة التوثيق له صلاحيات و مهام تحریر العقود‬

‫وحماية حقوق وأموال المتعاقدين ‪ ،‬يخضع لرقابة إدارية التي قد تكون قبلية أو‬

‫بعدية ‪ ،‬إذ لا يمكن ممارسة مهنة التوثيق إلا إذا توفرت فيهم مجموعة من الشروط‬

‫التي تفرضها الدولية عليهم ‪.254‬‬

‫ومن بين هذه الشروط نجد المشرع اشترط في الموثق عدم ممارسته لمهام‬

‫أخرى تتنافى مع مهنة التوثيق‪ ،255‬كما اشترط أيضا على المترشح لمهنة التوثيق‬

‫أن يخضع لنظام المباراة التي يحددها القانون‪ ،‬كما حدد إلى جانبه كيفية تنظيم‬

‫وقضاء فترة التمرين‪ ،‬وأيضا نظام الاختبارات ثم نظام الامتحان المهني وكلها‬

‫‪.‬‬ ‫‪256‬‬
‫مقتضيات تدخل في الرقابة القبلية للموثقين‬

‫أما فيما يخص الرقابة الإدارية بعد تسلمه لمهامه فهي تتجلى بعد الانطلاق‬

‫الفعلي في تأدية مهامه حيث يخضع خلالها الموثق لقانون مهني صارم ويلزم عليه‬

‫ممارسة مهامه في إطار ترابي محدد وفي اختصاص نوعي مضبوط يتمثل في الرقابة‬

‫المزدوجة من طرف موظفي وزارة المالية والوكيل العام للملك للسجلات المودعة‬

‫لديهم ولسائر أعمالهم ولا يستطيع الموثق العصري الإفلات من التفتيش من أي‬

‫طرف کان طبقا للمادة ‪ 25‬و ‪ 29‬من القانون ‪. 09.32‬‬

‫‪254‬ـ سكينة الوزاني‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.18‬‬

‫‪255‬ـ تنص المادة ‪ 1‬من القانون المنظم لمهنة التوثيق العصري ‪.‬‬
‫‪ 256‬ـ أنيسة حنيرة‪ ،‬الجهات المؤهلة لتحرير العقود المنصبة على العقار‪ ،‬رسالة لنيل الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية‬
‫واالقتصادية واالجتماعية بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية‪0241،‬ـ‪ ،0241‬ص ‪.72‬‬

‫‪P 212‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ثالثا‪ :‬الرقابة القضائية على عمل الموثق العصري‬

‫يخضع الموثق العصري أثناء مزاولته لمهامه لرقابة فضائية روتينية وإن لم‬

‫تكن صارمة بالشكل الذي هي عليه مع العدول الموثقين ومدى الانضباط للآجال‬

‫القانونية‪ ،‬مما ساهم في حدوث تجاوزات خطيرة للبعض الموثقين على الصعيد‬

‫الوطني‪ ،‬وعليه فإن هذه الرقابة تقوم بها المحاكم الابتدائية وتتجلى في كل من كتابة‬

‫الضبط‪ ،‬والقاضي المكلف بالتوثيق‪ ،‬ورئيس المحكمة ووكيل الملك لديها ‪ ،‬حيث أن‬

‫كتابة الضبط تتولى مسك سجل خاص تتلقى فيه أشكال وتوقيعات الموثقين وكذلك‬

‫محاضر أداء اليمين وغير ذلك‪.‬‬

‫كما خول المشرع للسلطة القضائية الاختصاص في مراقبة سير عمل مكاتب‬

‫التوثيق إلى جانب موظفي وزارة المالية ‪ ،‬حيث يقوم الوكيل العام للملك لدى محكمة‬

‫الاستئناف أو من ينوب عنه مرة كل سنة على الأقل بتفتيش صندوق الموثقين‬

‫وكذلك السجلات التنظيمية وفق المقتضيات التشريعية والتنظيمية الجاري بها العمل‬

‫والتأشير عليها‪ ،‬وقد يقوم الوكيل العام بتفتيش مفاجئ أو انطلاقا من موضوع معين‪،‬‬

‫وعند نهاية كل عملية يرفع تقرير إلى وكيل العام للملك ما لم يكن هو الذي قام‬

‫بالعملية و إلى رئيس المجلس الوطني للموثقين‪ ،‬وإذا تبين أثناء التفتيش وجود‬

‫مخالفات خطيرة ووضعيات من شأنها المساس بأمن المحفوظات والودائع‪ ،‬وجب القيام‬

‫فورا بإشعار الوكيل العام للملك ‪ ،‬غير أن الواقع العملي لمهنة التوثيق يجعل هذه‬

‫الر قابة شكلية تنحصر فقط في مراقبة تاريخ تسليم الأموال وتاريخ تحويلها وكذا‬

‫مراقبة السجلات و أرشيف الموثقين‪.‬‬

‫‪P 213‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كما يخضع العدول عند مزاولة مهامهم لمراقبة وزير العدل باعتباره العضو‬

‫الحكومي المسؤول عن قطاع العدل‪ ،‬كما يخضع لمراقبة القاضي المكلف بالتوثيق‬

‫ومراقبة وكيل العام للملك‪.‬‬

‫أولا ‪ :‬مراقبة وزير العدل ‪.‬‬

‫لما كان وزير العدل الوصي المباشر عن ممارسة مجموعة من المهن القانونية‬

‫والقضائية ‪ ،‬ومنها مهنة العدول ‪ ،‬فقد خوله المشرع صلاحيات مراقبة العدول الشهود‬

‫والقيام بكل ما من شأنه أن يحثهم على التقيد بالقواعد الشرعية والقانونية ‪ ،‬ويلزمهم‬

‫بسلوك الضوابط التوثيقية رعاية المصلحة الأفراد والمجتمع ‪.257‬‬

‫ولهذا فقد خول المشرع المغربي لوزير العدل باعتباره مسؤولا عن تسيير‬

‫شؤون العدالة والساهر على حسن سيرها وتتبع أحوالها صلاحية مراقبة العدول ‪،‬‬

‫وفي هذا الصدد‪ ،‬نصت المادة ‪ 20‬من القانون ‪ 03.12‬على أنه" يخضع العدل في‬

‫مزوالة عمله لمراقبة وزير العدل والقاضي المكلف بالتوثيق "‪ .‬والمراقبة المخولة‬

‫لوزير العدل اختلطت في أغلب صورها بما يشبه التأديب و اقتربت أحيانا أخرى بما‬

‫يصح اعتباره حماية للعدول وحصانة لهم ‪،‬‬

‫كما خول المشرع أيضا لوزير العدل أن يعني كل عل أصابته عاهة مرضية‬

‫تمنعه كليا من مزاولة المهنة طبقا لما نصت عليه المادة ‪ 11‬من هذا القانون ‪ ،‬كما‬

‫يجوز له أيضا إيقافه عن عمله كلما فتحت متابعة تأديبية أو جنحية أو جنائية ‪،‬‬

‫سواء تعلقت بالإخلال بواجباته المهنية أو بجريمة عامة طبقا لما تنص عليه المادة‬

‫‪ ، 28‬وهذا يعتبر حصانة العدول وحماية لهم ‪ ،‬لأن وزير العدل لا يأذن بالإيقاف‬

‫‪ 257‬ـ العلمي الحراق‪ ،‬الوجيز في شرح القانون المتعلق بخطة العدالة‪ ،‬مطبعة دار السالم للنشر والتوزيع‪ ،‬الرباط الطبعة الثانية‪،0244 ،‬‬
‫ص ‪.448‬‬

‫‪P 214‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المؤقت إلا بعد ما يتبين له خطورة الفعل المنسوب إلى العدل‪ ،‬ومن ثم فإن وزير‬

‫العدل هو المعني الأول بمراقبة العدول وتتبع أحوالهم وتصريف أشغالهم وتدبير‬

‫قضاياهم من أولها إلى نهايتها ‪ ،‬وإليه يرجع النظر في ضمان حسن سير مهنة‬

‫التوثيق باعتباره مرفقا عموميا ‪ ،‬وبمقتضى هذه المراقبة يبدو أن من حق وزير العدل‬

‫إلزام العدول بكل ما يراه مناسبا في هذا الشأن و مفيدا لمصلحة الجهاز التوثيقي‬

‫والمصلحة العامة ‪ ،‬سواء تم ذلك من خلال المناشر الوزارية التي يصدرها من حين‬

‫لأخر أو الدوريات أو غيرها ‪.‬‬

‫ثانيا ‪ :‬مراقبة القاضي المكلف بالتوثيق‪.‬‬

‫العلاقة قائمة بقوة بين القاضي والعدول أو الشهود من حيث الجوهر‪ ،‬لأن‬

‫شهادة العدلين لا تكون تامة إلا إذا أدياها لدى القاضي وفق المسطرة المعمول بها‪،‬‬

‫وبعد المخاطبة عليها بالصيغة المقررة فقها وعملا‪.‬‬

‫وحسب المادة ‪ 21‬من قانون خطة العدالة رقم ‪ " : 12.03‬يحرر العدول‬

‫الشهادة ويقدماها للقاضي المكلف بالتوثيق في أجل لا يتعدى ستة أيام من تاريخ‬

‫تلقيها ما لم ينص على خلاف ذلك ‪."...‬‬

‫نخلص إلى أن التوثيق العدلي يخضع للمراقبة القضائية في موضوع الوثيقة و‬

‫شكلها الشيء ا لذي يزيدها قوة و متانة و يضاعف من الضمانات المحاطة بها بغية‬

‫الرقي بها وجعلها مهنة قضائية لا تتجزء عن النظام القضائي‪.258‬‬

‫‪258‬ـ إن القانون المنظم لخطة العدالة أوجب على القاضي المكلف بالتوثيق أن يراقب العدول والرسوم التي ينجزونها ‪ ،‬وأن‬
‫يخاطب عليها إال بد أن يتأكد من سالمتها‪ ،‬وتوفرها على كافة الشروط واألركان الالزمة لها ‪ ،‬حيث يعتبر قاضي التوثيق‬
‫مسؤوال عن صحة المحررات التي تتم بواسطة العدول ‪.‬‬
‫ونظرا للدور المهم الذي تلعبه المحررات العدلية في إثبات الحقوق عند النزاع ‪ ،‬حيث تمكن القاضي من الفصل في الدعوى‬
‫على أساس سليم يطمئن إليه ضميره ‪ ،‬قامت وزارة العدل بإصدار منشور تشير فيه إلى مسؤولية قضاء التوثيق عن صحة‬
‫المحررات العدلية شكال ومضمونا ‪ ،‬وتنبههم إلى األخطاء التي يرتكبها العدول ‪.‬‬

‫‪P 215‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبخصوص مراقبة قاضي التوثيق للعدول ‪ ،‬والسهر على تطبيق جميع الضوابط‬

‫المنظمة لخطة العدالة ‪ ،‬نجد نوعين من الرقابة يمارسها قاضي التوثيق على العدل‪،‬‬

‫رقابة قبلية تسبق مرحلة تحرير الوثيقة أو تلقي الشهادة ورقابة بعدية تأتي بعد‬

‫مرحلة تحرير الوثيقة‪.‬‬

‫وبخصوص الرقابة القبلية و من أجل ضمان احترام ضوابط وتقنيات الوثيقة‬

‫العدلية ثم إنشاء مؤسسة قاضی التوثيق وكلفت هذه المؤسسة بمراقبة أقسام التوثيق‬

‫التابعة له مع تنبيه العدول إلى تطبيق القواعد المنظمة له عبر جميع أطوار الوثيقة‪،‬‬

‫ومن أجل ذلك يقدم مجموعة من التوصيات ويقوم بمجموعة من الإجراءات منها‬

‫التزام جانب التحري الكامل في شهادات اللفيف والإسراع في إنجاز الرسوم‪ ،‬ومراقبة‬

‫السجلات الإدارية و التنبيه إلى ضرورة مسكها بشكل منتظم‪ ،‬وأيضا مراقبة سجلات‬

‫التضمين الممسوكة من طرف النساخ‪ ،‬وفتح قاضي التوثيق مذكرة الحفظ للعدول‬

‫وختمها و يؤشر عند الاطلاع عليها‪.‬‬

‫ومن جهة أخرى فالرقابة البعدية تتجلى في كون أن قاضي التوثيق يراقب‬

‫جميع أعمال وتصرفات العدول ‪ ،‬ويطلع على المذكرات والمستندات والرسوم العدلية‪،‬‬

‫وإذا وجد شهادة مخاطب عليها ولم تسلم لأصحابها يسال العدلين عن سبب ذلك‪،‬‬

‫بالإضافة أيضا إلى ضرورة إنجاز محضر يكون فيه جميع الملاحظات ويحتفظ بذلك‬

‫في ملف العدل‪ ،‬كما يجوز لقاضي التوثيق أيضا أن يقوم بتفتيش مكاتب العدول مرة‬

‫في السنة على الأقل ‪.‬‬

‫‪P 216‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كما يخاطب على الرسوم بعد التأكد من سلامتها وخلوها من النقص والخلل‪،‬‬

‫كما يخاطب على نسخ تلك الشهادات‪.259‬‬

‫وما ينبغي الإشارة إليه أن كلا من مراقبة وزير العدل والقاضي المكلف بالتوثيق‬

‫تتميز بكونها ذات شقين رئيسيين ‪ ،‬فالشق الأول يتعلق بمراقبة العدول وتتبع‬

‫مهامهم على نحو ما ذكر‪ ،‬أما الشق الثاني يتعلق بمراقبة خطة العدالة وضمان حسن‬

‫سيرها كمرفق عمومي‪ ،‬إذ لابد من استمرار وجوده في المجتمع لحاجة الناس إليه‪.‬‬

‫المطلب الثاني ‪ :‬مسؤولية محررو المحررات الرسمية‪.‬‬

‫يمارس الموثقين مهامهم كل في إطار اختصاصه النوعي والمحلي ‪ ،‬كما هو‬

‫محدد في القانون ‪ 09.32‬المتعلق بمهنة التوثيق العصري ‪ ،‬والقانون ‪03.12‬‬

‫بخطة العدالة‪ ،‬ولا يحق‪.‬‬

‫لهم مخالفة القواعد والأحكام والمقتضيات القانونية المنظمة لمهنتهم ‪ ،‬لأن من‬

‫شأن ذلك المس يشرف مهنة التوثيق‪ ،‬وكذا بحجية وقوة المحرر الرسمي‪.260‬‬

‫ولهذا فمهنة التوثيق تعتبر من المهن المساعدة للقضاء في ظل العالم‬

‫المعاصر لا تزداد إلا اتساعا وانتشارا‪ ،‬ومعها تزداد المسؤوليات تنوعا بتنوع وتشابك‬

‫الأفراد والمجتمعات فضلا عن المهام المنوطة بها ‪ ،‬بحيث يجد الموثق نفسه في حال‬

‫الإخلال بالتزاماته متابعا بإحدى أنواع المسؤولية القانونية ‪.‬‬

‫‪259‬ـ طبقا للمادة ‪ 11‬من القانون ‪ 21941‬المنظم لخطة العدالة‪.‬‬

‫‪ 260‬ـ عمر أوتيل‪ ،‬التوثيق ودوره في استقرار المعامالت العقارية‪ ،‬رسالة لنيل الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية‬
‫واالجتماعية بوجدة‪ ،‬السنة الجامعية‪0240،‬ـ‪ ،0241‬ص ‪.411‬‬

‫‪P 217‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفقرة الأولى ‪ :‬المسؤولية التأديبية والمدنية للموثق العصري‪.‬‬

‫التي يدمع لها السوق العصري تقتضي ممارسة الموثق العصري لمهنته في‬

‫إطار من الوقار والاستقامة والنزاهة والشرف والأخلاق الحميدة ‪ ،‬أن يعمل على‬

‫تبصير زبنائه وحفظ كيان حقوقهم ومراكزهم القانونية‪ ،‬فالمسؤولية التأديبية للموثق‬

‫العصري نظام يهدف إلى معاقبة السلوكات التي تسيء إلى القواعد المفروضة على‬

‫الشخص باعتباره ممارسة المهنة معينة‪ ،‬والمسؤولية التأديبية للموثق العصري إنما‬

‫شرعت للحفاظ على الأمانة والثقة والشرف والنزاهة المفروض إنصاف مهنة التوثيق‬

‫العصري بها حتى يستفيد المرتادون من خدماتها على أكمل وجه‪ ،261‬وتقوم‬

‫المسؤولية التأديبية للموثق العصري كلما أخل بواجبات مهنته أو سلك سلوكا يسئ‬

‫إلى أعرافها وتقاليدها ‪ ،‬أو خالف حكما من أحكام القانون المنظم لها ‪ ،‬ومن خلال‬

‫النصوص التشريعية المنظمة للمخالفات التأديبية ‪ ،‬فإذا أخل الموثق العصري بوجباته‬

‫المهنية وأصدر عقودا غير قانونية أو أهمل أو أغفل بيانات هامة فإنه يتعرض‬

‫للعقوبات التأديبية المنصوص عليها قانونا‪ ،‬وهي العقوبات التي قد تكون إما من‬

‫الدرجة الأولى أو من الدرجة الثانية‪ ،‬وهذا ما نص عليه الفصل ‪ 13‬من القانون‬

‫‪ 09.32‬على ما يلي ‪ " :‬يمكن إصدار عقوبات تأديبية ضد كل موثق مخالف‬

‫للنصوص المنظمة للمهنة ‪ ،‬أو أخل بواجباته المهنية أو ارتكب أعمالا تمس بشرف‬

‫المهنة أو الاستقامة أو التجرد أو الأخلاق الحميدة أو الأعراف وتقاليد المهنة " ‪.‬‬

‫وفي هذا الصدد حددت المادة ‪ 15‬من قانون ‪ 09.32‬العقوبات التأديبية‬

‫التي تترتب على الموثق العصري في حالة إخلاله بمهامه‪ ،‬حيث تتجلى هذه العقوبة‬

‫‪261‬ـ بوري المهدي‪ :‬اإلطار القانوني لمسؤولية الموثق العصري في ضوء القانون ‪ ،28910‬رسالة لنيل الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية‬
‫العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية‪0241 ،‬ـ‪ ،0241‬ص ‪.18‬‬

‫‪P 218‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كالأتي (الإنذار ‪ -‬التوبيخ ‪ -‬الإيقاف عن ممارسة المهنة لمدة لا تتجاوز سنة ‪-‬‬

‫العزل )‪ ،‬فقد رتب المشرع المغربي هذه المسؤولية على عاتق الموثق لتفادي جميع‬

‫المنازعات والإدعاءات التي قد تنشأ وذلك ومن أجل إعطاء نوعا من الاستقرار‬

‫للمعاملات العقارية‪.‬‬

‫أما بخصوص المسؤولية المدنية للموثق العصري فهي تقوم عند الإخلال بالتزام‬

‫قانوني ذي طبيعة مدنية نتج عنه ضرر للغير ‪ ،‬وهي بخلاف المسؤولية الجنانية ‪،‬‬

‫وليس هناك من الناحية القانونية الصرفة ما يمنع أن يكون هذا التعويض عبارة عن‬

‫تنفيذ عيني بمفهوم الفصل ‪ 259‬من ظهير الالتزامات والعقود ‪ ،‬والمسؤولية المدنية‬

‫إما أن تكون عقدية ترتبت عن خطأ عقدي وهو عدم تنفيذ المدين الالتزامات الناشئة‬

‫عن العقد ‪ ،‬أو تقصيرية ناجمة عن خطأ تقصيري ترتب عن الإخلال بالتزام قانوني‬

‫واحد لا يت غير وهو الالتزام بعدم الإضرار بالغير ‪ ،‬ونفس الاتجاه نصت المادة ‪28‬‬

‫من قانون ‪ 09.32‬على أن الموثق يسال مدنيا إذا قضت المحكمة ببطلان عقد‬

‫أنجزه بسبب خطئه المهني ونتج عن هذا البطلان ضرر لأحد الأطراف ‪.262‬‬

‫فالهدف من متابعة الموثقين بالمسؤولية المدنية هو منح تعويض عادل‬

‫للمضرور عما لحقه من أضرار وخسارة جراء أعمالهم وتصرفاتهم الخاطئة ‪ ،‬وعلى‬

‫هذا الأساس فإن المسؤولية المدنية تترتب عنها الإخلال بالتزام قانوني ذي طبيعة‬

‫مدنية ينتج عنه ضرر بالغير ‪ ،‬فالهدف من المسؤولية المدنية هو جبر الضرر الذي‬

‫أصاب الغير بتعويض مالي ‪.263‬‬

‫‪262‬ـ طبقا لمقتضيات المادة ‪ 01‬من القانون ‪ 28910‬المنظم لمهنة التوثيق‪.‬‬

‫‪263‬ـ مسؤولية الموثق العصري المدنية تجد أساسها في قواعد قانون االلتزامات والعقود وتوجب على من تسبب في الضرر‬
‫التعويض لكل متضرر ‪ ،‬في حين قد خصص القانون ‪ 28910‬للموثق العصري صندوق الضمان والذي يطلق عليه اسم "‬
‫صندوق الضمان الموثقين " والهدف منه هو ضمان أداء المبالغ المحكوم بها الفائدة األطراف المتضررة في حالة عسر الموثق‬

‫‪P 219‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ومما وجب الإشارة له أيضا قيام المسؤولية الجنائية في هذا الصدد عن كل‬

‫فعل أو امتناع جرمه القانون الجنائي و عاقب عليه بنص خاص ‪ ،‬على اعتبار أن‬

‫إتيان الأفعال المجرمة قانونا أو الإمساك عنها يشكل اعتداء على المجتمع يستوجب‬

‫توقيع العقوبة على مرتكبيها ‪ ،264‬ولهذا فالموثق العصري بحكم مهنته قد يكون‬

‫عرضة للمسائلة الجنائية الناشئة عن فعله الشخصي نتيجة إتيانه الأفعال إجرامية‬

‫سواء أثناء ممارسة مهامة التوثيقية أو خارج نطاق مهنته ‪ ،‬وبالتالي يعاقب على‬

‫أفعاله بصفته فردا في المجتمع أو بصفته موثقا يمارس مهنة حرة لحسابه الخاص ‪.‬‬

‫وعليه فإن الخطأ الجنائي التوثيقي هو كل خرق وإخلال من قبل الموثق‬

‫للقواعد القانونية الآمرة المترتب عنها عقوبة جنائية ‪ ،‬بمعنى آخر فالخطأ الجنائي‬

‫للموثق غالبا ما يكون مصدره إخلال هذا الأخير بأحد التزاماته المهنية ‪ ،‬كتزوير‬

‫وثائق أو توقيعات أو حقائق معينة في علاقته بالزبناء‪ ،‬و اتجاه إرادة الجاني إلى‬

‫تغيير الحقيقة في المحرر الرسمي وبالطرق التي حددها القانون‪.265‬‬

‫يعتبر بطلان المحرر العصري نظاماً جزائياً مدنياً أقره المشرع من أجل‬

‫حماية القواعد القانونية الخاصة بإنشاء التصرفات القانونية بمنع ترتيب آثارها‪ ،‬ولأجل‬

‫ذلك فقد جعله من النظام العام‪ ،‬وبتفحص أحكام بطلان المحرر التوثيقي كما هي‬

‫منظمة بالفصل ‪ 29‬الذي يتبين من خلاله أن المشرع أقر بطلان هذه الوثيقة‬

‫أو نائبه وعدم كفاية المبلغ المؤدي من طرف شركة التأمين للتعويض عن الضرر أو عند انعدام التأمين حسب مقتضيات‬
‫المادة ‪ 81‬من قانون ‪ ، 28,10‬باإلضافة إلى المواد ‪ 81‬و ‪ 81‬من نفس القانون ‪.‬‬
‫‪264‬ـ بحيث تضمن القانون المنظم لمهنة التوثيق العصري عدة مقتضيات زجرية في حالة خالل الموثق بالتزاماته القانونية إذ‬
‫نص في المادة ‪ 17‬على أنه "يجب على الموثق الذي صدرت في حقه عقوبة العزل أو اإليقاف‪ ،‬أن يسلم للموثق المعين في‬
‫محله داخل أجل خمسة عشر يوما من تاريخ تبليغه بالمقرر ‪ ،‬أصول العقود وسجالت المحاسبة و كافة المحفوظات وفق‬
‫الكيفية المنصوص عليها في المادة ‪ 01‬من هذا القانون ‪.‬‬
‫‪265‬ـ جواد بوكالطة اإلدريسي‪“ ،‬جريمة التزوير في المحررات في نطاق التشريع المغربي والمقارن”‪ ،‬مكتبة الرشاد‪،‬‬
‫سطات‪ ،‬الطبعة األولى ‪4107‬هـ‪ 0221/‬ص ‪.18‬‬

‫‪P 221‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الحالات‬ ‫في‬ ‫القانونية‬ ‫حجيتها‬ ‫من‬ ‫وتجريدها‬

‫التالية‪:‬‬

‫ـ إذا لم يتضمن هذا المحرر أحد البيانات الجوهرية المشار إليها أعلاه‪ ،‬أو إذا‬

‫تسرب عيب أو خلل إلى إحدى هذه البيانات كالحالة التي لا يتحقق فيها من هوية‬

‫الأطراف وصفتهم وأهليتهم للتصرف وعدم إبداء النصح للأطراف أو إعلامهم بمضمون‬

‫العقد وآثاره والاستعانة بترجمان في حال عدم إتقان أحد الأطراف للغة التي حرر‬

‫بها العقد‪...‬‬

‫‪ -‬إذا تلقى الموثق هذا المحرر خارج مكتبه مخالفاً بذلك قواعد الاختصاص‬

‫المنصوص عليها بالمادة ‪.12‬‬

‫‪ -‬إذا صدر المحرر عن الموثق وهو في حالة عزل أو توقيف‪.‬‬

‫‪ -‬إذا كانت للموثق أو زوجه أو أصوله أو فروعه مصلحة شخصية مباشرة أو‬

‫غير مباشرة في إبرام العقد‪.‬‬

‫ـ إذا كانت زوجة الموثق أو أقاربه أو زوج أو أقارب شريكه أو أقارب أحد‬

‫أطراف العقد‪ ،‬شاهداً في العقد الذي تلقاه هذا الموثق‪.‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬المسؤولية المدنية والجنائية للعدول‬

‫إن العدل ملزم تجاه زبنائه بتحقيق الغاية المبرم بشأنها العقد أو حرر في‬

‫شأنها المحرر‪ ،‬لذا كان لزاما عليه أن يتقيد بما تفرضه هذه المهنة من واجبات سواء‬

‫في علاقته مع نفسه أو مع زملائه أو مع زبنائه‪ ،،‬وتقوم المسؤولية المدنية للعدول‬

‫بوجه عام في الإخلال بالتزام قانوني في طبيعة قانونية وأخرى ذات طبيعة مدنية ‪،‬‬

‫ويلاحظ أن المسؤولية المدنية للممارس الحر تكون في أكثر الأحوال مسؤولية عقدية‬

‫‪P 221‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تنشأ عندما يخل هذا الأخير بالتزام عقدي بربطه بأحد زبنائه في إطار مهنته ‪ ،‬حيث‬

‫تتم مسا علته في نطاق الفصل ‪ 230‬من ق‪.‬ل‪.‬ع الذي ينص على أن الالتزامات‬

‫التعاقدية المنشاة على وجه صحيح تقوم مقام القانون بالنسبة إلى منشئيها ‪ ،‬ولا‬

‫‪.‬‬ ‫‪266‬‬
‫يجوز إلغاؤها إلا برضاهما معا أو في حالات المنصوص عليها في القانون‬

‫وانطلاقا من هذا فإنها لا توجد نصوص تشريعية خاصة تحدد مسؤولية العدول‬
‫المدنية‪ ،‬وإنما هناك نصوص قانون الالتزامات والعقود والتي تتعلق بالمسؤولية المدنية‬
‫سواء كانت تقصيرية أو عقدية ‪ ،‬وغالبا ما تنشأ المسؤولية المدنية للعدول عن‬
‫المتابعة الجنائية التي تفتح بمناسبة دعوی الزور ‪ ،‬فيطالب العدول بتعويض الطرف‬
‫المتضرر في إطار ما يعرف بالدعوى المدنية التابعة التي تمت فيها غرفة الجنايات‪.‬‬

‫فالمسؤولية القائمة على هذا النوع هي مسؤولية تقصيرية لأنها ناتجة عن‬
‫جريمة ‪ ،‬كما أن الضرر فيها يصيب غالبا شخصا من غير أطراف العقد ‪ ،‬لكن طرح‬
‫نقاش حول تكييف طبيعة المسؤولية المدنية لممارسي المهن الحرة‪ ،‬إن كانت تقصيرية‬
‫أم عقدية ‪ ،‬وقد ارتبط هذا الاختلاف بطبيعة الالتزامات الأصلية الملقاة على عائق‬
‫هؤلاء ‪ ،‬إن كانت التزامات بتحقيق نتيجة‪ ،‬أم أن ذلك الالتزام الأصلي ببذل عناية‬
‫ينشا عنه في الغالب مسؤولية تقصيرية أما الالتزام بتحقيق نتيجة ينشأ عنه مسؤولية‬
‫عقدية ‪ ،‬حيث يترتب التمييز بينهما أن التعويض عن الضرر في إطار المسؤولية‬
‫التقصيرية يكون أكثر قيمة من ذلك الذي يترتب في إطار المسؤولية العقدية‪ ،‬ذلك‬
‫أن التعويض التقصيري يغطي جميع الأضرار التي قد تصيب الزبون في إطار علاقته‬
‫‪.‬‬ ‫‪267‬‬
‫مع العدول ‪ ،‬بينما لا يغطي التعويض العقدي إلا الضرر المتوقع‬

‫‪266‬ـ نظم المشرع المغربي التأديب ومسطرته في المواد من ‪ 18‬إلى ‪ 14‬من القانون ‪ 41921‬المنظم لمهنة التوثيق العدلي‪،‬‬
‫يقوم مبدأ المتابعة فيها على أساس الحفاظ على أخالقيات المهنة والزبناء على حد سواء لذلك تعمل القواعد القانونية النافذة‬
‫والتي وجدت لكي تحترم من قبل المهني وغيره‪ ،‬فمخالفة الموثقين العدول للواجبات المفروضة عليهم تعرضهم للمتابعة‬
‫التأديبية‪.‬‬
‫‪267‬ـ المخالفات المهنية المؤسسة في المهن ال يمكن حصرها‪ ،‬ذلك أن المشرع المغربي لم يرصدها بعينها صراحة وإنما‬
‫جاءت مشتتة بين ثنايا تلك النصوص وهو ما أشارت إليه المادة ‪ 10‬من القانون ‪ 41921‬حيث وضعت قاعدة عامة لتحديد‬
‫المخالفات المهنية بالتنصيص على أنه“ ‪:‬يتعرض العدل كلما ارتكب مخالفة للقواعد المقررة أو إخالال بالواجبات المفروضة‬
‫عليه طبقا للنصوص القانونية أو التنظيمية معمول بها لمتابعة تأديبية وفق المقتضيات المحددة في هذا القسم”‪.‬‬

‫‪P 222‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إن تحريك المتابعة ضد عدل لا يتطلب وجود أي تظلم أو طلب‪ ،‬فكلما علم‬
‫الوكيل العام للملك باعتباره الجهة المكلفة بتحريك المتابعة من قاضي التوثيق أو‬
‫من أي جهة أخرى بأمر مخالفة القواعد المقررة أو بإخلال بالواجبات المفروضة على‬
‫العدل يحق له أن يحيل المتابعة على محكمة الاستئناف لتبت فيها باعتبارها الجهة‬
‫المختصة للبت فيها حتى ولو كان المشتكي قد تنازل عن شكايته‪.268‬‬

‫عموما كثيرة هي صور المخالفات المهنية التي تستوجب مسؤولية العدل‬

‫التأديبية كأن يترك بياضا في الشهادة بمذكرة الحفظ أو يتلقى شهادة مع زميل له‬
‫دون أن يوقع أسفل الشهادة أو يخل بواجب النصح والإرشاد وشرف المهنة والثقة‬
‫وأسرار المتعاقدين‪ ،‬لأن في ذلك ضمانة أخرى تتحقق بها الحماية القانونية‪.‬‬

‫أما بخصوص المسؤولية الجنائية للعدول فقد حرص المشرع على حماية هذه‬
‫المهنة من أي فعل يمس بأحد هذه المبادئ ‪ ،269‬واعتبر ذلك جريمة في حق المجتمع‬
‫قبل أي يكون في حق الأشخاص المعنيين بها مباشرة ورغم أن العدل مواطن كسائر‬
‫المواطنين يقع تحت طائلة المتابعة الجنائية كلما ارتكب جريمة منصوص عليها‬
‫قانونا‪ ،‬إلا أن العدل عندما يرتكب بعض الجرائم ‪ ،‬لا يعاقب عليها باعتباره مواطنا‬
‫وقد نص المشرع في بعض فصول القانون الجنائي على‬ ‫‪270‬‬
‫عاديا ‪ ،‬بل بصفته عدلا‬
‫العدل مرتكب الجريمة صراحة كما هو الحال بالنسبة لجريمة التزوير الفصل ‪353‬‬
‫من القانون الجنائي ) وجريمة خيانة الأمانة ( الفصل ‪ 529‬من القانون المذكور )‬
‫وجريمة سمسرة الزبناء ( المادة ‪ 25‬من القانون ‪ ) 03.12‬كما تم التنصيص‬
‫ضمنيا على جرائم قد يرتكبها العدل‪ ،‬كما هو الحال بالنسبة لجريمة إفشاء السر‬
‫المهني الفصل ‪ 222‬من القانون الجنائي )‪.‬‬

‫‪268‬ـ نور الدين بزدي‪“ ،‬المسؤولية المدنية والتأديبية للعدول والموثقين على ضوء التشريع المغربي”‪ ،‬بحث لنيل دبلوم الماستر‬
‫في القانون الخاص ‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية مكناس‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،0242/0228‬ص ‪.78‬‬
‫‪269‬ـ أفضى المشرع حماية في الدول كافة على المحررات واألوراق المكتوبة وأعطى لها ثقة عامة‪ ،‬وضمان هذه الثقة‬
‫بتقرير أشد العقوبات للتزوير في صوره وأشكاله المختلفة‪ ،‬هذه العقوبات تتفاوت تبعا لنوع المحرر وصفة من يقوم بالتزوير‪،‬‬
‫وعاقب كل من سعى إلى تغيير حقيقتها غشا وتزويرا تبعا لصور التزوير المختلفة التي جرمها القانون‪ ،‬كما شدد العقوبة‬
‫لصفة مرتكب جريمة التزوير الذي يقع من قاض أو موظف أو ضابط عمومي أثناء عمله‪ ،‬ليس إال لكونه أخل بواجبات‬
‫وظيفته وخان األمانة فيما عهد به إليه‪ ،‬وهو ما فعله المشرع المغربي بتجريمه األفعال التي من شأنها المساس بالوثيقة العدلية‬
‫كورقة رسمية بعد الخطاب عليها في الفصول ‪ 114-110-111-111-111-111‬من القانون الجنائي‪.‬‬
‫‪ 270‬ـ عبد الرزاق الصبيحي‪ ،‬مسؤولية العدول على ضوء القانون الجديد المنظم لخطة العدالة‪ ،‬مجلة الحقوق المغربية‪ ،‬العدد السادس‪،‬‬
‫‪ 0241‬ص‪.428 :‬‬

‫‪P 223‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫خاتمة‪:‬‬

‫ومما سبق ذكره ينبغي التأكيد على أن للتوثيق دور مهم في تحقيق الأمن‬

‫القانوني والعقاري‪ ،‬وكذا تحقيق استقرار المعاملات العقارية ‪ ،‬وذلك من خلال ضبط‬

‫عمل التوثيق وتوحيد أحكامه‪ ،‬تماشيا مع التطورات التي تعرفها المنظومة التشريعية‪،‬‬

‫ولا شك أن توحيد أحكام توثيق التصرفات العقارية يساهم في حماية الملكية‬

‫العقارية‪ ،‬وبعث الثقة في المعاملات العقارية ‪ ،‬وتحقيق الاستقرار والسلم الاجتماعي‪.‬‬

‫كما يجب التأكيد على ضرورة تعميم رسمية العقود في المعاملات العقارية‬

‫لما له من آثار إيجابية تتمثل في التخفيف من المنازعات المعروضة على القضاء‪،‬‬

‫والرقي بالمعاملات العقارية إلى مستوى الاطمئنان والثقة وتحقيق الأمن القانوني‬

‫والقضائي في المجال العقاري‪.‬‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫بشرى عويمر‪ ":‬أنظمة التوثيق ومدى كفايتها لحماية التصرفات العقارية "‪ ،‬رسالة‬

‫لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية‬

‫بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2001/2008‬‬

‫أمينة البرحسيني‪ ،‬توثيق التصرفات العقارية بين الواقع والآفاق‪ ،‬رسالة لنيل‬

‫الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية‪ ،‬طنجة‪ ،‬السنة‬

‫الجامعية‪2012 ،‬ـ‪.2015‬‬

‫الطالبي رمضان توثيق التصرفات العقارية على ضوء المادة ‪ 2‬من مدونة الحقوق‬

‫العينية ( قانون ‪ ،") 30-08‬بحث لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص‪ ،‬جامعة عبد‬

‫‪P 224‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الملك السعدي كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية‬

‫‪.2013/2012‬‬

‫لمياء الفركاتي " توثيق المعاملات العقارية في المحررات الرسمية "‪ ،‬رسالة لنيل‬

‫دبلوم الدراسات العليا المسنة في القانون الخاص‪ ،‬جامعة محمد الأول‪ ،‬كلية العلوم‬

‫القانونية والاقتصادية والاجتماعية بوجدة‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2002/2001‬‬

‫عبد المجبد بوكير‪ ،‬التوثيق العصري بالمغرب‪ ،‬طبع ونشر وتوزيع مكتبة دار السلام‪،‬‬

‫الرباط ‪ ،‬الطبعة الثانية ‪.2010‬‬

‫سكينة الوزاني‪ ،‬توثيق التصرفات العقارية على ضوء المادة الرابعة من مدونة‬

‫الحقوق العينية والقوانين الخاصة‪ ،‬رسالة لنيل الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم‬

‫القانونية والاقتصادية والاجتماعية بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية‪2012 ،‬ـ‪.2013‬‬

‫جواد بوكلاطة الإدريسي‪ ":‬الطبيعة القانونية لدعوي الزور الشرعية في التشريع‬

‫المغربي والمقارن " ‪ ،‬الطبعة الأولى ‪.2005‬‬

‫أنيسة حنيرة‪ ،‬الجهات المؤهلة لتحرير العقود المنصبة على العقار‪ ،‬رسالة لنيل‬

‫الماستر في ا لقانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية بطنجة‪ ،‬السنة‬

‫الجامعية‪2013،‬ـ‪.2012‬‬

‫العلمي الحراق‪ ،‬الوجيز في شرح القانون المتعلق بخطة العدالة‪ ،‬مطبعة دار السلام‬
‫للنشر والتوزيع‪ ،‬الرباط الطبعة الثانية‪.2011 ،‬‬
‫عمر أوتيل‪ ،‬التوثيق ودوره في استقرار المعاملات العقارية‪ ،‬رسالة لنيل الماستر‬
‫في القانون الخاص‪ ،،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية بوجدة‪ ،‬السنة‬
‫الجامعية‪2012،‬ـ‪.2013‬‬

‫‪P 225‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بوري المهدي‪ :‬الإطار القانوني لمسؤولية الموثق العصري في ضوء القانون ‪،09.32‬‬
‫رسالة لنيل الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية‬
‫بطنجة‪ ،‬السنة الجامعية‪2012 ،‬ـ‪.2015‬‬

‫جواد بوكلاطة الإدريسي‪“ ،‬جريمة التزوير في المحررات في نطاق التشريع المغربي‬

‫والمقارن”‪ ،‬مكتبة الرشاد‪ ،‬سطات‪ ،‬الطبعة الأولى ‪1221‬هـ‪.2002/‬‬

‫نور الدين بزدي‪“ ،‬المسؤولية المدنية والتأديبية للعدول والموثقين على ضوء‬
‫التشريع المغربي”‪ ،‬بحث لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية‬
‫والاقتصادية والاجتماعية مكناس‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2010/2009‬‬

‫عبد الرزاق الصبيحي‪ ،‬مسؤولية العدول على ضوء القانون الجديد المنظم لخطة‬
‫العدالة‪ ،‬مجلة الحقوق المغربية‪ ،‬العدد السادس‪.2018 ،‬‬

‫‪0‬‬

‫‪P 226‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتور شفيق بوكرين‬

‫أستاذ باحث بجامعة الحسن الثاني كلية الحقوق‬
‫‪ -‬الدار البيضاء‬

‫اإلحالة االختيارية للقوانين العادية على‬

‫المحكمة الدستورية ‪-‬دراسة لآلثار والمآالت‪-‬‬
‫‪Optional referral of ordinary laws to the Constitutional Court‬‬
‫مقدمة ‪:‬‬
‫يتحقق سمو الدستور عادة من ناحيتين‪ :‬سمو موضوعي يثبت بالنظر إلى طبيعة‬

‫قواعده ومضمونها‪ .‬وسمو شكلي يرتبط بالشكل والإجراءات التي يوضع بها ويعدل‪.‬‬

‫وإذا كان السمو الموضوعي يتحقق لكافة الدساتير‪ ،‬سواء أكانت دساتير جامدة أم‬

‫دساتير مرنة‪ ،‬إلا أن السمو الشكلي لا يمكن أن يتحقق إلا للدستور الجامد‪.271‬‬

‫وتأسيسا عليه‪ ،‬إذا كان خضوع الدولة بجميع سلطاتها لمبدأ سمو الدستور‬

‫أصلا مقررا وحكما لازما لكل نظام ديمقراطي سليم‪ ،‬فإنه يكون لزاما على كل سلطة‬

‫عامة –أيا كان شأنها وأيا كانت وظيفتها وطبيعة الاختصاصات المسندة إليها –‬

‫‪-271‬جابر جاد نصار‪ ،‬الوسيط في القانون الدستوري‪ ،‬دار النهضة العربية للنشر والتوزيع‪ ،‬ط‪ ،4991 ،4‬ص‪.411 :‬‬

‫‪P 227‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫النزول عند قواعد الدستور ومبادئه والتزام حدوده وقيوده‪ ،‬فإن هي خالفتها أو‬

‫تجاوزتها شاب عملها عيب مخالفة الدستور وانعدام الشرعية‪ ،‬وخضوع‪ -‬متى انصبت‬

‫المخالفة على قانون أو مرسوم تشريعي أو لائحة _ للرقابة الدستورية التي تستهدف‬

‫صون الدستور القائم وتأكيد احترامه وحمايته من الخروج على أحكامه؛ وسبيل هذه‬

‫الرقابة التحقق من التزام سلطة التشريع بما يورده الدستور في مختلف نصوصه من‬

‫ضوابط و قيود‪ ،‬ومن ثم الحكم على مدى انطباق القوانين العادية على أحكام الدستور‬

‫أو مخالفتها لها‪ ،‬حتى يتم بذلك انتظام سير الدستور المقيد لسلطة القوانين العادية‪،‬‬

‫ومن هنا نشأت فكرة " الرقابة على دستورية القوانين " ‪Le contrôle de‬‬

‫‪.la constitutionnalité des lois272‬‬

‫إن الرقابة وإن كانت وسيلة بجانب وسائل كثيرة في الدول الحديثة تضمن‬

‫تنفيذ القانون الدستوري والتزام سلطات الدولة المختلفة بقواعده‪ .‬إلا أنها تعد في‬

‫واقع الأمر أهم هذه الوسائل وأكثرها فاعلية‪ .‬فهي إما أن تقرر عدم إصدار العمل‬

‫إن كانت رقابة سابقة أو عدم نفاده إن كانت رقابة لاحقة‪ .‬وفي كل الأحوال فهي‬

‫تؤدي التزام سلطات الدولة المختلفة تطبيق نصوص الدستور والتزام أحكامه‪ .‬والرقابة‬

‫على د ستورية القوانين‪ .‬قد تختلف الوسائل التي تحققها فقد تكون سياسية وقد‬
‫‪273‬‬
‫تكون قضائية‪ .‬إلا أنها في النهاية تعمل على كفالة احترام نصوص الدستور‪.‬‬

‫وتعد رقابة دستورية القوانين ضرورية لكفالة وضمان احترام أحكام ونصوص‬

‫الدستور‪ ،‬وهي نتيجة حتمية لسمو الدستور من الناحية الشكلية أو الموضوعية‪ ،‬ووفقا‬

‫للمعيار الشكلي‪ ،‬يقصد ب "مراقبة دستورية القوانين ‪Le Contrôle de la‬‬

‫‪-272‬حسن مصطفى البحري‪ ،‬القضاء الدستوري دراسة مقارنة‪ ،‬ط‪ ،2145 ،4‬ص‪ ) 9 .‬المعلومات األخرى غير متوفرة(‪.‬‬
‫‪-273‬جابر جاد نصار‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.419 :‬‬

‫‪P 228‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ "constitutionnalité des lois‬التأكد من مدى مطابقة التشريعات‬

‫العادية لروح الدستور وأحكامه‪ .‬ويعني ذلك أن تكون للأعمال القانونية الأدنى درجة‬

‫من الدستور مسايرة له وملائمة لفلسفته وأسسه العامة ‪...‬‬

‫وإذا ثبت وصدرت مخالفة لذلك يحكم عليها "بعدم الدستورية‬

‫‪ ،"Inconstitutionnalité‬فحتى يكون التشريع صحيحا‪ ،‬ينبغي أن يكون‬

‫أولا سليما من الناحية الشكلية‪ ،‬وذلك بصدوره وفقا للشروط والإجراءات المقررة في‬

‫الدستور‪ .‬فالدستور هو الذي يبين السلطة المختصة بوضع القوانين وإقرارها وإصدارها‬

‫ونشرها‪ ،‬فإن لم يستوف التشريع هذه الإجراءات والشروط كان باطلا‪ ،‬كما يكون‬

‫التشريع صحيحا من الناحية الموضوعية إذا صدر التشريع موافقا للأحكام الدستورية‬

‫نصا وروحا‪ ،‬فإن خالف أحكام الدستور اعتبر باطلا وغير دستوري‪.‬‬

‫لقد اكتمل قوام الرقابة الدستورية في المغرب‪ ،‬ونضج مع دستور ‪2011‬م‪،‬‬

‫الذي ارتقى بالمجلس الدستوري إلى محكمة دستورية‪ ،‬وبعد أن خفف المشرع‬

‫الدستوري من القيود على الرقابة الدستورية الاختيارية‪ ،‬ووسع من هذا الاختصاص‬

‫ليشمل _ إضافة إلى ما سبق _ مراقبة دستورية الاتفاقيات والمعاهدات الدولية‪،‬‬

‫وعلاوة على ذلك‪ ،‬جعل هذه الرقابة تجمع بين الرقابة السياسية السابقة على صدور‬

‫الأمر بتنفيذ القوانين وبين الرقابة القضائية التي تتم بواسطة الدفع بعدم الدستورية‬

‫الذي يثار أمام المحاكم أثناء النظر في قضية بشأن قانون يطبق في النزاع إذا كان‬

‫يمس الحقوق والحريات التي يضمنها الدستور‪ ،274‬وزاد هذا الاختصاص توسعا ليشمل‬

‫‪274‬جدير بالذكر أن القانون التنظيمي ‪ 15.47‬لم يصدر بعد‪.‬‬

‫‪P 229‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫_ بموجب القانون التنظيمي للمحكمة الدستورية‪ -‬الرقابة على دستورية الأنظمة‬

‫الداخلية للمجالس المنظمة بموجب قوانين تنظيمية‪.275‬‬

‫إن محدودية رقابة المجلس الدستوري وكثرة الانتقادات الموجهة إلى القضاء‬

‫ا لدستوري المغربي‪ ،‬دفعتا المشرع الدستوري إلى النص على مجموعة من التعديلات‬

‫في دستور ‪2011‬؛ بهدف تجاوز هذه الثغرات؛ وتدعيم دولة القانون؛ وذلك من‬

‫خلال النص على إحداث محكمة دستورية‪ ،‬وتغيير تكوينها‪ ،‬وتوسيع اختصاصاتها‬

‫(الباب الثامن من الدستور)‪.‬‬

‫وتجدر الإشارة إلى أن القوانين العادية تحال اختياريا على أنظار المحكمة‬

‫الدستورية وذلك بإحالة من الملك‪ ،‬أو رئيس الحكومة‪ ،‬أو رئيس مجلس النواب‪ ،‬أو‬

‫رئيس مجلس المستشارين‪ ،‬أو خمس أعضاء مجلس النواب‪ ،‬أو أربعين عضوا من‬

‫أعضاء مجلس المستشارين‪.276‬‬

‫لذلك‪ ،‬فإن الإحالة الاختيارية هي إحدى نظم الإحالة الدستورية بشكل عام‪،‬‬

‫وهي تهم القوانين العادية حيث تمارسها الجهات المختصة طبقا للدستور‪.‬‬

‫وعليه فإن هذا الموضوع له من الأهمية ما يدعوا إلى البحث فيه‪ ،‬والوقوف‬

‫عند أهم إشكالاته‪ ،‬والتي تارة ما تتعلق بخصوصية القضاء الدستوري المغربي‪ ،‬وتارة‬

‫أخرى تتعلق بمحدوديته في بعض الجوانب‪ ،‬ويمكن الانطلاق من خلال هذه الدراسة‬

‫أساسا من تحديد دور القضاء الدستوري في تقييد صلاحيات البرلمان لصالح السلطة‬

‫‪ 275‬رشيد المدور‪ ،‬تطور الرقابة الدستورية في المغرب‪ :‬الغرفة الدستورية ‪-‬املجلس الدستوري ‪-‬املحكمة الدستورية‪ ،‬مجلة دراسات دستورية‪،‬‬
‫املجلد الثالث‪ ،‬العدد السادس ربيع األول ‪ 4135‬ه يناير ‪ ،2145‬ص‪.17 :‬‬
‫‪276‬محمد الرضواني‪ ،‬مطبعة المعارف الجديدة‪ ،‬الرباط‪ ،‬ط ‪ ،2141 ،2‬ص‪.422 :‬‬

‫‪P 231‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التنفيذية‪ ،‬وذلك من خلال الرقابة التي يمارسها وخاصة عندما يتعلق الأمر بالقوانين‬

‫العادية‪.‬‬

‫وتأسيسا عليه‪ ،‬يمكن التساؤل عن فعالية وكفاية الإحالة الاختيارية لضمان‬

‫الشرعية الدستورية واحترام مبدأ سمو الدستور وضمان الحقوق والحريات؟ كما يمكن‬

‫الانطلاق من أن الإحالة الاختيارية للقوانين العادية قبل إصدار الأمر بتنفيذها من‬

‫شأنها منح صلاحيات للبرلمان للمصادقة على تشريعات قد تكون غير ذات مرجعية‬

‫دستورية تؤدي إلى ضياع الحقوق والحريات‪ ،‬أي أن الرقابة الدستورية ما زالت تعرف‬

‫بعض جوانب المحدودية‪ ،‬خصوصا على مستوى الإحالة الاختيارية‪ ،‬وهنا يتعلق الأمر‬

‫بالقوانين العادية وخاصة القانون المالي السنوي لما يعرفه من خصوصية‪ ،‬بحيث أنه‬

‫لا يحال إلا اختياريا على أنظار المحكمة الدستورية‪ .‬وكذا ألية الدفع بعدم الدستورية‬

‫باعتبارها أداة جديدة للرقابة البعدية التي جاء بها الدستور الجديد‪.‬‬

‫المحور الأول‪ :‬إحالة القوانين العادية على المحكمة الدستورية‬

‫يمكن إحالة القوانين على أنظار المحكمة الدستورية للبث في مطابقتهما‬

‫للدستور وذلك بإحالة من ذوي الصفة‪ :‬أي الجهات المخول لها حق الإحالة كما‬

‫حددهم المشرع الدستوري في الفصل ‪.277132‬‬

‫أولا‪ :‬المحكمة الدستورية بين مجال القانون والتنظيم‬

‫مما لا شك فيه أن هذا الهدف لا يتحقق إلا إذا انبسطت رقابة المحكمة‬

‫الدستورية على كافة التشريعات باختلاف أنواعها ومراتبها‪ ،‬وسواء أكانت تشريعات‬

‫أصلية صادرة عن الهيئة التشريعية‪ ،‬أم تشريعات فرعية صادرة عن السلطة التنفيذية‬

‫‪277‬الفقرة الرابعة من الفصل ‪ 432‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪P 231‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫في حدود اختصاصاتها الدستورية‪ ،‬ذلك أن مظنة الخروج على أحكام الدستور قائمة‬

‫بالنسبة إليها جميعا‪ ،‬بل إن هذه المظنة أقوى في مشاريع القوانين) منها في‬

‫مقترحات القوانين‪.278‬‬

‫انطلاقا من ذلك‪ ،‬يمكن الحديث عن مقترحات ومشاريع القوانين‪.‬‬

‫‪ :1‬مقترحات القوانين‬

‫والغاية هنا إن ثبت أن قام البرلمان بالتشريع في إحدى المجالات التنظيمية‬

‫التي تختص فيها الحكومة‪ ،‬ولما يقع النزاع حول أحقية الاختصاص‪ ،‬فإن اختصاص‬

‫البت في هذا النزاع يرجع بالخص وص إلى المحكمة الدستورية في أجل ثمانية أيام‬

‫بطلب من طرف أحد رئيسي مجلسي البرلمان أو رئيس الحكومة‪.279‬‬

‫أي تبرز هنا رقابة المحكمة الدستورية على مجال القانون‪ ،‬هذه الرقابة تهم‬

‫تغيير نصوص سبق صدورها في شكل نصوص قانونية من حيث الشكل‪ ،‬بحيث تتحقق‬

‫المحكمة الدستورية من أن مضمون النص المراد تغييره لا يدخل في المجال التنظيمي‬

‫المحدد بفصول الدستور‪ ،‬وأنه يدخل في المجال التشريعي الذي يتم التشريع فيه‬

‫بواسطة القانون‪.‬‬

‫يشار إلى أنه أتيحت سنة ‪ 2011‬للمجلس الدستوري‪ ،‬في سابقة هي الأولى‬

‫من نوعها‪ ،‬البت في إحالة رئيس مجلس النواب يطلب فيها من المجلس الدستوري‬

‫البت في الخلاف الحاصل بين مجلس النواب والحكومة حول مقترح قانون متعلق‬

‫بإحداث نظام أساسي خاص بهيئة الدكاترة الموظفين بالإدارات العمومية والجماعات‬

‫الترابية والمؤسسات العامة الذي دفعت الحكومة بعدم قبوله‪ ،‬باعتباره لا يدخل في‬

‫‪278‬حسن مصطفى البحري‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.471 :‬‬

‫‪ 279‬الفصل ‪ 59‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪P 232‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مجال القانون‪ ،‬عملا بأحكام الفصل ‪ 19‬من الدستور‪ ،‬وقد قضى المجلس الدستوري‬

‫بأن مقترح القانون موضوع الخلاف لا يدخل في مجال القانون‪ ،‬بل يدخل في مجال‬

‫التنظيم‪.280‬‬

‫‪ :2‬مشاريع القوانين‬

‫تعهد العديد من دساتير الدول للحكومة التشريع بشكل فرعي‪ ،‬إذ أن المغرب‬

‫من بينها حيث تمارس الحكومة اختصاص التشريع حسب المادة ‪ 20‬من القانون‬

‫التنظيمي ‪ 025.13‬المتعلق بتنظيم وتسيير أشغال الحكومة‪ ،‬حيث تنص على‬

‫"تحدد كيفيات إعداد مشاريع النصوص التشريعية والتنظيمية من قبل السلطات‬

‫الحكومية المعنية وآجال إعدادها وعرضها على مسطرة المصادقة‪ .281"...‬على‬

‫أساس الاستناد للفصول ‪ 90-89-19-18‬من دستور ‪.2822011‬‬

‫تمارس المحكمة الدستورية الرقابة على التشريعات إذا أحيلت إليها من طرف‬

‫ذوي الصفة بالنسبة للقوانين العادية‪ ،‬ومناط ذلك أن الرقابة التي تمارسها المحكمة‬

‫الدستورية هي رقابة من حيث الموضوع‪ ،‬بمعنى تراقب مدى مطابقة النص للدستور‪.‬‬

‫غير أن للمحكمة الدستورية أيضا أن تراقب النص من حيث الاختصاص ويتعلق‬

‫الأمر بتغيير النصوص التشريعية بمرسوم بعد موافقة المحكمة الدستورية‪ ،‬إذا كان‬
‫‪283‬‬
‫مضمونها يدخل في مجال التنظيم أي مجال الحكومة والتي تشرع فيه بمراسيم‪.‬‬

‫‪ 280‬رشيد المدور‪ ،‬مستجدات القضاء الدستوري المغربي‪ ،‬في نطاق دستور ‪ ،2144‬مرجع سابق‪ ،‬صفحات ‪.441-411‬‬
‫‪ 281‬المادة ‪ 21‬من القانون التنظيمي رقم ‪ 157.43‬المتعلق بتنظيم وتسيير أشغال الحكومة‪ ،‬صادر األمر بتنفيذه ظهير شريف رقم ‪ 4.47.33‬صادر‬
‫في ‪ 21‬جمادى األولى ‪ 49( 4135‬مارس ‪ )2147‬ج‪.‬ر ‪ 5311‬بتاريخ جمادى اآلخرة ‪2(4135‬أبريل ‪ ،)2147‬ص‪.3747 ،‬‬
‫‪ 282‬ينظر في هذا الصدد الفصول المشار إليها أعاله من دستور المملكة لسنة ‪.2144‬‬
‫‪ 283‬الفصل ‪ 53‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪P 233‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كما أنها تراقب النص القانوني من حيث الشكل‪ ،‬أي صدور القانون على خلاف‬

‫الإجراءات التي ينص عليها الدستور والقوانين التنظيمية في كل مراحل صنع القانون‪،‬‬

‫سواء مرحلة الاقتراح أو الإعداد أو مرحلة الإقرار أو مرحلة الإصدار‪.284‬‬

‫يشار إلى أن الحكومة تمارس التشريع حسب الدستور وذلك في الحالات‬

‫التالية‪:‬‬

‫الحالة الأولى تتعلق بما يسمى "قانون الإذن" حيث نصت الفقرة الثانية من‬

‫الفصل ‪ 10‬من دستور ‪ 2011‬على أن "للقانون أن يأذن للحكومة أن تتخذ في‬

‫ظرف من الزمن محدود‪ ،‬ولغاية معينة‪ ،‬بمقتضى مراسيم تدابير يختص القانون عادة‬

‫باتخاذها‪ ،‬ويجري العمل بهذه المراسيم بمجرد نشرها‪ .‬غير أنه يجب عرضها على‬

‫البرلمان بقصد المصادقة‪ ،‬عند انتهاء الأجل الذي حدده قانون الإذن بإصدارها‪ ،‬ويبطل‬

‫قانون الإذن إذا ما وقع حل مجلسي البرلمان أو أحدهما‪.285‬‬

‫في حين تتعلق الحالة الثانية ب "التشريع الحكومي المؤقت "حيت يسمح‬

‫للحكومة في إطاره أن تصدر‪ ،‬خلال الفترة الفاصلة بين الدورات وباتفاق مع اللجان‬

‫البرلمانية المختصة‪ ،‬مراسيم ذات قوة نافدة بمجرد نشرها شريطة عرضها على‬
‫‪286‬‬
‫البرلمان في الدورة التي تليها مباشرة قصد المصادقة عليها‪.‬‬

‫‪284‬مزهود عزوز‪ ،‬آلية الدفع بعدم دستورية القوانين (دراسة مقارنة)‪ ،‬رسالة مقدمة لنيل شهادة الماستر‪ ،‬جمهورية الجزائر‪ ،‬جامعة بوضياف_‬
‫المسيلة‪ ،‬كلية الحقوق والعلوم السياسية‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،2149/2141‬ص‪.52 :‬‬
‫‪ 285‬الفقرة الثانية من الفصل ‪ 51‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬
‫‪ - 286‬محمد المالكي‪" ،‬تعزيز حكم القانون والنزاهة في العالم العربي " تقرير عن وضع البرلمان في المغرب‪،‬المركز العربي لتطوير حكم القانون‬
‫والنزاهة ص‪ ،9‬الموقع االلكتروني‪:‬‬
‫‪ http://www.arabruleoflaw.org/Files/PDF/Parliament/Arabic/P2/MoroccoFinalReportParliamentP2S3_AR.pdf‬تاريخ االطالع‪:‬‬
‫‪.2021/14/11‬‬

‫‪P 234‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يلاحظ أن الحكومة هي صاحبة السيادة على اختصاص التنظيم إذ تعد السلطة‬

‫التنظيمية حيث أنها تنفذ القوانين‪ ،‬إضافة إلى ذلك فالمشرع الدستوري المغربي‬

‫أسند لها اختصاص التشريع بشكل فرعي وذلك في بعض الحالات كما سبق الإشارة‬

‫إليها أعلاه‪ ،‬وتبقى العلاقة الجدلية بين الحكومة والبرلمان وإشكالية التوازن والتعاون‬

‫من بين أهم المسائل التي يرمي المشرع الدستوري تكريسها‪.‬‬

‫‪ :3‬المحكمة الدستورية وحماية التشريع التنظيمي‬

‫المادة ‪ 30‬من القانون التنظيمي للمحكمة الدستورية رقم ‪ 022.13‬أكدت‬

‫على أنه إذا تم دفع الحكومة بعدم قبولها اقتراح أو تعديل‪ ،‬ترى أنه لا يدخل في‬

‫مجال القانون تتوقف مناقشته أو تعديله في الجلسة العامة‪ ،‬ويحال إلى المحكمة‬

‫الدستورية لتبت فيه‪.‬‬

‫غير أن الجهة التي أحالت هذا الأمر إلى المحكمة الدستورية تشعر باقي‬

‫الجهات التي لها أيضا حق الإحالة بذلك‪ ،‬ولهذه الجهات أن تبدي ملاحظات ما تراه‬

‫مناسبا في الموضوع داخل الأجل الذي تحدده المحكمة الدستورية‪.287‬‬

‫إن إحالة الخلاف حول مجال القانون يلخص في أن المحكمة الدستورية تفحص‬

‫مقترح القانون أو التعديل موضوع دفع الحكومة‪ ،‬هل يدخل في المجال التنظيمي‪،‬‬

‫كما تزعم الحكومة‪ ،‬أم يدخل في المجال التشريعي‪ ،‬كما يدعي المجلس البرلماني‬

‫المعني‪ ،‬ويتم البث في كل خلاف بشأن ذلك بين الحكومة ومجلس النواب أو مجلس‬

‫المستشارين‪ ،‬بحسب الحالة‪ ،‬على ضوء النصوص الدستورية المحددة لذلك‪.‬‬

‫‪ -287‬المادة ‪ 31‬من القانون التنظيمي للمحكمة الدستورية رقم ‪.43.155‬‬

‫‪P 235‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبالمقارنة عما كان عليه الوضع في دستور ‪ ،1992‬فإنه لم يحصل أي تغيير‬

‫على مستوى طبيعة هذه الاختصاصات المسندة إلى المحكمة الدستورية‪ ،‬بموجب‬

‫الفصلين(‪ )13‬و (‪ )19‬من دستور ‪ 2011‬على التوالي‪ :‬لكن تجدر الإشارة إلى‬

‫أن التغيير حصل عل ى المستوى المعياري لممارسة المحكمة الدستورية الرقابة على‬

‫تطبيق قواعد توزيع الاختصاص التشريعي والتنظيمي‪ ،‬حيث وقع تطور ملحوظ على‬

‫مستوى تفصيل مجال القانون‪ ،‬الذي اتسع ليشمل بموجب الفصل (‪ )11‬من الدستور‪،‬‬

‫ثلاثين (‪ )30‬مجالا‪ ،‬بعد ما كان يقتصر على (‪ )9‬ميادين في الدستور السابق‪.288‬‬

‫وبالتالي‪ ،‬فالمشرع الدستوري المغربي من خلال منحه للمحكمة الدستورية‬

‫اختصاص الرقابة على القوانين العادية قبل إصدار الأمر بتنفيذها‪ ،‬وبإحالة اختيارية‬

‫من ذوي الصفة‪ ،‬يسعى في ذلك إلى التأكيد على أن إحالة القوانين العادية هي آلية‬

‫تساهم في عقلنة التشريع العادي لملائمته بالتشريع الأساسي‪ ،‬وبالتالي عدم صدور‬

‫قوانين غير دستورية وذلك سواء تعلق الأمر بمشاريع القوانين أو بمقترحات‬

‫القوانين‪.‬‬

‫وسنحاول إبراز هذه الحصيلة بالأرقام بين التجربتين المغربية ونظيرتها‬

‫الفرنسية في نقطة ثانية‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬القوانين المحالة والقوانين غير المحالة على أنظار المحكمة الدستورية‬

‫في المغرب‬

‫‪ :1‬القوانين المحالة على أنظار المحكمة الدستورية‬

‫يمكن الاستناد إلى الجدول التالي و تعداد مجموع هذه القوانين‪:289‬‬

‫‪ 288‬رشيد المدور‪ ،‬مستجدات القضاء الدستوري المغربي في نطاق دستور ‪ ،2144‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.419 ،411 :‬‬
‫‪ 289‬الموقع االلكتروني للمحكمة الدستورية بالمغرب‪ ،https://www.cour-constitutionnelle.ma/ar :‬تاريخ االطالع‪2124/14/21 :‬‬

‫‪P 236‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫من ‪ 11‬أبريل ‪ 2011‬إلى ‪ 30‬أبريل ‪2020‬‬

‫منطوق‬ ‫تاريخ‬ ‫رقم القرار‬ ‫الجهة التي‬ ‫تاريخ إحالته‬ ‫القانون‬

‫القرار‬ ‫القرار‬ ‫أحالته‬

‫التصريح‬ ‫‪20‬‬ ‫‪11/20‬‬ ‫‪ 82‬عضو‬ ‫‪25‬‬ ‫القانون‬

‫بمطابقته‬ ‫سبتمبر‬ ‫من أعضاء‬ ‫أغسطس‪2011‬‬ ‫رقم‬
‫للدستور‬ ‫‪2011‬‬ ‫مجلس‬ ‫‪19.12‬‬
‫النواب‬
‫أولا‪ :‬رفض‬ ‫‪23‬‬ ‫‪22/11‬‬ ‫‪ 82‬عضو‬ ‫‪ 13‬ديسمبر‬ ‫قانون المالية‬
‫التنازل عن‬ ‫ديسمبر‬ ‫بمجلس‬ ‫‪2011‬‬ ‫رقم ‪28.11‬‬
‫الإحالة‬ ‫‪2011‬‬ ‫النواب‬ ‫لسنة ‪2018‬‬
‫ثانيا‪:‬‬
‫التصريح‬
‫مطابقته‬
‫للدستور‬
‫التصريح‬ ‫‪8‬‬ ‫‪89/19‬‬ ‫رئيس‬ ‫‪ 12‬يناير‬ ‫قانون التنظيم‬
‫بعدم المطابقة‬ ‫فبراير‬ ‫الحكومة‬ ‫‪2019‬‬ ‫القضائي رقم‬
‫للدستور‬ ‫‪2019‬‬ ‫‪38.15‬‬

‫المصدر‪ :‬الموقع الإلكتروني الخاص بالمحكمة الدستورية المغربية‪.‬‬

‫‪P 237‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يتبين من خلال قراءة الجدول أعلاه‪ ،‬خلاصة جل القوانين التي أحيلت اختياريا‬

‫إلى المحكمة الدستورية قصد مراقبة دستوريتها من طرف ذوي الصفة‪ ،‬أن الأمر‬

‫يتعلق ب‪:‬‬

‫القانون رقم ‪ 19.12‬المتعلق بهيئة المناصفة ومكافحة كل‬ ‫‪‬‬

‫أشكال التمييز‪ ،‬الذي تمت إحالته من طرف ‪ 82‬عضو من أعضاء مجلس‬

‫النواب‪ ،‬وقد تم قبول الطلب من حيث الشكل إذ أن النصاب القانوني لإحالة‬

‫القوانين العادية من طرف أعضاء مجلسي البرلمان حسب الدستور اشترط‬

‫في خمس الأعضاء‪ ،‬وهو الأمر الذي تحقق مع هذا العدد‪ ،‬إضافة إلى أن‬

‫المحكمة الدستورية قضت بمطابقته للدستور‪.‬‬

‫قانون المالية رقم ‪ 28.11‬للسنة المالية ‪ ،2018‬بحيث‬ ‫‪‬‬

‫ثم إحالته من طرف ‪ 82‬عضو من أعضاء مجلس النواب إذ بلغ عدد‬

‫الأعضاء النصاب المعمول به‪ ،‬حيث صرحت المحكمة الدستورية أولا برفض‬

‫التنازل عن الإحالة التي قدمها الأعضاء‪ ،‬وثانيا بمطابقة القانون للدستور‪.‬‬

‫قانون التنظيم القضائي رقم ‪ ،38.15‬الذي أحاله رئيس‬ ‫‪‬‬

‫الحكومة إذ تم التصريح بعدم مطابقته للدستور من طرف المحكمة‬

‫الدستورية‪.‬‬

‫اعتمادا على ما سبق يتبين ومنذ بداية عمل المحكمة الدستورية بإصدارها‬

‫لأول قرار بتاريخ ‪ 12‬أبريل ‪" ،2011‬بشأن طلب السيد رئيس مجلس المستشارين‬

‫من المحكمة الدستورية التصريح بشغور المقعد الذي يشغله السيد ' محمد الانصاري'‬

‫بمجلس المستشارين نتيجة وجوده في حالة تنافي على إثر تعيينه عضوا بالمحكمة‬

‫‪P 238‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إلى حدود ‪ 30‬أبريل ‪ 2020‬قد تم إحالة‬ ‫‪290‬‬

‫الدستورية " في ‪ 2‬أبريل ‪2011‬‬

‫ثلاثة قوانين عادية فقط على أنظار المحكمة‪ ،‬ومنه نستنتج أن القوانين العادية بإحالة‬

‫اختيارية أمر غير كافي‪ ،‬بحيث أن تفعيل دور المحكمة الرقابي على هذه القوانين‬

‫رهين بإرادة الجهات المخول لها إحالة هذه القوانين‪.‬‬

‫‪ :2‬القوانين الغير الخاضعة لمبدأ عدم الدستورية‬

‫شملت المجالات التشريعية والجنائية والتنظيمية والثقافية والاقتصادية والمالية‬

‫والبنكية والضرائب والرسوم والتصفية والتأمين والأشغال العمومية والتجهيزات‬

‫العامة والحقوق العينية والتنمية والاستثمار والمحاكم المالية والسياحة والبريد‬

‫والمواصلات وسلفات القروض الصغيرة والديون المستحقة لفائدة الجهات والعمالات‬

‫والأقاليم والجماعات وصعوبات المقاولة وإحداث المقاولة الإلكترونية والتجارة‬

‫ومختلف أنواع الشركات التجارية والخوصصة والمنتوجات الصناعية والغذائية‬

‫والفلاحية والصيد البحري‪ ،‬إلى جانب الرياضة والأنشطة الخاصة ومعاشات التعويض‬

‫عن الضمان الاجتماعي والتقاعد والتكافل العائلي والرعاية الاجتماعية ومحاربة العنف‬

‫ضد المرأة والمؤسسات الاجتماعية والعمل الجهوي والمجالس الاستشارية لكل من‬

‫الشباب‪ ،‬وحقوق الإنسان ومؤسسة الوسيط والأمن العام وإحداث المراكز واللجان‬

‫الجهوية للاستثمار والحق في الحصول على المعلومة‪ ،‬والمساعدة الطبية والطب‬

‫الشرعي والترويض والوصاية الإدارية وتدبير الأملاك وأراضي الجماعات‪.291‬‬

‫‪ 290‬قرار املحكمة الدستورية رقم ‪ ،4/45‬بتاريخ ‪ 42‬أبريل ‪ ،2145‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 5 _ 5533‬ربيع اآلخر ‪ 27( 4139‬ديسمبر ‪ ،)2145‬ص‬
‫‪.5171‬‬
‫‪ 291‬الموقع اإللكتروني للجريدة الرسمية المغربية ‪ ،http://www.sgg.gov.ma/arabe/Legislations/BulletinsOfficielsAns.aspx‬تاريخ‬
‫االطالع‪.2124/4/9 :‬‬

‫‪P 239‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مما يعني أن جل القوانين المنظمة لمختلف مناحي الحياة بكل تمظهراتها مرت‬

‫دون الخضوع لمبدأ الرقابة الدستورية خلال الخمس سنوات الأخيرة دون إغفال الفترة‬

‫الانتقالية قُبيل إحداث المحكمة الدستورية‪ ،‬ويذكر أن هذه الممارسة تكرست منذ‬

‫أن بدأ المغرب العمل بمبدأ رقابة دستورية القوانين عبر مختلف مراحل هذه الأخيرة‪،‬‬

‫ما يمكن ملاحظته من خلال رصد القوانين الغير المحالة على المحكمة الدستورية‪،‬‬

‫أن عدد هذه الأخيرة التي أصدر الأمر بتنفيذها دون مراقبة دستوريتها قد بلغت‬

‫‪ 12‬قانونا‪ ،‬بحيث تم إصدار الأمر بتنفيذ ‪ 10‬قوانين في النصف الثاني من سنة‬

‫‪ ،2011‬إضافة إلى إصدار الأمر بتنفيذ ‪ 12‬قانونا في سنة ‪ ،2018‬وسنة ‪2019‬‬

‫عرفت إصدار الأمر بتنفيذ ‪ 39‬قانونا‪ ،‬لتكون سنة ‪ 2020‬قد سجلت إصدار الأمر‬

‫بتنفيذ ‪ 12‬قانونا إلى حدود ‪ 21‬أبريل ‪. 2020‬‬

‫وبناء عليه‪ ،‬يكون تفعيل الرقابة على دستورية القوانين العادية مرتبطا بإرادة‬

‫الجهات المخول لها حق الطعن في دستورية القوانين‪ ،‬والتي تبين لنا من خلال‬

‫الجدول أعلاه أنها لا تحيل معظم القوانين إلى المحكمة الدستورية‪ ،‬ومن المعلوم أن‬

‫الرقابة على دستورية القوانين قد ظهرت لتجسيد علو وسمو الدستور والقانون‪ ،‬وهو‬

‫الأمر الذي قد لا يعتد به من خلال الإحالة الاختيارية للقوانين العادية باعتبارها‬

‫تشريعات قد تمس بالمبادئ الدستورية على رأسها مبدأ فصل السلط‪ ،‬بل الأكثر من‬

‫ذلك مبدأ تدرج القوانين المكرس دستوريا في الفصل السادس من الدستور‪.‬‬

‫والقوانين العادية تختلف بحسب المجال والميدان الذي تعنى به‪ ،‬وباعتبار‬

‫قوانين المالية من بين القوانين العادية فإنها نادرا ما تحال إلى القضاء الدستوري‬

‫حسب ما تم ملاحظته في الجدول أعلاه‪.‬‬

‫‪P 241‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وعلى سبيل المقارنة والاستئناس يمكننا رصد حصيلة التجربة الفرنسية في‬
‫‪-2015‬‬ ‫المجموع في ‪ 31‬دجنبر‬ ‫‪2019‬‬ ‫‪2018‬‬ ‫‪2011‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2015‬‬

‫‪2019‬‬ ‫‪2019‬‬

‫‪60‬‬ ‫‪532‬‬ ‫‪11‬‬ ‫‪15‬‬ ‫‪10‬‬ ‫‪11‬‬ ‫‪13‬‬ ‫القانون‬

‫العادي‬
‫‪1‬‬ ‫‪14‬‬ ‫‪1‬‬ ‫معاهدة‬

‫‪1‬‬ ‫‪1‬‬ ‫‪1‬‬ ‫الالتزامات‬

‫الضريبية‬
‫‪292‬‬
‫المجال نفسه (الإحالة الاختيارية) وإبراز المقارنة وفق الجدول التالي‪:‬‬

‫المحور الثاني‪ :‬المحكمة الدستورية وآثار عدم إحالة القوانين المالية‬

‫نص دستور ‪ 2011‬على إحداث محكمة دستورية في الفصل ‪ 129‬منه‪ ،‬لكن‬

‫المجلس الدستوري ظل مستمرا في عمله إلى حدود سنة ‪ ،2011‬طبقا للفصل‬

‫‪ 111‬من الدستور‪ ،‬إذ ينص على استمرار المجلس الدستوري في ممارسة صلاحياته‪،‬‬

‫إلى أن يتم تنصيب المحكمة الدستورية المنصوص عليها في هذا الدستور‪ .‬والذي‬

‫أصدر‪ 1023‬قرارا دستوريا‪ ،293‬وكان أخر قرار له بتاريخ ‪ 30‬مارس ‪،2011‬‬

‫وبعد ذلك وبالتحديد بتاريخ ‪ 12‬أبريل‪ ،‬أصدرت المحكمة الدستورية أول قرار لها‪.‬‬

‫وبعد ذلك‪ ،‬تم نشر ثلاثة قوانين للمالية‪ ،‬وهي القانون المالي رقم ‪28.11‬‬

‫للسنة المالية ‪ ،2018‬والقانون المالي رقم ‪ 80.18‬للسنة المالية ‪،2019‬‬

‫‪292 Voir : www.conseil-constitutionnel.fr/les-decisions/decisions-par-annee‬‬

‫‪ 293‬الموقع االلكتروني للمحكمة الدستورية بالمغرب‪ ،https://www.cour-constitutionnelle.ma/ar/ :‬تاريخ االطالع ‪.2124/14/21‬‬

‫‪ -‬والذي كان موضوعه " طلب السيد رئيس مجلس المستشارين من املحكمة الدستورية التصريح بشغور المقعد الذي كان يشغله السيد‬
‫"محمد النصاري" كعضو بمجلس المستشارين‪ ،‬نتيجة وجوده في حالة التنافي على إثرتعيينه عضو باملحكمة الدستورية"‪.‬‬

‫‪P 241‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والقانون المالي رقم ‪ 10.19‬للسنة المالية ‪ ،2020‬لكن تم إحالة القانون رقم‬

‫‪ 28.11‬على أنظار المحكمة الدستورية دون القانونين الآخرين‪ ،‬إذ أصدرت المحكمة‬

‫الدستورية قرارا بشأنه‪ ،‬أما بخصوص القانون المالي لسنة ‪ 2019‬فلقد تم إصدار‬

‫الأمر بتنفيذه دون إحالته‪ ،‬كذلك نفس الأمر بالنسبة للقانون المالي لسنة ‪2020‬‬

‫رقم ‪ ،10.19‬وقد نتج عنه العديد من النقاشات حول المادة ‪ 9‬من هذا القانون‬
‫‪294‬‬
‫باعتبارها خرق صريح للدستور‪.‬‬

‫أولا‪ :‬دراسة قرار المحكمة الدستورية ‪ 22/11‬حول إحالة القانون المالي رقم‬

‫‪ 28.11‬لسنة ‪2018‬‬

‫تتمثل وقائع هذا القرار في رسالة إحالة توصلت بها المحكمة الدستورية من‬

‫‪ 82‬عضو بمجلس النواب بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪ ،2011‬يطالبون فيها المحكمة‬

‫الدستورية التصريح بمخالفة مقتضيات المواد ‪ 1‬و‪ 8‬و‪ 22‬و‪ 29‬و‪138‬و ‪180‬‬

‫من قانون المالية رقم ‪ 28.11‬لسنة ‪ 2018‬للدستور‪.‬‬

‫وحيث أن الفصل ‪ 132‬من الدستور والمادة ‪ 23‬من القانون التنظيمي‬

‫للمحكمة الدستورية رقم ‪ ،022.13‬قد أسندا للمحكمة الدستورية اختصاص الرقابة‬

‫على دستورية القوانين العادية فور إحالتها إليها من طرف ذوي الصفة كما أشرنا‬

‫أعلاه‪ ،‬والحال أن الدستور والقانون التنظيمي للمحكمة الدستورية لم يتضمنا أي نص‬

‫يقر بإمكانية التنازل عن الإحالة‪.‬‬

‫‪294‬الموقع الرسمي للجريدة الرسمية المغربية‪ ،http://www.sgg.gov.ma/arabe/Legislations/BulletinsOfficielsAns.asp :‬تاريخ االطالع‪:‬‬

‫‪ .2124/14/21‬ويتمثل اإلشكال في هذا القرار في أن رئيس فريق األصالة والمعاصرة بمجلس النواب‪ ،‬قد وجه طلبا إلى املحكمة الدستورية يتضمن‬
‫التنازل عن اإلحالة مرفقا بتوقيع ‪ 59‬عضوا من أعضاء مجلس النواب‪،‬‬

‫‪P 242‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إزاء ذلك يستفاد أن الطلب الرامي إلى التنازل عن الإحالة المقدم إلى المحكمة‬

‫الدستورية يرمي إلى تجنب وعدم ترتيب المحكمة الدستورية أثرا قانونيا بشأن‬

‫القانون المالي رقم ‪ 28.11‬للسنة المالية ‪.2018‬‬

‫وعلى هذا الأساس كانت المحكمة الدستورية ملزمة بالنظر بالإشكال التالي‪ :‬ما‬

‫العمل إذا تم التنازل عن الإحالة الدستورية‪ ،‬وهل فعلا مضامين المواد موضوع الطلب‬

‫غير دستورية؟‬

‫‪ :1‬التأويل الدستوري أداة لعقلنة العمل البرلماني‬

‫من خلال قراءة جواب المحكمة الدستورية والتي رفضت فيه طلب التنازل‬

‫عن الإحالة تبين لنا الدور الفعال الذي يقوم به القاضي الدستوري في التأويل‬

‫الدستو ري بغرض عقلنة العمل البرلماني‪ ،‬بحيث ظهر ذلك جليا من خلال رفض‬

‫التنازل عن الإحالة لسبب واضح هو أن المحكمة الدستورية لاحظت العيب الذي وقع‬

‫فيه الفريق النيابي وهو عيب على مستوى الشكل هذا من جهة‪ ،‬ومن جهة أخرى‬

‫فإن شرعية التنازل عن الإحالة الدستورية لا أساس لها على مستوى الدستور ولا‬

‫حتى على مستوى القانون التنظيمي الخاص بالمحكمة الدستورية‪.‬‬

‫‪ :2‬ضمان الانسجام التشريعي و احترام القانون‬

‫في هذا السياق نورد الملاحظات التالية‪:‬‬

‫‪-‬مبدأ الانسجام التشريعي أداة لحماية الدستور‬

‫تبين للمحكمة الدستورية من خلال فصول الدستور وخاصة الفصلين ‪ 12‬و‪29‬‬

‫وقانون المالية والقانون التنظيمي للمحكمة الدستورية بأن المادة ‪ 1‬وخاصة الفقرة‬

‫(ب) منها أنها مطابقة للدستور‪.‬‬

‫‪P 243‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫استحضرت المحكمة الدستورية بقوة دورها في هذا المأخذ والذي يتمثل في‬

‫حماية العمل التشريعي من السقوط في مخالفة الدستور وفي تعليلها اعتمدت على‬

‫مبدأ الانسجام التشريعي‪.‬‬

‫يتضح من خلال هذا المأخذ أن المحكمة الدستورية قد صادفت الصواب باعتبار‬

‫مقتضيات المادة المذكورة غير مخالفة للدستور‪ ،‬حيث بنت قرارها على مجموعة من‬

‫الأسباب الشرعية وفي مقدمتها أن المادة ‪ 1‬لا تتضمن أية مبادئ تندرج خارج مجال‬

‫القانون المالي‪ ،‬وذلك طبقا للمادة السادسة من القانون التنظيمي رقم ‪130.13‬‬

‫المتعلق بالمالية‪.‬‬

‫وعللت المحكمة الدستورية قرارها من خلال التأكيد على مبدأ تدرج القوانين‬

‫حيث جاء في حيثيات قرارها بشأن المأخذ الأول "وحيث إن مراقبة دستورية‬

‫القوانين‪ ،‬ومن ضمنها قانون المالية لا يتم إلا قياسا بالدستور وبالقوانين التنظيمية‪،‬‬

‫وليس عبر الإحالة على قوانين تتقاسم معها ذات المرتبة والدرجة في التراتبية‬

‫القانونية‪ ،‬ومن تم‪ ،‬فإن ما أثاره الطرف الطاعن من مخالفة المادة المذكورة لمقتضيات‬

‫القانونين المتعلقين بتأسيس الجمعيات والتعاونيات‪ ،‬يقع خارج نطاق فحص‬

‫الدستورية "‪.295‬‬

‫‪-‬التأكيد على مبدأ استقلالية الجمعيات‬

‫حيث إن وقائع هذين المأخذين تتلخص في دعوى أن النقطة (ب) من البند‬

‫الثالث من المادة ‪ 8‬مخالفة لأحكام الدستور وخاصة الفصل ‪ 39‬منه‪ ،‬بحكم أنها‬

‫‪ -295‬مقتطف من قرار املحكمة الدستورية رقم ‪ ،55/45‬بتاريخ ‪ 23‬ديسمبر ‪ ،2145‬القرار نفسه‪.‬‬

‫‪P 244‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تمس بمبدأ استقلالية الجمعيات وحقها في اختيار توجهاتها التي تحددها هيئاتها‬

‫التقريرية‪ ،‬وتمس "بمبدأ تفريد العقوبة"‪.‬‬

‫ثبت للمحكمة الدستورية أن مقتضيات هذه المادة غير مخالفة لأحكام الدستور‬

‫وذلك بناء على أن في حالة عدم احترام الجمعيات والتعاونيات السكنية للشروط‬

‫المفروضة عليها في المادة ‪ 1‬من القانون المالي لسنة ‪ ،2018‬فإن هذه الجمعيات‬

‫لا تستفيد من نظام الإعفاء الضريبي على الشركات‪ ،‬وهذا لا يمس باستقلالية‬

‫الجمعيات؛ غير أن ما يمكن الإشارة إليه في هذا الخصوص أن المشرع الدستوري‬

‫منح ضمانات كافية لاستقلالية الجمعيات وذلك من خلال الفصل ‪ 12‬من دستور‬

‫‪ 2011‬حيث نص على أن "تؤسس جمعيات المجتمع المدني والمنظمات غير‬

‫الحكومية وتمارس أنشطتها بحرية‪ ،‬وفي نطاق احترام الدستور والقانون"‪.296‬‬

‫وحيث إن الذعائر والزيادات المشار إليها في النقطة (ب) لا يمكن الاستدلال‬

‫بشأنها بالفصل ‪ 39‬من الدستور الذي ينص على مبدأ تحمل التكاليف العمومية التي‬

‫للقانون وحده إحداثها‪ ،‬وذلك من طرف الجميع وفقا للمقتضيات الجاري بها‬

‫العمل‪.297‬‬

‫من خلال ما تم تبيانه من طرف المحكمة الدستورية وكل الأسباب التي بنت‬

‫عليها قرارها والتصريح بأن النقطة (ب) من البند الثالث من المادة ‪ 8‬ليس فيها‬

‫ما يخالف الدستور‪ ،‬نشير إلى أن المحكمة كانت جد صريحة في تعاملها مع حيثيات‬

‫هذه المادة وقرارها لامس الصواب وليس فيه أي عيب‪.‬‬

‫‪-‬التأكيد على حق الملكية في إطار مبدأ احترام القانون‬

‫‪ 296‬الفصل ‪ 42‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪ 297‬الفصل ‪ 39‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪P 245‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لقد أقرت المحكمة الدستورية في هذا الإطار " حيث أنه‪ ،‬فضلا عن أن حق‬

‫الملكية ليس حقا مطلقا‪ ،‬إذ لا يمكن للقانون أن يحد نطاقه وممارسته كما هو‬

‫منصوص عليه في الفقرة الثانية من الفصل ‪ 35‬من دستور ‪ ،2011‬فإن المرحلة‬

‫التي تولت تنظيمها الفقرة الثالثة المذكورة‪ ،‬والمتعلقة بتسجيل العقود أو المحررات‪،‬‬

‫لم تنتقل فيها بعد ملكية العقارات إلى أصحابها للدفع بوجود مساس بحق الملكية"؛‬

‫وحيث أنه‪ ،‬تبعا لذلك فليس في البند الثالث من المادة ‪ 138‬ما يخالف الدستور‪.298‬‬

‫‪-‬عدم وجود مبدأ فصل الذمم في الدستور‬

‫يتضح من خلال منطوق قرار المحكمة الدستورية حول هذا المأخذ بأن المحكمة‬

‫الدستورية قد أقرت بأن لا وجود لمبدأ فصل الذمم المالية في الدستور بل هو مبدأ‬

‫قانوني‪ ،‬وبالتالي إن المغزى من مراقبة دستورية القوانين هو ما مدى مطابقة هذه‬

‫النصوص للدستور؟ وليس لقوانين تتساوى معها من حيث مبدأ تدرج‬

‫‪.300299‬‬
‫القوانين‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬عدم إحالة القانون المالي بين الخصوصية وعدم الدستورية‬

‫‪ :1‬خصوصية القانون المالي وسيناريوهات المادة ‪ 9‬من القانون المالي رقم‬

‫‪10.19‬‬

‫‪298‬مقتطف من قرار املحكمة الدستورية رقم ‪ ،55/45‬القرار نفسه‪.‬‬

‫‪-‬ومن خالل استنطاق املحكمة الدستورية في هذا المأخذ تبين لنا أنها اعترفت مبدئيا بأن حق الملكية ال يعتد به بشكل مطلق وذلك وفقا للقانون‪.‬‬
‫‪-‬والحال أن الفقرة الثالثة من المادة ‪ 431‬لم تتضمن أي حرمان لحق المواطنين المنصوص عليه في الفصل ‪ 37‬من الدستور‪ ،‬إذ أن الفقرة‬
‫تتحدث عن مرحلة تسجيل العقود واملحررات‪ ،‬وبالتالي فهذا ال يعني أن انتقال حق ملكية العقارات ألصحابها‪ ،‬وهذا ما كانت فيه املحكمة صريحة‬
‫وصائبة في قرارها‪ ،‬بأنه ال يمس بحق الملكية‪.‬‬
‫‪31-299‬لقد تفاعلت املحكمة الدستورية مع هذه المسألة بدقة تامة‪ ،‬حيث اعتبرت أن أحكام الفقرة األخيرة من المادة ‪ 21‬ال تسري على الحسابات‬
‫المرصدة ألمور خصوصية متعلقة بصندوق التأهيل االجتماعي وصندوق محاربة آثار الجفاف والصندوق الخاص بالزكاة برسم قانون المالية‬
‫لسنة ‪.2141‬‬

‫‪P 246‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لم يتم تحريك المادة ‪ 23‬من القانون التنظيمي للمحكمة الدستورية التي تنص‬

‫على أن "تكون إحالة القوانين إلى المحكمة الدستورية قصد البت في مطابقتها‬

‫للدستور‪ ،‬طبقا لأحكام الفقرة الثالثة من الفصل ‪ 132‬منه‪ ،‬برسالة من الملك أو‬

‫رئيس الحكومة أو رئيس مجلس النواب أو رئيس مجلس المستشارين أو برسالة أو‬

‫عدة رسائل تتضمن في مجموعها إمضاءات عدد من أعضاء مجلس النواب لا يقل‬

‫عن خمس أعضاء الذين يتألف منهم‪ ،‬أو أربعين عضوا من أعضاء مجلس‬

‫المستشارين‪".‬‬

‫وهكذا نصت المادة ‪ 9‬من مشروع القانون المالي لسنة ‪ 2020‬رقم ‪10.19‬‬

‫على ما يلي‪:‬‬

‫" يتعين على الدائنين الحاملين لأحكام قضائية تنفيذية نهائية ضد الدولة أو‬

‫الجماعات الترابية ومجموعاتها ألا يطالبوا بالأداء إلا أمام مصالح الآمر بالصرف‬

‫للإدارة العمومية أو الجماعات الترابية المعنية‪.‬‬

‫في حالة صدور حكم قضائي نهائي قابل للتنفيذ‪ ،‬يلزم الدولة أو جماعة ترابية‬

‫أو مجموعاتها بأداء مبلغ معين‪ ،‬يتعين الأمر بصرفه داخل أجل أقصاه تسعون‬

‫(‪ ) 90‬يوما ابتداء من تاريخ الإعذار بالتنفيذ في حدود الاعتمادات المالية المفتوحة‬

‫بالميزانية لهذا الغرض‪ ،‬وفق مبادئ وقواعد المحاسبة العمومية‪ ،‬وإلا يتم الأداء تلقائيا‬

‫من طرف المحاسب العمومي داخل الآجال المنصوص عليها بالأنظمة الجاري بها‬

‫العمل في حالة تقاعس الآمر بالصرف عن الأداء بمجرد انصرام الأجل أعلاه ‪.‬‬

‫وإذا أدرجت النفقة في اعتمادات تبين أنها غير كافية‪ ،‬يتم عندئذ تنفيذ الحكم‬

‫القضائي عبر الأمر بصرف المبلغ المعين في حدود الاعتمادات المتوفرة بالميزانية‪،‬‬

‫‪P 247‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫على أن يقو م الآمر بالصرف وجوبا بتوفير الاعتمادات اللازمة لأداء المبلغ المتبقي‬

‫في ميزانيات السنوات اللاحقة وذلك في أجل أقصاه أربع (‪ )2‬سنوات ووفق الشروط‬

‫المشار إليها أعلاه‪ ،‬دون أن تخضع أموال وممتلكات الدولة والجماعات الترابية‬

‫ومجموعاتها للحجز لهذه الغاية "‪.‬‬

‫‪ :2‬عدم دستورية المادة ‪ 9‬من القانون المالي السنوي رقم ‪10.19‬‬

‫في قرار سابق صدر سنة ‪ ،2008‬اعتبر المجلس الدستوري المادة ‪ 8‬من‬

‫مشروع قانون المالية غير دستورية‪ ،‬نظرا لكونها تتعلق بإحداث مسطرة خاصة‬

‫لتحصيل الغرامات بشأن المخالفات في السير والجولان‪ ،‬مما يجعلها خارجة عن نطاق‬

‫اختصاص قانون المالية‪ .‬وبالتالي فمعالجة قضية الأحكام الصادرة في مواجهة الدولة‬

‫موقعه قانون المسطرة المدنية‪ ،‬وليس قانون المالية‪.‬‬

‫صحيح أن عددا من الدول تمنع الحجز على أموال الدولة‪ ،‬لكن ليست هناك‬

‫دولة واحدة أدرجت هذا المقتضى ضمن قانون المالية إلى حد علمنا‪ ،‬بل تم إدراجها‬

‫في قوانين خاصة‪ ،‬ولم يتم استغلال قوانين المالية لأغراض غير تلك التي تضم أمورا‬

‫ذات طبيعة مالية محضة‪.‬‬

‫وبناء عليه يمكننا إدراج مجموعة من الملاحظات كالتالي‪:‬‬

‫المادة ‪ 9‬مخالفة للفصل السادس من الدستور‪ ،‬الذي ينص‬ ‫‪‬‬

‫على أن "القانون هو أسمى تعبير عن إرادة الأمة‪ .‬والجميع‪ ،‬أشخاصا‬

‫ذاتيين أو اعتباريين‪ ،‬بما فيهم السلطات العمومية‪ ،‬متساوون أمامه‪،‬‬

‫‪301‬‬
‫وملزمون بالامتثال له‪".‬‬

‫‪301‬الفصل ‪ 471‬من دستور المملكة لسنة ‪2144‬‬

‫‪P 248‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المادة ‪ 9‬وفضلا عن مخالفتها لأحكام الدستور‪ ،‬فإنها من‬ ‫‪‬‬

‫جهة أخرى‪ ،‬مخالفة للتوجيهات الملكية التي ما فتئت توصي بضرورة‬

‫وأهمية تنفيذ المقررات القضائية وجريان مفعولها على المحكوم ضدهم‪،‬‬

‫بما في ذلك الإدارة ومرافق الدولة‪ ،‬في إطار المبدأ الدستوري القاضي‬

‫بمساواة الجميع أمام القانون والقضاء‪ ،‬فالمادة التاسعة تشكل تراجعا واضحا‬

‫عن المكتسبات الحقوقية الدستورية‪ ،‬ومسا باختيارات المجتمع المغربي‪،‬‬

‫‪302‬‬
‫في بناء مقومات دولة الحق والقانون‪.‬‬

‫لعل أن الحكومة والبرلمان اقتنعوا بأن لا مجال للحجز على أملاك الدولة‬

‫بإصدار أحكام تدين مالية الدولة وخاصة مرافقها العمومية التي تسهر على تقديم‬

‫الصالح العام للمواطنات والمواطنين‪ ،‬وذلك وفق مبدأ الاستمرارية‪ ،‬بحيث نص الفصل‬

‫‪ 152‬من دستور ‪ 2011‬على أن "يتم تنظيم المرافق العمومية على أساس‬

‫المساواة بين المواطنات والمواطنين في الولوج إليها‪ ،‬والإنصاف في تغطية التراب‬

‫الوطني‪ ،‬والاستمرارية في أداء الخدمات"‪.303‬‬

‫من خلال هذه الفقرة تبين لنا أنه من الضرورة ما يفرض توفير كافة الإمكانيات‬

‫من أجل ضمان سير عمل المرافق العمومية واستمراريتها بانتظام واطراد‪.‬‬

‫لقد كان من نتائج التكريس الدستوري لمبدأ تنفيذ الأحكام القضائية‪ ،‬وإقراره‬

‫لمسؤولية الدولة في تطبيق القوانين‪ ،‬أن أصبح الوزراء دستوريا مسؤولين عن تنفيذ‬

‫‪302‬أكد صاحب الجاللة الملك محمد السادس‪ ،‬نصره الله خالل ترأسه الفتتاح أشغال دورة املجلس األعلى للقضاء يوم ‪ 47‬دجنبر ‪ 4999‬بالقول‪:‬‬
‫"من البديهي أنه لن يحقق القضاء هذا المبتغى إال إذا ضمنا لهيئته الحرمة الالزمة و الفعالية الضرورية بجعل أحكامه الصادرة باسمنا تستهدف‬
‫اإلنصاف و فورية البت و التنفيذ‪ ،‬و جريان مفعولها على من يعنيهم األمر‪ ،‬ذكره‪ .:‬محمد الهيني "عدم دستورية المادة ‪ 9‬من مشروع قانون المالية‬
‫رقم ‪ 51.49‬لسنة ‪ 2121‬والجريمة المستمرة لعرقلة تنفيذ األحكام ‪ -‬مجلة املحاكم المغربية)‪.‬‬
‫‪ 303‬الفقرة األولى من الفصل ‪ 471‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪P 249‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫السياسة الحكومية‪ ،‬كل في القطاع المكلف به‪ ،‬وفي إطار التضامن الحكومي (الفصل‬

‫‪ )93‬تحت إشراف رئيس الحكومة باعتباره صاحب السلطة التنظيمية (الفصل ‪.)90‬‬

‫وإذا كان رئيس الحكومة يمثل الدولة أمام القضاء‪ ،‬فإن عدم توفر ميزانية‬

‫رئيس الحكومة على اعتمادات مالية من أجل تنفيذ الأحكام القضائية‪ ،‬يطرح إشكالا‬

‫حقيقيا في غاية الأهمية والخطورة في نفس الوقت بالنسبة للأحكام القاضية على‬

‫الدولة مباشرة بأداء مبالغ مالية‪ ،‬من جهة تحديد الجهة المخاطبة بالتنفيذ والحساب‬

‫المالي المرصود له‪ ،‬لاسيما أمام تعاظم دور مؤسسة رئاسة الحكومة واستقلالها عن‬

‫باقي الوزارات ماليا وإداريا‪ ،‬وتمتعها بالشخصية المعنوية مثلها مثل رئاسة‬
‫‪304‬‬
‫الحكومة‪.‬‬

‫لكن بالمقابل نظم الدستور أيضا مبادئ أخرى مثل المحاكمة العادلة حيث‬

‫نصت الفقرة الثالثة من الفصل ‪ 23‬من دستور ‪ 2011‬على" قرينة البراءة والحق‬

‫في محاكمة عادلة مضمونان"‪ 305،‬ونص الفصل ‪ 120‬كذلك على " لكل شخص الحق‬

‫وبالتالي فإن الأحكام‬ ‫‪306‬‬

‫في محاكمة عادلة‪ ،‬وفي حكم يصدر داخل أجل معقول‪"،‬‬

‫القضائية والتي تصدر عن المحاكم القضائية للمملكة على اختلاف درجاتها وأنواعها‬

‫وجب السهر على تنفيذها لعدة أسباب‪ ،‬لعل أهمها احترام مبدأ فصل السلط الذي‬

‫نص عليه الفصل الأول من دستور ‪ 2011‬في فقرته الثانية " يقوم النظام الدستوري‬

‫‪ 304‬ومن المهم اإلشارة إلى أن عدد ملفات التنفيذ ضد الدولة التي تتطلب حال عاجال لمواجهتها صارت مرتفعة جدا بشكل ال يتصور‪ ،‬السيما وأن‬
‫المستفيدين من هذه األحكام ما فتئوا يتقدمون بطلب لتحرير محاضر امتناع في مواجهة الدولة في شخص رئيس الحكومة‪ ،‬لذلك يقترح إيجاد‬
‫حلول عاجلة للتنفيذ‪ ،‬وتوفير ميزانية بهذا الخصوص‪ ،‬ألنه ال قيمة لألحكام بدون تنفيذ وال قيمة لدولة الحق والقانون بدون حماية فعالة لحقوق‬
‫المواطنين بالوصول إليها وتنفيذها بسرعة ويسر وفي أقرب اآلجال‪.‬‬
‫‪ 305‬الفقرة الثالثة من الفصل ‪ 23‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬
‫‪ 306‬الفقرة األولى من الفصل ‪ 421‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪P 251‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وإلزامية الأحكام‬ ‫‪307‬‬

‫للمملكة على أساس فصل السلط وتوازنها وتعاونها‪،"...‬‬

‫القضائية للجميع سواء تعلق الحكم بالمواطن أو بالدولة من أجل تكريس دولة الحق‬

‫والقانون طبقا للفصل ‪ 122‬في فقرته الأولى حيث ينص على " الأحكام النهائية‬
‫‪308‬‬
‫الصادرة عن القضاء ملزمة للجميع"‪.‬‬

‫ولا شك أن مرور عشر سنوات على المصادقة على الدستور الجديد‪ ،‬لم يحل‬

‫دون رصد واقع لا يرتفع‪ ،‬يتجلى في تسجيل مواقف سلبية في حق الإدارة المطلوب‬

‫ضدها التنفيذ وتفاوتها بين‪:‬‬

‫امتناعها الصريح عن التنفيذ؛‬ ‫‪‬‬

‫إلى تراخيها في التنفيذ؛‬ ‫‪‬‬

‫‪309‬‬
‫مرورا بتنفيذها الناقص لقوة الشيء المقضي به‪.‬‬ ‫‪‬‬

‫وغني عن البيان أن القانون المالي لا يمكن أن يتضمن قوانين لا تندرج في‬

‫مجالات قانون المالية التي حددها القانون التنظيمي للمالية رقم ‪ 130.13‬في المادة‬

‫‪ 2‬منه حيث نصت على أنه " لا يمكن أن تتضمن قوانين المالية إلا أحكاما تتعلق‬

‫‪ 307‬الفقرة الثانية من الفصل ‪ 4‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬

‫‪ 308‬الفقرة األولى من الفصل ‪ 425‬من دستور المملكة المغربية لسنة ‪.2144‬‬
‫‪309‬أفرزت مختلف التطبيقات القضائية سواء العادية منها أو اإلدارية على وجه الخصوص‪ ،‬حرص القاض ي اإلداري على اعتماد وسيلة الحجز‬
‫وفقا لشروط معينة من أجل إجبار اإلدارة التي ال يخش ى إعسارها على تنفيذ األحكام الصادرة ضدها خالفا لم أقرته المادة ‪ 9‬من مشروع القانون‬
‫المالي (‪ .)2121‬وهكذا اعتبرت الغرفة اإلدارية بمحكمة النقض‪" :‬أن المال المحجوز المرصود أصال لتسديد التعويضات املحكوم بها ‪ ...‬يقبل‬
‫الحجز‪ ...‬وأن مسطرة الحجز لدى الغير تعد وسيلة من وسائل التنفيذ الجبري‪ ،‬التي يمكن لكل دائن يتوفر على دين ثابت أو سند تنفيذي‪،‬‬
‫استعمالها طبقا للشروط والمقتضيات الواردة بالفصل ‪ 111‬وما يليه من قانون المسطرة المدنية‪ ...‬حتى يمكن املجادلة في حجية الش يء المقض ي‬
‫به"‪ ،‬وقد تواترت االجتهادات القضائية اإلدارية على هذا المسلك‪ ،‬مؤكدة على‪" :‬أنه إذا كان ال يجوز الحجز على األموال العامة للدولة واألشخاص‬
‫االعتبارية العامة‪ ،‬باعتبار أن الحجز والتنفيذ عليه من شأنه أن يعرقل ويعطل وظيفة النفع العام الملقاة على عاتقها‪ ،‬فإنه استثناء من ذلك‬
‫يجوز الحجز على األموال الخاصة ألشخاص القانون العام‪ ،‬متى كان الحجز بحسب تقدير السلطة القضائية المقررة للحجز ليس من شأنه‬
‫عرقلة سير المرفق العمومي أو تعطيل خدمات جمهور الناس به‪ ،‬أو متى تم رصد األموال للتنفيذ لسداد التعويضات المعنية باألحكام"‪.‬‬

‫‪P 251‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بالموارد والتكاليف أو تهدف إلى تحسين الشروط المتعلقة بتحصيل المداخيل‬

‫وبمراقبة استعمال الأموال العمومية"‪.310‬‬

‫يمكن الإشارة من خلال هذه المادة أن ما تم التنصيص عليه في المادة ‪ 9‬من‬

‫القانون رقم ‪ 10.19‬المتعلق بالسنة المالية ‪ ،2020‬هو بمثابة خرق واضح‬

‫للقانون التنظيمي وللدستور بشكل عام‪ ،‬وبالرجوع إلى طبيعة هذا القانون باعتباره‬

‫قانون عادي في إطار مبدأ تدرج القوانين فالمحكمة الدستورية لا يمكنها أن تفعل‬

‫دورها بهذا الخصوص إلا إذا تمت إحالة القانون من طرف ذوي الصفة طبقا للدستور‪،‬‬

‫اللهم إن تم تفعيل الدفع بعدم الدستورية بعد إصدار القانون التنظيمي الخاص بهذه‬

‫الآلية‪ ،‬وعليه عدم إحالة هذا القانون على أنظار المحكمة يعد منافٍ لدولة الحق‬

‫والقانون‪ ،‬وهو من تأثيرات الإحالة الاختيارية التي تهدد سمو الأحكام الدستورية‪.‬‬

‫بغض النظر عن هذا النقاش المتعلق بخرق المادة ‪ 9‬أعلاه للأسس والمبادئ‬

‫الدستورية‪ ،‬وبغض النظر كذلك عن بعض التعديلات التي تضمنتها‪ ،‬خاصة المتعلقة‬

‫بالآجال المحددة في أربع سنوات كحد أقصى لتنفيذ الحكم القضائي النهائي الصادر‬

‫ضد الإدارة‪ ،‬وبإلزام الآمر بالصرف بالأداء‪ ،‬والمحاسب العمومي بإدراج المبلغ المحكوم‬

‫به في ميزانية السنوات الأربع اللاحقة‪ ،‬فإننا نثير الملاحظات التالية‪:‬‬

‫بخصوص المدة‪ :‬يلاحظ سكوت هذه المادة عن آلية زجرية في حالة تجاوز‬

‫الإدارة لأربع سنوات دون تنفيذ الحكم القضائي الصادر ضدها‪ ،‬وهنا يطرح السؤال‬

‫عن ضمانات عدم تجاوز هذه المدة رغم إجحافها في حق طالب التنفيذ‪ ،‬وعن الوسائل‬

‫الردعية في حالة تجاوز هذه المدة‪،‬‬

‫‪ 310‬ظهير شريف رقم ‪ 4.47.52‬صادر في ‪ 41‬من شعبان ‪ 2( 4135‬يونيو ‪ )2147‬بتنفيذ القانون التنظيمي رقم ‪ 431.43‬لقانون المالية‪ ،‬الجريدة‬
‫الرسمية‪ ،‬عدد ‪ _ 5351‬فاتح رمضان ‪ 41( 4135‬يونيو ‪ ،)2147‬ص ‪.1741‬‬

‫‪P 252‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبخصوص الوجوب‪ :‬رغم ورود مصطلح "وجوبا" في نص هذه المادة‪ ،‬إلا أن‬

‫السؤال المطروح هو‪ :‬مدى ضمان إلزام المحاسب العمومي بإدراج المبلغ في السنوات‬

‫الأربع القادمة في ظل غياب أي مقتضى زجري؟ وما العمل في حالة عدم إدراج المبلغ‬
‫‪‬‬
‫المحكوم به في السنوات الأربع؟‬

‫وانطلاقا مما سبق فإن هذه التشريعات قد تخالف الأحكام الدستورية التي تعد‬

‫بمثابة الضامن الأساس للحقوق والحريات‪ ،‬إذ يمكن إصدار قوانين تخل بحقوق‬

‫المواطنين وحرياتهم‪ ،‬وخير دليل على هذا إصدار القانون المالي لسنة ‪ 2020‬رقم‬

‫‪ 10.19‬دون إحالته على أنظار المحكمة الدستورية‪ ،‬إذ تضمن هذا القانون مجموعة‬

‫من المقتضيات التي تخل بأحكام الدستور وتهدد حقوق وحريات المواطنات‬

‫والمواطنين وذلك في المادة ‪ 9‬منه‪.‬‬

‫وبالتالي نستنتج عدة سيناريوهات ناتجة عن الإحالة الاختيارية للقوانين تؤثر‬

‫بشكل أو بآخر على الحقوق الأساسية والحريات وهي كالآتي‪:‬‬

‫‪‬صادق مؤخرا مجلس النواب على قانون المالية لسنة ‪ ،2121‬هذا القانون الذي تضمن بندا خطيرا يمس باستقاللية السلطة القضائية‪،‬‬
‫ويخرق الدستور وقانون المسطرة المدنية في الشق المتعلق بالحجز‪" :‬وإذا أدرجت النفقة في اعتمادات تبين أنها غير كافية‪ ،‬يتم عندئذ تنفيذ‬
‫الحكم القضائي عبر األمر بصرف المبلغ المعين في حدود االعتمادات المتوفرة بالميزانية‪ ،‬على أن يقوم اآلمر بالصرف وجوبا بتوفير االعتمادات‬
‫الالزمة ألداء المبلغ المتبقي في ميزانيات السنوات الالحقة‪ ،‬وذلك في أجل أقصاه أربع سنوات وفق الشروط المشار إليها أعاله‪ ،‬دون أن تخضع‬
‫أموال و ممتلكات الدولة و الجماعات الترابية و مجموعاتها للحجز لهذه الغاية‪ .‬إن المتأمل في المادة التاسعة من مشروع قانون المالية لسنة‬
‫‪ ،2121‬سوف يتضح له بالملموس أنها تحتقر أحكام القضاة التي حصنها الدستور وجعلها تسمو على الجميع‪ ،‬وبالمقابل تمتع قرارات الدولة‬
‫بنوع من التحصين الذي يمس بحقوق الملكية والحقوق المالية للمواطنين‪ ،‬مما يجعل سلطة الدولة "السلطة التنفيذية" عمليا فوق السلطة‬
‫القضائية‪ ،‬هذه السلطة ـ ـ ـ سلطة الدولة ـ ـ ـ ـ التي يجب عليها أن تضمن وتحترم تنفيذ جل المقررات القضائية الحائزة لقوة الش يء المقض ي به‬
‫تطبيقا للمبادئ الدستورية‪.‬‬
‫ومن ناحية أخرى‪ ،‬نجد أن هذه المادة تتعارض بشكل مطلق مع ما جاء به الدستور‪ ،‬و خصوصا الفصل ‪ 425‬منه الذي ينص على أن "األحكام‬
‫النهائية الصادرة عن القضاء ملزمة للجميع" فإذا كانت األحكام القضائية ملزمة للجميع فهي ال تستثني الدولة أو الجماعات الترابية الصادر‬
‫ضدها حكم قضائي نهائي‪ ،‬يقض ي بإلزامها بأداء مبلغ معين‪ ،‬و عليه فإن ما تعرضت له المادة ‪ 9‬من مشروع قانون المالية لسنة ‪ ،2121‬يمس‬
‫باستقاللية السلطة القضائية المنصوص عليها في الفصل ‪ 415‬من الدستور‪ ،‬باعتبارها السلطة التي يجب أن يمتثل لها الجميع‪ ،‬كما أنها تمس‬
‫بقوة القرارات القضائية و إلزامها للجميع‪ .‬بحكم الواقع‪ ،‬وفي ظل القانون الحالي الذي يتيح إمكانية الحجز على ممتلكات اإلدارة‪ ،‬فإن الشخص‬
‫الصادر لصالحه الحكم يجد صعوبة في تنفيذه‪ ،‬حيث تتجاوز المدة عشر سنوات أحيانا‪ ،‬حينا بعلة عدم كفاية الموارد المرصودة‪ ،‬وأحيانا‬
‫بسبب امتناع اإلدارة عن التنفيذ دون مبرر مقبول‪ ،‬فما بالك في ظل المادة ‪ 9‬من مشروع قانون المالية لسنة ‪ 2121‬التي ال تتيح إمكانية الحجز‬
‫على أموال الدولة؟ (الباحث سعيد ايعيش "قراءة في مقتضيات المادة ‪ 9‬من مشروع قانون المالية لسنة ‪-« 2121‬مجلة املحاكم المغربية)‬

‫‪P 253‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫غياب استحضار المرتكزات الدستورية لإشكالية تنفيذ‬ ‫‪‬‬

‫الأحكام القضائية باعتبارها مدخلا لأي معالجة تشريعية لاحقة‪.311.‬‬

‫عدم خضوع الجميع‪ ،‬إدارة ومواطنين لقوة الشيء المقضي به‬ ‫‪‬‬

‫طبقا لمبدأ المساواة أمام القانون والقضاء‪.‬‬

‫غياب تفعيل دور القضاء الدستوري المتعلق بحماية الحقوق‬ ‫‪‬‬

‫والحريات‪.‬‬

‫صدور تشريعات مخالفة للدستور كنتيجة حتمية لعدم‬ ‫‪‬‬

‫إجبارية إحالة هذه التشريعات على المحكمة الدستورية‪.‬‬

‫الإخلال بمبدأ فصل السلط الذي يتميز في المغرب بالتعاون‬ ‫‪‬‬

‫والتوازن بين السلط حسب الدستور‪.‬‬

‫تقييد استقلالية القاضي الدستوري وهو الأمر الذي لا يحقق‬ ‫‪‬‬

‫دولة الحق والقانون‪ ،‬باعتبار القضاء الدستوري أحد أهم ضمانات هذا المبدأ‪.‬‬

‫المحور الثالث‪ :‬الدفع بعدم الدستورية‬

‫‪311‬إن محدودية الحلول التي اهتدى إليها القاض ي اإلداري إلجبار اإلدارة على تنفيذ أحكامه والمتميزة هي األخرى بمرجعية القانون الخاص وعدم‬
‫اقترانها بآليات قانونية كفيلة بإجبار اإلدارة على التنفيذ وتفريعا عن ذلك‪ ،‬فإن أي مقاربة قانونية إلشكالية تنفيذ األحكام اإلدارية والحلول‬
‫تقتض ي‪:‬‬
‫‪ ‬أن التنفيذ عملية قانونية وقضائية يستقل بها القضاء اإلداري‪ ،‬ويختص بها دون غيره‪ ،‬ويحظر تدخل أي جهة كيفما كانت في إجراءاته‪.‬‬
‫‪ ‬أن التنفيذ يتضمن في طياته نهاية المنازعة القضائية اإلدارية‪ ،‬وأن القاض ي اإلداري مدعو إلى السير بإجراءاته إلى نهايتها‪ ،‬تقيدا منه بقوة‬
‫الش يء المقض ي به‪.‬‬
‫‪ ‬وجوب امتثال اإلدارة بقوة القانون لقوة الش يء المقض ي به‪ ،‬تحت طائلة إخضاعها لطرق التنفيذ الجبري المتوافقة مع طبيعتها‪.‬‬
‫‪ ‬التنفيذ داخل األجل المعقول‪ ،‬فإذا كانت إجراءات املحاكمة والبت تخضع لألجل المعقول طبقا لما أقره الدستور‪ ،‬فبصفة أولى خضوع‬
‫التنفيذ لهذه األحكام تيسيرا على المنفذ له في الحصول على حقه بسرعة‪.‬‬
‫‪ ‬عدم جواز فرض أو سلوك إجراءات إدارية أو قضائية تعيق التنفيذ أو تشل فعاليته من خالل االستشكاالت في التنفيذ غير الجدية أو‬
‫الكيدية‪.‬‬
‫‪ ‬عدالة التنفيذ بإجراءات منصفة وفعالة وسريعة‪ ،‬ومرنة وغير مكلفة ماديا ومعنويا للخصوم‪.‬‬
‫(ذ‪ .‬محمد الهيني "عدم دستورية المادة ‪ 9‬من مشروع قانون المالية رقم ‪ 51.49‬لسنة ‪ 2121‬والجريمة المستمرة لعرقلة تنفيذ األحكام ‪ -‬مجلة‬
‫املحاكم المغربية)‬

‫‪P 254‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يعتبر حق الدفع بعدم الدستورية أهم وسيلة دفاعية مقررة ومتفق عليها لدى‬

‫غالبية الدول التي تتبناه كأسلوب أساسي لتحريك الدعوى الدستورية‪ ،‬وقد عرفه‬

‫المجلس الدستوري الفرنسي بـأنه "حق يخول لكل طرف رفع الدعوى أمام المحكمة‬

‫المدنية أو الإدارية أو الجنائية بأن يطلب إذا أراد مطابقة القانون الذي سيطبق عليه‬

‫في الدعوى للدستور بواسطة مذكرة مستقلة طالما أن القاضي لا يمكنه أن يثير هذا‬

‫الدفع تلقائيا"‪.‬‬

‫وهي آلية منصوص عليها في الدستور الفرنسي‪ ،‬والذي اقتبسها المشرع‬

‫الدستوري المغربي في الفصل ‪ 133‬المشار إليه‪ ،312‬والمستخلص من ذلك أن الدفع‬

‫بعدم الدستورية هو نوع من الرقابة اللاحقة يمارس بعد نفاذ القانون ويمارسه‬

‫المتقاضي بمناسبة النظر في دعوى أصلية تمس حقه‪ ،‬ويهدف من ورائه إلى استبعاد‬
‫‪313‬‬
‫تطبيقه على النزاع‪.‬‬

‫وبخصوص الجهة المخولة لها إثارة الدفع بعدم الدستورية نجد الفقرة الأولى‬

‫من الفصل ‪ 133‬من الدستور حددت هذه الجهة في كل شخص يكون طرفا في‬

‫دعوى معروضة على إحدى المحاكم سواء كانت عادية أو متخصصة‪ ،‬والذي يزعم بأن‬

‫القانون المراد تطبيقه في النزاع من شأنه أن يمس بإحدى الحقوق و الحريات التي‬

‫يضمنها الدستور‪ 314،‬وتجدر الإشارة إلى أنه لا يمكن إثارة الدفع بعدم الدستورية‬

‫‪ -312‬الفصل ‪ 433‬من دستور المملكة لسنة ‪.2144‬‬

‫‪ -313‬ايناو عبد الكريم "ضوابط إثارة الدفع بعدم دستورية القوانين و إجراءات الفصل فيه بالمغرب" ص‪ -413 :‬مجلة القانون العام و العلوم‬
‫السياسية العدد ‪ 4‬شتنبر ‪)2121‬‬
‫وينظر أيضا‪ :‬محمد مرحوم "الدفع بعدم دستورية القوانين‪ :‬المسار التشريعي المتعثر"‪ ،‬مجلة اإلسماعيلية للدراسات القانونية القضائية‪،‬‬
‫العدد األول‪/‬فبراير ‪.2149‬‬
‫‪ -314‬وبالتالي فالدفع بعدم الدستورية ال يمكن اعتباره دعوى عامة يمكن أن يلجأ إليها أي شخص فهي تنحصر فقط في األطراف الرئيسية في النزاع‬
‫وبتصفح مشروع القانون التنظيمي رقم ‪( 15.47‬الذي لم يصدر بعد) المتعلق بتحديد شروط وإجراءات تطبيق الفصل ‪ 433‬من الدستور نجده‬

‫‪P 255‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تلقائيا من طرف المحكمة‪ ،‬و هذا ما يستشف من الفقرة الرابعة من المادة ‪ 3‬من‬

‫مشروع القانون التنظيمي المتعلق بتحديد شروط وإجراءات تطبيق الفصل ‪ 133‬من‬

‫الدستور‪ ،‬في حين نجد العديد من الدساتير المقارنة أعطت هذا الحق لأطراف الدعوى‬

‫وللقضاء وكذلك لهيئات أخرى كالهيئات التحكيمية و غيرها‪.315‬‬

‫بمعنى أن جميع القوانين العادية تكون قابلة للدفع بعدم الدستورية سواء‬

‫أصدرت قبل دخول القانون التنظيمي المتعلق بتحديد شروط وإجراءات تطبيق الفصل‬

‫‪ 133‬من الدستور حيز التنفيذ أو بعد دخوله حيز التنفيذ‪.‬‬

‫كذلك يشترط أن يكون القانون موضوع الدفع بعدم دستورية يمس حق من‬

‫الحقوق المضمونة دستوريا‪ ،‬وبالتالي لا يمكن أن يتأسس الدفع بعدم الدستورية على‬

‫أي سبب آخر غير المساس بالحقوق والحريات المضمونة دستوريا‪.‬‬

‫فالدفع يعد مظهرا من أهم تجلياته ضمان مبدأ المشروعية الدستورية في شتى‬

‫أصناف القوانين والمراسيم التي تصدرها الدولة‪ ،‬فبموجبه يلزم المشرع على إلغاء‬

‫أو إعادة النظر في كل تشريع يتعارض مع الدستور ويمس حقوق وحريات الأفراد‪،‬‬

‫وذلك بإعادة صياغته وفق مبدأ المشروعية التي تضع قيود الصالح الأفراد والتي لا‬

‫يمكن لأي دولة ديمقراطية أن تحيد عنها في أعمالها القانونية وتصرفاتها الواقعية‪.‬‬

‫حدد مدلول أطراف الدعوى في كل من النيابة العامة كطرف‪ ،‬المدعي والمدعى عليه‪ ،‬والمطالب بالحق المدني‪ ،‬والمسؤول المدني في الدعوى‬
‫العمومية‪.‬‬
‫‪ -315‬ايناو عبد الكريم "ضوابط إثارة الدفع بعدم دستورية القوانين وإجراءات الفصل فيه بالمغرب" ص‪ -417 :‬مجلة القانون العام والعلوم‬
‫السياسية‪ ،‬العدد ‪ 4‬شتنبر‪)2121‬‬
‫‪ -‬أما بالنسبة لموضوع الدفع بعدم الدستورية فمناطه القانون الذي يمس إحدى الحقوق والحريات المكرسة دستوريا‪ ،‬والمقصود بالقانون‪،‬‬
‫حسب المشروع كل مقتض ى ذو طابع تشريعي يراد تطبيقه في دعوى معروضة على املحكمة‪ ،‬ويدفع أحد الخصوم بأن تطبيقه سيؤدي إلى خرق‬
‫أو انتهاك حق من الحقوق والحريات المنصوص عليها في الدستور‪.‬‬

‫‪P 256‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وتظهر التجربة المغربية في مجال الدفع لعدم الدستورية متأخرة‪ ،‬قياسا مع‬

‫العديد من الدول كالولايات المتحدة الأمريكية وألمانيا وإسبانيا وفرنسا ومصر‪،...‬‬

‫فقد توجه المشرع الدستوري المغربي نحو إقرار الرقابة اللاحقة سيرا على نهج‬

‫مجموعة من الأنظمة الدستورية المقارنة‪ ،‬فقد أضاف دستور ‪ 29‬يوليوز ‪2011‬‬

‫هذا الاختصاص الذي لم يكن مألوفا في الدساتير المغربية السابقة‪ ،‬فهو حق جديد‬

‫للمتقاضين يتعلق باختصاص المحكمة الدستورية بالنظر في كل دفع يتعلق بعدم‬

‫دس تورية قانون أُثير أثناء النظر في قضية‪ ،‬وذلك إذ ذا دفع أحد الأطراف بأن القانون‬

‫الذي سيطبق في النزاع يمس بالحقوق وبالحريات التي يضمنها الدستور (الفصل‬

‫‪ 133‬من الدستور المشار إليه أعلاه)‪.‬‬

‫وبذلك أصبح حق إحالة القوانين غير الدستورية على المحكمة الدستورية غير‬

‫مقتص ر على الطبقة السياسية‪ ،‬بل من حق المتقاضين أيضا من خلال مسطرة الدفع‬

‫بعدم الدستورية‪ ،‬مما يشكل ثورة حقوقية وخطوة حاسمة في النظام الدستوري‬

‫المغربي‪ ،‬لأن هذا الشكل من الدفع يعتبر تشجيعا للمشاركة الفعالة للمواطنين في‬

‫تحقيق الديمقراطية‪ .‬والدفع المنصوص عليه في الفصل ‪ 133‬من ‪ 2011‬هو دفع‬

‫فرعيي يثار من طرف أحد الأطراف أثناء النظر في قضية‪ ،‬في مواجهة القانون المزمع‬

‫تطبيقه في النزاع الذي يراه ماسا بحق من حقوقه أو إحدى حرياته التي يضمنها‬

‫الدستور‪ ،‬حيث يلزم القاضي الذي أثير أمامه بالتوقف عن البت في الدعوى الأصلية‬

‫إلى حين صدور قرار المحكمة الدستورية التي أوكل لها الدستور أمر البت في هذا‬

‫النوع من الدفوع‪ ،‬لهذا سميت برقابة الامتناع لكونها رقابة لاحقة تم إقرارها في‬

‫إطار نظام رقابة دستورية ممركزة – مثلما هو معمول به في فرنسا‪ -‬يسند فيها‬

‫‪P 257‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الاختصاص لهيئة واحدة مختصة وهي المحكمة الدستورية‪ ،‬وذلك خلافا للتجربة‬

‫الأمريكية التي اختارت نهج الرقابة اللاممركزة‪ ،‬بحيث لا توجد في الولايات المتحدة‬

‫الأمريكية محكمة بعينها مسند إليها النظر في دستورية القوانين‪ ،‬فسائر المحاكم‬

‫تختص بالفصل في عدم دستورية قانون معين إذا أثير من طرف أحد الخصوم أثناء‬

‫نظرها في دعوى معروضة عليها‪ ،‬فإذا ثبت للقاضي صحة مخالفة القانون موضوع‬

‫الدفع للدستور‪ ،‬فإنه يستبعد آنذاك من التطبيق على النزاع دون التصريح بإلغاء‬

‫القانون‪ ،‬ويعتبر القضاء الأمريكي صاحب الولاية العامة في مباشرة الرقابة على‬

‫دستورية القوانين‪.316‬‬

‫ضمن نفس السياق يرى الأستاذ ‪ Dominique chgnellaud‬أن ألية‬

‫الدفع‪ ":‬استثناء دستوري يقر بأن مسألة الدستورية لن تكون مرفوعة أمام القاضي‬

‫العادي‪ ،‬ولكن أيضا يتم الفصل فيها من قبله عن طريق طبعا الإحالة كخيار من أجل‬

‫الحد من خطر تفاقم القضايا‪ ،‬أي أن الهيئتين (محكمة النقض أو مجلس الدولة‬

‫بفرنسا) ي فصلان في المسألة مسبقا باستبعاد الطعن عندما لا يظهر لهما جديته‪،‬‬

‫وفي حالة العكس يحيلانه إلى المجلس الدستوري » ‪« l’arrêt de renvoi‬‬

‫ما يسمح بتوضيح المسألة المطروحة‪ ،‬أي أن التصفية تسمح بانتقاء المسائل الأكثر‬

‫احتواء‪ ،‬الأكثر أهمية‪ ،‬ولها سلطة تقديرية للبت في فحص الدفع وإن كانت السلطة‬

‫‪316‬د‪ .‬فتيحة بشتاوي "الدفع بعدم دستورية القوانين وسؤال النجاعة القضائية" ص‪ - 51-52 :‬املجلة المغربية لإلدارة املحلية و التنمية‪ ،‬عدد‬
‫‪ ،473‬يوليوز ‪ -‬غشت ‪)2121‬‬
‫ن‬
‫و نظرا ألهمية آلية الدفع بعدم دستورية القوانين‪ ،‬فقد أحال المشرع أمر تنظيمها لقانو تنظيمي (الفقرة ‪ 3‬من الفصل ‪ 433‬من الدستور)‪ ،‬و‬
‫في هذا السياق و تطبيقا لمقتضيات المادة ‪ 21‬من القانون التنظيمي رقم ‪ 155-43‬المتعلق باملحكمة الدستورية‪ ،‬أعدت الحكومة مشروع قانون‬
‫تنظيمي رقم ‪ 15-47‬بتحديد شروط و إجراءات الدفع بعدم دستورية قانون –المشار إليه أعاله الذي لم يخرج إلى حيز الوجود بعد‪ -‬إذ بعد‬
‫استكمال مساره التشريعي تمت إحالته على املحكمة الدستورية التي أصدرت بخصوصه قرارها رقم ‪ ،51/41‬و القاض ي بعدم دستورية بعض‬
‫مواده‪ ،‬حيث سطر الخطوط العريضة لما سيكون عليه القانون التنظيمي المنتظر‪ ،‬ألن قرارات املحكمة الدستورية تتمتع بحجية في مواجهة كل‬
‫السلطات العامة و كل الجهات القضائية و اإلدارية‪.‬‬

‫‪P 258‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫متروكة بيد المجلس الدستوري الذي يقرر هل أن القانون المعني مخالف للدستور أم‬

‫لا"‪ ،‬إذا تمعنا بهذا التصريح فإنه يمكننا القول بأن هذا التصريح يشكل لا محالة‬

‫اعترافا ضمنيا يؤكد فيه صاحبه على الطابع القضائي لألية الدفع بعدم الدستورية‪،‬‬

‫باعتبار ها لا تشكل فحسب استثناء دستوري الذي يقر بأن مسألة الدستورية لن‬

‫تكون مرفوعة أمام القاضي العادي‪ ،‬وإنما أيضا يتم الفصل فيها من قبله وذلك من‬

‫خلال إقحام القضاء مسبقا في المسألة الدستورية‪ .317‬إذا كان الأصل في رقابة الدفع‬

‫بعدم الدستورية أنها تتحقق متى تحققت شروطها‪ ،‬إلا أنها لا تطبق في جميع الأحوال‬

‫بسبب وجود بعض النصوص القانونية محص نة بمشروعيتها الدستورية ما يجعلها‬

‫بمنأى عن الرقابة الدستورية‪ ،‬وتختلف هذه النصوص المستثناة من الرقابة الدستورية‬

‫من دولة إلى أخرى‪ ،‬ففي مصر مثلا تستبعد المحكمة الدستورية العليا بعضا من‬

‫النصو ص من نطاق رقابتها كالتعديلات الدستورية وإجراءاتها‪ ،‬وأعمال السيادة أما‬

‫في فرنسا فيمنع القاضي أن يقبل الدفع ضد بعض القوانين بسبب خصوصيتها‪ ،‬كما‬

‫هو الحال بالنسبة للقوانين العضوية‪ ،‬قوانين المصادقة على القوانين الاستفتائية‪،‬‬
‫‪318‬‬
‫قوانين المصادقة على المعاهدات الدولية‪.‬‬

‫استنتاجات على سبيل الختم‪:‬‬

‫‪317‬د‪ .‬قزالن سليمة "أبرز المالمح األساسية أللية الدفع بعدم الدستورية في ظل المراجعة الدستورية األخيرة ل‪( 2145‬دراسة مقارنة‪ .‬فرنسا‬
‫نموذجا)" ص‪ - 445 :‬املجلة الجزائرية للعلوم القانونية واالقتصادية والسياسية عدد‪ - 2145/14‬مارس ‪)2145‬‬
‫وألن ألية الدفع بعدم الدستورية رقابة الحقة على صدور القانون ونفاذه‪ ،‬تضمن لكافة المواطنين حرية التقاض ي‪ ،‬ما يجعلها تتمتع بمعظم‬
‫خصائص الرقابة القضائية‪ ،‬وبالنظر إلى قرارات املجلس التي تتمتع بحجية الش يء المقض ي فيه و ال يمكن إعادة النظر فيها شأنها في ذلك شأن‬
‫األحكام و القرارات ال قضائية‪ ،‬فإننا نعتقد بأن ألية الدفع بعدم الدستورية يغلب عليها الطابع القضائي مع اختالف فقط في اإلجراءات والجهة‬
‫المكلفة بها‪ ،‬أو على األقل يمكن القول بأنها ذات منحى قضائي‪.‬‬
‫‪(318‬د‪ .‬قزالن سليمة "أبرز المالمح األساسية أللية الدفع بعدم الدستورية في ظل المراجعة الدستورية األخيرة ل‪( 2145‬دراسة مقارنة‪ .‬فرنسا‬
‫نموذجا)" ص‪ - 445 :‬املجلة الجزائرية للعلوم القانونية واالقتصادية والسياسية عدد‪ - 2145/14‬مارس ‪.)2145‬‬

‫‪P 259‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أن التكريس الدستوري لمبدأ رقابة دستورية القوانين هو في‬ ‫‪‬‬

‫الآن ذاته تكريس دستوري لمبدأ الفصل بين السلطات وجزء من الدستور‪،‬‬

‫وهو ما يفند أي فرضية لإمكانية الإخلال بهذا المبدأ‪ ،‬فمن غير المعقول‬

‫أن يكرس المشرع الدستوري لمبدأ الفصل باعتباره من المبادئ العامة‬

‫لأحكام الدستور‪ ،‬ثم يخرق هذا المبدأ في آن واحد؛‬

‫الأصل هو احترام كافة القوانين لأحكام الدستور ما لم يثور‬ ‫‪‬‬

‫بشأنها خلاف جدي بعدم دستوريتها؛‬

‫إن رقابة القضاء الدستوري هنا تدخل ضمن اختصاصاته التي‬ ‫‪‬‬

‫يكرسها له الدستور والمتمثلة أساسا في حماية الحقوق والحريات؛‬

‫حرص غالبية الأنظمة الدستورية على التكريس الدستوري‬ ‫‪‬‬

‫لمبدأ الرقابة على دستورية القوانين لدليل قاطع على تجسيد مبدأ الفصل‬

‫بين السلطات وإلا لما كانت لتعتمدها‪ ،‬بل إن الكثير من الاتجاهات ترى‬

‫ب أن سوء فهم نظرية الفصل بين السلطات واعتبار البرلمان هو المعبر عن‬

‫سيادة الأمة‪ ،‬هو الذي حال فيما بينها وبين تفعيل أكثر لهذه الرقابة؛‬

‫تهدف الرقابة على دستورية القوانين إلى تعزيز أسس وأركان‬ ‫‪‬‬

‫دولة القانون والحيلولة دون الخروج على الدستور باعتباره القانون الأساسي‬

‫والأسمى في الهرم القانوني للدولة‪ ،‬وتجسيد ما يعرف بالشرعية الدستورية؛‬

‫ضمان حماية أكثر لأحكام الدستور‪ ،‬لأن إحداث المحكمة‬ ‫‪‬‬

‫الدستورية من أجل تولي الرقابة الدستورية‪ ،‬بالنسبة للدول التي اختارت‬

‫هذا النمط من الرقابة‪ ،‬لم يعد يكفي لضمان حماية الدستور من الاعتداءات‬

‫‪P 261‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التي يمكن أن تطال أحكامه من قبل مختلف أصناف النصوص القانونية‬

‫(قانون‪ ،‬تنظيمات‪ ،‬معاهدات) سيما في مجال الحقوق والحريات التي‬

‫يكرسها الدستور‪ ،‬فإن فتح المجال أمام الأشخاص وتمكينهم بواسطة هذه‬

‫الوسيلة الفعالة من الطعن بعدم دستورية القوانين التي تشكل انتهاكا‬

‫لحقوقهم وحرياتهم التي يضمنها الدستور‪ ،‬من شأنه أن يضمن حماية أكثر‬

‫فعالية لأحكام الدستور؛‬

‫الكشف عن نقائص النص القانوني‪ ،‬توسيع مجال الرقابة‬ ‫‪‬‬

‫الدستورية لتشمل آلية الدفع بعدم الدستورية للأشخاص من أجل الطعن‬

‫في نص قانوني نافذ أي بعد دخوله حي ز التنفيذ‪ ،‬يكشف عن عيوب أو‬

‫ثغرات في النص القانوني التي غالبا ما تبرز مدى مخالفتها لأحكام الدستور‬

‫عند تطبيقها‪ ،‬ما يساهم في تطهير النظام القانوني من القوانين غير‬

‫الدستورية تحقيقا للعدالة الدستورية‪ ،‬الشيء الذي لا نجده مكرسا على‬

‫أرض الواقع كما أشرنا أعلاه في هذه الدراسة؛‬

‫باعتبارها رقابة لاحقة تتدخل وسيلة الدفع في الوقت الذي‬ ‫‪‬‬

‫يتم فيه معرفة كل احتمالات القانون‪ ،‬وهي الاحتمالات التي لا يمكن إقرارها‬

‫أو الكشف عنها إلا من خلال التطبيق‪ ،‬أي خلافا للرقابة السابقة التي‬

‫تتدخل بمناسبة صعوبات في تطبيق القانون من خلال التفكير في‬

‫الافتراضات التي أغفل عنها المشرع ناهيك عن إجراءاتها المعقدة؛‬

‫تعتبر ألية الدفع أكثر فعالية من الرقابة السابقة‪ ،‬إذا كانت‬ ‫‪‬‬

‫الرقابة السابقة رقابة وقائية تمنع صدور قانون مخالف للدستور إلا أن‬

‫‪P 261‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فعاليتها عقيمة لأنها كثيرا ما تتأثر بالاعتبارات السياسية‪ ،‬وذلك على‬

‫عكس الرقابة عن طريق الدفع باعتبارها رقابة بعدية وعلاجية يترتب عنها‬

‫إمكانية فحص دستورية النصوص التشريعية حتى بعد دخولها حي ز التنفيذ‬

‫تشبها بالرقابة القضائية مع اختلاف في الإجراءات والجهة المكل فة بها؛‬

‫تسمح ألية الدفع بعدم الدستورية بعد تفعيلها بإنتاج العديد‬ ‫‪‬‬

‫من الاجتهادات في مجال الرقابة الدستورية مقارنة بنشاطات المحكمة‬

‫الدستورية التي يمكن اعتبارها ضئيلة‪319‬؛‬

‫إقحام القضاء في الرقابة على دستورية القوانين من شأنه أن‬ ‫‪‬‬

‫يضمن حماية قانونية فع الة للحقوق والحريات بعيدا عن أية اعتبارات‬

‫سياسية كما هو الحال بالنسبة للرقابة السياسية بسبب حصرها في تحريك‬

‫الرقابة الدستورية على الهيئات العامة فقط دون سواها؛‬

‫‪ 319‬نشير في هذا السياق إلى أن هذه الدراسة جاءت في إطار أشغال الندوة الوطنية التي نظمتها شعبة القانون العام بكلية العلوم القانونية و‬
‫االقتصادية عين الشق بالدار البيضاء‪ ،‬أيام ‪ 24-21‬يناير ‪ ،2124‬حيث انصبت مداخلتنا على البحث في أسباب محدودية العمل الرقابي للمحكمة‬
‫الدستورية واإلشكاالت التي تطرحها المناهج المعتمدة في مجال الرقابة الدستورية إذ يستند القاض ي الدستوري في عمله الرقابي على مناهج‬
‫المطابقة عدم المناقضة الستنتاج بمفهوم املخالفة القياس والتحفظات التأويلية‪ ،‬حيث أثرنا مجموعة من المالحظات التي تثيرها آلية من‬
‫اآلليات األربعة‪:‬‬
‫ن‬
‫والقانو التنظيمي للمحكمة الدستورية‪ ،‬يترتب‬ ‫الدستور‬ ‫ل‬
‫‪ -‬المنهج األو يستند في األخذ به على أساس النص الدستوري الفصل ‪ 432‬من‬
‫عليه مجموعة من السلبيات‪ :‬في الشكل عدم احترام االختصاص وهو ما يؤدي إلى الحكم بعدم الدستورية‪ ،‬في المضمون يتطلب فحص‬
‫النص مادة مادة‪.‬‬
‫‪ -‬اآللية الثانية تتكون من قاعدتين متداخلتين كل واحدة مستمدة من األخرى‪ ،‬هذا المزج يترتب عليه اعتماد الوثيقة الدستورية مصدرا‬
‫وحيدا للتنظيم‪ ،‬إنشاء قواعد وأحكام جديدة بغض النظر عن إرادة المشرع الدستورية من عدمها واقعا وافتراضا‪ ،‬فتح باب التأويل الشاسع‬
‫لنصوص الدستور‪.‬‬
‫‪ -‬التقنية الثالثة أخد بها القاض ي الدستوري في مجموعة من القرارات تتعلق أساسا بالعملية االنتخابية‪،‬‬
‫‪ -‬المنهجية األخيرة‪ ،‬تنصب على فصح المضمون بدرجة أولى مما يترتب عليه المصادقة أو عدمها ما يؤدي إلى صعوبة التأويل‪.‬‬
‫وجاء تركيزنا على اإلحالة االختيارية اعتبارا لما ورد من كتابات عديدة في هذا الشأن‪ .‬ينظر لـ‪ :‬د‪ .‬محمد أشركي "الدستورانية والقضاء الدستوري‬
‫في أفريقيا‪ -‬أية آفاق؟" مطبوعات أكاديمية المملكة المغربية الجزء األول‪ 44-1 ،‬دجنبر ‪ /2147‬د‪ .‬خالد العسري "الفصل ‪ 21‬الدستورانية‬
‫المغربية في العقد األول من القرن ‪ 21‬وإشكال الفصل بين السلطات «كتاب الحرية في الفكر العربي المعاصر‪ ،‬السنة غير متوفرة‪ /‬د‪ .‬الشريف‬
‫تيشيت "أحكام اإلدارة في الدستور في ضوء الدستورانية الجديدة" مجلة مسالك في الفكر والسياسة واالقتصاد ‪ -‬سنة‪.2145‬‬

‫‪P 262‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تشكل هذه الوسيلة تكريسا حقيقيا وفعالا لحماية الحقوق‬ ‫‪‬‬

‫والحريات الأساسية من خلال الحد من إمكانية تعس ف السلطة التشريعية‬

‫بشأنها؛‬

‫تمكن الأشخاص باعتبارهم أطراف في الدعوى من المساهمة‬ ‫‪‬‬

‫في تنقيح المنظومة التشريعية وتطهيرها من العيوب التي قد تشوبها‪،‬‬

‫وإزاحة أي قانون من شأنه أن يمس بالحقوق والحريات الأساسية التي‬

‫يكفلها لهم الدستور‪ ،‬وهو ما يطلق عليه البعض " بالترشيد القانوني‬

‫للنصوص"؛‬

‫تجعل من المحكمة الدستورية شريكا فعالا في بناء دولة‬ ‫‪‬‬

‫القانون؛‬

‫لأنه لم يكن يجوز للقضاء الدستوري أن يتصدى من تلقاء‬ ‫‪‬‬

‫نفسه لموضوع الدستورية‪ ،‬ولأن المجهودات القضائية لا يمكنها بأي حال‬

‫من الأحوال أن تحيل عليه ما قد ترى أنه مخالف للدستور من نصوص‬

‫تشريعية لأن النص التشريعي صدر واستنفذ باب الطعن فيه‪ ،‬ولأن‬

‫الأشخاص اللذين قد تمس التشريعات بحقوقهم وحرياتهم الأساسية التي‬

‫يضمنها لهم الدستور لم يكن يعترف لهم بالحق في الدفع بعدم دستورية‬
‫‪320‬‬
‫هذه القوانين‪.‬‬

‫‪320‬الجدير بالذكر أن هذه اآلليات لها أيضا مجموعة من السلبيات من بينها‪:‬‬

‫رقابة تتميز بإجراءات طويلة ومعقدة‪ :‬األمر الذي من شأنه أن يهدر الحقوق والحريات األساسية بدال من أن يضمنها والتي كثيرا ما تستدعي‬
‫السرعة في معالجتها‪.‬‬
‫ّ‬
‫إمكانية تعريض القانون لإللغاء بفعل ألية الدفع بعد دخوله حيز التنفيذ وإحداثه لمراكز قانونية‪ ،‬من شأنه أن يهدد االستقرار واألمن‬
‫القانونيين‪ ،‬وأن يشكك في مصداقيته‪.‬‬

‫‪P 263‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫‪ ‬جابر جاد نصار‪ ،‬الوسيط في القانون الدستوري‪ ،‬دار النهضة العربية للنشر‬

‫والتوزيع‪ ،‬ط‪.1998 ،1‬‬

‫‪ ‬حسن مصطفى البحري‪ ،‬القضاء الدستوري‪ ،‬دراسة مقارنة‪ ،‬ط‪.2011 ،1‬‬

‫‪ ‬رشيد المدور‪ ،‬تطور الرقابة الدستورية في المغرب‪ :‬الغرفة الدستورية ‪-‬‬

‫المجلس الدستوري ‪-‬المحكمة الدستورية‪ ،‬مجلة دراسات دستورية‪ ،‬المجلد الثالث‪،‬‬

‫العدد السادس ربيع الأول ‪ 1231‬ه يناير ‪.2012‬‬

‫‪ ‬محمد الرضواني‪ ،‬مطبعة المعارف الجديدة‪ ،‬الرباط‪ ،‬ط ‪.2012 ،2‬‬

‫‪ ‬مزهود عزوز‪ ،‬آلية الدفع بعدم دستورية القوانين (دراسة مقارنة)‪ ،‬رسالة‬

‫مقد مة لنيل شهادة الماستر‪ ،‬جمهورية الجزائر‪ ،‬جامعة بوضياف_ المسيلة‪ ،‬كلية‬

‫الحقوق والعلوم السياسية‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2019/2018‬‬

‫‪P 264‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬محمد المالكي‪"،‬تعزيز حكم القانون والنزاهة في العالم العربي" تقرير عن‬

‫وضع البرلمان في المغرب‪،‬المركز العربي لتطوير حكم القانون والنزاهة ص‪ ،9‬الموقع‬

‫الاطلاع‪:‬‬ ‫تاريخ‬ ‫‪http://www.arabruleoflaw.‬‬ ‫الالكتروني‪:‬‬

‫‪.2021/01/08‬‬

‫‪ ‬ظهير شريف رقم ‪ 1.15.22‬صادر في ‪ 12‬من شعبان ‪2( 1232‬‬

‫يونيو ‪ )2015‬بتنفيذ القانون التنظيمي رقم ‪ 130.13‬لقانون المالية‪ ،‬الجريدة‬

‫الرسمية‪ ،‬عدد ‪ _ 2310‬فاتح رمضان ‪ 18( 1232‬يونيو ‪ ،)2015‬ص‬

‫‪.8510‬‬

‫‪ ‬محمد الهيني "عدم دستورية المادة ‪ 9‬من مشروع قانون المالية رقم‬

‫‪ 10.19‬لسنة ‪ 2020‬والجريمة المستمرة لعرقلة تنفيذ الأحكام ‪ -‬مجلة المحاكم‬

‫المغربية‪.‬‬

‫‪ ‬قزلان سليمة "أبرز الملامح الأساسية لألية الدفع بعدم الدستورية في ظل‬

‫المراجعة الدستورية الأخيرة ل‪( 2012‬دراسة مقارنة‪ .‬فرنسا نموذجا)" ص‪:‬‬

‫والسياسية‬ ‫والاقتصادية‬ ‫القانونية‬ ‫للعلوم‬ ‫الجزائرية‬ ‫المجلة‬ ‫‪-‬‬ ‫‪111‬‬

‫عدد‪ - 2011/01‬مارس ‪.2011‬‬

‫‪P 265‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدكتور عبد اللطيف تملكوتان‬

‫دكتور وباحث في القانون العام ‪ -‬كلية الحقوق عبد المالك‬
‫السعدي بطنجة‬

‫الكفاءات البشرية أية استراتيجية لكسب رهان‬

‫التنمية بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‬
‫‪Human competencies: Any strategy to win the bet of development in the Tangier-‬‬
‫‪Tetouan-Al Hoceima region‬‬
‫مقدمة ‪:‬‬
‫تعتبر الجهوية المتقدمة حجر الزاوية في البناء التنموي الديمقراطي‪ ،‬وتحقيق‬

‫التنم ية المندمجة بالجهة رهينة بإشراك الجميع‪ ،‬أفراد ومؤسسات في بلورة البرامج‬

‫التنموية المراد تنزيلها على أرض الواقع‪ ،‬ومنحهم حرية الاختيار وسلطة القرار‪،‬‬

‫وتشجيعهم على العمل التشاركي لكن في إطار الدولة الوطنية‪ ،‬فلا جهوية بدون دولة‬

‫راعية قادرة على استيعاب مختلف الشرائح الاجتماعية بالجهة بتعدد مشاربها‬

‫وتوجيهاتها الثقافية والإثنية واللغوية‪ .‬وتسعى الدولة المغربية إلى مأسسة العمل‬

‫الجهوي‪ ،‬جهويا ومحليا بإحداث مؤسسات جديدة تتمتع بسلطات تقريرية وتنفيذية‪،‬‬

‫‪P 266‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبذلك يتم المراهنة على الجهوية المتقدمة لتحقيق التنمية الشاملة المندمجة‬

‫والمستدامة‪.‬‬

‫إن الاستراتيجية التي يسلكها المغرب‪ ،‬والتي ترمي إلى تطوير المشروع‬

‫الديمقراطي المرتكز على الجهوية‪ ،‬تهدف إلى إنشاء أجهزة تمثيلية ذات اختصاصات‬

‫وإمكانات فعلية تسمح لها بتدبير شؤونها المحلية وتحقيق الإقلاع الاقتصادي والتنمية‬

‫الاجتماعية والثقافية المنشودة‪ .‬ولهذا فإن كل جهة مطالبة بأن تنظم نفسها وتبتكر‬

‫الحلول المناسبة لها‪ ،‬وتعمل من أجل الرفع من تنافسية مجالها وطنيا ودوليا‪ ،‬ومن‬

‫أجل كسب التحديات التنموية‪ ،‬ومن أجل تحقيق هذه الأهداف أوصت اللجنة‬

‫الاستشارية للجهوية بتزويد الجهات بالموارد البشرية الملائمة "كما ونوعا"‪ ،‬وهذا‬

‫شرط ضروري وأساسي لضمان فعالية ونجاعة عمل المجالس الجهوية‪.‬‬

‫تقتضي هذه المراهنة التطرق للموارد البشرية كدعامة من الدعامات الأساسية‬

‫التي يمكن أن تنهض عليها الكيانات الجهوية‪ ،‬واستعراض مدى قدرتها على النهوض‬

‫بالدور التنموي في بعض الجهات‪ ،‬جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة نموذجا نموذجا‪ .‬كما‬

‫يفرض البحث في الموارد البشرية الموضوعة رهن هذه الجماعة الترابية‪ ،‬المنتخبة‬

‫والموظفة‪ ،‬وتوضيح الاهتمامات التي تعطى لها للرفع من مؤهلاتها وقدراتها‪ ،‬وصقل‬

‫مواهبها بشكل يجعلها قادرة على تسيير شؤون الجهة‪ ،‬وتدبير أمورها بنوع من‬

‫الاستقلالية‪ ،‬وذلك في أفق تمكينها من كسب رهانات التنمية المندمجة المرجوة على‬

‫جميع المستويات‪.‬‬

‫إن تحقيق التنمية الترابية المندمجة بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة رهين باعتماد‬

‫استراتيجيات التدبير الحديث‪ ،‬والتدبير الحر بهذه الجهة‪ ،‬وكذلك اعتماد التكوين‬

‫‪P 267‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المستمر الفعال للموارد البشرية‪ ،‬المتمثلة في المنتخبين والموظفين‪ ،‬وجعلهم‬

‫يتحلون بروح من المسؤولية والانضباط وحب الوطن وتقديم المصلحة العامة على‬

‫المصلحة الخاصة‪ ،‬ويستحضرون الديمقراطية والشفافية في مهامهم‪ ،‬وهذا مرتبط أيضا‬

‫بالاستثمار الجاد في العنصر البشري وتوظيف كل الآليات التي يمكنها أن ترفع من‬

‫الكفاءات البشرية‪.‬‬

‫فما هي مكانة الموارد البشرية في جهة طنجة –تطوان‪ -‬الحسيمة؟ وكيف يمكن‬

‫الرفع من كفاءاتها وتأهيلها لممارسة مهامها على أكمل وجه ومنه تحقيق الأهداف‬

‫المرسومة للجهوية المتقدمة عامة والجهة المعنية خاصة؟‪.‬‬

‫المبحث الأول‪ :‬المحددات الأساسية للرفع من الكفاءات البشرية بجهة طنجة‪-‬‬

‫تطوان‪-‬الحسيمة‬

‫تعتبر الموارد البشرية إحدى الدعامات الأساسية التي يتوقف عليها العمل‬

‫الجهوي‪ ،‬ولهذا فإن الرؤية الاستراتيجية للتنمية المندمجة بالجهة تقتضي منح‬

‫مجلسها دور الفاعل الرئيسي‪ ،‬وإعطائه المبادرة في تشخيص الحاجيات التنموية‬

‫وبرمجة الأولويات قصد تقليص الفوارق الجهوية‪ .‬وعليه فإن جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة كغيرها من الجهات مطالبة بالاستثمار في الموارد البشرية والرهان على‬

‫المنتخبين بالخصوص‪ ،‬ولا يمكن التركيز على التكوين وحده للرفع من قدرات‬

‫ومؤهلات الرأسمال البشري وحده لتحقيق الأهداف التنموية بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة (المطلب الأول)‪ ،‬بل لا بد من الرهان على آليات أخرى وعلى رأسها‬

‫الاستعانة بمهمة المدرب الترابي ‪-‬الكوتش‪ -‬الذي يسعى بالحوار والمواكبة إلى تحقيق‬

‫التآزر والانسجام‪ ،‬والتنسيق بين كل الفاعلين داخل المجال الترابي الجهوي‪ ،‬وتذويب‬

‫‪P 268‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كل الخلافات الموجودة والتي يمكن أن تظهر أثناء صناعة وتنفيذ البرنامج التنموي‬

‫(المطلب الثاني)‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬الاستثمار في التكوين المستمر لتأهيل موظفي ومنتخبي الجهة‬

‫لقد راهن مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة منذ انتخابه على التكوين المستمر‬

‫للرفع من كفاءاته البشرية‪ ،‬واستند في ذلك على مجموعة من الاتفاقيات مع أطراف‬

‫وطنية ودولية‪ ،‬ومن أجل إبراز دور المجلس في هذا المجال لا بد من تسليط الضوء‬

‫على حصيلته في مجال التكوين وكذلك الآفاق المستقبلية للرفع من الكفاءات‬

‫البشرية‪ ،‬ويمكن الرهان على التكوين لتذليل العوائق والصعوبات أثناء تدبير الشأن‬

‫العام الجهوي‪ ،‬وإكساب المعارف والمهارات لجعل الأداء التنموي للمجالس الجهوية‬

‫في مستوى التطلعات‪ ،‬كما أن الاعتماد على التكوين أصبح ضرورة تفرضها متطلبات‬

‫التنمية‪ ،‬ويراهن عليها المجلس الجهوي للرفع من مؤهلات الموارد البشرية‪ ،‬سواء‬

‫تعلق الأمر بممثلي الساكنة أو بموظفي الإدارة الترابية الجهوية‪ ،‬ولهذا فإن التطرق‬

‫لأهمية التكوين يتطلب تقديم حجم الاستثمارات فيه بالنسبة لجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة‪ ،‬وكذلك البحث في الآفاق المستقبلية للتكوين بهذه الجهة‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬توظيف التكوين المستمر بالجهة‬

‫إن الرهان التنموي بالمجال الترابي الجهوي‪ ،‬مرتبط بشكل كبير بمدى تطوير‬

‫التكوين والتكوين المستمر‪ ،‬وجعله أسلوبا معتمدا لعصرنة وتحديث التدبير الترابي‪،‬‬

‫وكذا تمكين الجماعات الترابية وعلى رأسها الجهات من كفاءات بشرية قادرة على‬

‫مسايرة متطلبات التنمية المندمجة والمستدامة‪ ،‬بالإضافة إلى أسلوب تحسيس‬

‫المنتخبين والموظفين الجماعيين بالرهانات الثقافية البيئية والاقتصادية بالجماعات‬

‫‪P 269‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الترابية‪ .‬وعلاوة على التأهيل الاقتصادي والاجتماعي لمجال الجماعات الترابية‪ ،‬ورغبة‬

‫في الاضطلاع بهذه المهام كلها‪ ،‬لا بد للجهة من استثمار مؤهلاتها المالية والبشرية‬

‫و كل ما يسمح به القانون لتوفير التكوين المستمر للموارد البشرية الجهوية والترابية‬

‫بصفة عامة‪ ،‬سواء كانت منتخبة أو موظفة‪ ،‬خصوصا وأن القانون التنظيمي رقم‬

‫المتعلق بالجهات نص في المادة ‪ 52‬على أنه يحق لأعضاء مجلس‬ ‫‪321‬‬

‫‪111.12‬‬

‫الجهة الاستفادة من تكوين مستمر في المجالات المرتبطة بالاختصاصات المخولة‬

‫للجهة‪ ،‬وحث أيضا في المادة ‪ 80‬من نفس القانون على ضرورة تحسين القدرات‬

‫التدبيرية للموارد البشرية وتكوينها‪ ،‬وعمل بذلك على إسناد الجهة مهمة الإشراف‬

‫على التكوين المستمر لفائدة أعضاء المجالس وموظفي الجماعة الترابية‪ ،322‬حيث‬

‫أصبحت الجهة ملزمة بوضع برنامج سنوي للتكوين المستمر لفائدة جميع منتخبي‬

‫وموظفي الجماعات الترابية على مستوى الجهة‪ .‬ولقد اُعتبرت هذه المهمة من‬

‫الاختصاصات الذاتية للجهة‪ ،‬ومنحها حق إحداث مراكز جهوية لذلك الغرض‪.‬‬

‫المتعلق بتحديد‬ ‫‪323‬‬

‫ومن أجل تنزيل مقتضيات المرسوم رقم ‪2.12.291‬‬

‫كيفيا ت تنظيم دورات التكوين المستمر‪ ،‬وذلك في شقه المتعلق بإحداث المركز‬

‫الجهوي للتكوين المستمر تم تنظيم لقاء مع أطر دار المنتخب لجهة مراكش‪-‬أسفي‬
‫‪324‬‬
‫من أجل الاستفادة من التجربة التي راكموها‪ ،‬وبغية إحداث مركز جهوي للتكوين‬

‫على مستوى جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬تم استدعاء لهذا الغرض القيمين على دار‬

‫‪ -321‬ظهير شريف رقم ‪ 4941911‬الصادر بتاريخ ‪ 02‬من رمضان ‪ 4111‬الموافق ‪ 27‬يوليوز ‪ ،0241‬والقاضي بتنفيذ القانون التنظيمي‬
‫رقم ‪ 444941‬المتعلق بالجهات‪ ،‬المنشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ ،1112‬بتاريخ ‪ 1‬شوال ‪ 4111‬الموافق ‪ 01‬يوليو ‪ ،0241‬ص‪.1111 :‬‬
‫‪ -322‬تعتبر مهمة التكوين المستمر من االختصاصات الذاتية للجهة في مجال التنمية الجهوية‪ ،‬والمنصوص عليها في المادة ‪ 10‬من القانون‬
‫التنظيمي رقم‪ 444941‬المتعلق بالجهات‪.‬‬
‫‪ -323‬مرسوم رقم ‪ 09419087‬الصادر بتاريخ ‪ 01‬رمضان ‪ 4117‬الموافق ‪ 08‬يونيو ‪ 0241‬المتعلق بتحديد كيفيات تنظيم التكوين المستمر‬
‫لفائدة أعضاء مجالس الجماعات الترابية ومدتها وشروط االستفادة منها ومساهمة الجماعات الترابية في تغطية مصاريفها‪ ،‬المنشور‬
‫بالجريدة الرسمية عدد ‪ 1110‬بتاريخ ‪ 8‬شوال ‪ 4117‬الموافق ‪ 41‬يوليو ‪ ،0241‬ص‪.1112 :‬‬
‫‪ -324‬لقد أحدث مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة مركزا جهويا للتكوين المستمر بمدينة الحسيمة‪.‬‬

‫‪P 271‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المنتخب المذكور بغية تقديم عرض متكامل حول طريقة إحداث وتسيير هذه‬

‫المؤسسة‪ ،‬وذلك للاستئناس بهذه التجربة الناجحة بجهة مراكش أسفي‪ .‬لكنه لحد‬

‫كتابة هذه الأسطر لم تعرف هذه التجربة النور بالجهة التي نحن بصدد دراستها‪ ،‬ولم‬

‫يتم استنساخ هذه التجربة بعد على أرض الواقع‪.‬‬

‫ومن أجل توظيف التكوين المستمر لفائدة منتخبي وموظفي الجهة بشكل جيد‪،‬‬

‫توزع الاستمارات المتعلقة باختيار المواضيع على المستهدفين‪ ،‬ثم بعد ذلك يتم‬

‫تجميع المعطيات المتعلق باختيار مواضيع التكوين وتفييئها‪ ،‬واتخاذ التدابير المناسبة‬

‫لهذا الت فييئ‪ .‬وتشمل البرامج التكوينية التي تسهر الجهة على تنظيمها‪ ،‬أو تنظمها‬

‫في إطار اتفاقية تعاون وشراكة مع مختلف الفرقاء الوطنيين والدوليين‪ ،‬على المواضيع‬

‫التالية‪:‬‬

‫تقوية القدرات المعرفية العامة بالنصوص القانونية المتعلقة بصلاحيات‬

‫واختصاصات الجماعات الترابية في إدارة الشؤوون المحلية‪.‬‬

‫تقوية المعارف العامة بالنصوص والإجراءات القانونية المتعلق بمفهوم‬

‫المسؤولية‪.‬‬

‫تعزيز المهارات التقنية والفنية في مجال إدارة المالية المحلية‪.‬‬

‫تقوية القدرات التقنية في مجال التنمية المحلية‪.‬‬

‫تقوية القدرات المعرفية العامة حول الآليات التقنية لإعداد المشاريع أو‬

‫الخطط المحددة‪.‬‬

‫تقوية القدرات المعرفية في مجال الديمقراطية التشاركية‪.‬‬

‫تقوية القدرات المعرفية في مجال التواصل‪.‬‬

‫‪P 271‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تقوية القدرات المعرفية العامة بالنصوص القانونية والإجراءات القانونية‬

‫المتعلقة بصلاحيات واختصاصات الجماعات الترابية وتدبير الشؤون‬

‫المحلية‪.‬‬

‫تقوية القدرات المعرفية العامة بالنصوص القانونية والإجراءات القانونية‬

‫المتعلق بصلاحيات واختصاص إدارة الشؤون المحلية‪.‬‬

‫وقبل هندسة التكوين المستمر والسعي إلى تحقيق أهدافه لا بد من أخذ بعين‬

‫الاعتبار المراحل التالية قبل تنفيذ أي برنامج تكويني‪ ،‬وتتجلى هذه المراحل فيما‬

‫يلي‪:‬‬

‫مرحلة التشخيص وتجميع المعطيات حول الاحتياجات الأساسية في‬

‫التكوين‪.‬‬

‫تصنيف هذه الاحتياجات وتفييئها‪.‬‬

‫تحديد الأولويات‪.‬‬

‫البلورة والمصادقة على خطة التكوين‪.‬‬

‫وتجدر الإشارة إلى أن هناك تعاون قوي يجمع بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة ومجلس جهة مراكش‪-‬أسفي‪ ،‬من خلال مشاركتهما في عدد من الدورات‬

‫التكوينية التي تنظمها بالخصوص مؤسسة "دار المنتخب"‪ ،‬والتي تروم تقوية‬

‫الفاعلين الترابيين وتطوير قدراتهم ومواكبة عمل المجالس الجماعية بمختلف‬

‫مستوياتها‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬الحصيلة الإيجابية للتكوينات المستمرة المعتمدة بالجهة‬

‫‪P 272‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫من أجل إبراز أهمية التكوين لدى مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬لا بد‬

‫من تسليط الضوء على حجم الاستثمارات في هذا المجال‪ ،‬وإبراز الحصيلة الرسمية‬

‫للدورات التكوينية لفائدة الموظفين والمنتخبين‪ ،‬والتي همت مختلف الميادين‬

‫القانونية الاقتصادية والمالية‪ ،‬ولعل من بين أهم الدورات نجد‪:‬‬

‫الدورات التكوينية التي استفاد منها أعضاء المجلس وموظفي الجهة سنة‬

‫‪ ، 2012‬حيث اعتبرت هذه السنة بمثابة السنة التي أرست فيها أجهزة المجلس‬

‫دعائمها‪ ،‬ولذلك كانت البرامج التكوينية محدودة بالمقارنة مع السنوات اللاحقة‪،‬‬

‫وهكذا احتضن دار المنتخب بجهة مراكش‪-‬أسفي‪ ،‬دورة تكوينية حول تجميع ومهننة‬

‫أداء المجتمع المدني‪ ،‬أي دور للجماعات الترابية؟ لفائدة أعضاء المكتب ورؤساء الفرق‬

‫ورؤساء اللجن لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬وذلك يومي ‪13‬و‪ 12‬أبريل‬

‫‪ ، 2012‬ولقد تضمن برنامج هذه الدورة التكوينية مجموعة من الفقرات والمواضيع‬

‫المهمة والمتعلقة بالخصوص بالمجتمع المدني وعلاقته بالجماعات الترابية‪ ،‬كما‬

‫انعقدت هذه الدورة التكوينية بشراكة مع مؤسسة كونراد أديناور الألمانية‪ ،‬وتم‬

‫الاتفاق مع هذه الأخيرة على تقديم دورات تكوينية في المجالات التالية‪:‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول الحكامة المحلية ‪-‬دورة تحسيسية‪.-‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول التنمية الجهوية وتدبير الخدمات الجهوية‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول التدبير في إطار التغيير‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول إعداد التراب‪.‬‬

‫وبالإضافة إلى ما سبق‪ ،‬تم تنظيم لقاءات تواصلية مع رؤساء الجماعات الترابية‬

‫بالجهة‪ ،‬حيث كلفت اللجنة الجهوية المكلفة بالتكوين المستمر الخاصة بالجهة بعقد‬

‫‪P 273‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لقاءات مع رؤساء الجماعات بكل أقاليم الجهة‪ .‬وفي إطار تفعيل المقتضيات القانونية‬

‫التي جعلت الجهة مسؤولة عن التكوين المستمر لمواردها البشرية وللموارد البشرية‬

‫التابعة للجماعات الترابية الأخرى‪ ،‬ومن أجل الرفع من الكفاءات البشرية‪ ،‬تم تنظيم‬

‫مجموعة من اللقاءات والدورات التكوينية سواء داخل الجهة أو خارجها‪.‬‬

‫‪-‬ومن بين أهم التكوينات التي نظمتها جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة سنة‬

‫‪:2011‬‬

‫‪ ‬استقبال وفد جهة مراكش أسفي لتبادل التجارب فيما بين الجهات وتمتين‬

‫علاقات التعاون‪ ،‬وانعقد على هامش هذه الزيارة اجتماعات مكثفة للوقوف‬

‫على الحصيلة الجهوية لسنة ‪ 2012‬في مختلف القطاعات‪ ،‬وعرض تجارب‬

‫مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة في مجالات الاستثمارات الأجنبية‬

‫خاصة تجربة مع مؤسسة "بيل كيتس" والبنك الإسلامي‪ ،‬والتجربة الرائدة‬

‫في الاقتصاد الاجتماعي والتضامني‪ ،‬فيما عرض وفد مجلس جهة مراكش‬

‫أسفي تجربته في مجال إعداد التصميم الجهوي لإعداد التراب‪.‬‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية للجنة الجهوية للتكوين المستمر بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة‪ ،‬أشرف عليها مدير دار المنتخب بجهة مراكش أسفي‪ ،‬حيث قدم‬

‫هذا الأخير عرضا مفصلا حول كيفية إعداد التصميم المديري للتكوين‬

‫ا لمستمر الخاص بالجهة‪ ،‬وعلى هامش هذا اللقاء تم رفع مجموعة من‬

‫التوصيات إلى السيد رئيس مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة من قبيل‪:‬‬

‫‪P 274‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ o‬الإسراع في إحداث المراكز الجهوية للتكوين المستمر‬

‫باعتباره آلية لتفعيل التصميم المديري الجهوي للتكوين‬

‫المستمر‪.‬‬

‫‪ o‬اتخاذ الإجراءات الضرورية لإجبار رؤساء الجماعات حول‬

‫أهمية المركز وأهدافه والتزامات الأطراف بشأن التدبير المالي‬

‫والإداري‪.‬‬

‫‪ o‬إعداد مشروع اتفاقية بين مجلس الجهة والجماعات الترابية‬

‫المكونة لها والمتعلقة بالتكوين المستمر لفائدة المنتخبين‪.‬‬

‫‪ o‬اتخاذ الإجراءات القانونية من أجل إحداث ميزانية ملحقة‬

‫بالميزانية الجهوية‪.‬‬

‫‪ o‬اقتراح اللجنة المتعلق باستثمار تجربة دار المنتخب بجهة‬

‫مراكش أسفي لتحديد محاور التصميم المديري للتكوين‬

‫المستمر برسم سنة ‪.2011‬‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية حول التغيرات المناخية يومي ‪ 21/20‬فبراير‬

‫‪ ،2011‬لفائدة منتخبي مجلس الجهة ورؤساء اللجن والمصالح المكلفة‬

‫بالبيئة على مستوى الجماعات الترابية‪ ،‬حيث تم خلالها تحليل نتائج‬

‫المؤتمر الدولي للمناخ ‪ COP22‬وتقديم الجوانب التقنية والتشريعية‬

‫للتغيرات المناخية وإدماجها في برامج التنمية الجهوية‪ ،‬بالإضافة إلى‬

‫المعاهدات والاتفاقيات الوطنية والدولية التي تعنى بالتغيرات المناخية‪.‬‬

‫‪P 275‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية من طرف اللجنة الجهوية للتكوين المستمر الخاصة‬

‫بالجهة‪ ،‬لفائدة رؤساء الجماعات الترابية على مستوى عمالة المضيق‬

‫الفنيدق‪ ،‬والتي تمحورت حول الإطار المفاهيمي والقانوني في مجال التكوين‬

‫المستمر‪ ،‬وذلك بتاريخ ‪ 2‬مارس ‪.2011‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول حقوق الإنسان والإدماج المجتمعي على مستوى‬

‫الجماعات الترابية والتي انعقدت يومي ‪ 10/9‬مارس ‪ 2011‬بطنجة‪،‬‬

‫وشارك فيها بعض رؤساء الجماعات الترابية على مستوى الجهة وبعض‬

‫منتخبي المجلس الجهوي وفعاليات المجتمع المدني التي تشتغل في مجال‬

‫حقوق الإنسان والإعاقة‪ .‬ومن بين التوصيات التي رفعت في نهاية هذه‬

‫الدورة التكوينية نجد‪:‬‬

‫‪ o‬إحداث لجنة التحكيم على مستوى الجماعات الترابية‪.‬‬

‫‪ o‬اقتراح تنظيم دورة تكوينية حول حقوق الإنسان والجماعات‬

‫الترابية بالمركز الجهوي للتكوين المستمر بالحسيمة‪.‬‬

‫‪ o‬تنظيم دورات تكوينية للمنتخبين والموظفين في مجال‬

‫حقوق الإنسان‪.‬‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية حول الصفقات العمومية بشراكة مع مؤسسة كونراد‬

‫الألمانية يومي ‪ 18/11‬أبريل ‪ ،2011‬وذلك لفائدة رؤساء اللجن‬

‫وأعضاء المجلس الذين لهم علاقة بالصفقات العمومية ورؤساء الجماعات‬

‫الترابية بالجهة‪ ،‬وبعض الأطر الإدارية المكلفة بمهام الصفقات العمومية‬

‫على مستوى الجهة‪.‬‬

‫‪P 276‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية حول الديمقراطية التشاركية لفائدة منتخبي مجلس‬

‫الجهة ومنتخبي الجماعات الترابية‪ ،‬وذلك يوم ‪ 09/08‬ماي ‪،2011‬‬

‫حيث تم تحديد في هذا اللقاء علاقة المواطنين بالدولة والجماعات الترابية‬

‫من خلال المقاربة التاريخية والقانونية‪ ،‬ثم تحديد آليات مشاركة المواطن‬

‫والأسس القانونية لذلك‪.‬‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية حول الإدماج الاجتماعي للمهاجرين بالجهات‪ ،‬وذلك‬

‫يومي ‪ 23/22‬ماي ‪ 2011‬بدار المنتخب بجهة مراكش أسفي‪ ،‬حيث‬

‫استفاد منها بعض منتخبي وموظفي الجهة‪.‬‬

‫‪ ‬وفي إطار مواكبة مديرية تأهيل الأطر الإدارية والتقنية لوزارة الداخلية‬

‫عملية إعداد التصميم الجهوي للتكوين المستمر‪ ،‬وانسجاما مع المقتضيات‬

‫القانونية المتعلقة بالتكوين المستمر‪ ،‬تم تقديم عرض يتعلق بالمرسوم‬

‫المتعلق بالتكوين المستمر لفائدة أعضاء المجالس الترابية على مستوى‬

‫الجهة‪ ،‬وبحضور شركاء مجلس الجهة في مجال التكوين والخبير الذي عهد‬

‫إليه إعداد التصميم المديري الجهوي للتكوين المستمر وذلك يوم ‪25‬‬

‫أكتوبر ‪ 2011‬بمقر الجهة‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول السياسة العامة لإعداد التراب‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول التحرير الإداري‪ ،‬وكيفية كتابة المحاضر‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول المالية والصفقات العمومية‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول التدبير المالي والميزانية‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول الصفقات العمومية‪.‬‬

‫‪P 277‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول الدبلوماسية الموازية‪.‬‬

‫‪-‬التكوينات التي استفاد منها منتخبي وموظفي الجهة برسم سنة ‪:2018‬‬

‫‪ ‬إذا كانت الصفقات العمومية تعتبر من الدعامات الأساسية لتدبير النفقات‬

‫الترابية‪ ،‬وأداة أساسية للتنمية الترابية‪ ،‬فإن تعزيز فعالية الموارد البشرية‬

‫ضروري في هذا المجال‪ .‬وفي هذا الإطار جاء تنظيم دورة تكوينية حول‬

‫تدبير الصفقات العمومية لفائدة أطر وموظفي الجماعات الترابية بالجهة‪،‬‬

‫بشراكة مع مديرية تكوين الأطر الإدارية والتقنية التابعة لوزارة الداخلية‪.‬‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية حول اللامركزية والتدبير المحلي الحر‪ ،‬وذلك بحضور‬

‫رؤساء اللجن ورؤساء الفرق ورؤساء الجماعات الترابية‪ ،‬وبعض موظفي‬

‫وأعضاء مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬حيث تم اطلاع الحاضرين‬

‫على الأسس القانونية للتدبير الحر وتدريبهم على القيادة الفعالة للأنشطة‪،‬‬

‫وإكسابهم مجموعة من الميكانيزمات المتعلقة بتسيير الشأن الترابي‬

‫الجهوي والمحلي‪ ،‬وتقنيات الحكامة الداخلية‪.‬‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية حول آليات مراقبة ميزانية الجماعات الترابية‪ ،‬لفائدة‬

‫منتخبي الجماعات الترابية‪ .‬ولقد تم التطرق في هذه الدورة لمرسوم‬

‫المحاسبة الصادر بتاريخ ‪ 23‬نونبر ‪ ،2011‬والقانون رقم ‪21.99‬‬

‫المتعلق بتحديد مسؤولية الآمرين بالصرف والمراقبين والمحاسبين‬

‫العموميين الصادر بتاريخ ‪ 03‬أبريل ‪ ،2002‬ثم مدونة المحاكم المالية‪،‬‬

‫ومبدأ الرقابة على الميزانية والاستثناءات عليها‪ ،‬وأيضا آليات التدخل‬

‫والرقابة‪ ،‬ثم التحصيل الرضائي والتحصيل الجبري‪.‬‬

‫‪P 278‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬تنظيم دورة تكوينية حول السياسة العامة لإعداد التراب وأدوات التدخل‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول التقائية السياسات العمومية في إعداد وتنفيذ البرامج‬

‫الترابية للتنمية‪.‬‬

‫‪ ‬دورة تكوينية حول بلورة أدوات التتبع والتقييم‪.‬‬

‫‪ ‬زيارة ميدانية لأهم المشاريع المهيكلة لجهة مراكش يومي ‪13‬و‪12‬‬

‫يوليوز ‪.2018‬‬

‫‪ ‬دورة تدريبية حول التجارب الناجحة في المجال البيئي وتثمين التراث‬

‫الطبيعي والمحافظة على البيئة بتاريخ ‪ 02/05/02‬غشت ‪.2018‬‬

‫وبالإضافة إلى هذه التكوينات التي همت المنتخبين والموظفين على السواء‪،‬‬

‫استفاد أيضا موظفي جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة من التكوينات المنظمة من طرف‬

‫وزارة الداخلية ‪-‬وخصوصا الأطر المتوسطة‪ -‬في عدة مجالات‪:‬‬

‫التحرير الإداري (المراسلات والإرساليات)‬

‫المالية المحلية‪ ،‬وكل ما يتعلق بالصفقات الترابية وذلك تطبيقا لمرسوم‬

‫‪ 20‬مارس ‪،2013‬‬

‫الجبايات المحلية المنصوص عليها في القانون ‪ ،02/21‬وكذلك النفقات‬

‫العمومية‪.‬‬

‫الاهتمام بالتوثيق والتدرب على الأرشيف حسب القانون رقم ‪.29/99‬‬

‫طريقة استقبال المرتفقين وتقديم الخدمات الضرورية لهم‪.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬الرهان على آليات أخرى للرفع من قدرات المنتخبين بالجهة‬

‫‪P 279‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫من أجل تكوين وتأهيل الموارد البشرية بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة والرفع‬

‫من قدراتها وجعلها في مستوى التطلعات‪ ،‬لا بد من توظيف مختلف الآليات والوسائل‬

‫التي يمكن استثمارها في التكوين وفي الرفع من أداء المجلس الجهوي‪ ،‬ولا ترتبط‬

‫جودة أداء الموارد البشرية بكثرة التكوينات التي تخضع لها فقط‪ ،‬ولكن كذلك بالرهان‬

‫على برنامج التنمية الجهوية‪ ،‬باعتبارها من الآليات الجديدة التي تضمنها مشروع‬

‫الجهوية المتقدمة‪ ،‬هذا البرنامج يجسد من جهة طموحات المجلس الجهوي‪ ،‬ومن‬

‫جهة أخرى يتطلب عند وضعه وتنفيذه كفاءات بشرية مؤهلة‪ .‬إن من بين الوظائف‬

‫التي يجب الاعتماد عليها لصقل قدرات الموارد البشرية المنتخبة والمعينة بجهة‬

‫طنجة‪-‬تطوان‪ -‬الحسيمة‪ ،‬الرهان على وظيفة المدرب الترابي لمواكبة عمل الرأسمال‬

‫البشري‪ ،‬وتوظيف اتفاقيات التعاون والشراكة لتوسيع المهام التكوينية للمجلس‬

‫الجهوي ولتعبئة الموارد للقيام بها‪ ،‬والاستعانة بالتجارب والخبرات الدولية والوطنية‬

‫في هذا الميدان‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬الاستعانة بالمدرب –الكوتش‪ -‬الترابي‬

‫إذا كانت المجالات الترابية بصفة عامة وجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة بصفة‬

‫خاصة‪ ،‬تفرض تعبئة كل الموارد البشرية والاقتصادية لمواجهة التحديات التنموية‬

‫التي تعاني منها الجهة‪ ،‬فإن تحقيق الحكامة الرشيدة وتقويم السلوك البشري هي‬

‫أولى الأولويات بالمجلس الجهوي‪ ،‬فلا يمكن الرهان على التركيبة البشرية التي‬

‫أفرزتها الانتخابات الجهوية دون تحليل مواقف وسلوكات ممثلي الساكنة‬

‫والمستخدمين بالإدارة الترابية‪ ،‬وكل الفاعلين والمتدخلين في هذا المجال الترابي‪،‬‬

‫وذلك في أفق تشجيع وتثمين المؤهلات البشرية وإعدادها لإنجاز مشاريع حقيقية‬

‫‪P 281‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫للتنمية‪ .‬ولهذه الغاية يمكن الرهان مستقبلا على مهمة جديدة بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة "الكوتش الترابي"‪ ،‬حيث يكون بمقدور صاحبها تدبير المفاوضات وتسهيل‬

‫الحوار بين كل الفاعلين من مجالس منتخبة وموظفين ترابيين ومجتمع مدني بالجهة‬

‫المذكورة‪ ،‬والتقرب منهم واكتشاف حاجياتهم وتدبير النزاعات‪ ،‬وخلق التآزر في ما‬

‫بين مختلف الفاعلين المتواجدين بالمجال الترابي للجهة المذكورة‪ ،‬ورفع التنسيق‬

‫والانسجام بين الجميع لخدمة التنمية الترابية بالجهة وتنظيم الدينامية الترابية‪ ،‬ولكي‬

‫تساهم كل الأطراف المعنية في تحقيق هدف مشترك للتنمية الترابية التي اتفقوا‬

‫عليها‪.‬‬

‫لعل الثقافة التي تَّشَّب َّعَّ بها المنتخبون في السابق تتجلى في كون مجلس‬

‫الجهة عبارة عن تجمع ‪ groupement‬للجماعات المحلية‪ ،‬أي لم يكن مجلسا‬

‫خاصا بالجهة يهتم بشؤونها‪ ،‬بل كان أعضاء المجلس كل واحد فيهم يدافع عن‬

‫مصلحة جماعته‪ ،‬وكل واحد منهم يحمل معه أهدافا متباينة عن الآخر‪ ،‬مما تولد‬

‫عن ذلك عدم الإحساس بالانتماء إلى الفضاء الجهوي‪ ،‬وصعوبة الحوار وصعوبة‬

‫الانسجام بين هؤلاء المنتخبين وبينهم وبين غيرهم من الفاعلين الجهويين‪ ،‬إلا أنه‬

‫في ظل الإصلاحات التي جاء بها دستور ‪ 2011‬وتضمنها مشروع الجهوية المتقدمة‪،‬‬

‫أصبحت الجهة تتمتع باختصاصات مستقلة في ظل مجلس مستقل‪ ،‬انتخب بطريقة‬

‫مباشرة ليخدم المجال الترابي الجهوي بصفة عامة‪ ،‬وهذا ما يستدعي التدخل العاجل‬

‫لمجلس الجهة من أجل تحليل وفهم هذه السلوكات‪ ،‬التي قد تفرز أقوى المقاومات‬

‫في المسار التنموي للمجال الترابي الجهوي‪ ،‬والعمل على توحيد الجهود ضمن فريق‬

‫واحد‪ ،‬لمعالجة إشكالية التنمية وهنا لا بد من الرهان على مهمة المدرب –الكوتش‪-‬‬

‫‪P 281‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الترابي‪ ،‬لتوحيد الرؤى وتذويب الصعاب فيما يتعلق بالتطور المنشود‪ ،‬ومن أجل تبني‬

‫المواقف الإيجابية بالنسبة للمستقبل ضمن فضاء ترابي مشترك‪.‬‬

‫تفاعلات‪ ،‬تارة إيجابية‬ ‫‪325‬‬

‫حينما تستقر سياسة عامة ما‪ ،‬تنشأ بين الفاعلين‬

‫تؤمن نجاح هذه السياسة‪ ،‬وتارة معاكسة ومتنافرة‪ ،‬وهذا ما يحصل في معظم الأحيان‬

‫مع الأسف‪ ،‬مما يجعل السياسة التنموية بالجهة مهددة بالفشل‪ ،‬ولهذا فإنه في إطار‬

‫الجهوية المتقدمة يسعى الكوتشينغ الترابي إلى أن يساهم في تطوير العلاقة الإيجابية‬

‫بين الفاعلين ليتبنوا سلوكات ومواقف جديدة بالنسبة لمشاركتهم في الحكامة‬

‫الترابية وتنمية جهتهم‪ ،‬فدوره يرتكز بالأساس على البعد السلوكي‪ .326‬وبالتالي فإن‬

‫التكوين في مجال الكوتشينغ الترابي سيكون له أثر دائم‪ ،‬خاصة على التآزر بين‬

‫مختلف الفاعلين في مجال التنمية الجهوية‪ ،‬حيث سيساهم لا محالة في تكوين‬

‫مجموعة من الأشخاص يطلق عليهم "الكوتش الترابي" يوضعون رهن إشارة الجهة‬

‫لتأمين انطلاق وإجراء الحوار بين مختلف الفاعلين‪ ،‬كما أن الكوتش الترابي يتبع‬

‫مراحل معينة من أجل تقديم حل معين للعوائق التي تحد من الأداء التنموي بالجهة‪،‬‬

‫فيبدأ بالتركيز أولا على تحليل وفهم السلوكات والمواقف التي تمثل أساس النجاحات‬

‫والمقاومات الكبرى أثناء الشروع في التغييرات المرجوة‪ ،‬ليقدم في الأخير دعما‬

‫تقنيا ل مجلس الجهة وباقي الفاعلين‪ .‬وتمثل الخطاطة التالية مختلف المراحل التي‬

‫يَّت َّبِعُهَّا الكوتش الترابي في مهامه‪:‬‬

‫‪ -325‬المنتخبون الذين تم اختيارهم لتلبية حاجيات المجتمع‪ ،‬البيروقراطيون في اإلدارة والخبراء المكلفون بترجمة االختيارات التنموية‪،‬‬
‫المجتمع المدني الذي يقبل أو يساهم أو يعارض المشاريع التنموية المقترحة‪ .‬أنظر جان بيير إليلونك ‪" : Jon Pier ILONG‬الكوتشينغ‬
‫الترابي‪ ،‬التجربة واآلفاق" المجلة اإلخبارية لوكالة جهة الشرق‪ ،‬عدد ‪ ،47‬مارس ‪ ،0241‬ص‪.8:‬‬
‫‪ -326‬نفس المرجع‪ ،‬ص‪.8 :‬‬

‫‪P 282‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تشخيص الديناميكية البشرية للمجال‬

‫الترابي‬

‫دعم تقني من برنامج الكوتشينغ الترابي‬

‫لفائدة المجلس الجهوي والفاعلين في المجال‬ ‫تشجيع الفاعلين الذين يتدخلون فوق‬
‫الترابي لتطبيق خطة عمل‬ ‫المجال الترابي على العمل المنسق‬

‫وضع خطة عمل لألولويات المبينة‬ ‫الدفع في اتجاه حوار مهيكل بين‬
‫ومراقبة االلتزامات‬ ‫مجلس الجهة والفاعلين الذين‬
‫يتدخلون في المجال الترابي الجهوي‬

‫الخطوات التي يسلكها الكوتش الترابي لتأدية مهامه‬

‫والكوتش الترابي ليس مدربا ولا خبيرا في التنمية الترابية‪ ،‬بل إنه توليف بين‬

‫مهنتين‪ ،‬يستلهم ويستعمل أدوات وتقنيات المهنتين للإبحار بين المفهومين‪ ،‬من‬

‫أجل تشجيع تآزر وتحالف الفاعلين بغية الانطلاق في دينامية تنموية وتشجيع‬

‫سلوكات تساعد على التغيير والنجاح‪ .‬ويعتمد الكوتش الترابي في أداء مهامه على‬

‫مبدأين‪ ،‬فهو لا يتدخل في المحتوى ولكن فقط في المسار‪ ،‬حيث يبذل كل ما في‬

‫وسعه لجعل الراغب في التدريب‪ ،‬الفاعل الرئيسي للملاحظات والأفكار‬

‫والاستراتيجيات والالتزامات للسير نحو الأحسن‪ ،‬وينطلق كذلك من قناعة أن الفاعل‬

‫الجهوي يمتلك القدرات على حل المشاكل المطروحة‪ ،‬وبالتالي يكمل ما قامت به‬

‫مراكز التكوين داخل الجهة من رفع لمؤهلات ممثلي الساكنة‪ ،‬ويلعب بالتالي دورا‬

‫‪P 283‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أساسيا في الوساطة على صعيد التراب الجهوي وذلك عبر تشخيص جيد للمشاكل‬

‫في ما يلي‪:‬‬ ‫‪327‬‬

‫في الميدان‪ ،‬ويمكن تلخيص المهام الأساسية للمدرب الترابي‬

‫رفع قدرة المنتخبين على اكتشاف وتعبئة وتثمين الموارد الذاتية‬

‫والخارجية للمجال الترابي الجهوي‪.‬‬

‫الرفع من قدرة الفاعلين في التحكم في ديناميات التطور التي تهمهم‪.‬‬

‫خلق التآزر بين مختلف الفاعلين المتواجدين بالمجال الترابي‪.‬‬

‫مواكبة وتدبير المقاومات داخل المجال الترابي الجهوي‪.‬‬

‫تشجيع التنمية المندمجة والمستدامة للمجالات الترابية الجهوية‪.‬‬

‫إشراك الفاعلين في تحمل المسؤولية وإقامة مسؤولية اجتماعية ومجتمعية‪.‬‬

‫المساهمة في إعداد وإنجاز مشاريع حقيقية للتنمية‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬الرهان على اتفاقيات التعاون والشراكة‬

‫عقد مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة مجموعة من الاتفاقيات مع الفاعلين‬

‫الوطنيين والدوليين للنهوض بالتكوين والتكوين المستمر لفائدة الموارد البشرية‬

‫بالجهة‪ ،‬سواء كانت منتخبة أو مستخدمة‪ ،‬والرفع من مؤهلات هذه الكفاءات البشرية‪،‬‬

‫في أفق استثمارها في بلورة وتنزيل البرامج التنموية على أرض الواقع‪ .‬ويعد التعاون‬

‫والشراكة من الآليات الهامة التي يمكن اعتمادها بالجهة لتحقيق الأهداف التنموية‪،‬‬

‫ولهذا فإن جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة سعت جاهدة من أجل تفعيل هذه الآلية على‬

‫أرض الواقع‪ ،‬واستثمارها بشكل جيد سواء في إيجاد موارد مالية جديدة أو في تعزيز‬

‫مجالات التكوين والتكوين المستمر لفائدة المنتخبين والموظفين بالجهة‪ .‬وبناء على‬

‫‪ -327‬أمينة لعريبي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.18-11 :‬‬

‫‪P 284‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المقرر الذي اتخذه مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة خلال دورته العادية ‪ 2‬أكتوبر‬
‫‪328‬‬
‫‪ ،2012‬تم إبرام اتفاقية شراكة وتعاون بينه وبين مؤسسة كونراد أديناور‬

‫الألمانية‪ ،‬حيث تهدف هذه الاتفاقية إلى‪:‬‬

‫المساهمة في إعداد العناصر المرجعية لوضع التصميم المديري الجهوي‬

‫للتكوين المستمر بالجهة‪.‬‬

‫مواكبة مجلس الجهة في مجال التكوين والتكوين المستمر‪.‬‬

‫المساهمة إلى جانب مجلس الجهة في مجال هندسة التكوين وتدبير شبكات‬

‫المكونين‪.‬‬

‫تنظيم الدورات التكوينية لفائدة منتخبي وأطر الجماعات الترابية بالجهة‪.‬‬

‫إصدار منشورات حول الأنشطة الجهوية والجماعية‪.‬‬

‫تبادل الخبرات والتجارب‪.329‬‬

‫إن التعاون والشراكة يعتبران من الآليات الهامة لتحقيق أهداف التنمية‬

‫بالمجالات الترابية‪ ،‬وذلك انطلاقا من تأهيل الرأس المال البشري الفاعل الأساسي في‬

‫المجال التنموي‪ ،‬ولقد راهن مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة على عقد اتفاقيات‬

‫مع مختلف الأطراف للنهوض بالتكوين والتكوين المستمر‪ ،‬ولعل من بين أهم هذه‬

‫الاتفاقيات‪ ،‬اتفاقية إطار بينه وبين مجلس جهة مراكش‪-‬أسفي‪ ،330‬حيث تُمَّك ِنُ‬

‫هذه الاتفاقية جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة من الخدمات التي تقدمها مؤسسة كونراد‬

‫أديناور الألمانية لجهة مراكش‪-‬أسفي في مجال التكوين والتأطير والتعاون اللامركزي‪،‬‬

‫‪ -328‬تعد مؤسسة كونراد أديناور من المؤسسات العالمية المهتمة بالتكوين ولها تجارب ناجحة في المغرب‪ ،‬خصوصا بجهة مراكش‬
‫أسفي‪ ،‬يرجى العودة للمحور المتعلق بدار المنتخب‪.‬‬
‫‪ -329‬مجلس جهة طنجة– تطوان– الحسيمة‪ ،‬محضر الدورة العادية لشهر أكتوبر ‪ ،0241‬ص‪.11 :‬‬
‫‪ -330‬مقرر المجلس الجهوي لجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬المتخذ في الدورة العادية لشهر يوليوز ‪ 0241‬المنعقد بتاريخ ‪ 21‬يوليوز‬
‫‪.0241‬‬

‫‪P 285‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫في هذا الإطار يمكن تنظيم لقاءات أو مناظرات أو ورشات جهوية‪ ،‬وطنية أو دولية‪،‬‬

‫أو المساهمة أو المشاركة فيها بشكل مشترك بين الجهتين‪ ،‬أو بينهما وبين مصالح‬

‫ومؤسسات الدولة والجماعات الترابية وهيئات أجنبية أو منظمات دولية لها نفس‬

‫الاهتمام‪ ،‬بهدف تبادل الخبرات والتجارب وتقوية قدرات المنتخبين والموظفين‬

‫بالجهتين‪ ،‬سواء داخل التراب الوطني أو خارجه‪ ،‬وذلك وفق ما تقرره لجنة التنسيق‬

‫والتتبع‪.331‬‬

‫واعتبارا للأدوار الطلائعية المنوطة بالمجالس الجهوية في إطار المقتضيات‬

‫الدستورية والقانونية الجاري بها العمل‪ ،‬خصوصا في مجال التنمية المندمجة بالجهة‪،‬‬

‫ووعيا من مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة بضرورة استثمار الرأسمال العلمي‬

‫والمعرفي الذي راكمته جامعة عبد المالك السعدي‪ ،‬وتلبية لرغبة كل منهما في‬

‫تكامل جهودهما من أجل دعم المشاريع والبرامج والمبادرات الرامية إلى تطوير‬

‫التكوين والبحث العلمي وجعلهما في خدمة التنمية الجهوية والمحلية‪ ،‬تم الاتفاق‬

‫بين الطرفين على القيام بشكل مشترك بإنجاز مشاريع وبرامج ودراسات‪ ،‬والقيام‬

‫بأنشطة في مجال التكوين والتأطير وتقديم الخبرة والبحث العلمي‪ ،‬في سبيل النهوض‬

‫بالتنمية الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والبيئية للجهة‪ .‬وتلتزم الجامعة بموجب‬

‫هذه الاتفاقية بتنظيم دورات تدريبية للتكوين واستكمال التكوين لفائدة المنتخبات‬

‫والمنتخبين والموظفات والموظفين التابعين للجهة‪ ،‬وتنظيم ندوات وملتقيات علمية‬

‫وثقافية وبيئية‪ .332‬ومن أجل استثمار الطاقات والرأسمال المعرفي والعلمي الذي‬

‫راكمته جامعة عبد المالك السعدي في تنمية الجهة اقتصاديا واجتماعيا وثقافيا‬

‫‪ -331‬الفصل الثاني من اتفاقية إطار بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة ومجلس جهة مراكش أسفي‪ ،‬ص‪.1 :‬‬
‫‪ -332‬المادة الثانية من االتفاقية المبرمة بين جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة وجامعة عبد المالك السعدي‪ ،‬مارس ‪.0241‬‬

‫‪P 286‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبيئيا‪ ،‬تم عقد اتفاقية إطار للتعاون بين هذه الجامعة ومجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة‪ ،‬لتوحيد الجهود وتكاملها والقيام بشكل مشترك بإنجاز المشاريع والبرامج‬

‫والدراسات واتخاذ المبادرات الرامية إلى تطوير التكوين والبحث العلمي والتعليم‬

‫العالي‪ ،‬وجعل كل هذا في خدمة التنمية الجهوية‪ .‬وتهدف هذه الاتفاقية إلى تنظيم‬

‫دورات تدريبية للتكوين واستكمال التكوين لفائدة المنتخبات والمنتخبين والموظفات‬

‫والموظفين‪ ،‬وتنظيم ندوات وملتقيات علمية وثقافية وبيئية‪ .333‬وفي نفس الإطار تم‬

‫عقد اتفاقية إطار للتعاون الثنائي بين جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة والحكومة المحلية‬

‫للأندلس (وكالة التعاون الأندلسي)‪ ،‬من أجل تشجيع مشاريع ومبادرات ملموسة‬

‫للتعاون في مختلف الميادين‪ ،‬وتحظى مجالات الثقافة والتربية والتعليم والتكوين‬

‫المهني والبحث العلمي وكذلك التكوين والتكوين المستمر لفائدة موظفي ومنتخبي‬

‫الجهة ببالغ الأهمية في هذه الاتفاقية‪ .334‬وفي إطار السعي الحثيث لإيجاد شركاء‬

‫جدد لتكوين وتأهيل الموارد البشرية‪ ،‬اقترح مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‬

‫على وزارة إصلاح الإدارة والوظيفة العمومية العمل معا من أجل تدعيم القدرات‬

‫التدبيرية واستكمال الخبرة للموارد البشرية للجماعات الترابية المنتمية للجهة‪ ،‬وذلك‬

‫في أفق تأهيل الإدارة الترابية والرفع من جودة الخدمات التي تقدمها الإدارة‬

‫للمواطنين‪ .‬وهكذا توج هذا المسعى بالمصادقة على اتفاقية إطار للشراكة بين مجلس‬

‫جهة ووزارة إصلاح الإدارة والوظيفة العمومية‪ ،‬وذلك من أجل تقوية القدرات المعرفية‬

‫والمهاراتية لموظفي وأطر مجلس الجهة‪ ،‬وذلك في أفق مواكبة ورش الجهوية المتقدمة‬

‫‪ -333‬اتفاقية إطار للتعاون بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة وجامعة عبد المالك السعدي‪ ،‬مارس ‪ ،0241‬ص‪.1 :‬‬
‫‪ -334‬الفصل الثاني من اتفاقية إطار بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة والحكومة المحلية لألندلس(وكالة التعاون األندلسي)‪ ،‬محضر‬
‫الدورة االستثنائية لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬بتاريخ ‪ 08‬يناير ‪ ،0241‬ص‪.17 :‬‬

‫‪P 287‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وتنزيل الاختصاصات الواسعة والمشاريع التنموية التي جاء بها على أرض الواقع‪،‬‬

‫وتهدف هذه الاتفاقية إلى تحسين الخدمات الإدارية وتقوية كفاءات الموارد البشرية‪،‬‬

‫حيث تلتزم الجهة بموجب هذه الاتفاقية بوضع الموارد البشرية والتقنية اللازمة‬

‫لتنفيذ برنامج العمل المعتمد‪ ،‬وتوفير البيانات المرجعية ‪ référentiels‬الخاصة‬

‫بمجلس الجهة‪ ،‬وتنظيم دورات تكوينية للموارد البشرية المعنية ببرنامج العمل‪ ،‬بينما‬

‫تلتزم وزارة إصلاح الإدارة والوظيفة العمومية بما يلي‪:‬‬

‫وضع رهن إشارة مجلس الجهة الأنظمة والبرامج والتجارب التي تطورها‬

‫الوزارة والهادفة إلى تحسين الخدمات العمومية‪.‬‬

‫وضع رهن إشارة مجلس الجهة خبراء الوزارة لتكوين موظفيها في المجالات‬

‫ذات الصلة بالإدارة وتدبير الموارد البشرية‪.‬‬

‫تقديم الدعم ومواكبة مجلس الجهة لتطوير الأنظمة المتعلقة بتبسيط‬

‫المساطر والإجراءات الإدارية وتحسين الخدمات الإدارية‪.‬‬

‫وضع رهن إشارة مجلس الجهة الأنظمة المعلوماتية القابلة للتعاضد التي‬

‫تطورها الوزارة‪.‬‬

‫المبحث الأول‪ :‬الآليات العملياتية دعامة أساسية لصقل الخبرات البشرية بالجهة‬

‫اعتمد مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة أُسْوةً بباقي المجالس الجهوية على‬

‫أجهزة لممارسة مهامه التنموية بشكل جيد‪ ،‬ولا شك أن هذه الأجهزة ستساهم‬

‫بطريقة مباشرة أو غير مباشرة في الرفع من الكفاءات البشرية وتقوية مؤهلاتها‬

‫وخبراتها في مجال التسيير والتدبير‪ ،‬وخصوصا المنتخبون الذين ينتظمون في أجهزة‬

‫ملائمة لتنظيم تدخلاتهم أثناء التداول‪ ،‬وتنسيق العمل بينهم وتقسيم الأدوار أثناء‬

‫‪P 288‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إعداد وتنفيذ البرنامج التنموي‪ ،‬والدفع بهم إلى الانخراط والمشاركة بفعالية في‬

‫تحقيق الأهداف التنموية بالجهة‪ .‬ولا شك أن المشاركة ضمن الأغلبية أو المعارضة‬

‫في إعداد وتنفيذ البرنامج التنموي من شأنه أن ينعكس بشكل إيجابي على مؤهلات‬

‫وقدرات الموارد البشرية المنتخبة بالجهة المذكورة‪ ،‬وإكسابها الخبرات الملائمة لحل‬

‫كل المشكلات التي تواجهها مستقبلا‪ ،‬وهو بمثابة تكوين عملي يستفيد منه المنتخبون‬

‫بالجهة‬

‫المطلب الأول‪ :‬توظيف أجهزة اللجان والفرق لاستثمار الكفاءات البشرية‬

‫المنتخبة بالجهة‬

‫ينتظم المستشارون الجهويون في لجن دائمة ومؤقتة لدراسة مختلف القضايا‬

‫التنموية‪ ،‬ولقد نص القانون التنظيمي رقم ‪ 12.111‬المتعلق بالجهات على إحداث‬

‫هذه اللجان وحصر عددها‪ ،‬وذلك في أفق تنظيم عمل المنتخبين وتقسيم المهام‬

‫بينهم وفق مجالات محددة‪ ،‬كما أنه من أجل إشراك المنتخبين في صناعة القرار‬

‫التنموي بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬يلجأ مجلس الجهة إلى تكوين فرق سياسية‬

‫قصد تنسيق العمل وتنظيمه بشكل جيد‪ ،‬ولقد حدد القانون التنظيمي المتعلق بالجهات‬

‫والنظام الداخلي للمجلس طريقة وآليات اشتغال هذه الأجهزة‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬اللجان آلية لاستثمار قدرات المنتخبين‬

‫نص القانون التنظيمي رقم ‪ 111.12‬المتعلق بالجهات في المادة ‪ 28‬على‬

‫على الأقل وسبعة على الأكثر‪،‬‬ ‫‪335‬‬

‫أن المجلس الجهوي يحدث ثلاث (‪ )3‬لجان دائمة‬

‫‪ -335‬لقد أشارت هذه المادة فقط إلى اللجان الثالثة األساسية التالية‪:‬‬
‫‪ -‬الميزانية والشؤون المالية والبرمجة‪.‬‬
‫‪ -‬التنمية االقتصادية واالجتماعية والثقافية والبيئية‪.‬‬
‫‪ -‬إعداد التراب‪.‬‬
‫وتركت الباب مفتوحا أما المجالس الجهوية لتحديد عددها وتسميتها والغرض منها وكيفية تأليفها‪.‬‬

‫‪P 289‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وحدد النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة عددها في المادة الرابعة‪،‬‬

‫التي نصت على أن المجلس يحدث سبعة (‪ )1‬لجان دائمة‪ ،‬ثلاث منصوص عليها في‬

‫القانون التنظيمي وأربعة لجان حسب اختيار المجلس‪ .‬وتم تشكيل اللجان من قبل‬

‫رئيس المجلس بالتنسيق مع رؤساء الفرق‪ ،‬وتم عرض تشكيلة اللجان بعد ذلك على‬

‫مجلس الجهة للتصويت عليها‪ ،336‬إذ تمت المصادقة على التعديل النهائي للجان‬

‫الدائمة للمجلس في الدورة العادية لشهر مارس ‪ ،3372011‬وتم إحداث لجنة مؤقتة‬

‫تعنى بالصيد البحري‪ ،‬لكنها تشتغل كما تشتغل اللجان الدائمة‪ ،‬وعُي ِنَّ رئيسُها‬

‫بقرار من رئيس المجلس‪ ،‬ولم يتم تفعيل المادة ‪ 29‬من النظام الداخلي‪338‬للمجلس‪،‬‬

‫خصوصا مع ظهور قضايا تتطلب تغيير اسم اللجنة‪ .‬وحُد ِدَّت تركيبةُ اللجان الدائمة‬

‫بمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة كما يلي‪:‬‬

‫عدد المستشارين‬ ‫اسم اللجنة‬

‫‪10‬‬ ‫لجنة الميزانية والشؤون المالية والبرمجة‬

‫لجنة التنمية الاقتصادية والاجتماعية والثقافية ‪10‬‬

‫والبيئية‬

‫‪1‬‬ ‫لجنة إعداد التراب‬

‫لجنة التكوين المهني والتكوين المستمر ‪8‬‬

‫وإنعاش الشغل‬

‫‪ -336‬وهذا ما نصت عليه المادة ‪ 11‬من النظام الداخلي للمجلس‪.‬‬

‫‪ -337‬مقرر المجلس رقم ‪ 247/77‬المتخذ من طرف مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة بتاريخ ‪ 21‬مارس ‪ ،0247‬والمنشور بنفس‬
‫المرجع‪ ،‬ص‪.11 :‬‬
‫‪ -338‬تنص المادة ‪ 18‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة على أنه ال يمكن تغيير تسمية اللجان الدائمة أو تقسيمها أو‬
‫تقسيمها إ لى عدة لجان‪ ،‬إال إذا وجد مبرر لذلك كدمج لجنتين أو ظهور أمور أو قضايا تتطلب تشكيل لجنة أو لجان أخرى‪.‬‬

‫‪P 291‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لجنة التنمية القروية والفلاحة والنقل غير ‪10‬‬

‫الحضري‬

‫‪1‬‬ ‫لجنة السياحة‬

‫‪10‬‬ ‫لجنة التعاون والشراكة ومغاربة العالم‬

‫‪22‬‬ ‫مجموع المستشارين‬

‫نص النظام الداخلي‪ 339‬لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة في المادة ‪ 22‬على‬

‫أنه يتعين على كل عضو من أعضاء المجلس الانتساب إلى إحدى اللجان الدائمة‪،‬‬

‫حيث تختص كل لجنة دائمة بدراسة مختلف القضايا المتعلقة بها‪ ،340‬ولقد حددت‬

‫المادة ‪ 25‬من النظام الداخلي للمجلس اختصاصات هذه اللجان‪ ،‬كما نصت المادة‬

‫‪ 28‬من النظام الداخلي على أنه بناء على مداولة المجلس تخصص ودون مناقشة‬

‫رئاسة اللجنة الدائمة المكلفة بالمالية والميزانية لعضو من المعارضة‪ ،341‬وذلك بناء‬

‫من القانون التنظيمي رقم ‪ 111.12‬المتعلق بالجهات‪ .‬وتتولى‬ ‫‪342‬‬

‫على المادة ‪30‬‬

‫اللجان الدائمة دراسة القضايا المعروض ة عليها وتبدي رأيها فيها‪ ،‬وذلك في حدود‬

‫اختصاصاتها وفي نطاق المسائل المدرجة في جدول أعمالها‪ ،‬كما يمكنها أن تقدم‬

‫بخصوص القضايا التي تهم الجهة‪ .‬ويعمل‬ ‫‪343‬‬

‫لمجلس الجهة ملتمسات وتوصيات‬

‫رئيس مجلس الجهة على تمكين اللجان الدائمة من جميع الوسائل المادية والبشرية‬

‫‪ -339‬مقرر المجلس رقم ‪ 247/71‬المتخذ من طرف مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة بتاريخ ‪ 21‬مارس ‪ ،0247‬والمنشور بمحضر‬
‫الدورة العادية لشهر مارس ‪ ،0247‬ص‪.14 :‬‬
‫‪ -340‬لقد حددت الماد ‪ 11‬من النظام الداخلي للمجلس اختصاصات اللجان السبع الدائمة‪.‬‬
‫‪ -341‬لقد أسندت هذه اللجنة لحزب العدالة والتنمية بمجلس الجهة قبل أن تتنازل عنها لحزب التقدم واالشتراكية الذي يصطف بدوره في‬
‫المعارضة‪.‬‬
‫‪ -342‬حيث تنص على تخصيص رئاسة إحدى اللجان الدائمة للمعارضة‪.‬‬
‫‪ -343‬المادة ‪ 11‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬

‫‪P 291‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫واللوج يستيكية الممكنة حتى تقوم بالدور المنوط بها أحسن قيام‪ ،‬وذلك على قدم‬

‫المساواة بين جميع اللجان وفي حدود الإمكانيات المتوفرة‪.344‬‬

‫وبالإضافة إلى اللجان المذكور فإن مجلس الجهة يمكنه إحداث لجان مؤقتة لمدة‬

‫محددة ولغرض معين‪ ،‬وكلما دعت الضرورة إلى ذلك‪ ،‬ويحدد المجلس عدد أعضاء‬

‫هذه اللجان ويعينهم‪ ،345‬ولا يجوز أن يعهد لهذه اللجان بأي اختصاص مخول للجن‬

‫الدائمة‪ ،346‬كما أن صلاحيات اللجان المؤقتة تنتهي بمجرد استيفاء دراسة المسائل‬

‫التي أحدثت من أجلها وإيداع تقاريرها لدى رئيس المجلس‪ .347‬وإلى جانب اللجان‬

‫المؤقتة يمكن للمجلس إحداث أخرى للتقصي حول مسألة تهم تدبير شؤون الجهة‬

‫وذلك بطلب من ثلث عدد الأعضاء المزاولين مهامهم على الأقل‪.348‬‬

‫وإذا كان صلاحية تعيين رئيس اللجنة أسندت لرئيس المجلس الجهوي في‬

‫النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان "حسب تجربة ‪ ،349"1991‬فإن النظام‬

‫الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة جعل تعيين رئيس اللجنة من اختصاص‬

‫المجلس‪ ،‬حيث ينتخب هذا الأخير من بين أعضاء كل لجنة رئيسا لكل لجنة دائمة‬

‫ونائبا له‪ ،350‬وهذا من شأنه إضفاء نوع من الديمقراطية على طريقة اختيار رؤساء‬

‫اللجان وإشراك المعارضة في ذلك‪ ،‬كما يمكن أن تساهم هذه العملية في اختيار‬

‫ذوي الكفاءات والمهارات العالية‪ ،‬وتكوين بالتالي لجن في مستوى التطلعات‪ .‬وتبقى‬

‫لجنة الميزانية والشؤون المالية والبرمجة‪ ،‬وكذلك لجنة التنمية الاقتصادية‬

‫‪ -344‬المادة ‪ 17‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬

‫‪ -345‬المادة ‪ 11‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬
‫‪ -346‬المادة ‪ 18‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬
‫‪ -347‬المادة ‪ 12‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬
‫‪ -348‬المادة ‪ 14‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬
‫‪ -349‬تنص المادة ‪ 48‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة على أن رئيس المجلس الجهوي يعين مندوب كل لجنة دائمة‬
‫من بين أعضاء المكتب وإن اقتضى الحال من بين أعضاء المجلس الجهوي‪.‬‬
‫‪ -350‬المادة ‪ 17‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬

‫‪P 292‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والاجتماعية والثقافية والبيئية من أهم اللجان المعتمدة بالمجلس‪ ،‬حيث تتولى الأولى‬

‫دراسة الميزاينة الجهوية من جميع جوانبها قبل إحالتها على المجلس‪ ،‬وكذلك‬

‫المساهمة في مناقشة الجانب المالي للاتفاقيات التي سيبرمها المجلس وإبداء أرائها‬

‫فيها‪ ،‬كم أن كثرة الاتفاقيات تتطلب من الثانية أن تكون في مستوى التطلعات‪.‬‬

‫لقد ساهمت اللجان المذكورة بصفة عامة منذ إحداثها في مناقشة وبلورة‬

‫مجموعة من الاتفاقيات‪ ،‬وساهمت بالتالي في دعم وتقوية القدرات التدبيرية‬

‫للمنتخبين على الصعيد الجهوي‪ .‬فاجتماع اللجان بطلب من رئيس المجلس أو بطلب‬

‫من رؤسائها أو بطلب من ثلث أعضائها‪ ،‬ودراسة مجموعة من الاتفاقيات التنموية‬

‫قبل التداول فيها من طرف مجلس الجهة‪ ،‬وإعداد تقارير في الموضوع لعرضها على‬

‫المجلس الجهوي‪ ،‬كل هذه المهام تكسب المنتخبين خبرات وتجارب ومعارف جديدة‬

‫وفي ما يلي مجموعة من الاتفاقيات التي تمت دراستها ومناقشتها على مستوى لجن‬

‫المجلس بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪:‬‬

‫‪ -‬لجنة الميزانية والشؤون المالية والبرمجة‪ ،‬حيث يتم إسنادها مهمة الإشراف‬

‫على دراسة ومناقشة كل القضايا التي لها علاقة ببرنامج التنمية الجهوية‪ ،‬وكذا بمالية‬

‫الجهة وبميزانيتها والرسوم والأتاوى ومختلف الحقوق المخصصة لفائدة الجهة‪،‬‬

‫ومختلف المصاريف والنفقات‪ ،‬وكذلك دراسة المشاريع الاستثمارية على مستوى تراب‬

‫الجهة‪ ،‬ودراسة تحويل بعض فصول ميزانية الجهة‪.351‬‬

‫‪ -‬لجنة التنمية الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والبيئية‪ ،‬حيث تهتم بالمجالات‬

‫الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والبيئية بالجهة‪ ،‬وهكذا في إطار تفعيل مذكرة‬

‫‪ -351‬مثال الدراسة التي قامت بها اللجنة يوم الثالثاء ‪ 01‬فبراير ‪ ،0247‬ويوم ‪ 21‬مارس ‪.0241‬‬

‫‪P 293‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التفاهم بين وزارة الصناعة والاقتصاد الاجتماعي والتضامن ومجلس الجهة‪ ،‬قامت‬

‫لجنة التنمية الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والبيئية بدراسة اتفاقية إطار خاصة‬

‫بتمويل وتنظيم المعرض الجهوي للاقتصاد الاجتماعي والتضامني بالجهة‪ .352‬ومن‬

‫أجل إنعاش الجانب الاقتصادي أيضا وجلب الاستثمارات للجهة‪ ،‬ناقشت هذه اللجنة‬

‫اتفاقية إطار للشراكة بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة وغرفة التجارة‬

‫والصناعة والخدمات بتاريخ ‪ 21‬فبراير ‪ .2011‬كما قامت بدراسة اتفاقية شراكة‬

‫بين مجلس الجهة والمديرية الجهوية للبيئة لإنجاز مشاريع بيئية وتكريس مفهوم‬

‫التنمية المستدامة‪ ،‬والاقتصاد الأخضر والاختلالات المناخية بتراب الجهة‪ .‬كما قامت‬

‫اللجنة المذكورة بدراسة مشروع برنامج التنمية الجهوية بتاريخ ‪ 30‬مارس ‪2011‬‬

‫وأصدرت مجموعة من التوصيات في الموضوع‪.‬‬

‫‪ -‬لجنة إعداد التراب‪ ،‬حيث تتولى دراسة المسائل والقضايا المرتبطة بالتصميم‬

‫الجهوي لإعداد التراب بما في ذلك وضع إطار عام للتنمية الجهوية والمستدامة مع‬

‫المجالات الحضرية والقروية‪ ،‬وتحديد الاختيارات المتعلقة بالتجهيز وبمجالات‬

‫المشاريع الجهوية وبرمجة إجراءات تثمينها‪ .‬ولقد ناقشت هذه اللجنة مجموعة من‬

‫المتعلق‬ ‫‪353‬‬
‫النقط المتعلقة بإعداد التراب‪ ،‬وعلى رأسها مرسوم رقم ‪2.11.583‬‬

‫بتحديد مسطرة إعداد مشروع التصميم الجهوي لإعداد التراب وتحيينه وتقييمه‪،‬‬

‫ولاسيما المادة الأولى القاضية بان يتخذ المجلس مقررا يقضي بإعداد مشروع التصميم‬

‫‪ -352‬اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة ووزارة الصناعة التقليدية واالقتصاد االجتماعي والتضامني لتمويل وتنظيم المعرض الجهوي‬
‫لالقتصاد االجتماعي والتضامني بالجهة‪ ،‬بتاريخ ‪ 41‬يوليوز ‪.0241‬‬
‫‪ -353‬مرسوم ‪ 09479111‬الصادر ب بتاريخ ‪ 7‬محرم ‪ 4118‬الموافق ‪ 01‬شتنبر ‪ ،0247‬والقاضي بتحديد مسطرة إعداد التصميم الجهوي‬
‫إلعداد التراب وتحيينه وتقييمه‪ ،‬الصادر بالجريدة الرسمية عدد ‪ 1141‬بتاريخ ‪ 41‬صفر ‪ 4118‬الموافق ‪ 0‬نونبر ‪ ،0247‬ص‪.1111 :‬‬

‫‪P 294‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الجهوي لإعداد التراب‪ .354‬وتولت كذلك هذه اللجنة دراسة مجموعة من القضايا‬

‫المتعلقة بإعداد التراب على الصعيد الجهوي‪ ،‬ولعل أهم هذه القضايا إنجاز برنامج‬

‫التنمية المجالية لإقليم الحسيمة "محور الطرق" ‪ ،2019-2012‬وتندرج هذه‬

‫الاتفاقية ضمن تفعيل برنامج مخطط التنمية المجالية "الحسيمة منارة المتوسط"‪.‬‬

‫ولقد تمت مناقشة هذا البرنامج بشكل موسع ومستفيض من طرف اللجنة المذكورة‬

‫يوم ‪ 21‬فبراير ‪.2011‬‬

‫‪ -‬لجنة التكوين المهني والتكوين المستمر وإنعاش الشغل‪ ،‬إذ تعمل هذه اللجنة‬

‫على تفعيل اتفاقيات الشراكة بين مجلس الجهة والمؤسسات التي لها علاقة بقطاع‬

‫التكوين والشغل‪ ،‬ودراسة وضعية المؤسسات التكوينية بالجهة‪ ،‬ودراسة القضايا‬

‫المتعلقة بإحداث المراكز الجهوية للتكوين وتطوير الكفاءات‪ ،‬والإشراف على تصور‬

‫برنامج تكوين منتخبي وموظفي الجماعات الترابية بالجهة وتتبع تنفيذه‪ .‬وفي إطار‬

‫استحضار البعد التنموي لساكنة الجهة وجعلها في صلب المجهودات التنموية التي‬

‫يقوم بها المجلس‪ ،‬ووعيا منه بأهمية تقليص النسبة المرتفعة لمؤشر الأمية بالجهة‬

‫مقارنة مع باقي جهات المملكة‪ ،‬أشرفت هذه اللجنة على دراسة ومناقشة مجموعة‬

‫من الاتفاقيات المتعلقة بمحاربة الأمية‪ ،‬وإعداد تقارير في الموضوع‪ .355‬وكذلك‬

‫مناقشة الاتفاقيات التي ترمي إلى توفير النقل المدرسي بالجماعات الترابية المتواجدة‬

‫بتراب الجهة وخاصة بالعالم القروي‪ ،‬ما بين ‪ 2011‬و‪ ،2021‬والتي ستساهم لا‬

‫‪ -354‬تمت مناقشة هذه النقطة من طرف اللجنة المعنية بتاريخ ‪ 27‬فبراير ‪ ،0241‬أنظر محضر الدورة العادية لمجلس جهة طتجة‪-‬تطوان‪-‬‬
‫الحسيمة‪ 21 ،‬مارس ‪ ،0241‬ص‪.41 :‬‬
‫‪ -355‬اتفاقية شراكة بين مجلس الج هة ومجلس العماالت واألقاليم بالجهة إلحداث مجموعة الجماعات الترابية إدماج لتدبير قطاع محو‬
‫األمية بالجهة‪ 21 ،‬أكتوبر ‪.0241‬‬
‫‪ -‬اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة ومعهد التعاون الدولي للكنفدرالية األلمانية لتعليم الكبار من أجل تفعيل خطة عمل لمحاربة األمية في‬
‫إطار برنامج تمكين والمصادقة عليه‪ 21 ،‬أكتوبر ‪.0241‬‬

‫‪P 295‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫محالة في تقريب المؤسسات التعليمية المستهدفة من التلاميذ وتقليص نسبة الهدر‬

‫المدرسي على الصعيد الجهوي‪ .356‬هذا بالإضافة إلى دراسة ومناقشة اتفاقيات إطار‬

‫لتعزيز البنيات التحتية التي تحتضن الأنشطة الثقافية والإبداعات الفنية والتشكيلية‬

‫للشباب داخل ت راب الجهة‪ ،‬وحماية التراث الثقافي والمحافظة عليه وتثمين التراث‬

‫المادي واللامادي‪ ،‬وصيانة الذاكرة المشتركة‪.357‬‬

‫‪ -‬لجنة التنمية القروية والفلاحة والنقل غير الحضري‪ ،‬التي تعنى بدراسة القضايا‬

‫المتعلقة بمساهمة الجهة في تأهيل العالم القروي وتنمية المناطق الجبلية‪ .‬ولقد‬

‫عملت هذه اللجنة على دراسة ومناقشة مختلف الاتفاقيات التي تعنى بالقطاع الفلاحي‪،‬‬

‫إذ يعد هذا الأخير من الركائز الأساسية للتنمية بالجهة‪ .‬ومن بين الاتفاقيات‬

‫المدروسة‪ ،‬تلك التي تهدف إلى تأسيس شراكة جديدة بين مجلس جهة طنجة‪-‬‬

‫تطوان‪-‬الحسيمة وغرفة الفلاحة بالجهة‪ ،‬من أجل المساهمة في عمليات التنمية‬

‫الفلاحية والقروية المندرجة ضمن مخطط المغرب الأخضر‪ ،‬والتي تمت مناقشتها يوم‬

‫الأربعاء ‪ 22‬فبراير ‪ .2011‬ومن أجل تنزيل مضامين القانون التنظيمي للجهات‬

‫ولا سيما في ما يتعلق بالاختصاصات الذاتية وتطوير الشراكة مع الجماعات الترابية‬

‫تمت م ناقشة اتفاقية لتمويل بناء وإعداد وتهيئة المسالك القروية بإقليم‬

‫العرائش‪.358‬‬

‫‪ -‬لجنة السياحة‪ ،‬التي تتولى دراسة القضايا المتعلقة باعتماد التدبير والإجراءات‬

‫المشجعة للمقاولة السياحية ومحيطها‪ ،‬وتوطين الأنشطة المرتبطة بالقطاع السياحي‪،‬‬

‫‪ -356‬اتفاقية شراكة بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة ووكالة اإلنعاش والتنمية االقتصادية واالجتماعية لعماالت وأقاليم شمال‬
‫المملكة‪ ،‬لتوفير النقل المدرسي بالجماعات الترابية المتواجدة بتراب الجهة والمصادقة عليه‪ 21 ،‬مارس ‪.0247‬‬
‫‪ -357‬دراسة اتفاقية شراكة بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة والمديرية الجهوية لوزارة الثقافة واالتصال من أجل دعم البنيات‬
‫التحتية الثقافية والمساهمة في المحافظة على المواقع األثرية بالجهة والترويج لها‪ ،‬بمدينة شفشاون‪ ،‬بتاريخ ‪ 1-1‬يونيو ‪.0241‬‬
‫‪ -358‬اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة والمجلس اإلقليمي للعرائش‪ ،‬بتاريخ ‪ 21‬مارس ‪.0241‬‬

‫‪P 296‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ودراسة القضايا المتعلقة بتحسين القدرات التدبيرية للموارد البشرية العاملة في‬

‫القطاع السياحي وتكوينه‪ .359‬ولقد عملت هذه اللجنة على دراسة اتفاقية إطار لتنمية‬

‫القطاع السياحي بالجهة ‪ ،2020-2019-2018‬والتي تهدف إلى الرفع من‬

‫المنتوج السياحي المقدم بمختلف مدن الجهة وتسويقه‪ ،‬وخاصة بالمدن العتيقة التي‬

‫تتوفر على المآثر التاريخية‪.360‬‬

‫‪ -‬لجنة التعاون والشراكة ومغاربة العالم‪ :‬أنشئت هذه اللجنة من أجل تطوير‬

‫التعاون اللامركزي الوطني والدولي‪ ،‬والاهتمام بقضايا وشؤون المغاربة المقيمين‬

‫بالخارج‪،‬كذلك دراسة القضايا المتعلقة بتشجيع تنمية التعاون بين الجهات‪ .361‬وفي‬

‫إطار الدور الريادي الذي تقوم به الجهة على مستوى الدبلوماسية الموازية ووفق ما‬

‫يخوله لها القانون التنظيمي رقم ‪ ،111.12‬تسعى الجهة إلى الترافع عن القضايا‬

‫الوطنية وجلب الاستثمارات وتعزيز البنيات التحتية للتراب الجهوي‪ ،‬ومد جسور‬

‫التواصل وتبادل الخبرات‪ ،‬ولهذا فهي تراهن على اللجنة المذكورة من أجل دراسة‬

‫ومناقشة كل الاتفاقيات المتعلقة بالتوأمة‪.362‬‬

‫من أجل التنسيق في العمل التنموي بالجهة يمكن للجن المذكورة الاجتماع‬

‫فرادى أو بشكل مشترك لدراسة بعض القضايا بالجهة‪ ،‬ونذكر على سبيل المثال‬

‫فقط‪ ،‬الاجتماع المشترك بين بعض اللجان‪ ،‬حيث قامت لجنة التكوين المهني‬

‫والتكوين المستمر وإنعاش الشغل ولجنة التعاون والشراكة ومغاربة العالم بمناقشة‬

‫‪ -359‬جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬محضر الدورة العادية لشهر مارس ‪ ،0247‬ص‪.11:‬‬

‫‪ -360‬اتفاقية إطار لتنمية القطاع السياحي بين مجلس الجهة والمجلس الجهوي للسياحة بجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬يوليوز ‪.0247‬‬
‫‪ -361‬جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬محضر الدورة العادية لشهر مارس ‪ ،0247‬ص‪.11:‬‬
‫‪ -362‬قامت اللجنة المذكورة بدراسة اتفاقية توأمة بين مجلس الجهة وتشنكدو الصينية‪ ،‬بتاريخ ‪ 01‬شتنبر ‪ .0241‬أنظر محضر الدورة‬
‫العادية ل‪ 21‬أكتوبر ‪ ،0241‬ص‪.421 :‬‬

‫‪P 297‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وإعداد تقرير حول اتفاقية إطار بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة وجامعة‬

‫عبد المالك السعدي وجامعة القدس بفلسطين‪.363‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬الفرق السياسية نحو التنسيق الأفضل بين المنتخبين‬

‫تعتبر الفرق من الآليات التي يمكن اعتمادها بالمجالس الجهوية للتنسيق بين‬

‫المنتخبين وتنظيم عملهم‪ ،‬وهذا ما نصت عليه المادة ‪ 21‬من القانون التنظيمي رقم‬

‫‪ 111.12‬المتعلق بالجهات‪ ،‬حيث تلجأ الأحزاب السياسية الفائزة بالمقاعد‬

‫الانتخابية بالمجالس الجهوية إلى تكوين فرق بشكل مستقل أو في ما بينهم‪ ،‬ومن‬

‫أجل تكوين هذه الفرق يختار كل فريق رئيسا واسما له‪ ،‬ويسلم رئيس كل فريق‬

‫لائحة بأسماء الأعضاء المكونين لفريقه لرئيس المجلس مُوَّق َّعٌ عليها من قبلهم‪،‬‬

‫وتعلق هذه اللائحة وجوبا بمقر الجهة ليتم الإطلاع عليها من طرف العموم‪ .‬ولقد‬

‫تركت هذه المادة الباب مفتوحا للمجالس الجهوية لتحديد في نظامها الداخلي كيفية‬

‫تأليف الفرق وتسييرها واختيار رؤسائها‪ ،‬وتطبيقا لمقتضيات هذه المادة نص النظام‬

‫الداخلي في المادة ‪ 11‬على أنه يتم تكوين الفرق بالمجلس خلال الجلسة التي يتم‬

‫فيها انتخاب رؤساء اللجان الدائمة بالمجلس‪ ،‬وينتخب رئيس الفريق بالأغلبية النسبية‬

‫لأعضاء الفريق الحاضرين‪ ،‬ولتنظيم الفرق وتمييزها‪ ،‬ألزم المشرع فرق المعارضة‬

‫بتقديم تصريح مكتوب يرفع إلى رئاسة المجلس في هذا الشأن‪ ،‬كما يمكنها سحب‬

‫هذا التصريح متى شاءت‪ .364‬ومن أجل تسهيل عمل الفرق داخل المجلس الجهوي‬

‫يضع رئيس المجلس رهن إشارة أعضاء مجلسه الإمكانيات المادية والبشرية اللازمة‬

‫‪ -363‬اتفاقية إطار للشراكة بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة وجامعة عبد المالك السعدي وجامعة القدس بفلسطين والمصادقة عليها‬
‫‪ 21‬مارس ‪ ،0247‬محضر الدورة العادية ‪ 21‬مارس ‪ ،0247‬ص‪.11 :‬‬
‫‪ -364‬المادة ‪ 71‬من النظام الداخلي للمجلس‪.‬‬

‫‪P 298‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لتكوين وتسيير الفرق بالمجلس وذلك في حدود الإمكانيات المتوفرة للجهة‪ ،365‬كما‬

‫أن النظام الداخلي للمجلس سمح للفرق بالاتفاق على عقد لقاءات مشتركة لدراسة‬

‫قضايا معينة‪ ،‬ووضع رهن إشارتهم قاعة الاجتماعات لهذا الغرض‪ ،‬وبذلك حاول‬

‫النظام الداخلي للمجلس تهيئ الظروف المناسبة لاشتغال المنتخبين ووضع رهن‬

‫إشارتهم مختلف الوسائل بالجهة لصناعة القرارات التنموية التي تراهن عليها الجهة‪.‬‬

‫وهو بذلك حاول ما أمكن تجنب مختلف الصعوبات التي كانت تعيق المجلس السابق‬

‫في القيام بالمهام الموكولة إليه‪ .‬ومن أجل تحديد مجال اختصاص الفرق‪ ،‬حضر النظام‬

‫الداخلي على الفرق عدم التداول في القضايا التي لا تدخل في صلاحيات المجلس‬

‫ورئيسه‪ ،‬أو مناقشة قضايا لا تندرج في الاختصاصات المحددة لها‪ ،‬كما أن النظام‬

‫الداخلي نص على أنه لا يمكن للفرق في أي حال من الأحوال استغلال اجتماع أعضاء‬

‫الفريق لمناقشة أمور سياسية تخص أحزابهم‪.‬‬

‫يتولى رؤساء اللجان أثناء الدورات العادية أو الاستثنائية تقديم ملخص عن‬

‫التقارير المعدة بشأن النقط المعروضة على أنظار المجلس‪ ،‬حيث يعطي رئيس‬

‫المجلس الكلمة إلى الأعضاء الراغبين في التدخل حسب طلبهم وترتيب تسجيلهم‬

‫في لائحة التدخلات‪ ،‬وتعطى الأولوية في التدخل لرؤساء الفرق‪ ،‬وحسب تمثيليتهم‬

‫داخل المجلس‪ ،‬حيث تحض الفرق التي تتوفر على أكبر عدد من الأعضاء بالأولوية‬

‫في التدخلات‪ ،‬وهذا ما يساهم في تنظيم تدخلات الأعضاء أثناء التداول والإعداد‬

‫الجماعي القبلي للمنتخبين‪ ،‬مما سيساهم لا محالة في رفع مستوى أداء المجالس‬

‫الجهوية‪ .‬ولقد عمل المنتخبون بمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة على تشكيل‬

‫‪ -365‬المادة ‪ 71‬من النظام الداخلي للمجلس‪.‬‬

‫‪P 299‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مجموعة من الفرق "خمس فرق" بالإضافة إلى مجموعة واحدة‪ ،366‬حيث تم تكوين‬

‫تشكيلات سياسية وفقا للنظام الداخلي للمجلس‪ ،‬الذي يخول لأعضاء هذا الأخير‬

‫تكوي فرق في بداية انتداب المجلس استنادا إلى توجيهاتهم السياسية أو انتماءاتهم‬

‫الحزبية التي انتخبوا باسمها‪ ،‬قصد تنسيق العمل في ما بينهم داخل مجلس الجهة‪.‬‬

‫وبما أن النص كان واضحا فيما يخص صلاحيات هذه الفرق باعتبارها تظل تنحصر‬

‫في تنسيق جهود أعضائها بخصوص القضايا ذات الصلة باختصاصات المجلس‪ ،‬فإن‬

‫مختلف الفرق المعتمدة بمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة تداولت في مجموعة من‬

‫القضايا الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والبيئية‪ ،‬وساهمت في إغناء النقاش داخل‬

‫الدورات العادية والاستثنائية‪ ،‬وقدمت مجموعة من الإضافات والتعديلات في مختلف‬

‫المجالات‪ ،‬وأبدت رأيها في العديد من اتفاقيات إطار الوطنية والدولية التي صادق‬

‫عليها المجلس‪ ،‬وساهمت بالتالي في صنع القرارات التنموية بالجهة إلى جانب الأجهزة‬

‫الأخرى بالمجلس‪ .‬وقدم أعضاء المجلس بصفة فردية أو عن طريق الفرق التي ينتمون‬

‫إليها أسئلة كتابية لرئيس المجلس حول القضايا المدروسة‪ ،‬وتم إيداع هذه الأسئلة‬

‫موقعة من طرف الأعضاء ورؤساء الفرق المعنية لدى رئيس مجلس الجهة كما نص‬

‫على ذلك النظام الداخلي‪ .367‬وتعطى الكلمة خلال دورات المجلس لصاحب السؤال‪،‬‬

‫عضوا كان في الفريق أو رئيس فريق المعني لتقديم ملخص عن السؤال في مدة لا‬

‫تتجاوز ‪ 05‬دقائق‪ ،‬ويتولى الرئيس أو من ينوب عنه الإجابة عن السؤال الكتابي في‬

‫مدة لا تتجاوز ‪ 10‬دقائق‪.368‬‬

‫‪ -366‬مكونات الفرق بمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ :‬فريق األصالة والمعاصرة‪ ،‬فريق العدالة والتنمية‪ ،‬فريق االستقالل‪،‬‬
‫الفريق االشتراكي الدستوري‪ ،‬الفريق التجمعي‪ ،‬مجموعة الحركة الشعبية‪.‬‬
‫‪ -367‬حسب المادة ‪ 40‬من النظام الداخلي للمجلس المصادق عليه بتاريخ ‪ 21‬مارس ‪.0247‬‬
‫‪ -368‬حسب المادة ‪ 41‬من النظام الداخلي للمجلس المصادق عليه بتاريخ ‪ 21‬مارس ‪.0247‬‬

‫‪P 311‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطلب الثاني‪ :‬الرهان على الآليات الممارساتية للرفع من الكفاءات البشرية‬

‫لا شك أن العمل التمثيلي الدؤوب والمتواصل يكسب المستشار الترابي عامة‬

‫والجهوي خاصة مجموعة من التجارب والخبرات‪ ،‬ويساهم في الرفع من الكفاءات‬

‫والقدرات لديه مع مرور الوقت‪ ،‬فالانخراط بجدية في بلورة القرار التنموي‪ ،‬والمساهمة‬

‫الفعالة في تنزيله على أرض الواقع‪ ،‬يعتبر بمثابة حصص تطبيقية أو تكوين عملي‬

‫يستفيد منه المنتخب الجهوي‪ ،‬كما أن الأداء الناجح للمجلس الجهوي يرتبط بمدى‬

‫جدية العمل لمستشاريه‪ ،‬وبمدى خلو جلساته من الصراعات السلبية بين المعارضة‬

‫والأغلبية‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬البرنامج التنموي نحو إبراز قدرات المستشار الجهوي‬

‫بناء على القانون التنظيمي رقم ‪ 111.12‬المتعلق بالجهات خصوصا المادة‬

‫‪ 82‬التي تنص على أن إعداد برنامج التنمية الجهوية وتتبعه وتحيينه وتقييمه يتم‬

‫بنص تنظيمي‪ ،‬وبناء على المرسوم التطبيقي ‪-‬لهذه المادة‪ -‬رقم ‪ ،2.12.299‬عقد‬

‫مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة يوم الجمعة ‪ 19‬غشت ‪ 2012‬اجتماعا إخباريا‬

‫تشاوريا حول إعداد مشروع برنامج التنمية الجهوية‪ ،‬حيث حضر هذا اللقاء أعضاء‬

‫مكتب المجلس ورؤساء اللجان الدائمة ونوابهم وكاتب المجلس ووالي الجهة‪ ،‬وبعد‬

‫بتاريخ ‪ 22‬غشت‬ ‫‪369‬‬

‫هذا اللقاء أصدر رئيس المجلس الجهوي قرار رقم ‪50‬‬

‫‪ 2012‬القاضي بإعداد مشروع برنامج التنمية الجهوية‪ ،‬حيث حدد الفصل الثاني‬

‫منه مدة إنجاز مشروع برنامج التنمية الجهوية في (‪ )01‬سبعة أشهر‪.‬‬

‫‪ -369‬قرار رئيس مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة رقم ‪ ،50‬المتعلق بإعداد مشروع برنامج التنمية الجهوية‪ ،‬الصادر بتاريخ ‪ 16‬غشت‬
‫‪.1026‬‬

‫‪P 311‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إذا كان مشروع برنامج التنمية الجهوية يتم إعداده عبر مجموعة من‬

‫المراحل‪ ،370‬فإن أهم هذه المراحل بالنسبة للمجلس الجهوي هي مرحلة التشخيص‪،‬‬

‫حيث تمكن من إبراز الإمكانيات الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والبيئية للجهة‪،‬‬

‫وكل المقومات التي يمكن الرهان عليها وكذا الصعوبات التي تعترض التنمية بها‪،‬‬

‫والحاجيات الضرورية للجهة من البنية التحتية الأساسية‪ ،‬ويتضمن التشخيص علاوة‬

‫على ذلك جردا لأهم المشاريع المبرمجة أو المتوقع برمجتها من قبل الدولة والهيئات‬

‫العمومية الأخرى داخل النفوذ الترابي للجهة‪ .‬ومن أجل التشخيص المدقق الذي يقوم‬

‫على تجميع المعطيات الكمية والكيفية المرتبطة بمختلف المجالات الاقتصادية‬

‫‪371‬‬
‫والاجتماعية والبيئية والبنيات التحتية‪ ،‬لا بد من تحليل شامل للوثائق والمعطيات‬

‫والزيارات الميدانية‪ ،373‬وتنظيم ورشات‬ ‫‪372‬‬

‫والقيام بالعديد من المقابلات الفردية‬

‫وإدخالها في النظام التنموي الجهوي‪ ،375‬كما أنه في إطار تقديم برنامج‬ ‫‪374‬‬
‫العمل‬

‫التنمية الجهوية تمت برمجة مجموعة من اللقاءات التي نص عليها مرسوم رقم‬

‫والهيئات الاستشارية‪ ،377‬ولقاءات إضافية في‬ ‫‪376‬‬

‫‪ 2.12.299‬مع اللجن الدائمة‬

‫‪ -370‬المادة ‪ 6‬من المرسوم رقم ‪ 1.26.199‬المتعلق بإعداد برنامج التنمية الجهوية‪.‬‬

‫‪ -371‬لقد تم تحليل أكثر من ‪ 90‬وثيقة وبيان التي تم تجميعها من المصالح الخارجية والمندوبية السامية للتخطيط والوزارات وكذلك من‬
‫الفاعلين المؤسساتيين‪.‬‬
‫‪ -372‬تم تنظيم مقابالت فردية متعددة مع مختلف المؤسسات الفاعلة بالجهة‪ ،‬كغرف التجارة والصناعة والخدمات والصناعة التقليدية‬
‫والفالحة والصيد ال بحري والمديرية الجهوية للتشغيل والهيئات االستشارية‪ ،‬والمديرية الجهوية للصناعة والمديرية اإلقليمية للتخطيط‬
‫ووكالة إنعاش وتنمية أقاليم الشمال‪....‬‬
‫‪ -373‬نُ ِّظمت زيارات إلى ثمانية (‪ ) 9‬أقاليم بالجهة للقاء‪ :‬العمال‪ ،‬الكتاب العامين للعماالت واألقاليم ‪ ،‬رؤساء المجالس اإلقليمية‪ ،‬رؤساء‬
‫الجماعات‪ ،‬منتخبي المجلس الجهوي‪ ،‬ممثلي المصالح الخارجية‪...‬‬
‫‪ -374‬لقد تم تنظيم العديد من ورشات العمل‪:‬‬
‫‪ -‬ورشة عمل في المجال االقتصادي‪ :‬فرص العمل واالستثمار‪ ،‬الصناعة‪ ،‬التجارة‪ ،‬الفالحة والصيد البحري‪ ،‬السياحة‪ ،‬الصناعة‬
‫التقليدية‪...‬‬
‫‪ -‬ورش ة عمل في المجال االجتماعي‪ :‬الصحة‪ ،‬التعليم والتعليم العالي‪ ،‬التكوين المهني‪ ،‬األنشطة االجتماعية‪...‬‬
‫‪ -‬ورشة عمل في مجال البنية التحتية والتجهيز‪ :‬التخطيط‪ ،‬البيئة‪ ،‬الماء والكهرباء‪ ،‬الطرق‪...‬‬
‫‪ -375‬مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬محضر الدورة االستثنائية أبريل ‪ ،1025‬ص‪.65 :‬‬
‫‪ -376‬لجن المجلس المذكورة سابقا‪.‬‬
‫‪ -377‬تتكون الهيئات االستشارية من‪:‬‬
‫‪ -‬الهيئة االستشارية المكلفة بالمجتمع المدني‪.‬‬
‫‪ -‬الهيئة االستشارية المكلفة بالشباب‪.‬‬
‫‪ -‬الهيئة االستشارية المكلفة بالفاعلين االقتصاديين‪.‬‬

‫‪P 312‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إطار المقاربة التشاركية والتي همت ممثلي الأقاليم المكونة للجهة والمصالح‬

‫الخارجية‪ ،378‬واللجنة الغير الدائمة والإدارة الجهوية‪.379‬‬

‫ولقد أظهرت نتائج التشخيص الاستراتيجي للمجالات الترابية الجهوية مجموعة‬

‫التي يجب‬ ‫‪381‬‬

‫من المؤشرات الاقتصادية والاجتماعية‪ ،380‬وأبانت عن نقط القوة‬

‫التي يجب معالجتها‪ ،‬كما تم الأخذ بعين الاعتبار‬ ‫‪382‬‬

‫استثمارها ونقط الضعف‬

‫في إعداد برنامج التنمية الجهوية‪ .‬هذا الأخيرُ تضمن بين‬ ‫‪383‬‬
‫مجموعة من التحديات‬

‫طياته خمسةً وأربعينَّ (‪ )25‬برنامجاً‪ ،‬ثلاثةٌ وعشرونَّ (‪ )23‬برنامجاً في إطار‬

‫الاختصاصاتِ الذاتيةِ للجهةِ‪ ،‬واثنانِ وعشرونَّ (‪ )22‬برنامجاً في إطارِ‬

‫‪384‬‬
‫الاختصاصاتِ المشتركةِ والمنقولةِ‪ ،‬حيث رك َّزَّ على مجموعةٍ من المستفيدين‬

‫من بينهم المجالس المنتخبة بالجهة‪ ،‬وحدد أربع (‪ )02‬مجالات استراتيجية للتدخل‪،‬‬

‫ويبين الجدول التالي حجم التدخل في هذه المجالات‪ ،‬والموارد المالية المستثمرة‬

‫لهذا الغرض‪ ،‬وكذا عدد مناصب الشغل التي تنتج عن هذه المشاريع التنموية‪:‬‬

‫عدد مناصب الشغل التي‬ ‫الاستثمارات المالية‬ ‫عدد المشاريع‬

‫بملايين الدراهم لاختصاصاتتحدثها المشاريع‪:‬‬ ‫مجالات المبرمجة في إطار‬

‫الجهة‪:‬‬ ‫الاختصاصات الجهة‪:‬‬ ‫التدخل‬

‫‪ -378‬ممثلي األقاليم المكونة للجهة ورؤساء المصالح الخارجية ورؤساء الفرق ورؤساء اللجان‪...‬‬
‫‪ -379‬رئيس لجنة الصيد البحري وأطر اإلدارة الجهوية‪.‬‬
‫‪ -380‬أهم مؤشرات جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪:‬‬
‫‪ -‬مؤشرات اقتصادية‪ :‬المساهمة في قيمة الناتج الوطني الخام ب ‪ ،%891‬القيمة المسوقة للصيد البحري ‪%44‬وطنيا‪ ،‬المساهمة في‬
‫اإلنتاج الصناعي الوطني ‪ ،%42‬المساهمة في صادرات الصناعة الوطنية ‪ ،%01‬المناطق الصناعية ‪…4102ha‬‬
‫‪ -‬مؤشرات اجتماعية‪ :‬معدل البطالة ‪ ،%4490‬معدل النمو ‪ ،%4910‬معدل األمية ‪ ،%1490‬معدل الفقر ‪...%42921‬‬
‫مؤشرات اقتصادية‬
‫‪ -381‬تتحدد نقط القوة في ‪ :‬موقع جغرافي استراتي جي‪ ،‬أهمية الرأسمال المادي والالمادي‪ ،‬تموضع مهم في السالسل الصناعية العالمية‪،‬‬
‫قوة الربط بشبكات النقل البحري‪ ،‬مجتمع مدني متميز ومنخرط‪ ،‬خصوصية وتنوع المواد الفالحية الجهوية‪...‬‬
‫‪ -382‬تتحدد نقط الضعف في‪ :‬عزلة المناطق القروية وخاصة المناطق الجبلية(‪ 11‬جماعة)‪ ،‬العجز االجتماعي المتعلق بالتعليم والصحة‬
‫والماء والكهرباء‪ ،‬ضعف تثمين المنتوجات الفالحية والصناعية التقليدية والسياحية القروية‪ ،‬توزيع غير متوازن لمؤسسات التعليم العالي‪...‬‬
‫‪ -383‬يتعلق األمر ب‪ :‬الشغل‪ ،‬اإلدماج االجتماعي‪ ،‬االستدامة‪.‬‬
‫‪ -384‬المستفيدون من البرنامج التنموي لجهة طنجة‪-‬تطوان‪ -‬الحسيمة‪ :‬المجالس المنتخبة‪ ،‬الفاعلون االقتصاديون‪ ،‬المجتمع المدني‪ ،‬الشركاء‬
‫المؤسساتيين والساكنة‪.‬‬

‫‪P 313‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المشتركة‬ ‫الذاتية للجهة‬ ‫المشتركة‬ ‫الذاتية‬ ‫المشتركة‬ ‫الذاتية‬

‫والمنقولة‬ ‫والمنقولة‬ ‫والمنقولة‬

‫‪8.200‬‬ ‫‪11.000‬‬ ‫‪1.020‬‬ ‫‪120‬‬ ‫‪05‬‬ ‫‪02‬‬ ‫تثمين‬

‫الرأسمال المادي‬

‫واللامادي‬

‫‪11.390‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪2515‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪08‬‬ ‫‪0‬‬ ‫التنمية‬

‫الاجتماعية‬

‫‪21.500‬‬ ‫‪125.900‬‬ ‫‪900‬‬ ‫‪5.120‬‬ ‫‪02‬‬ ‫‪12‬‬ ‫التنافسية‬

‫الاقتصادية‬

‫‪190‬‬ ‫‪5.129‬‬ ‫‪220‬‬ ‫‪1.230‬‬ ‫‪05‬‬ ‫‪01‬‬ ‫جاذبية‬

‫المجال‬

‫‪52.280‬‬ ‫‪122.229‬‬ ‫‪5.215‬‬ ‫‪8.090‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪23‬‬ ‫المجموع‬

‫‪192.929‬‬ ‫‪13.505‬‬ ‫‪25‬‬ ‫الجزئي والكلي‬

‫ويُظهِر هذا الجدول مدى اهتمام مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة بالتنافسية‬

‫الاقتصادية حيث خُص ِصَّت لها ‪ %35.55‬من المشاريع المعتمدة في هذا‬

‫البرنامج‪ ،‬باستثمارات تُقَّد َّرُ ب ‪ 2.220‬مليون درهم أي ما يمثل ‪%29.01‬‬

‫من الحجم الكلي للاستثمارات المبرمجة‪ .‬ويساهم محور التنافسية الاقتصادية بشكل‬

‫كبير في إنتاج مناصب الشغل‪ ،‬حوالي ‪ 153.200‬منصب أي بنسبة تُقَّد َّرُ ب‬

‫‪ %18.15‬من المناصب التي يُحدِثُها البرنامج التنموي ككل‪ ،‬وهو ما يبين مدى‬

‫أهمية هذا المحور لتحقيق التنمية الترابية بالجهة والتنمية البشرية‪ .‬كما أن البرامج‬

‫المعتمدة بالمحور المتعلق بالتنمية الاجتماعية كلها تدخل في إطار الاختصاصات‬

‫المشتركة والمنقولة (‪ ،)8‬وهو ما يبين عدم اهتمام المجلس الجهوي بهذا المحور‬

‫‪P 314‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وتدخله لا يتم في نطاق الاختصاصات الذاتية‪ .‬ويُبين الجدول التالي كذلك حجم‬

‫الموارد المالية التي سيتم رصدها‪ ،‬لإنجاز محاور التدخل التي تضمنها برنامج التنمية‬

‫الجهوية‪ ،‬في الفترة الممتدة ما بين ‪ 2011‬و ‪:2025‬‬

‫المجمو‬ ‫‪202‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪201‬‬ ‫‪20‬‬ ‫الاستثم‬

‫ع‬ ‫‪5‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪23‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪19‬‬ ‫‪8‬‬ ‫ار ‪11 MDH‬‬

‫‪MD‬‬

‫‪H‬‬

‫‪123‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪12‬‬ ‫‪18‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪23‬‬ ‫‪321‬‬ ‫‪22‬‬ ‫الجهة‬ ‫جاذبية‬

‫‪2‬‬ ‫‪5‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪5‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪8‬‬ ‫المجال‬

‫‪220‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪30‬‬ ‫‪51‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪28‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪28‬‬ ‫منظومة‬

‫‪9‬‬ ‫الشركاء‬

‫‪512‬‬ ‫‪50‬‬ ‫‪10‬‬ ‫‪10‬‬ ‫‪51‬‬ ‫‪10‬‬ ‫‪82‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪122‬‬ ‫‪10‬‬ ‫الجهة‬ ‫التنافسية‬

‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪1‬‬ ‫‪05‬‬ ‫‪5‬‬ ‫‪1‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪12‬‬ ‫الاقتصادية‬

‫‪900‬‬ ‫‪25‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪31‬‬ ‫‪50‬‬ ‫‪50‬‬ ‫‪50‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪110‬‬ ‫‪0‬‬ ‫منظومة‬

‫‪5‬‬ ‫‪0‬‬ ‫الشركاء‬

‫‪251‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪30‬‬ ‫‪35‬‬ ‫‪35‬‬ ‫‪53‬‬ ‫‪181‬‬ ‫‪19‬‬ ‫منظومة‬ ‫التنمية‬

‫‪5‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪8‬‬ ‫‪0‬‬ ‫الاجتماعية الشركاء‬

‫‪120‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪23‬‬ ‫‪30‬‬ ‫‪10‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫الجهة‬ ‫تثمين‬

‫‪1‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪1‬‬ ‫الرأسمال المادي‬

‫‪102‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪92‬‬ ‫‪32‬‬ ‫‪20‬‬ ‫‪12‬‬ ‫‪82‬‬ ‫‪12‬‬ ‫منظومة‬ ‫واللامادي‬

‫‪2‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪8‬‬ ‫الشركاء‬

‫‪P 315‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪132‬‬ ‫‪95‬‬ ‫‪32‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪11‬‬ ‫‪228‬‬ ‫‪20‬‬ ‫المجموع‬

‫‪13‬‬ ‫‪5‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪99‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪52‬‬

‫وثيقة رقم‪ :‬الاستثمارات المالية في برنامج التنمية الجهوية‬

‫وأيضا من خلال هذه الأموال المرصودة‪ ،‬يتضح مدى اهتمام مجلس جهة طنجة‪-‬‬

‫تطوان‪ -‬الحسيمة بمجال التنافسية الاقتصادية‪ ،‬والتي تجعل من الجهة قطبا صناعيا‬

‫بامتياز‪ ،‬حيث تمتد الموارد المخصصة لهذا المجال إلى سنة ‪ 2025‬أي على مدى‬

‫تسع (‪ )9‬سنوات بدل ست (‪ )2‬سنوات لباقي المجالات الأخرى‪ ،‬وهي المدةُ‬

‫المُخَّص َّصَّةُ لبرنامجِ التنميةِ الجهويةِ‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬المعارضة آلية لإشراك وصقل قدرات باقي المنتخبين‬

‫إن الملفات الخلافية بين الأغلبية والمعارضة‪ ،‬وعدم ممارسة الصلاحيات المسندة‬

‫للأطراف المذكورة‪ ،‬وكذلك عدم توفير الظروف المواتية للمعارضة من أجل الاشتغال‪،‬‬

‫وغيرها من العوامل الأخرى التي غالبا ما تحول دون عقد الجلسات لدورات المجالس‬

‫الترابية المنتخبة أو دون إنهائها‪ ،385‬بل تؤدي أحيانا إلى التلاسن والمراشقات‬

‫الكلامية بين أعضاء المجالس‪ ،‬وهو ما يبعد هذه المجالس عن المناقشة البناءة‬

‫والمثمرة‪ ،‬ولهذا فإن الأغلبية الذكية هي التي توفر الظروف المناسبة للعمل‪ ،‬وتستثمر‬

‫الكفاءات والخبرات التي تتوفر عليها المعارضة لصالح المجالس الترابية وأهدافها في‬

‫المجال التنموي‪.‬‬

‫ولقد دأب مكتب مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة منذ انتخابه على نهج‬

‫سياسة التهدئة بين جميع الأطياف السياسية المكونة للمجلس‪ ،‬وذلك للرفع من أداء‬

‫‪ -385‬لقد حالت الصراعات بين األغلبية التي يقودها حزب العدالة والتنمية والمعارضة التي يقودها حزب األصالة والمعاصرة دون عقد‬
‫جلسات مجلس جماعة الرباط في عدة مناسبات‪.‬‬

‫‪P 316‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مكوناته البشرية‪ ،‬وهكذا أسند مجلس الجهة في نظامه الداخلي ‪-‬كأول إجراء قام به‬

‫في هذا الاتجاه‪ -‬لجنة الميزانية والشؤون المالية والبرمجة إلى المعارضة‪ ،‬وتعتبر هذه‬

‫اللجنة فاعلة داخل المجلس الجهوي وتقوم بأدوار طلائعية‪ ،‬وتتولى دراسة القضايا‬

‫المتعلقة ببرنامج التنمية الجهوية والمشاريع الاستثمارية‪ ،‬وكذا دراسة القضايا التي‬

‫لها علاقة بمالية الجهة‪ ،‬ودراسة ميزانيتها والرسوم والأتاوى والنفقات ومختلف‬

‫الحقوق المخصصة لفائدة الجهة‪ ،‬وكل المهام المنوطة باللجنة المذكورة تساهم في‬

‫إشراك المعارضة في التسيير وتقلل من الصراعات المحتملة بين الفريق المسير‬

‫والفريق المعارض‪ ،‬وبالتالي تقلل من العراقيل التي يمكن أن توقف مداولات المجلس‪،‬‬

‫أو تفضي إلى نتائج عكسية لمنحى عمل المجلس الجهوي‪ .‬ويبين الجدول أسفله‬

‫مجموعة من المقررات التي تمت المصادقة عليها أثناء جلسات المجلس المذكور‪،‬‬

‫ونتائج التصويت لكل مقرر‪:‬‬

‫الممتنعون‬ ‫الأعضاء‬ ‫الأعضاء‬ ‫الأصوات‬ ‫الأعضاء‬

‫رقم المقرر الحاضرون المعبر عنها الموافقون الرافضون عن التصويت‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪30‬‬ ‫‪30‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪386‬‬

‫‪012/59-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪29‬‬ ‫‪29‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪387‬‬

‫‪012/20 -‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪29‬‬ ‫‪29‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪388‬‬

‫‪012/21-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪25‬‬ ‫‪25‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪389‬‬

‫‪012/22-‬‬

‫‪ -386‬المقرر المتعلق بالمصادقة على اتفاقية إطار بين مجلس الجهة والمديرية الجهوية للثقافة ومؤسسة اإلدريسي‪.‬‬
‫‪ -387‬المقرر المتعلق بالمصادقة على اتفاقية إطار بين مجلس الجهة وجمعية عبدالصادق شقارة ‪.‬‬
‫‪ -388‬المقرر المتعلق بالمصادقة على اتفاقية إطار بين مجلس الجهة ومركز األبحاث والدراسات في العلوم االجتماعية‪.‬‬
‫‪ -389‬المقرر المتعلق بالمصادقة على اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة والمندوبية الجهوية للشباب والرياضة‪.‬‬

‫‪P 317‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪25‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪390‬‬

‫‪012/21-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪391‬‬

‫‪011/15-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪392‬‬

‫‪011/12-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪-‬‬

‫‪393‬‬
‫‪011/11‬‬

‫‪13‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪33‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪394‬‬

‫‪011/18‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪395‬‬

‫‪011/81-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪58‬‬ ‫‪396‬‬

‫‪011/81-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪397‬‬

‫‪011/89-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪398‬‬

‫‪011/90-‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪-‬‬

‫‪399‬‬
‫‪018/121‬‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪-‬‬

‫‪400‬‬
‫‪018/128‬‬

‫‪ -390‬المقرر المتعلق بالمصادقة على اتفاقية شراكة بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة ومعهد باستور بالمغرب‪.‬‬
‫‪ -391‬المقرر المتعلق بالمصادقة على تحويل بعض فصول الميزانية‪.‬‬
‫‪ -392‬المقرر المتعلق بالمصادقة على تعديل النظام الداخلي للمجلس‪.‬‬
‫‪ -393‬المقرر القاضي بالمصادقة على تطعيم بعض اللجان الدائمة للمجلس‪.‬‬
‫‪ -394‬المقرر القاضي بالمصادقة على اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة ووكالة اإل نعاش والتنمية االقتصادية واالجتماعية لعماالت وأقاليم‬
‫الشمال‪.‬‬
‫‪ -395‬المقرر القاضي بالمصادقة على اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة وجامعة عبد المالك السعدي وجامعة القدس بفلسطين‪.‬‬
‫‪ -396‬المقرر المتعلق بالمصادقة على اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة والشبكة المتوسطية للمدن العتيقة وتنمية التراث‪.‬‬
‫‪ -397‬المقرر المتعلق بالمصادقة على مشروع برنامج التنمية الجهوية‪.‬‬
‫‪ -398‬المقرر المتعلق بالمصادقة على تحويل بعض فصول الميزانية‪.‬‬
‫‪ -399‬المقرر القاضي بالمصادقة على إعداد مشروع التصميم الجهوي إلعداد التراب لجهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬
‫‪ -400‬المقرر القاضي بالمصادقة على المنظم الهيكلي إلدارة مجلس الجهة‪.‬‬

‫‪P 318‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪00‬‬ ‫‪00‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪52‬‬ ‫‪-‬‬

‫‪401‬‬
‫‪018/132‬‬

‫وبعد تحليل نتائج التصويت العلني لمداولات مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة على العديد من القضايا التي تهم الجهة‪ ،402‬يتضح أنه لم يتم رفض‬

‫التصويت بتاتا‪ ،‬وتم الامتناع فقط عن التصويت مرة واحدة‪ ،‬عندما تعلق الأمر‬

‫بتوفير النقل المدرسي بالجماعات الترابية المتواجدة بتراب الجهة‪ ،‬ومن هذه‬

‫ال نتائج يتبين بالملموس الدور الذي يمكن أن يلعبه رئيس المجلس الجهوي لاحتواء‬

‫المعارضة والتقليص من حدتها وامتصاص غضبها وتوظيفها للتنشيط الإيجابي‬

‫لعمل المجلس‪ ،‬وحسب المادة ‪ 25‬من النظام الداخلي لمجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬‬

‫الحسيمة‪ ،‬فإن رئيس المجلس وقبل بداية مناقشة أي نقطة من نقط جدول الأعمال‪،‬‬

‫ويدعو عند الاقتضاء رؤساء اللجان (ندوة الرؤساء) لتقديم ملخص عن التقارير‬

‫المعدة بشأن النقط المعروضة على أنظار المجلس‪ ،‬كما يجتمع قبل انعقاد أي دورة‬

‫مع المكتب ورؤساء الفرق‪ ،‬وذلك بغية التحضير الجيد للدورة‪ ،‬وهذا العمل يحسب‬

‫لرئيس مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪ ،‬الذي يحاول جاهدا العمل على تقليص‬

‫الخلافات أثناء مداولات المجلس والرفع من أداء المستشارين‪ .‬وهنا لا بد من‬

‫استحضار الدور الكبير الذي يمكن أن يلعبه دهاء وذكاء رئيس المجلس أثناء‬

‫مناقشة ودراسة النقط التي سيتم التصويت عليها‪ ،‬ومدى توظيف قدراته في الإجابة‬

‫على كل التساؤلات وتقبل كل الاقتراحات وامتصاص غضب وانفعال الأعضاء‬

‫خصوصا الذين يشكلون المعارضة‪ .‬إن تقبل جميع الاقتراحات والانتقادات‪ ،‬وتبني‬

‫‪ -401‬المقرر المتعلق بالمصادقة على اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة المذكورة ووزارة الطاقة والمعادن والتنمية المستدامة‪.‬‬
‫‪ -402‬اكتفينا بالتطرق ل ‪ 26‬نقطة أساسية تم التداول بشأنها والمصادقة عليها من قبل مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‪.‬‬

‫‪P 319‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كل ما تطرحه المعارضة‪ ،‬هي طريقة سليمة لاستمالتها إلى التصويت الإيجابي على‬

‫الاتفاقيات والمشاريع التنموية التي تبنها مجلس الجهة‪.‬‬

‫خاتمة‪:‬‬

‫إن تحقيق رهانات الجهوية المتقدمة المتمثل في حل إشكالية التنمية بمختلف‬

‫أبعادها داخل المجالات الترابية‪ ،‬وموظفة في ذلك ما مُنِحَّ لها من اختصاصات وما‬

‫وُضِعَّ تحت تصرفها من موارد مالية وبشرية‪ .‬وتُعَّد ُ جهةُ طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة‬

‫واحدةً من الجهات الإثنا عشر المعتمدة ببلادنا‪ ،‬وهي جزء لا يتجزأ من التراب‬

‫المغربي‪ ،‬وبالتالي فهي أحد الآليات التأطيرية للمجال الترابي بالشمال‪ ،‬تهدف من‬

‫خلالها الدولة إلى تحقيق التوازن التنموي بمختلف أبعاده في المنطقة‪ ،‬ولا يمكن لهذه‬

‫الجهة أن تقوم بدورها كاملا وعلى ما يرام دون تقوية قدراتها في مجالات البرمجة‬

‫والتخطيط والتنفيذ من جهة‪ ،‬ومن ودون تعزيز مواردها المالية والبشرية الرفع من‬

‫كفاءاتهم من جهة ثانية‪ ،‬والعمل على التأهيل السياسي والمعرفي والمهاراتي للنخب‬

‫والمنتخبين بالجهة ولكافة الموارد البشرية المعينة المنضوية تحت لوائها‪ ،‬والتابعة‬

‫للمصالح الخارجية للدولة‪ ،‬سواء بتسخير قدراتها أو في إطار اتفاقيات تعاون وشراكة‬

‫مع مختلف المتدخلين الوطنيين والدوليين‪ ،‬أو من خلال اعتماد أجهزة معدة لهذا‬

‫الغرض‪ ،‬كما أن إرساء أجهزة قادرة على التدبير الفعلي لشؤون الجهة بنوع من‬

‫الشفافية والاستقلالية‪ ،‬وبقدر عال من المسؤولية‪ ،‬مستحضرة في ذلك المقتضيات‬

‫الدستورية وبنود القوانين التنظيمية‪ ،‬من شأنه الرفع من أداء العنصر البشري داخل‬

‫هذه الجهة‪.‬‬

‫‪P 311‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لعل اعتماد الجهوية المتقدمة بالشمال الغربي للمملكة‪ ،‬وقيامها على أسس‬

‫متينة وعلى الديمقراطية التمثيلية‪ ،‬يمكن أن يساهم في تدبير التنوع المجتمعي‬

‫بصورة بناءة وسليمة‪ ،‬ومن شأنها المساهمة في انصهار وتعايش مختلف المكونات‬

‫داخل المجتمع الواحد‪ ،‬ولهذا فنجاح هذه التجربة يتوقف في جانب منها على طبيعة‬

‫التعامل الذي تسلكه الطبقة السياسية والاجتماعية نحوها‪ ،‬ومدى جعلها خيارا‬

‫استراتيجيا لتجاوز معيقات التسيير والتدبير‪ ،‬ومواكبة البرنامج التنموي‪ ،‬وعلى ومدى‬

‫اعتمادها كأساس لإقامة البناء الديمقراطي بهذه المنطقة‪ ،‬وتحقيق التنمية المندمجة‬

‫بجميع مجالاتها الترابية‪.‬‬

‫‪P 311‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫جان بيير لإيلونك ‪ Jon Pier ILONG‬الكوتشينغ الترابي‪ ،‬التجربة‬

‫والآفاق" المجلة الإخبارية لوكالة جهة الشرق‪ ،‬عدد ‪ ،11‬مارس ‪.2012‬‬

‫اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة ووزارة الصناعة التقليدية والاقتصاد الاجتماعي‬

‫والتضامني لتمويل وتنظيم المعرض الجهوي للاقتصاد الاجتماعي والتضامني بالجهة‪،‬‬

‫بتاريخ ‪ 12‬يوليوز ‪.2012‬‬

‫مرسوم ‪ 2.11.583‬الصادر ب بتاريخ ‪ 1‬محرم ‪ 1239‬الموافق ‪ 28‬شتنبر‬

‫‪ ،2011‬والقاضي بتحديد مسطرة إعداد التصميم الجهوي لإعداد التراب وتحيينه‬

‫وتقييمه‪ ،‬الصادر بالجريدة الرسمية عدد ‪ 2218‬بتاريخ ‪ 13‬صفر ‪ 1239‬الموافق‬

‫‪ 2‬نونبر ‪.2011‬‬

‫اتفاقية شراكة بين مجلس الجهة ومعهد التعاون الدولي للكنفدرالية الألمانية‬

‫لتعليم الكبار من أجل تفعيل خطة عمل لمحاربة الأمية في إطار برنامج تمكين‬

‫والمصادقة عليه‪ 02 ،‬أكتوبر ‪.2012‬‬

‫اتفاقية شراكة بين مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة ووكالة الإنعاش والتنمية‬

‫الاقتصادية والاجتماعية لعمالات وأقاليم شمال المملكة‪ ،‬لتوفير النقل المدرسي‬

‫بالجماعات الترابية المتواجدة بتراب الجهة والمصادقة عليه‪ 02 ،‬مارس ‪.2011‬‬

‫قرار رئيس مجلس جهة طنجة‪-‬تطوان‪-‬الحسيمة رقم ‪ ،50‬المتعلق بإعداد‬

‫مشروع برنامج التنمية الجهوية‪ ،‬الصادر بتاريخ ‪ 22‬غشت ‪.2012‬‬

‫القانون التنظيمي لمجلس جهة طنجة تطوان‪.‬‬

‫‪P 312‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫األستاذة فاطمة الزهراء أخانة‬

‫باحثة بسلك الدكتوراه مختبر الدراسات االستراتيجية والتحليالت‬
‫القانونية والسياسية‪-‬فاس‬

‫ميزانية النوع االجتماعي على ضوء التجربة‬

‫المغربية‬
‫‪Gender budget in light of the Moroccan experience‬‬
‫تقديم‪:‬‬

‫تعت بر المالية العمومية أداة رئيسية لتحقيق التنمية الشاملة بأبعادها الاقتصادية‬

‫والاجتماعية‪ ،‬كما تعكس توجهات الدولة وسياستها‪ ،‬لذا فإن القوانين المالية التي‬

‫تعاقبت‪ ،‬تضمنت ملحقا حول مقاربة النوع الاجتماعي‪ ،‬يسعى إلى ترجمة الانشغالات‬

‫الوطنية والدولية حول المساواة بين الجنسين إلى خطط للتدبير المالي‪.403‬‬

‫‪ -403‬بشرى التيجي‪" ،‬دسترة النوع االجتماعي"‪ ،‬مقال نشر األربعاء‪ 1 ،‬أغسطس‪ ،‬بموقع ‪http://modawanat-‬‬
‫‪ ،elosra.blogspot.com‬زيارة الموقع بتاريخ ‪ 0247/27/41‬على الساعة ‪.41:11‬‬

‫‪P 313‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وتماشيا على النهج الذي عرفه المغرب منذ سنة ‪ ،2002‬يوجد ضمن الوثائق‬

‫المرفقة لمشاريع قوانين المالية تقرير خاص حول ميزانية النوع الاجتماعي ومجالات‬

‫تطبيقه على مستوى الميزانيات القطاعية‪.404‬‬

‫فالميزانية المتعلقة بالنوع الاجتماعي تراعي المساواة بين النساء والرجال‪ ،‬وهي‬

‫تزيد في الفعالية الاقتصادية وتساهم في الرفاهية الاجتماعية‪ ،405‬كما تشكل وسيلة‬

‫مهمة لبلوغ أهداف الإدارة العامة الجيدة‪ ،‬فغياب المساواة بين الجنسين يؤدي إلى‬

‫فعالية اقتصادية أقل‪ ،‬وإنتاجية أدنى وتنمية أقل ورفاهية أقل في المجتمع‪.406‬‬

‫المبحث الأول‪ :‬تدبير الميزانية على ضوء مقاربة النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫وعيا من وزارة الاقتصاد والمالية بكون التدبير المالي حسب المنهجية التقليدية‬

‫أصبح غير قادر على مواكبة التحولات العميقة والمتسارعة‪ ،‬سواء على المستوى‬

‫الدولي أو الوطني‪ ،‬كما أصبحت مواجهة إكراهات التنمية تتطلب أكثر من أي وقت‬

‫مضى تحديث منهجية التدبير المالي للرفع من مردودية ونجاعة السياسات العمومية‪،‬‬

‫وخاصة أمام ندرة الموارد وتعدد مجالات الإنفاق‪ ،407‬فقد انخرطت وزارة الاقتصاد‬

‫والمالية في إصلاحات متعددة كان آخرها اعتماد مقاربة النوع كآلية للإصلاح المالي‬

‫وتدبير الميزانية ‪ ،‬وهي الآلية التي عرفت اختصارا بجندرة الميزانية ‪.‬‬

‫وقد لجأت الوزارة إلى الترويج لهذه المقاربة الجديدة منذ ‪ ، 2002‬وهي مقاربة‬

‫تقوم على أساس مجموعة من الآليات أهمها التدبير المبني على النتائج واللاتركيز‬

‫‪ -404‬أحمد مفيد‪"،‬مقاربة النوع في قانون مالية "‪ ،0242‬المجلة المغربية للمالية العمومية‪ ،‬عدد ‪ ،4‬أبريل ‪ ،0242‬ص‪.11 :‬‬
‫‪ -405‬نفس المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.11‬‬
‫‪ -406‬أوراق الندوة اإلقليمية للبرلمانات العربية‪ ،‬بيروت ‪ 11 – 11‬حزيران‪ /‬يونيو ‪ :0221‬البرلمان والموازنة والنوع االجتماعي‪ ،‬أوراق‬
‫عمل المحور الثالث‪ ،‬الموازنة من منظور المساواة بين الجنسين‪.‬‬
‫‪ - 407‬محمد حنين‪"،‬المقاربة الجيدة لتدبير الميزاني" دار القلم للطباعة والنشر الطبعة األولى ‪ 0227‬ص ‪.1‬‬

‫‪P 314‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المالي ودعم علاقات الشراكة مع الجماعات الترابية والمجتمع المدني وتحسين‬

‫‪408‬‬
‫البرمجة المتعددة السنوات وتوجيه المراقبة المالية إلى مراقبة النجاعة‬

‫وتندرج هذه المقاربة كعنصر رئيسي ضمن البرامج الإستراتيجية لوزارة‬

‫الاقتصاد والمالية من خلال إدماج هذا البعد في إعداد وتحليل الميزانيات القطاعية‬

‫باعتباره جزءا من إصلاح الميزانية‪.‬‬

‫وتهدف هذه المقاربة الجديدة إلى تعزيز الجهود المتضافرة لتقليص الفوارق بين‬

‫الجنسين تحقيقا لقواعد الإنصاف والفعالية‪.409‬‬

‫سيتم تخصيص هذا المبحث لدراسة مقاربة النوع الاجتماعي من حيث أساسها‬

‫القانوني في المغرب(المطلب الأول)‪ ،‬مع محاولة القيام بمقارنة لتقارير ميزانية النوع‬

‫الاجتماعي (المطلب الثاني) ‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬الأسس القانونية للميزانية وفق النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫سنتطرق في هذا المطلب إلى البحث عن الأسس القانونية والتشريعية لميزانية‬

‫النوع الاجتماعي(الفقرة الأولى)‪ ،‬ثم بعد ذلك إلقاء الضوء على ميزانية النوع‬

‫الاجتماعي بالمغرب (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬الإطار القانوني لميزانية وفق النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫تتوفر ميزﺍنية ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي على ﺍﻹﻁاﺭ ﺍلعملي ﺍلمناسﺏ لتعﺯيﺯ ﺍلمساﺀلة‬

‫ﺍلمﺭﺍعية للنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي‪ ،‬ﻭبﺫلﻙ‪ ،‬تساهﻡ ﺍﻵلياﺕ ﺍلتي تﻡ تﻁﻭيﺭها في ﺇﻁاﺭ تنفيﺫ‬

‫ميﺯﺍنية ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي‪ ،‬مﻥ خﻼل منﻅﻭﺭ حقﻭﻕ ﺍﻹنساﻥ‪ ،‬في تقييﻡ ﺍلسياساﺕ‬

‫‪ -408‬نفس المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.0‬‬

‫‪ -409‬تقرير النوع االجتماعي المتضمن في القانون المالي سنة ‪ ،0228‬ص‪.1 :‬‬

‫‪P 315‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ﺍلعمﻭمية بالنظر ﺇلى ﺍﻻالتزامات ﺍلﺩﻭلية ﺍلمعتمﺩﺓ في مجال ﺍلمساﻭﺍﺓ بين ﺍلجنسيﻥ‬

‫ﻭحقﻭﻕ ﺍلنساﺀ‪.‬‬

‫ﻭيعتبر تطوير ﺍﻹﻁاﺭ ﺍلمنهجي ﻭﺍﻵلياﺕ ﺍلمتعلقة به‪ ،‬هﻭ نتاﺝ عملية مستمﺭﺓ‬

‫بﺩﺃﺕ في سنة ‪ ،2002‬تحت ﺇشﺭﺍﻑ ﻭﺯﺍﺭﺓ ﺍﻻقتصاﺩ ﻭﺍلمالية بشﺭﺍكة مع هيئة ﺍﻷمﻡ‬

‫ﺍلمتحﺩﺓ للمﺭﺃﺓ‪ ،‬مما ساعد على بلورة ﺍلمعﺭفة‪ ،‬ﻭﺍﻵلياﺕ ﺍﻷساسية لمماﺭسة تقييم‬

‫ﺍلسياساﺕ ﺍلعمﻭمية المتعلقة بالنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي‪ ،‬ﻭلﺩعﻡ هﺫﻩ ﺍلعملية ﻭتعﺯيﺯها‪ ،‬تمت‬

‫ﺍﻻستفاﺩﺓ مﻥ ﺃفضل ﺍلمماﺭساﺕ ﺍلمعتﺭﻑ بها على ﺍلصعيﺩ ﺍلﺩﻭلي‪ ،‬ﻭتبيﻥ ﺍلﺩﺭﺍسة‬

‫ﺍلمقاﺭنة لمختلﻑ ﺍلمباﺩﺭﺍﺕ ﺍلتي نجحت على ﺍلصعيﺩ ﺍلﺩﻭلي في مجال ميﺯﺍنية ﺍلنﻭﻉ‬

‫ﺍﻻجتماعي‪ ،‬خاصة منها ﺍلنمسا‪ ،‬بلجيكا‪ ،‬ﺍﻹيكوﺍﺩﻭﺭ‪ ،‬ﻭمنﻁقة ﺍﻷندلﺱ في ﺇسبانيا ﺃﻥ‬

‫ﺍلتجﺭبة ﺍلمغﺭبية تستجيﺏ لمعﻅﻡ الإنشغاﻻﺕ ﻭﺍلﺩﺭﻭﺱ ﺍلمستخلصة مﻥ هﺫﻩ ﺍلتجاﺭﺏ‪،‬‬

‫خاصة مقتضياﺕ ﺩستﻭﺭ ‪ 2011‬ﻭﺍلمﺅسساﺕ ﺍلتي تعمل في مجال ﺍلمساﻭﺍﺓ ﻭﺍلقضاﺀ‬

‫على كافة ﺃشكال ﺍلتمييﺯ ﻭﺁفاﻕ ﺍﻹصﻼحاﺕ خصﻭصا بعد تعديل ﺍلقانﻭﻥ ﺍلتنﻅيمي‬

‫للمالية‪.410‬‬

‫فالدستور المغربي أكد في ديباجته على التزام البلاد بإرساء دعائم مجتمع‬

‫متضامن‪ ،‬يتمتع فيه الجميع بالأمن و الحرية والكرامة والمساواة‪ ،‬وتكافؤ الفرص‪،‬‬

‫والعجالة الاجتماعية‪ ،‬ومقومات العيش الكريم‪ ،‬في نطاق التلازم بين حقوق وواجبات‬

‫المواطنة‪.‬‬

‫كما جاءت مواد أخرى لتكريس المساواة بين الجنسين‪ ،‬حيث ينص الفصل ‪19‬‬

‫على تمتع الرجل والمرأة‪ ،‬على قدم المساواة‪ ،‬بالحقوق والحريات لمدنية و السياسية‬

‫‪ -410‬تقرير ميﺯانية النوﻉ االجتماعي لسنة ‪.2014‬‬

‫‪P 316‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والاقتصادية والاجتماعية والثقافية والبيئية‪،‬الواردة في الدستور وكذا الاتفاقيات‬

‫والمواثيق الدولية‪ ،‬كما يؤكد الفصل ‪ 30‬على أن القانون ينص على مقتضيات من‬

‫شأنها تشجيع تكافؤ الفرص بين النساء والرجال في ولوج المهام الانتخابية‪.411‬‬

‫وأيضا ينص الفصل ‪ 32‬على ضرورة قيام السلطات العمومية بوضع وتفعيل‬

‫سياسات موجهة إلى الأشخاص والفئات من ذوي الاحتياجات الخاصة‪ ،‬والتي تسهر‬

‫خصوصا على معالجة الأوضاع الهشة لفئات من النساء والأمهات‪ ،‬والأطفال والأشخاص‬

‫المسنين وإعادة تأهيل الأشخاص الذين يعانون من إعاقة جسدية‪ ،‬أو حسية حركية‪،‬‬

‫أو عقلية‪ ،‬وإدماجهم في الحياة الاجتماعية والمدنية‪ ،‬وتيسير تمتعهم بالحقوق و‬

‫الحريات المعترف بها للجميع‪.‬‬

‫وفي نفس الإطار‪ ،‬نص الدستور على آليات مؤسساتية جديدة لتنفيذ المقتضيات‬

‫الدستورية الجديدة في مجال مساواة المرأة والرجل‪ .‬وهكذا‪ ،‬تم إحداث الهيئة المكلفة‬

‫بالمناصفة و محاربة جميع أشكال التمييز بناءا على الفصلين ‪ 19‬و ‪ 122‬من‬

‫الدستور‪.412‬‬

‫مشروع دليل المساطر لإنشاء وتفعيل وتتبع هيئات المساواة وتكافؤ الفرص‬

‫ومقاربة النوع منظم حول ‪ 2‬مراحل‪.‬‬

‫‪ 411‬نفس المرجع السابق‪.‬‬

‫‪ -412‬كريم لحرش‪" ،‬الدستور الجديد للمملكة المغربية شرح وتفسير وتحليل"‪ ،‬سلسلة العمل التشريعي واإلجتهادات القضائية‪ ،‬العدد‪،2‬‬
‫‪. 0212‬‬

‫‪P 317‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫املرحةل ا ألوىل‬
‫الإعداد والهتيئي لإحداث هيئة املساواة‬
‫وتاكفؤ الفرص ومقاربة النوع‬
‫املرحةل الثالثة‬ ‫البحث عن‬
‫املرحةل الثانية‬
‫فعالية هيئة املساواة‬
‫اش تغال هيئة املساواة وتاكفؤ‬ ‫وتاكفؤ الفرص‬ ‫اإحداث وتنظمي هيئة املساواة‬
‫الفرص ومقاربة النوع‬ ‫وتاكفؤ الفرص ومقاربة النوع‬
‫ومقاربة النوع‬
‫املرحةل الرابعة‬
‫تتبع وتقيمي اش تغال هيئة املساواة‬
‫وتاكفؤ الفرص ومقاربة النوع‬

‫ﻭمن جهة ﺃخرﻯ‪ ،‬يتطلب تعزيز ﺍﻹﺩماﺝ ﺍلممنهج ﻭﺍلمﻼئم لبعﺩ ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي‬

‫في خطط عمل ﺍلﻭﺯﺍﺭﺍﺕ‪ ،‬ﺇﺩﺭﺍﺝ هﺫﺍ ﺍلبعﺩ على مستوﻯ ﺇعﺩﺍﺩ ﺍلميﺯﺍنية‪ ،‬ﻭﺍلﺫﻱ يعتبر‬

‫ضرﻭﺭيا من ﺃجل ضماﻥ توﺯيع عاﺩل ﻭفعال للمﻭﺍﺭﺩ ﺍلمالية‪ ،‬ﻭفي هﺫﺍ ﺍلسياﻕ تندﺭﺝ‬

‫ﺍلتجﺭبة ﺍلمغﺭبية في ﺇعﺩﺍﺩ ميزﺍنية لنوع ﺍﻻجتماعي ﺍلتي بدﺃﺕ سنة ‪ 2002‬ﻭﺃتمت‬

‫مرحلتها ﺍلثالثة سنة ‪ ،2012‬حيث شهدت هﺫﻩ ﺍلسنة صدﻭﺭ ﺍلمﺭﺍجعة ﺍﻹستﺭﺍتيجية‬

‫لهﺫﺍ ﺍلبﺭنامج‪ ،‬ﻭقﺩ سمحت هﺫﻩ ﺍلمﺭﺍجعة باستخلاﺹ مجموعة من ﺍلتﻭجهاﺕ‬

‫ﺍلمستقبلية من حيث تعزيز مأسسة ميزﺍنية ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي ﻭتطوير ﺍلشﺭﺍكاﺕ‪.‬‬

‫ﻭاستجابة لهﺫﻩ ﺍلتﻭصياﺕ ﻭتلك ﺍلصاﺩﺭﺓ عﻥ ﺇعﻼﻥ ﺍلمناﻅﺭﺓ ﺍلﺩﻭلية ﺍلﺭفيعة‬

‫ﺍلمستﻭﻯ حول ميزانية ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي‪ ،‬ﺍلتي ﺍنعقدﺕ بمراكش في نونبر ‪،2012‬‬

‫أحدث بوﺯﺍﺭﺓ ﺍﻻقتصاﺩ ﻭﺍلمالية‪ ،‬في فبﺭﺍيﺭ ‪ ،2013‬مركز ﺍﻻمتياﺯ ﺍلخاﺹ بميزانية‬

‫ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي‪ ،‬ﻭيهدﻑ هﺫﺍ ﺍلمﺭكز ﺇلى ترﺍكم ﺍلمعاﺭﻑ ﺍلناجمة عﻥ ﺍلتجﺭبة ﺍلمغﺭبية‬

‫في مجال ميزانية ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي ﻭﺫلﻙ من خلال نظاﻡ لتﺩبيﺭ ﺍلمعاﺭﻑ تم تطويرﻩ‬

‫ﺩﺍخل ﻭﺯﺍﺭﺓ ﺍﻻقتصاﺩ ﻭﺍلمالية بشراكة مع هيئة ﺍﻷمم ﺍلمتحﺩﺓ للمﺭﺃﺓ‪ ،‬كما يرﻭﻡ ﺍلمﺭكز‬

‫‪P 318‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تعميق تحديﺙ ﺍلمفاهيﻡ حول ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي ﻭﺍلبحﺙ ﻭﺍلتجﺩيد في مجال ميزانية‬

‫ﺍلنﻭﻉ ﺍﻻجتماعي على ﺍلصعيﺩ ﺍلﻭﻁني ﻭﺍلﺩﻭلي ﻭكذﺍ تعزيز ﺍﻻنخرﺍﻁ في ﺍلمقاﺭبة من‬

‫ﻁﺭﻑ مختلف ﺍلمتﺩخليﻥ عبﺭ تقوية قﺩﺭﺍﺕ ﺍلفاعليﻥ ﺍلمعنييﻥ‪.413‬‬

‫إن مسألة تكافؤ الفرص والقدرات بين الرجال والنساء تعد ركيزة أساسية‬

‫من ركائز التنمية‪ ،‬وتمثل رهانا ديمقراطيا يتوخى تحقيق المساواة والحفاظ على‬

‫كرامة الرجال والنساء على حد سواء‪ ،‬كما أنها رهان اقتصادي يرمي إلى إزالة‬

‫العراقيل التي تحد من مساهمة النساء في الاقتصاد‪ ،‬ومن ثم الرفع من النمو‬

‫الاقتصادي‪.414‬‬

‫إن إدماج مقاربة النوع الاجتماعي‪ ،‬يندرج في إطار مسلسل برمجة‬

‫الميزانية‪ ،‬هذا المسلسل يندرج في محيط إيجابي يتميز بانطلاق المبادرة الوطنية‬

‫‪ ،2005‬بمواصلة تطبيق استراتيجية التنمية الاجتماعية‬ ‫للتنمية البشرية سنة‬

‫المندمجة‪ ،‬كما يتميز بتوطيد مسلسل اللامركزية واللاتمركز‪ ،‬وتحديث القطاعات‬

‫العمومية‪ ،‬وتدعيم الدينامية الجديدة للشراكة بين الدولة والمجتمع المدني‪ ،‬وبإنجاز‬

‫إصلاحات مهمة تتعلق بالصحة‪ ،‬التعليم‪ ،‬السكن‪ ،‬العدل‪ ،‬ومدونة الأسرة‪ ،‬والتنمية‬

‫البشرية‪ ،‬تحظى بدعم كبير من طرف السلطات العمومية‪ ،‬إذ تم اعتماد مقاربة جديدة‬

‫مبنية على أساس مشاركة فعالة للسكان‪ ،‬وتشاور مع الأطراف المعنية‪ ،‬لصياغة حلول‬

‫عملية من أجل تحسين عيش الفئات المعوزة‪.415‬‬

‫‪ -413‬نفس المرجع السابق‪.‬‬

‫‪ -414‬مشروع قانون المالية لسنة ‪ ،0221‬تقرير النوع‪ ،‬مديرية الدراسات والتوقعات المالية‪ ،‬ص ‪.414‬‬
‫‪ -415‬نجيب جيري‪ ،‬مرجع سابق ص ‪.10‬‬

‫‪P 319‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬انخراط المغرب في مسلسل جندرة الميزانية‪.‬‬

‫تترجم التجربة المغربية للميزانية حسب النوع الاجتماعي مبادئ تصريح باريس‬

‫حول فعالية المعونات من أجل التنمية خاصة المتعلقة بالملائمة مقاربة النوع‬

‫الاجتماعي مع المعايير الدولية ودرجة تبنيها‪.416‬‬

‫وتماشيا مع إكراهات المحيط الدولي وموجة مبدأ المساواة ودستور الحقوق‬

‫والحريات شرعت مديرية الميزانية منذ سنة ‪ 2002‬بتعاون مع البنك الدولي في‬

‫إنجاز دراسة دولية حول "الجدوى المنهجية لاعتمادات الميزانية الخاصة بالنوع‬

‫الاجتماعي والطفولة بالمغرب"‪ ،‬وارتكازا على توصيات هذه الدراسة‪ ،‬قامت وزارة‬

‫المالية والخوصصة سنة ‪ 2003‬بتعاون مع صندوق الأمم المتحدة لتنمية المرأة‬

‫بإنجاز مشرو ع يهدف إلى تقوية القدرات الوطنية لإدماج مقاربة النوع الاجتماعي في‬

‫إعداد وتحليل الميزانيات القطاعية‪ ،‬ويندرج هذا المشروع في إطار برنامج "تقوية‬

‫الحكامة الاقتصادية‪ :‬مقاربة النوع الاجتماعي وتطبيقها على ميزانية الحكومة"‬

‫ويشمل ‪ 20‬دولة‪ ،‬وقد تركزت المرحلة الأولى من هذا المشروع على تحسيس بعض‬

‫الوزارات منها وزارة "الاقتصاد والمالية" بأهمية المشروع‪ ،‬وذلك من خلال تنظيم‬

‫أوراش تكوينية حول مقاربة النوع الاجتماعي‪ ،‬وآليات تفعيله ‪.‬‬

‫وبدءا من سنة ‪ 2005‬أصبحت هذه المقاربة حاضرة بشكل رسمي في كل‬

‫القوانين المتعاقبة‪ ،‬كما أصبح يشكل إدماج مقاربة النوع الاجتماعي في الميزانية‬

‫جزءا من مقاربة مندمجة تهدف إلى تحقيق الإنصاف والمساواة‪ ،‬وتتبنى مقاربة‬

‫تشاركية وتدريجية أقرتها الرسائل التوجيهية للوزير الأول وكذا دوريته بتاريخ ‪8‬‬

‫‪ -416‬تقارير النوع االجتماعي ضمن القوانين المالية لسنة ‪ 0221-0227-0221‬و‪.0228‬‬

‫‪P 321‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مارس ‪ 2008‬والتي أكدت على إدماج مقاربة النوع الاجتماعي في السياسات‬

‫التنموية لمختلف القطاعات الوزارية‪.‬‬

‫ويبين وضع آليات تسمح بمأسسة مقاربة الميزانية حسب النوع الاجتماعي‬

‫والعدد المتزايد للوزارات والقطاعات التي أدمجت مقاربة النوع الاجتماعي أهمية هذه‬

‫المقاربة في المغرب‪.‬‬

‫ووعيا بهذا التوجيه المؤسساتي والتحديثي الهادف إلى إقرار العدالة الاجتماعية‬

‫انخرطت بداية وزارة الاقتصاد والمالية والتربية الوطنية والصحة والفلاحة والتنمية‬

‫القروية في جندرة ميزانياتها بدءا من سنة ‪ 2005‬تم تلتها بعض الوزارات في‬

‫السنوات الموالية‪.‬‬

‫ووصل عدد الوزارات التي تعتمد مقاربة النوع الاجتماعي في سنة ‪ 2009‬إلى‬

‫واحد وعشرين وزارة‪.‬‬

‫إلا أن تطبيق هذه المقاربة داخل هذه الوزارات ما تزال تعتريه العديد من‬

‫الصعوبات‪ ،‬بسبب عدم وضوح المفهوم عند أغلب المسيرين الإداريين وصعوبة‬

‫تطبيقه في بعض المجالات كتلك المتعلقة بالأجهزة الأساسية التي لا يمكن أن نحدد‬

‫المستفيدين منها سلفا‪.417‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬تقارير ميزانية النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫منذ سنة ‪ 2002‬أبت وزارة الاقتصاد إصدار تقرير ميزانية النوع الاجتماعي‬

‫كوثيقة مرافقة بقوانين المالية السنة‪ ،‬والذي يتم فيه بالدرجة الأولى الارتكاز في‬

‫‪http://www.marocdroit.com, la date 18/08/2017, heure 13 :53.‬‬ ‫‪-417‬‬

‫‪P 321‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التحليل على النوع الاجتماعي(الفقرة الأولى)‪ ،‬وإلى أي درجة تحافظ القطاعات‬

‫الوزارية على احترام مقاربة النوع الاجتماعي عند وضع ميزانيتها‪(،‬الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬الارتكاز على النوع الاجتماعي‬

‫تتجه أغلب الكتابات إلى اعتبارمفهوم "النوع الاجتماعي" مفهوم متعدد‬

‫‪.‬‬ ‫‪418‬‬
‫الاستعمالات ظهر في الدول الأنجلوساكسونية‬

‫ويمثل أداة تحليل وتخطيط وتقييم معرفة الواقع وتمكن هذه المعرفة من‬

‫العمل وفق خطة تتمحور على النساء والرجال والأولاد والبنات نظرا لقيمتها الإنسانية‬

‫المتساوية وأيضا لاحتياجاتهم المتباينة ويصفها جانب آخر بأنها تمثل العملية التي‬

‫تمكن من تقسيم القرارات التي تتخذها السلطات العمومية وقياس مدى إسهامها في‬

‫معالجة الفوارق الاجتماعية المرتبطة بالنوع الاجتماعي وتحسين الأوضاع‬

‫المعيشية‪.419‬‬

‫بحيث تبقى مقاربة النوع الاجتماعي من الوسائل المكرسة للمنهجية التي‬

‫ترتكز على النتائج‪ ،‬وبالأخص مقاربة النوع الاجتماعي لأنها تنطوي على مراعاة‬

‫الميزانية لمختلف إسهامات الرجال والنساء والحرص على الاستجابة للحاجيات الآنية‬

‫أو الإستراتيجية لهم‪ ،420‬هذه المقاربة لا تهدف إلى تخصيص ميزانية لكل طرف أي‬

‫ميزانية خاصة للرجال وأخرى للنساء‪ ،‬لكنها تؤمن الإنصاف بينهم في مجال توزيع‬

‫الموارد العمومية‪.421‬‬

‫‪418‬‬
‫‪- El mouhadidionoufisa , les fondements de la budgétaire du genre eu Maroc REMALD n° 25 ;2008 ;P 11.‬‬
‫‪ - 419‬دليل إصالح الميزانية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.22‬‬
‫‪ -420‬محمد حنين‪ ،‬مرجع سابق ‪ ،‬ص ‪.112‬‬
‫‪ -421‬نفس المرجع السابق‪ ،‬ص ‪.111‬‬

‫‪P 322‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وجدير بالذكر أن الميزانية التي تأخذ بعين الاعتبار النوع الاجتماعي‬

‫ليست تلك التي ترصد اعتمادات للرجال وأخرى للنساء بصورة منفصلة في الميزانية‬

‫العامة ومن ثمة فهي لا تقضي إلى ارتفاع النفقات عبر تخصص ميزانية منفصلة و‬

‫إلى تقليص اعتمادات الميزانية العامة جراء رصد ميزانية معلقة بالنوع الاجتماعي‪.‬‬

‫وتتوخى ميزانية النوع الاجتماعي إعادة توثيق العلاقة بين الموارد‬

‫المرصودة وتحقيق أهداف التنمية الاقتصادية والاجتماعية المنشودة والتي يتم قياسها‬

‫بواسطة مؤشرات النجاعة‪.‬‬

‫فإدماج النوع الاجتماعي في الميزانية يسعى إلى تحقيق عدة أهداف أهمها‪:‬‬

‫ـ تقوية الجهود لمحاربة الإقصاء‪.‬‬

‫ـ ضمان توزيع أحسن للموارد‪.‬‬

‫ـ الإستجابة لهاجس العدالة و الفعالية‪.‬‬

‫ولقد كان للدراسة التي أعدتها وزارة المالية بتعاون مع البنك الدولي سنة‬

‫‪ 2002‬حول "جدوى المنهجية لاعتماد الميزانية الخاصة بالنوع الاجتماعي و‬

‫الطفولة بال مغرب" دور مهم في إدماج مقاربة النوع الاجتماعي في إعداد و تحليل‬

‫الميزانيات‪.‬‬

‫ومن خصوصيات الميزانية المدمجة لمقاربة النوع الاجتماعي كونها‪:‬‬

‫ـ تراعي المساهمة المختلفة للرجال و النساء بمختلف الشرائح التي ينتمون‬

‫إليها وتقترح حلولا لجعل الميزانية تعترف بالارتباط الموجودة مثلا بين الاقتصاد‬

‫المنظم وغير المنظم‪.‬‬

‫‪P 323‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ـ تدرس آثار توزيع المداخيل و النفقات على الرجال و النساء ليس فقط على‬

‫المدى القريب بل على المتوسط والبعيد‪ ،‬أي على دور حياتهم بكاملها‪.‬‬

‫ـ تحرص على استجابة الميزانية بشكل منصف للحاجيات الآنية والإستراتيجية‬

‫للنساء والرجال والبنات والأولاد من مختلف الشرائح السيوسيواقتصادية وكل الأوساط‬

‫تسعى إلى الحد من الفوارق الإقتصادية والاجتماعية القائمة بين هذه الشرائح ومبدأ‬

‫الإنصاف والمساواة‪.422‬‬

‫ولهذا فقد أصبحت الميزانية المتعلقة بالنوع الاجتماعي أداة دائمة لكل‬

‫ميزانية تعتمد على الفعالية والنجاعة‪ ،‬ويعتبر النوع الاجتماعي من الوسائل الداعمة‬

‫للمنهجية التي ترتكز على النتائج في التدبير العمومي‪ ،‬لأنها تندرج في إطار تحليل‬

‫و تقييم دقيقين لآثار الميزانية على جميع السكان‪ ،‬أي الرجال والنساء والأولاد‬

‫والبنات من جميع الشرائح الاجتماعية باختلاف حاجياتهم‪ .‬فهي تمكن من رصد‬

‫الفوارق بين المواطن والخصاص من أجل توجيه دقيق للتدخل‪.423‬‬

‫إن مسلسل تطبيق هذه المقاربة لا زال جاريا‪ ،‬ومن المظاهر التي تعكس‬

‫هذا التوجه الرسائل التوجيهية للوزير الأول لمختلف القطاعات الوزارية‪ ،‬منذ سنة‬

‫‪ 2002‬التي تحت على إدماج النوع الاجتماعي في مؤشرات النجاعة‪ ،‬وكذا دورية‬

‫الوزير الأول بتاريخ ‪ 8‬مارس ‪ 2001‬المتعلقة بإدماج مقاربة النوع الاجتماعي في‬

‫جميع السياسات التنمية‪.‬‬

‫ولتعميق مسلسل جدولة الميزانية أصبح إعداد تقرير سنوي حول النوع‬

‫الاجتماعي يصاحب القانون المالي مسألة ضرورية ابتداء من ‪ 2005‬والذي يهدف‬

‫‪ -422‬محمد حنين ‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.441‬‬

‫‪ -423‬نفس المرجع السابق والصفحة‪.‬‬

‫‪P 324‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إلى تقييم آثار السياسات العمومية المتبعة على مختلف الشرائح الاجتماعية ويقوم‬

‫مسلسل جدولة الميزانية على مقاربة تشاركية وتشاركية مدعومة برسائل توجيهية‬

‫للوزير الأول ودوريته بتاريخ ‪ 8‬مارس ‪ 2001‬والتي أكدت على إدماج مقاربة‬

‫النوع الاجتماعي في السياسات التنموية لمختلف القطاعات الوزارية‪.424‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬مقارنة واقع النوع الاجتماعي في تقارير مالية السنة من خلال‬

‫بعض القطاعات‬

‫تشخيص واقع النوع الاجتماعي في تقارير مالية السنة‪ ،‬الخاصة بكل من قطاع‬

‫الصحة وقطاع التربية الوطنية وقطاع الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة و وزارة‬

‫التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية خلال الفترة الممتدة من ‪ 2011‬إلى‬

‫غاية ‪.2012‬‬

‫أولا‪ :‬قطاع الصحة‬

‫تم تكريس الحق في الصحة في العديد من الاتفاقيات الدولية المتعلقة بحقوق‬

‫الإنسان‪ ،‬والتي انخرط المغرب فيها إيمانا منه بضرورة تحقيق المساواة بين الجنسين‬

‫وبين مختلف فئات المجتمع‪ ،‬ومن أجل فرض نظام صحي و عادل و ذو جودة عالية‪،‬‬

‫تتمثل هذه الاتفاقيات في الإعلان العالمي لحقوق الإنسان‪ ،425‬الاتفاقية الدولية‬

‫المتعلقة بالحقوق الاقتصادية والاجتماعية والثقافية‪ ،426‬الاتفاقية الدولية لحقوق‬

‫‪ -424‬التقرير االقتصادي والمالي المصاحب لمشروع قانون المالية لسنة ‪.0227‬‬

‫‪ -477‬اعتمده الجمع العام لألمم المتحدة في العاشر من دجنبر ‪ 4811‬بباريس‪ ،‬والذي صادق عليه المغرب سنة ‪ ،4878‬ويكرس هذا اإلعالن‬
‫في المادة ‪ 01‬منه‪ ،‬حق كل شخص في التمتع بمستوى معيشي كاف لتأمين صحته وضمان حق الطفولة واألمومة في االستفادة من رعاية‬
‫خاصة‪.‬‬
‫‪ -471‬صادق عليها المغرب في ‪ 07‬مارس ‪ 4878‬ودخلت حيز التنفيذ في ‪ 1‬غشت ‪ ،4878‬تؤكد هذه االتفاقية في مادتها العاشرة (الفقرة‬
‫‪ ،) 0‬على ضرورة تأمين حماية خاصة لألمهات أثناء الحمل وبعد الوضع‪ ،‬كما تقر في المادة ‪ 40‬بحق التمتع بأفضل حالة صحية بدنية‬
‫وذهنية ممكنة‪.‬‬

‫‪P 325‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الطفل‪،427‬اتفاقية القضاء على جميع أشكال التمييز ضد المرأة‪ ،428‬وغيرها من‬

‫الاتفاقيات التي تعتبرها وزارة الصحة كمرجعية لإدماج النوع الاجتماعي في سياساتها‬

‫واستراتيجياتها‪.‬‬

‫لقد تبوأ قطاع الصحة بالمغرب دوما مكانة مرموقة في السياسات العمومية‪،‬‬

‫حيث تم بذل جهود مهمة من أجل ضمان ولوج الساكنة للعلاجات الصحية خصوصا‬

‫في ظل وجود فوارق مهمة بين المجالين الحضري والقروي‪.‬‬

‫في إطا ر سعي قطاع الصحة لإدماج مقاربة النوع وضع مجموعة من الخطط‬

‫والتدابير الهادفة إلى تلبية احتياجات السكان من حيث إمكانية الحصول عل الرعاية‬

‫بشكل متساوي دون إقصاء فئة على أخرى‪ ،‬وعلى هذا الأساس وضعت‬ ‫‪429‬‬
‫الطبية‬

‫وزارة الصحة خطة عمل للفترة ‪ ،2012 – 2012‬ومن أمثلة هذه المخططات‬

‫والتدابير المختارة نجد البرنامج الوطني للتخطيط العائلي‪ ،‬المخطط الوطني للصحة في‬

‫المجال القروي‪ ،‬البرنامج الوطني للتلقيح‪ ،‬والبرنامج الوطني لمحاربة الخصاص في‬

‫الأملاح والفيتامينات‪ ،‬وللحفاظ على صحة الأمهات والأطفال وضعت وزارة الصحة‬

‫مخطط للتسريع بالحد من مستوى وفيات الأمهات والرضع‪ ،‬في إطار برنامج أمومة‬

‫بدون مخاطر‪ ،‬وتحسين فرص الحصول على الأدوية والمنتجات الصيدلانية في إطار‬

‫سياسة وطنية للأدوية‪ ،‬بالإضافة إلى تنظيم وتحديث خدمات المستشفيات‪ ،‬بالتالي‬

‫‪ -478‬تؤكد هذه االتفاقية في المادة ‪ 01‬الفقرة ‪ 4‬منها على حق الطفل في التمتع بأفضل حالة صحية ممكنة وتمكينه من االستفادة من الخدمات‬
‫الصحية والضمان االجتماعي‪.‬‬
‫‪ -412‬مصادق عليها في ‪ 41‬يونيو ‪ ،4881‬تحت في مادتها ‪ 40‬الدول األطراف على اتخاذ جميع التدابير المناسبة للقضاء على التمييز ضد‬
‫المرأة في ميدان الرعاية الصحية‪ ،‬وتوفير الخدمات الصحية المناسبة أثناء الحمل والوالدة وما بعد الوالدة (المادة ‪.)44‬‬
‫‪ -429‬الموقع الرسمي لوزارة االقتصاد والمالية‪:‬‬
‫‪gov.ma www.finances‬‬

‫‪P 326‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫عرفت أهم المؤشرات الصحية تطورا إيجابيا خلال العشرية الأخيرة‪ ،‬حيث تم تسجيل‬

‫تقدم مهم في مجال صحة الأم والطفل وانخفضت نسبة الوفيات بشكل كبير‪.‬‬

‫وفي مجال مكافحة الأمراض المعدية عمد قطاع الصحة إلى وضع برنامج اليقظة‬

‫الصحية‪ ،‬إضافة إلى ذلك تولي وزارة الصحة أهمية متزايدة لذوي الاحتياجات الخاصة‬

‫والصحة العقلية‪ ،‬التي باتت من أولويات القطاع وذلك في إطار الخطة الوطنية لصحة‬

‫السكان من ذوي الاحتياجات الخاصة‪.‬‬

‫تحققت عدة إنجازات رئيسية في إطار تفعيل قطاع الصحة للاستراتيجيات‬

‫والبرامج السالفة الذكر‪ ،‬وذلك راجع لمستوى مساهمة الدولة في تمويل هذا‬

‫مساهمة تعرف ارتفاعا مستمرا‪ ،‬فمنذ سنة ‪ 2011‬لم تعرف الميزانية‬ ‫‪430‬‬
‫القطاع‬

‫المخصصة لقطاع الصحة تراجعا بل على العكس هي في تزايد مستمر وهذا ما‬

‫سيوضحه الجدول التالي الذي يبين تطور ميزانية هذا القطاع في الفترة الممتدة بين‬

‫‪ 2011‬و‪.2012‬‬

‫جدول‪:‬تطور ميزانية قطاع الصحة من سنة ‪ 2011‬إلى غاية ‪( 2012‬بمليار‬

‫درهم)‪.‬‬

‫‪2012‬‬ ‫‪2015‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2013‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2011‬‬ ‫السنوات‬

‫القطاع‬

‫‪2,28‬‬ ‫‪13,09‬‬ ‫‪12,92‬‬ ‫‪12,31‬‬ ‫‪11,88‬‬ ‫‪10,89‬‬ ‫ميزانية‬

‫قطاع الصحة‬

‫‪ -430‬تعد وزارة الصحة أول قطاع انخرط في شمولية االعتمادات سنة ‪ ، 0220‬كما يعد من القطاعات النموذجية التي اعتمدت إطار‬
‫النفقات المتوسطة المدى سنة ‪.0227‬‬

‫‪P 327‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المصدر‪ :‬تجميع شخصي استنادا على تقارير النوع الاجتماعي المرفقة لقوانين‬

‫مالية السنة من ‪ 2012‬إلى ‪2011‬‬

‫نستنتج من الجدول أعلاه أن الدولة سنة ‪ 2011‬خصصت ‪ 3,5%‬من‬

‫ميزانيتها لقطاع الصحة‪ ،‬بما قدره ‪ 10,89‬مليار درهم‪ ،‬و‪ 11,88‬مليار درهم‬

‫سنة ‪ ،2012‬وستعرف هذه النسبة ارتفاعا خلال سنتي ‪ 2013‬و ‪ 2012‬إلى‬

‫‪ 5%‬من ميزانية الدولة بميزانية قطاعية تقدر بـ ‪ 12,31‬مليار درهم سنة‬

‫‪ ،2013‬و‪ 12,92‬مليار درهم سنة ‪ ،2012‬وفي السنة الموالية سترتفع نسبة‬

‫مساهمة الدولة في ميزانية قطاع الصحة إلى ‪ ،5,3%‬بمبلغ ‪ 13,09‬مليار درهم‬

‫سنة ‪ 2015‬و‪ 5,7%‬سنة ‪ 2012‬بميزانية ‪ 12,28‬مليار درهم‪.‬‬

‫في إطار مواصلة الجهود لتفعيل الوزارة لاستراتيجياتها وسياستها الرامية‬

‫لإدماج النوع الاجتماعي‪ ،‬اتخذت مجموعة من التدابير الهامة‪ ،‬المختلفة حسب‬

‫السنوات‪ ،‬ففي سنة ‪ 2011‬سارعت إلى تطوير أقسام الولادة في ‪ 13‬جهة‪ ،‬وتجهيز‬

‫‪ 130‬دور للولادة بمواد مخبرية‪ ،‬إضافة إلى اقتناء ‪ 230‬جهاز للإيكوغرافي‪،‬‬

‫وإضافة وحدة الولادة لـ ‪ 12‬مركز صحي‪ ،431‬بينما في ‪ 2012‬سيتم التوجه للمجال‬

‫القروي وتأسيس ‪ 20‬وحدة للمساعدة الطبية للإنقاذ في المناطق المعزولة‪ ،‬وتوسيع‬

‫الإعفاء من الأداء ليشمل التكفل بالمضاعفات الصحية أثناء الولادة‪ ،‬ثم اقتناء ‪10‬‬

‫جهازا للإيكوغرافي و‪ 25‬سيارة إسعاف‪ ،432‬و خلال نفس السنة تم إعطاء الانطلاقة‬

‫لمسلسل تعميم نظام المساعدة الطبية للمعوزين‪ ،‬وخلال سنة ‪ 2013‬سيتم إحداث‬

‫‪Ministère de l’économie et des finances, rapport sur le budget genre, accompagnant le projet de loi -431‬‬
‫‪de finance, 2012, p 94.‬‬
‫‪Ministère de l’économie et des finances, rapport sur le budget genre, accompagnant le projet de loi -432‬‬
‫‪de finance, 2013, p 61.‬‬

‫‪P 328‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ 18‬وحدة مدمجة للتكفل بالنساء والأطفال ضحايا العنف‪ ،‬وإقرار مجانية شهادة‬

‫الطب العدلي‪.433‬‬

‫ومن أجل تحسين ولوج الساكنة المعوزة للدواء ثم تخفيض أثمنة أكثر من‬

‫‪ 1510‬دواء‪ ،‬بنسبة ‪ 30%‬من مجموع الأدوية التي تباع في المغرب‪ ،‬وقد شمل‬

‫هذا التخفيض أدوية السرطان سنة ‪ ،2012‬وفي نفس السياق خلال سنة ‪،2012‬‬

‫ستقوم وزارة الصحة بتسويق دواءين لالتهاب الكبد الفيروسي (سي) بأثمنة جد‬

‫منخفضة مقارنة مع الدواء الأصلي‪ ،‬إضافة إلى تسويق دواء أكثر فعالية لمرض "‬

‫السيدا " وذلك في إطار مكافحة الأمراض المعدية كما سبقت الإشارة‪.434‬‬

‫إضافة إلى ما س بق فقد تمكن القطاع من تحقيق الولوج المنصف والمتساوي‬

‫للخدمات الصحية وذلك بسبب تنفيذ ‪ 95%‬من الخطة الحكومية "إكرام ‪2012‬‬

‫– ‪ "2012‬للمساواة سنة ‪ ،2015435‬وسعيا لمكافحة مختلف الاضطرابات‬

‫العقلية‪ ،‬أعطت وزارة الصحة اهتماما كبيرا لفئة المرضى العقليين‪ ،‬وذلك عن طريق‬

‫إحداث مصالح مندمجة للطب النفسي‪ ،‬وبناء ‪ 3‬مستشفيات مخصصة للأمراض العقلية‬

‫في نفس السنة‪.‬‬

‫تترجمه المبالغ المالية ودرجة‬ ‫‪436‬‬

‫إن اهتمام قطاع الصحة بالنوع الاجتماعي‬

‫مساهمته في تمويل البرامج القطاعية‪ ،‬ذات الصلة بالنوع الاجتماعي‪ ،‬والجدول التالي‬

‫‪ -433‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ ،:‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرافق لقانون مالية سنة ‪ ،0212‬ص‪.73‬‬
‫‪Ministère de l’économie et des finances, rapport sur le budget genre, accompagnant le projet de loi -434‬‬
‫‪de finance, 2015, p81.‬‬
‫‪ -435‬الخطة الحكومية للمساواة "إكرام" في أفق المناصفة (‪ ،)0212 – 0210‬تتضمن ‪ 2‬مجاالت و‪ 02‬ھدفا و‪ 111‬إجراء‪ ،‬وتتوخى مأسسة‬
‫مبا دئ اإلنصاف والمساواة‪ ،‬وإرساء قواعد المناصفة عبر انتقائية البرامج والمبادرات إلدماج النساء في السياسات العمومية وبرامج التنمية‪.‬‬
‫‪" -436‬مخطط العمل االستراتيجي المتوسط المدى لمأسسة المساواة بين الجنسين في المنظومة التربوية ‪ ،"0212 – 0222‬كتاب صادر عن‬
‫وﺯارة التربية والتعليم العالي وتكوين األطر والبحث العلمي‪ ،‬ص ‪.2‬‬

‫‪P 329‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫سيعمل على توضيح ذلك عن طريق جرده للميزانيات التي خصصتها وزارة الصحة‬

‫للبرامج التنموية منذ ‪ 2011‬إلى غاية ‪.2012‬‬

‫جدول‪ :‬ميزانية قطاع الصحة لبرامج النوع الاجتماعي (‪)2012 – 2011‬‬

‫الميزانية المخصصة لها (بمليون درهم) حسب‬ ‫برامج قطاع الصحة ذات الصلة‬

‫السنوات‬ ‫بالنوع الاجتماعي‬

‫‪201 201‬‬ ‫‪201‬‬ ‫‪201‬‬ ‫‪201‬‬ ‫‪201‬‬

‫‪2‬‬ ‫‪5‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪3‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪1‬‬

‫‪508 221‬‬ ‫‪120‬‬ ‫‪180‬‬ ‫‪122‬‬ ‫‪122,‬‬ ‫برامج الصحة الإنتاجية وصحة‬

‫‪2،‬‬ ‫‪2،‬‬ ‫‪9،‬‬ ‫‪9،‬‬ ‫‪2،‬‬ ‫‪1‬‬ ‫الطفل والشباب‬

‫‪81,‬‬ ‫‪32,‬‬ ‫‪55,‬‬ ‫‪122‬‬ ‫‪22,‬‬ ‫‪32,1‬‬ ‫البرامج والمخطط الوطني للصحة‬

‫‪2‬‬ ‫‪1‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪32‬‬ ‫في المجال القروي‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪352‬‬ ‫‪828‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫برامج بناء وتجهيز الشبكة‬

‫الاستشفائية‬

‫‪52,‬‬ ‫‪12,‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫برامج الرصد الوبائي واليقظة‬

‫‪8‬‬ ‫‪5‬‬ ‫والأمن الصحيين والوقاية ومراقبة‬

‫الأمراض‬

‫المصدر‪ :‬تركيب شخصي استنادا على التقارير المرفقة لقوانين مالية السنة من‬

‫‪ 2011‬إلى ‪2012‬‬

‫‪P 331‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الجدول أعلاه يظهر بشكل واضح مدى اهتمام قطاع الصحة بالمرأة والطفل وهذا‬

‫ما تعكسه الميزانية المتطورة والحاضرة في كل السنوات وبشكل تصاعدي‪ ،‬حيث‬

‫ارتفع تمويل برنامج الصحة الإنجابية وصحة الطفل والشباب من ‪ 122,1‬مليون‬

‫درهم سنة ‪ ،2011‬إلى ‪ 508,2‬مليون درهم سنة ‪ ،2012‬وكذلك بالمجال‬

‫القروي‪ ،‬فبالرغم من أن تمويل المخطط الوطني للصحة في المجال القروي ضعيف‬

‫نسبيا إلا أنه كان يمتد على طول السنوات‪ ،‬عكس باقي البرامج التي كانت ممولة في‬

‫بعض السنوات‪ ،‬ومهملة في البقية‪ ،‬كما هو الحال بالنسبة لبرامج بناء وتجهيز الشبكة‬

‫الاستشفائية‪ ،‬الذي يعبر بشكل واضح على درجة اهتمام قطاع الصحة بتحسين جودة‬

‫الخدمات الصحية وتطويرها‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬قطاع التربية الوطنية‬

‫يعد قطاع التعل يم المدرسي قطاعا استراتيجيا لمأسسة قيم المساواة بين‬

‫الجنسين‪ ،437‬وترتيبا على ذلك‪ ،‬تعتبر مسألة الإنصاف في الفضاء المدرسي أحد أهم‬

‫محاور تقدم أي منظومة تعليمية‪ ،‬والتي تعكس بدورها تقدم وتنمية المجتمع ككل‪،‬‬

‫ويشكل الإنصاف بين الجنسين أحد مرتكزات الفضاء المدرسي‪ ،‬كما لا يختلف اثنان‬

‫على أن تحسين وتطوير التعليم‪ ،‬وإدماج قيم الإنصاف والمساواة بين الجنسين‬

‫بالفضاء المدرسي‪ ،‬عنصران مرتبطان في علاقة جدلية لا يتحقق أحدهما في غياب‬

‫الآخر وتقر المقررات والعهود الدولية لحقوق الإنسان بهذا الأمر‪ ،‬بتأكيدها على‬

‫ضرورة التوزيع العادل للثقافة والتعليم بين الجنسين وبين كل الفئات في البلدان‬

‫‪ -437‬أمين ركلمة‪ "،‬إشكالية إدماج قيم مقاربة النوﻉ في الكتاب المدرسي"‪ ،‬مجلة عالم التربية عدد ‪ ،01‬سنة ‪ ،0210‬ص‪. 111‬‬

‫‪P 331‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والثقافات على اختلافها‪ ،438‬ومن أهمها الإعلان العالمي لحقوق الإنسان‪ ،439‬اتفاقية‬

‫الأمم المتحدة المتعلقة بحقوق الطفل‪ ،440‬الاتفاقية الدولية لحماية حقوق جميع العمال‬

‫والمهاجرين‪ ،441‬اتفاقية حقوق الأشخاص ذوي الإعاقة‪ ،442‬بالإضافة إلى هذه‬

‫الاتفاقيات‪ ،‬نجد مجموع التعليمات الملكية والنصوص التشريعية والتنظيمية والفصل‬

‫‪ 31‬من الدستور ‪443‬التي تعتبر كإطار مرجعي تستند عليه وزارة التربية الوطنية‬

‫لإدماج مقاربة النوع في مختلف سياساتها واستراتيجياتها‪.444‬‬

‫وبهدف تحسين أداء قطاع التربية الوطنية ثم تنفيذ مجموعة من الإجراءات من‬

‫أجل ملاءمة نظام التربية والتكوين مع الاحتياجات الوطنية‪ ،‬وتسريع إجراءات تسيير‬

‫المؤسسات التعليمية وكذا تحديد مسؤوليات كل المتدخلين‪ ،‬اتخذت إجراءات لتعزيز‬

‫التنظيم المؤسساتي للقطاع وتنفيذ خطة العمل الرئيسية التي تغطي الفترة ما بين‬

‫‪.4452012 - 2012‬‬

‫وعلى هذا الأساس رسمت وزارة التربية الوطنية حسب تقارير النوع الاجتماعي‬

‫لقوانين المالية المؤطرة للفترة ‪ ،2012 – 2011‬مجموعة من المخططات والبرامج‬

‫ذات الصلة بمقاربة النوع الاجتماعي‪ ،‬والمتمثلة في البرنامج الاستعجالي "نجاح"‬

‫‪ -438‬رشيد أويجا‪ :‬مقاربة النوﻉ االجتماعي في الخطاب والواقع التربويين بالمغرب‪ ،‬الحوار المتمدن‪ ،‬العدد ‪ ،0221‬بتاريخ ‪،02/22/0222‬‬
‫ص ‪.1‬‬
‫‪ -439‬ينص في المادة ‪ 02‬منه على أن لكل فرد الحق في التعليم‪ ،‬وأن التعليم يجب أن يكون مجانا‪ ،‬على األقل في مرحلتيه االبتدائية‬
‫واألساسية وأن التعليم االبتدائي ھو إلزامي‪.‬‬
‫‪ -440‬صادق عليها المغرب في ‪ ،12/22/1222‬والتي تؤكد في المادة ‪ 02‬على حق األطفال في التعليم‪.‬‬
‫‪ -441‬صادق عليها المغرب في ‪ ،12/22/1222‬والتي تخول ألطفال المهاجرين الحق في التعليم األساسي وتؤكد على أھمية مكافحة التمييز‬
‫في مجال التعليم‪.‬‬
‫‪ -442‬تنص في المادة ‪ 02‬منها‪ ،‬على حق األشخاص ذوي اإلعاقة في التعليم دون تمييز على أساس تكافؤ الفرص‪.‬‬
‫‪ -443‬ينص الفصل ‪ 21‬من دستور ‪ 0211‬على‪:‬‬
‫"تعمل الدولة والمؤسسات العمومية والجماعات الترابية على تعبئة كل الوسائل المتاحة لتيسير أسباب استفادة المواطنات والمواطنين على‬
‫قدم المساواة من الحق في‪:‬‬
‫_ ‪....‬‬
‫‪ -‬الحصول على تعليم عصري ميسر الولوج وذي جودة"‪.‬‬
‫‪ -444‬أمين ركلمة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.120‬‬
‫‪Ministère de l’économie et des finances : rapport sur le budget genre, accompagnant le projet de loi -445‬‬
‫‪de finance, 2015, p 86.‬‬

‫‪P 332‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫(‪ ،)2012 – 2009‬الهادف إلى تسريع وثيرة إصلاح التعليم وتعميم التمدرس‪،‬‬

‫وتحسين جودة التعلم ومردودية النظام التربوي‪ ،446‬ومجموع البرامج الهادفة إلى‬

‫إدماج المساواة بين الجنسين في النظام التعليمي كمشروع تطوير التعليم الأولي‪،‬‬

‫وبرنامج محاربة التكرار و الهدر المدرسي وتعزيز الصحة المدرسية والأمن الإنساني‪.‬‬

‫وأخذا بعين الاعتبار المساواة بين الجنسين واستقلالية النساء‪ ،‬وضعت الوزارة‬

‫مخطط العمل الاستراتيجي على المدى المتوسط لمأسسة المساواة بين الجنسين في‬

‫النظام التربوي ‪ ،2012 – 2009‬الذي يقترح مجموعة من الإجراءات لتحسين‬

‫فرص حصول المرأة على العمل في قطاع التعليم‪ ،‬وتعزيز تمثيلها في مناصب‬

‫المسؤولية‪ ،447‬ثم المخطط الاستراتيجي للفترة ‪ 2012 – 2013‬الذي يعتمد على‬

‫أربعة توجهات إستراتيجية‪.448‬‬

‫ومن أجل تحسين جودة التعليم الأساسي للفتيات والفتيان ضمن المنظومة‬

‫التربوية بالمغرب‪،‬ومراعاة النوع الاجتماعي‪ ،‬تم صياغة مشروع دعم تسيير‬

‫المؤسسات التعليمية بالمغرب لسنة ‪ ،2012‬وبرنامج التعاون مع الاتحاد الأوربي‪،‬‬

‫الذي أعطيت له الانطلاقة في الربع الأخير من سنة ‪ 2012‬واستمر طيلة سنة‬

‫‪ ، 2013‬والذي من بين ما يهدف إليه‪ ،‬مأسسة الخلايا الجهوية للنوع الاجتماعي‬

‫من أجل إدماج المساواة بين الجنسين في مسلسل البرمجة الإستراتيجية‪ ،‬على‬

‫‪ -446‬يتكون البرنامج من أربع مجاالت ويحتوي على ‪ 02‬مشروﻉ‪ ،‬وتجيب ھاته المشاريع على القضايا السبع المحددة‪ :‬تعميم ولوج التعليم‬
‫وتجديد النظام البيداغوجي‪ ،‬ودعم التحصيل العلمي واألكاديمي ومطابقة التكوين مع الشغل وجودة المجاالت وتسيير الموارد البشرية‬
‫والحكامة‪.‬‬
‫‪ -447‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ ،‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0210‬ص ‪.122‬‬
‫‪ -448‬تتمثل ھذه التوجهات في‪:‬‬
‫‪ -‬توفير الخدمات المدرسية مع مراعاة العدالة وتكافؤ الفرص‪.‬‬
‫‪ -‬تحسين جودة المقررات التعليمية‪.‬‬
‫‪ -‬تطوير حكامة النظام التربوي‪.‬‬
‫‪ -‬ضمان تدبير جيد للموارد البشرية وتعزيز قدراتها ومهاراتها‪.‬‬

‫‪P 333‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المستوى المركزي و الجهوي وضمن مخططات المندوبيات الإقليمية‪ ،449‬بشراكة مع‬

‫الوكالة الكندية للتنمية في إطار مشروع دعم تسيير المؤسسات التعليمية بالمغرب‬

‫الذي هدف قطاع التربية الوطنية من خلاله تحسين جودة التعليم الأساسي للفتيات‬

‫والفتيان في النظام التربوي‪ ،‬ويتكون المشروع من خمسة عناصر هي‪ :‬المكون ‪100‬‬

‫‪200‬‬ ‫والمكون‬ ‫التعليمية‪،‬‬ ‫المؤسسات‬ ‫يستهدف‬ ‫وهو‬ ‫)‪(C100‬‬

‫)‪(C200‬المخصص لتدريب مديري المؤسسات التعليمية‪ ،‬والمكون ‪300‬‬

‫)‪ (C300‬المتعلق بتشغيل واختيار مديري المؤسسات التعليمية‪ ،‬والمكون ‪200‬‬

‫)‪ (C400‬الخاص بالمساواة بين النساء والرجال‪ ،‬والمكون ‪)C500( 500‬‬

‫المتعلق بالتواصل وتقييم المشروع‪.450‬‬

‫وقد عرفت سنة ‪ 2012‬مجموعة من البرامج التي تراعي النوع الاجتماعي‪،‬‬

‫كبرنامج "مسار" و"مواكبة" و"آنسات" وتعميم التعليم الإجباري و وضع برنامج‬

‫الدعم الاجتماعي‪ ،‬ثم إنشاء وحدة مركزية للدعم الاجتماعي لتسهيل تنفيذ مشاريع‬

‫النوع الاجتماعي بالقطاع‪ .451‬ليستمر اهتمام القطاع في نفس الاتجاه ببلورة رؤية‬

‫إستراتيجية جديدة للإصلاح التربوي خلال فترة ما بين ‪ 2015‬و‪ 2013‬الهادفة‬

‫إلى إنشاء مدرسة جديدة‪ ،‬أساسها الإنصاف وتكافؤ الفرص‪ ،‬والجودة والارتقاء بالفرد‬

‫والمجتمع‪.‬‬

‫وتعتبر الميزانية الهامة المخصصة لهذا القطاع آلية لتفعيل مختلف البرامج‬

‫والاستراتيجيات على أرض الواقع‪ ،‬ويبين تطور الميزانية الإجمالية المخصصة لوزارة‬

‫‪ -449‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ ،‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0212‬ص ‪.22‬‬
‫‪ -450‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ ،‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0212‬ص ‪.12‬‬
‫‪ -451‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ ،‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0211‬ص ‪.22‬‬

‫‪P 334‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التربية الوطنية مدى التزام الدولة المستمر لتطوير النظام التربوي‪ ،‬والنهوض به‪،452‬‬

‫وقد عرفت هذه الميزانية تدبدبا خلال الفترة الممتدة من ‪ 2011‬إلى ‪ 2012‬وهذا‬

‫ما سيوضحه الجدول التالي‪:‬‬

‫جدول‪ :‬تطور ميزانية قطاع التربية الوطنية خلال فترة (‪)2012 – 2011‬‬

‫بمليار الدرهم‪.‬‬

‫‪2012‬‬ ‫‪2015‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2013‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2011‬‬ ‫السنوات‬

‫القطاع‬

‫‪25,2‬‬ ‫‪25,1‬‬ ‫‪25,2‬‬ ‫‪22,1‬‬ ‫‪22,2‬‬ ‫قطاع التربية ‪39,8‬‬

‫الوطنية‬

‫المصدر‪ :‬تركيب شخصي انطلاقا من تقارير النوع الاجتماعي المرفقة لقوانين‬

‫مالية السنة (‪.)2012 – 2011‬‬

‫نستنتج من الجدول أعلاه أن ميزانية قطاع التربية الوطنية عرف تطورا ملحوظا‬

‫حيث ارتفع من ‪ 39,8‬مليار درهم سنة ‪ ،2011‬إلى ‪ 25,2‬مليار درهم سنة‬

‫‪ ،2012‬وهذا ما يدل على الاهتمام المتنامي للدولة بقطاع التعليم باعتبار أن هذا‬

‫الأخير هو سبب تراجع أو تقدم أي دولة‪.‬‬

‫تم توزيع هذه الميزانية من طرف القطاع على مختلف البرامج المهتمة بالنوع‬

‫الاجتماعي بشكل متباين‪ ،‬وسنتناول في الجدول التالي نسبة تمويل وزارة التربية‬

‫‪ -452‬تتكون ھذه الرؤية من ‪ 12‬رافعة إستراتيجية تؤكد على تكافؤ الفرص‪ ،‬وتضمن لجميع األطفال الذين تتراوح أعمارھم ما بين ‪ 2‬و‪11‬‬
‫سنة وكذا ألسرھم ولوجا عادال للخدمات التعليمية‪ ،‬ولقد ثم تطوير ھذه الرافعة من خالل أربعة محاور ھي‪:‬‬
‫‪ -‬من أجل مدرسة اإلنصاف وتكافؤ الفرص‪.‬‬
‫‪ -‬من أجل مدرسة ذات جودة للجميع‪.‬‬
‫‪ -‬من أجل مدرسة االرتقاء بالفرد والمجتمع‪.‬‬
‫‪ -‬من أجل ﺯيادة ناجعة وتدبير جديد للتغيير‪.‬‬

‫‪P 335‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الميزانية المخصصة لها حسب السنوات‬ ‫برامج قطاع‬

‫‪2012‬‬ ‫‪2015‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2013‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2011‬‬ ‫التربية‬

‫الوطنية ذات‬

‫الصلة بالنوع‬

‫الاجتماعي‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪20,80‬‬ ‫‪1,11‬‬ ‫‪0,21‬‬ ‫برامج‬

‫مليون‬ ‫مليون‬ ‫توسيع العرض مليون‬

‫درهم‬ ‫درهم‬ ‫درهم‬ ‫المدرسي‬

‫‪222,5‬‬ ‫‪513,2‬‬ ‫‪208,5‬‬ ‫‪20,20‬‬ ‫‪0,02‬‬ ‫‪0,21‬‬ ‫برنامج‬

‫مليون‬ ‫مليون‬ ‫مليون‬ ‫مليون‬ ‫مليون‬ ‫مليون‬ ‫إعادة تأهيل‬

‫درهم‬ ‫درهم‬ ‫درهم‬ ‫درهم‬ ‫درهم‬ ‫درهم‬ ‫التعليم الثانوي‬

‫التأهيلي‬

‫‪ 1,2‬مليار‬ ‫‪1,35‬‬ ‫‪1,3‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫برنامج‬

‫درهم‬ ‫مليار درهم مليار درهم‬ ‫إلزامية التعليم‬

‫الوطنية لبرامج النوع الاجتماعي خلال الفترة (‪ ،)2012 – 2011‬وإبراز‬

‫درجة اهتمامها بتمويل بعض البرامج على طول الفترة (‪ )2012 – 2011‬كما‬

‫هو الحال بالنسبة لبرنامج تأهيل التعليم الثانوي‪ ،‬في مقابل غياب تمويل بعض‬

‫البرامج بشكل مستمر ويتعلق الأمر ببرنامج توسيع العرض المدرسي‪ ،‬وبرنامج إلزامية‬

‫التعليم‪.‬‬

‫‪P 336‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫جدول‪ :‬ميزانية برامج النوع الاجتماعي لقطاع التربية الوطنية (‪– 2011‬‬

‫‪)2012‬‬

‫المصدر‪ :‬تركيب شخصي اعتمادا على تقارير النوع الاجتماعي المرفقة لقوانين‬

‫مالية سنوات (‪)2012 – 2011‬‬

‫حقق المغرب خاصة في السنوات الأخيرة تقدما كبيرا في مجال التعليم بكل‬

‫مستوياته‪ ،‬حيث انتقلت نسبة القيد الصافية في المغرب من ‪% 11‬عام ‪،1999‬‬

‫إلى ‪ 99 %‬عام ‪ ،2013‬ما أتاح تعميم التعليم الابتدائي‪ ،‬ويعود هذا الإنجاز إلى‬

‫التركيز الطويل الأمد على بناء المدارس في المناطق الريفية‪ ،‬والإصلاحات الرامية‬

‫إلى تحقيق التكافؤ بين الجنسين‪ ،453‬فالدولة تستثمر قدرا كبيرا من الموارد لتمويل‬

‫نظام تعليمي ذا جودة عالية يستطيع الجميع الاستفادة منه‪ ،‬ذلك أن عدم تعليم‬

‫الأطفال يؤدي إلى انخفاض رأس المال البشري في البلاد وخسارة من الناتج الداخلي‬

‫الإجمال وفرص النمو الاقتصادي بالمغرب‪ ،454‬وقد سجل إلتحاق الفتيات بالتعليم‬

‫تزايدا كبيرا منذ ‪ 2011‬إلى ‪ ،2015‬وهذا ما يوضحه المبيان التالي‪:‬‬

‫مبيان‪ :‬تطور نسبة تمدرس الفتيات على مستوى التعليم الابتدائي والإعدادي‬

‫والثانوي خلال فترة (‪ )2011 – 2010‬و (‪.)2015 – 2012‬‬

‫‪453‬‬
‫‪-Rapport mondial de suivi sur l’éducation éducation pour tous 2000_2015, progrès et enjeux,‬‬
‫‪organisation des nations unies pour l’éducation, la science et la culture, p85.‬‬
‫‪454‬‬
‫‪- Ministère de l’économie et des finances, rapport sur le budget genre, accompagnant le projet de loi‬‬
‫‪de finance, 2013, p 81.‬‬

‫‪P 337‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪96.30%‬‬
‫‪100.00%‬‬ ‫‪98.50%‬‬
‫‪90.00%‬‬ ‫‪86.70%‬‬
‫‪73.50%‬‬
‫‪80.00%‬‬
‫‪63.40%‬‬
‫‪70.00%‬‬ ‫‪48.20%‬‬
‫‪60.00%‬‬
‫‪50.00%‬‬
‫المستوى االبتدائي‬
‫‪40.00%‬‬
‫المستوى اإلعدادي‬
‫‪30.00%‬‬
‫‪20.00%‬‬ ‫‪0%‬‬ ‫المستوى الثانوي‬
‫‪0%‬‬ ‫‪0%‬‬
‫‪0%‬‬ ‫‪0%‬‬
‫‪10.00%‬‬ ‫‪0%‬‬ ‫‪0%‬‬ ‫‪0%‬‬
‫‪0%‬‬ ‫‪0%‬‬
‫‪0.00%‬‬ ‫‪0%‬‬ ‫‪0%‬‬ ‫‪0%‬‬ ‫المستوى الثانوي‬
‫‪0%‬‬ ‫المستوى اإلعدادي‬
‫‪2010‬‬ ‫‪0%‬‬
‫‪2011‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2013‬‬ ‫المستوى االبتدائي‬
‫‪2014‬‬
‫‪2015‬‬
‫‪2016‬‬

‫المصدر‪ :‬تركيب شخصي اعتمادا على تقارير النوع الاجتماعي المرفقة لقوانين‬

‫مالية سنوات (‪)2012 – 2011‬‬

‫تطرق المبيان السابق للنسبة المئوية لتمدرس الفتيات في مختلف المستويات‬

‫حيث نلاحظ أن نسبة تمدرس الفتيات تتدنى عند الارتفاع في المستوى الدراسي‪ ،‬إذ‬

‫شكلت نسبة الفتيات المتمدرسات في المستوى الابتدائي في الفترة (‪– 2012‬‬

‫‪ 98% )2015‬مقابل ‪ 63,4%‬في سنة (‪.)2010 – 2011‬‬

‫ثالثا‪ :‬قطاع الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة‬

‫إن الاهتمام بموضوع إدماج مقاربة النوع الاجتماعي في قطاع الوظيفة العمومية‬

‫يعتبر ذا أهمية بالغة‪ ،‬لكونه مستمد من مشروع تنموي يربط بين تحقيق المساواة‬

‫بين الجنسين وبين تفعيل مضامين التحديث الإداري‪ ،‬كما أنه يهدف إلى المساهمة‬

‫‪P 338‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫في نقاش مجتمعي يتوخى استكمال الجهود المبذولة لتطوير أداء المرأة الموظفة‪،‬‬

‫ولاسيما بلوغها مراكز القرار‪ ،‬وذلك من خلال تسليط الضوء على بعض العوامل التي‬

‫تحد من ولوجها إلى هذه المراكز‪ ،‬والمرتبطة أساسا بمختلف التمثلات الاجتماعية‬

‫السلبية السائدة حولها‪ ،‬والتي فرضت طريقة معينة في تقسيم الأدوار بين الجنسين‬

‫تقوم على أساس النوع الاجتماعي وتجعل المرأة – في أغلب الأحيان – مهيأة للعب‬

‫أدوار هامشية وثانوية‪ ،‬في الوقت الذي تهيء الرجل لأدوار القيادة والسلطة‪.455‬‬

‫يعتبر تحديث القطاعات العامة من بين الخيارات الإستراتيجية للحكومة لجعل‬

‫الإدارة أداة فعالة في خدمة التنمية الاقتصادية والاجتماعية للدولة‪ ،‬وتتمثل المهمة‬

‫الأساسية لوزارة الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة‪ ،‬في إعداد السياسة الحكومية‬

‫المتعلقة بالوظيفة العمومية وبتحديث القطاعات العامة والسهر على تنفيذها‪.456‬‬

‫تتماشى توجهات وزارة الوظيفة العمومية مع الآليات الدولية لاحترام حقوق‬

‫الإنسان والمتمثلة في الإعلان العالمي لحقوق الإنسان‪ ،457‬العهد الدولي المتعلق‬

‫بالحقوق الاقتصادية والاجتماعية والثقافية‪ ،‬وكذا المعاهدة الدولية الخاصة بالحقوق‬

‫المدنية والسياسية‪ ،458‬اتفاقية القضاء على كافة أشكال التمييز ضد النساء‪،459‬‬

‫وأهداف الألفية من أجل التنمية‪ ،‬ثم الدستور المغربي في الفصل ‪19‬والفصل‪.31‬‬

‫‪ -455‬بشرى التيجي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.11‬‬

‫‪ -456‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ :‬تقرير النوﻉ االجتماعي‪ ،‬المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0212‬ص‪.21 .‬‬
‫‪ -457‬تنص المادة ‪ 01‬منه على أن "لكل فرد الحق في المشاركة في تسيير الشؤون العامة لبلده‪ ،‬إما مباشرة أو عن طريق ممثلين يختارون‬
‫بشكل حر" وأن "لكل فرد الحق في الولوج‪ ،‬وفي ظل ظروف من المساواة إلى أسالك الوظيفة العمومية لبلده"‪.‬‬
‫‪ -458‬ھاتين المعاھدتين تؤكدان وتلزمان الدول األطراف التحقيق التدريجي للتمتع الكامل بالحقوق المعترف بها‪ ،‬وتوفير الحد األقصى من‬
‫الموارد المتاحة‪ ،‬ودعم كل اإلجراءات اإليجابية للقضاء على الظروف التي تسبب أو تساعد على إدامة التمييز المحظور بموجب ھذه‬
‫المواثيق‪.‬‬
‫‪ -459‬تدعو الفقرة (ب) من المادة ‪ 1‬لهذه االتفاقية إلى ضمان حصول النساء بمساواة مع الرجل‪ ،‬على حق المشاركة في إعداد سياسات‬
‫الدولة وتنفيذھا‪ ،‬وشغل الوظائف العامة واالضطالﻉ بجميع المهام العامة على كافة المستويات الحكومية‪.‬‬

‫‪P 339‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ومن أجل تحقيق مهامها تقوم هذه الوزارة باتخاذ مجموعة من الإجراءات‪ ،‬قصد‬

‫التقليص من كل أشكال التمييز بين الجنسين‪ ،‬والرفع من مستوى مشاركة النساء‬

‫وتقوية تمثيليتهن بمراكز اتخاذ القرار‪.460‬‬

‫ومن بين هذه الإجراءات تبسيط المساطر والإجراءات‪ ،‬لتحسين جودة العلاقة‬

‫بين الإدارة والمواطن وذلك بتطوير جودة الاستقبال والإرشادات وتسيير الولوج إلى‬

‫الخدمات الإدارية العمومية وكذا تدعيم وتطوير الإدارة الإلكترونية‪ ،‬ثم تثمين‬

‫الرأسمال البشري والعمل على الرفع من مردوديته وذلك عن طريق اعتماد إطار‬

‫مؤسساتي ملائم وتد بير حديث للموارد البشرية وكذا تدعيم الحوار الاجتماعي‬

‫والحماية الاجتماعية وإرساء حكامة جيدة وتنظيم ناجح للنهوض بكافة المرافق‬

‫العمومية من خلال تعزيز النزاهة ومحاربة الرشوة وترشيد الهياكل الإدارية ودعم‬

‫اللاتمركز الإداري‪.‬‬

‫في إطار تحقيق المساواة بين الجنسين عملت وزارة الوظيفة العمومية وتحديث‬

‫الإدارة على وضع مجموعة من الاستراتيجيات‪ ،‬ويتعلق الأمر بالبرنامج الاستراتيجي‬

‫المتوسط المدى‪ ،‬من أجل مأسسة المساواة بين الجنسين في الوظيفة العمومية‪،‬‬

‫ويهدف هذا البرنامج إلى تحسين التشريع القانوني وتثمين وتأهيل الرأسمال البشري‬

‫من خلال تحديث منظومة تدبيره وكذا توفير ظروف عمل محفزة من خلال تقليص‬

‫الفوارق بين الجنسين في تدبير الموارد البشرية‪ ،461‬وقد تم تمويل هذا البرنامج‬

‫‪ -460‬فاطمة الزھراء البوھالي‪"،‬التمثيلية النسائية السياسية في االنتخابات الجماعية لـ ‪ 10‬يونيو ‪ ،"0222‬رسالة لنيل شهادة الماستر في‬
‫القانون العام‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية السويسي بالرباط‪ ،0212 ،‬ص ‪.11‬‬
‫‪ -461‬يتمحور ھذا البرنامج حول ‪ 2‬محاور تتمثل في‪:‬‬
‫‪ -‬إدماج المساواة بين الجنسين في ھيكلة وممارسة وﺯارة الوظيفة العمومية وتحديث اإلدارة وذلك عن طريق تعزيز القدرات المؤسساتية‪.‬‬
‫‪ -‬تقليص الفوارق بين الجنسين من حيث تدبير الموارد البشرية‪.‬‬
‫‪ -‬رفع تمثيلية النساء ومشاركتهن في مراكز اتخاذ القرار‪.‬‬
‫‪ -‬تعزيز التواﺯن بين الحياة األسرية والمهنية‪.‬‬

‫‪P 341‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بتعاون مع الوكالة الكندية للتنمية الدولية )‪ (ACDI‬من خلال صندوق المساواة‬

‫بين الجنسين )‪ ،(FAES 2‬إضافة إلى ذلك أحدث القطاع مصلحة لمقاربة النوع‬

‫الاجتماعي‪ ،‬و وضع عدة مشاريع هادفة إلى تحديث الوظائف التي تقل فيها تمثيلية‬

‫النساء لدى وزارة الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة‪.‬‬

‫دعم ومساندة قدرات لجنة القيادة واللجنة الإستراتيجية لمأسسة المساواة بين‬

‫الجنسين‪ ،‬وضع وتفعيل برنامج توعية وتكوين ومواكبة إدماج المساواة بين الجنسين‬

‫في مسلسل التوظيف والاختيار والتحسين‪.‬‬

‫وفي إطار تعزيز التوازن بين الحياة الأسرية والمهنية‪ ،‬قام القطاع بوضع مشروع‬

‫يروم إلى تحقيق التوازن بين العمل والأسرة في الوظيفة العمومية سنة ‪.2010‬‬

‫وتحديث الإدارة بإحداث‬ ‫‪462‬‬

‫إضافة إلى ما سبق قام قطاع الوظيفة العمومية‬

‫شبكة التشاور المشتركة بين الوزارات من أجل المساواة بين الجنسين في الوظيفة‬

‫العمومية‪،‬هي تشمل حاليا معظم القطاعات الوزارية الإطار العملي والتنسيقي‪ ،‬الذي‬

‫منه تنبثق معظم الإجراءات الهادفة إلى مأسسة وإدماج مبدأ المساواة بين الجنسين‬

‫في الوظيفة العمومية‪ ،‬ويندرج ذلك في إطار الالتزامات المتخذة من طرف الوزارة‬

‫في إطار الخطة الحكومية ‪.4632012 - 2012‬‬

‫‪ -462‬وﺯارة الوظيفة العمومية وتحديث اإلدارة‪ ،‬تقرير حول أھم االنجاﺯات واإلصالحات لوﺯارة الوظيفة العمومية وتحديث اإلدارة برسم‬
‫‪ ،0212_0212‬ص ‪.12‬‬
‫‪ -463‬تتجلى مهمة ھذه الشبكة في السهر على تخطيط وتنسيق ومصاحبة وتتبع وتقييم األنشطة المتعلقة بتدبير الموارد البشرية‪ ،‬بهدف وضع‬
‫آليات إلدماج مبدأ المساواة بين الجنسين في برامج ومشاريع اإلصالح المتعلقة بالموارد البشرية‪ ،‬وكذا تثمين الخبرات المحققة في ھذا‬
‫المجال‪.‬‬
‫‪ -‬قد تم إنجاﺯ ھذه الدراسة في مرحلتين‪:‬‬
‫‪ -‬المرحلة األولى‪ :‬القيام بجرد تشاركي وتحليل للمنجزات في مجال مقاربة النوﻉ بالوظيفة العمومية وكذا تحديد مجاالت العمل اإلستراتيجية‪،‬‬
‫من أجل مأسسة المساواة بين الجنسين في الوظيفة العمومية‪.‬‬
‫‪ -‬المرحلة الثانية‪ :‬وضع إستراتيجية لمأسسة مبدأ المساواة بين الجنسين في الوظيفة العمومية ألربع سنوات مقبلة‪ ،‬مرفقة بمخطط عمل‬
‫لضمان تنفيذھا‪ ،‬مع تقديم توصيات إستراتيجية في إطار المواكبة واالستشارة وكذا آليات التتبع والتفعيل والتقييم‪.‬‬

‫‪P 341‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وقد قامت الشبكة بإعداد برنامج عمل مشترك لمأسسة المساواة بين الجنسين‬

‫في مجال تدبير الموارد البشرية في الوظيفة العمومية برسم سنة ‪– 2013‬‬

‫‪ ،2015‬أما في سنة ‪ 2015‬فقد واكبت الشبكة دراستة تتعلق بوضع إستراتيجية‬

‫لمأسسة مبدأ المساواة بين الجنسين في الوظيفة العمومية وقد انتهت مرحلتي إنجاز‬

‫هذه الدراسة في أواخر ‪ 2012‬ويونيو ‪.2015‬‬

‫كما عرفت سنة ‪ 2015‬تفعيل مرصد مقاربة النوع الاجتماعي بالوظيفة‬

‫العمومية‪ ،‬والذي تم إعطاء انطلاقته من طرف وزارة الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة‬

‫بمناسبة ‪ 8‬مارس ‪.4642012‬‬

‫كما قامت وزارة الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة بشراكة مع وزارة الشؤون‬

‫الخارجية الفرنسية وهيئة الأمم المتحدة للمساواة بين الجنسين وتمكين المرأة‪،‬‬

‫بتنظيم الدورة التكوينية الثانية حول النساء الموظفات والقيادة في منطقة البحر‬

‫الأبيض المتوسط‪ ،‬من ‪ 23‬ماي إلى ‪ 3‬يونيو ‪ 2012‬بالمعهد الوطني الإدارة‪.465‬‬

‫تباينت الميزانية التي ساهمت بها الدولة على مستوى قطاع الوظيفة العمومية‬

‫وتحديث الإدارة خلال الفترة الممتدة بين ‪ 2011‬و‪ ،2012‬الهادفة إلى تحقيق‬

‫مختلف البرامج والاستراتيجيات الحكومية لهذا القطاع‪ ،‬منها التي لها صلة بتحقيق‬

‫المساواة بين المرأة والرجل ومختلف الفئات المجتمعية على مستوى الوظيفة‬

‫العمومية في إطار إدماج النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫‪ -464‬مرصد مقاربة النوﻉ االجتماعي للوظيفة العمومية )‪ (OGFP‬وبوابته اإللكترونية )‪ (http://www.ogfp.ma‬وتندرج ھذه المبادرة‬
‫في إطار المحور ‪ 1‬للخطة الحكومية للمساواة ‪( 0212 – 0210‬الهدف ‪.)00‬‬
‫‪465‬‬
‫‪- Ministère de l’économie et des finances, rapport sur le budget genre, accompagnant le projet de loi‬‬
‫‪de finance, 2017, P 45.‬‬

‫‪P 342‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والجدولين التاليين سيوضحان بشكل أكبر مراحل تطور ميزانية وزارة الوظيفة‬

‫العمومية وتحديث الإدارة‪ ،‬وتوزيعها على برامج النوع الاجتماعي عبر السنوات‪.‬‬

‫جدول‪ :‬تطور ميزانية قطاع الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة (بمليار درهم)‬

‫‪2012‬‬ ‫‪2015‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2013‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫السنوات ‪2011‬‬

‫القطاع‬

‫‪2,111‬‬ ‫‪120‬‬ ‫‪130,91‬‬ ‫‪101,03‬‬ ‫‪22,21‬‬ ‫‪92‬‬ ‫وزارة‬

‫الوظيفة‬

‫العمومية‬

‫وتحديث‬

‫الإدارة‬

‫المصدر‪ :‬تركيب شخصي استنادا على تقارير النوع الاجتماعي المرفقة لقوانين‬

‫مالية السنة (‪)2012 – 2011‬‬

‫جدول‪ :‬تمويل برامج النوع الاجتماعي لوزارة الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة‬

‫خلال فترة (‪( )2012 – 2011‬بملايين الدراهم)‬

‫‪2012‬‬ ‫‪2015‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2013‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2011‬‬ ‫السنوات‬

‫القطاع‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪5,9‬‬ ‫‪2,20‬‬ ‫‪2,8‬‬ ‫تثمين الموارد ‪2,19‬‬

‫البشرية‬

‫‪P 343‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪2,21‬‬ ‫‪2,93‬‬ ‫تحسين‬

‫الخدمات‬

‫العمومية‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪3,28‬‬ ‫‪2,02‬‬ ‫‪0,1‬‬ ‫إعادة الهيكلة ‪0‬‬

‫وتحقيق اللامركزية‬

‫والجهوية‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪9,91‬‬ ‫‪2,20‬‬ ‫‪10‬‬ ‫‪10‬‬ ‫إعادة دعم‬

‫تحديث‬ ‫مجالات‬

‫الإدارة العمومية‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪11,20‬‬ ‫‪11,31‬‬ ‫‪8,9‬‬ ‫‪-‬‬ ‫مساندة‬

‫الإدارة العامة‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪22,18‬‬ ‫‪3,29‬‬ ‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫حكامة‬

‫وتنظيم‬

‫المصدر‪ :‬تجميع شخصي استنادا إلى تقارير النوع الاجتماعي المرفقة لقوانين‬

‫مالية السنة (‪.)2012 – 2011‬‬

‫نلاحظ انطلاقا من الجدولين السابقين أن حجم مساهمة الدولة في ميزانية قطاع‬

‫الوظيفة العمومية وتحديث الإدارة في تزايد مستمر‪ ،‬حيث انتقل من ‪ 92‬مليون‬

‫درهم سنة ‪ 2011‬إلى ‪ 92,21‬سنة ‪ ،2012‬و‪ 101,03‬سنة ‪ ،2013‬أي‬

‫بارتفاع بلغ ‪ 1,2‬مقارنة بسنة ‪ ،2012466‬و‪ 130,91‬مليون درهم ممثلة بذلك‬

‫‪ -466‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ ،‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0210‬ص ‪.02‬‬

‫‪P 344‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أكبر ميزانية للقطاع خلال الفترة الممتدة بين ‪ 2011‬و‪ ،2012‬ثم ‪ 120‬مليون‬

‫سنة ‪ ،2015‬لكن هذه الميزانية ستتراجع بشكل ملحوظ خلال سنة ‪ 2012‬ذلك‬

‫أنها لم تتجاوز ‪ 2,111‬مليون درهم‪ ،‬وهذا ما سينعكس في تمويل برامج النوع‬

‫الاجتماعي خلال نفس الفترة حيث سجل غياب تام لأي تمويل من طرف القطاع‬

‫للنهوض بالمساواة بين الجنسين خلال سنة ‪ 2015‬و‪ ،2012‬وذلك كون جميع‬

‫المنجزات المحققة من طرف شبكة التشاور المشتركة بين الوزارات قد ثم تمويلها‬

‫من طرف هيأة الأمم المتحدة للمساواة بين الجنسين وتمكين المرأة في إطار الشراكة‬

‫بينها وبين الوزارة‪.467‬‬

‫رابعا‪ :‬وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية‬

‫تناط بالسلطة الحكومية المكلفة بالتضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية‬

‫مهمة إعداد وتنفيذ السياسة الحكومية في مجالات التضامن والمرأة والأسرة والتنمية‬

‫الاجتماعية‪ ،‬وذلك بتنسيق مع القطاعات المعنية‪ ،‬ويعهد إليها إعداد إستراتيجية‬

‫حكومية للتضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية وتتبع تنفيذ برامجها‬

‫وتقييمها‪ ،‬إعداد وتحسين وتطوير النصوص التشريعية والتنظيمية المتعلقة بمجالات‬

‫التضامن والمرأة والطفولة والأشخاص في وضعية إعاقة والأشخاص المسنين والأسرة‬

‫والتنمية الاجتماعية‪ ،‬وملاءمتها مع المواثيق الدولية والاتفاقيات المصادق عليها من‬

‫طرف المملكة المغربية‪ ،‬وغيرها من الاختصاصات‪.468‬‬

‫‪ -467‬وﺯارة االقتصاد والمالية‪ ،‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0212‬ص ‪.22‬‬
‫‪ -468‬من بين ما يعهد أيضا لوﺯارة التضامن والمرأة واألسرة والتنمية االجتماعية‪:‬‬
‫‪ -‬إنجاﺯ الدراسات المتعلقة بمجاالت التضامن والمرأة واألسرة والتنمية االجتماعية وإعداد التقارير بشأنها‪.‬‬
‫‪ -‬إعداد وتتبع تنفيذ برامج النهوض بحقوق المرأة‪ ،‬والعمل على تقوية أوضاعها القانونية ومشاركتها في التنمية وذلك بتنسيق مع الجهات‬
‫المعنية‪.‬‬
‫‪ -‬المساھمة في تحسين ظروف اإلدماج االجتماعي والسوسيو مهني للمواطنين في وضعية صعبة السيما منهم األشخاص في وضعية إعاقة‬
‫واألشخاص المسنين‪.‬‬
‫‪ -‬تقوية وتفعيل روابط التضامن والشراكة والتعاون في مجال اختصاصات الوﺯارة‪.‬‬

‫‪P 345‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تشمل وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية على ديوان الوزير‬

‫(ة) وعلى إدارة مركزية‪.469‬‬

‫تؤكد هذه الوزارة دورا حاسما في تعزيز دور الأسرة باعتبارها ركيزة أساسية‬

‫للتنمية‪ ،‬وفي إطار الاهتمام بمقاربة النوع الاجتماعي‪ ،‬ثم تشكيل لجنة مركزية‬

‫بالوزارة المعنية في يناير ‪ ،2011‬وتتكون هذه اللجنة من تسعة مكلفين بتنسيق‬

‫مقاربة النوع الاجتماعي بين مختلف مديريات الوزارة‪ ،‬والتعاون الوطني‪ ،‬ووكالة‬

‫التنمية الاجتماعية‪ ،‬والمعهد الوطني للعمل الاجتماعي‪.470‬‬

‫يستمد قطاع التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية مرجعيته من‬

‫الالتزامات الدولية التي تعهد بها المغرب‪ ،‬من أجل الاحترام الكامل لجميع مبادئ‬

‫حقوق الإنسان المعترف بها عالميا‪ ،‬و في هذا الصدد صادق المغرب على عدة‬

‫اتفاقيات دولية لتعزيز حقوق الأطفال والنساء والأشخاص ذوي الاحتياجات الخاصة‪.‬‬

‫اتفاقية القضاء على جميع أشكال‬ ‫‪471‬‬

‫فنجد الإعلان العالمي لحقوق الإنسان‬

‫التمييز ضد المرأة‪ ،472‬وتجدر الإشارة إلى أن المغرب قد صادق على البروتوكول‬

‫‪ -469‬تضم اإلدارة المركزية‪:‬‬

‫‪ -‬الكتابة العامة‬
‫‪ -‬المفتشية العامة‬
‫‪ -‬مديرية التنمية االجتماعية‬
‫‪ -‬مديرية النهوض بحقوق األشخاص في وضعية إعاقة‬
‫‪ -‬مديرية حماية األسرة والطفولة واألشخاص المسنين‬
‫‪ -‬مديرية المرأة‪.‬‬
‫‪ -‬مديرية الموارد البشرية والميزانية والشؤون العامة‪.‬‬
‫‪ -470‬يظل المعهد الوطني للعمل االجتماعي خاضعا لمقتضيات المرسوم رقم ‪ ،0,11,12‬الصادر في جمادى األولى ‪ 1( 4121‬يناير‬
‫‪ )4811‬كما تم تغييره وتتميمه‪.‬‬
‫‪ -471‬ينص اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان في الفصول ‪ 1‬و‪ 0‬و‪ 1‬و‪ 01‬و‪ 02‬على أن الجميع يولدون أحرارا و متساوين في الكرامة‬
‫والحقوق‪ ،‬وأن لكل شخص حق التمتع بجميع الحقوق و الحريات دون تمييز من أي نوﻉ مثل الجنس‪ ،‬أو أي حاالت أخرى‪ ،‬و في الفصول‬
‫‪ 01‬و‪ 02‬على الحق في مستوى كاف من المعيشة للمحافظة على صحتهم‪ ،‬ورفاھيتهم كما يحق لألمومة والطفولة إعانة ومساعدة خاصة‪،‬‬
‫وتضمن الفصول ‪ 1‬و‪ 0‬و‪ 01‬الحرية لألشخاص الذين يعانون من إعاقات‪ ،‬المساواة في الكرامة والحقوق‪ ،‬وحماية متساوية ضد أي تمييز‬
‫وأي تحريض عل التمييز‪ ،‬وحق كاف من المعيشة لضمان الصحة والرفاھية‪ ،‬بما في ذلك الحق في األمان عند اإلعاقة‪.‬‬
‫‪ -472‬تضمن الفصول ‪ 11‬و‪ 12‬و‪ 12‬من اتفاقية القضاء على جميع أشكال التمييز ضد المرأة الحقوق على أساس المساواة بين الرجل‬
‫والمرأة‪ ،‬كاتخاذ التدابير المناسبة للقضاء على التمييز ضد المرأة في المناطق القروية‪ ،‬من أجل ضمان مشاركتها الكاملة في وضع وتنفيذ‬
‫خطط التنمية على جميع المستويات وضمان حقها في التمتع بجميع أنواﻉ التكوين والتعليم‪.‬‬

‫‪P 346‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الاختياري للاتفاقية سنة ‪ 2011‬والذي يمكن للنساء ضحايا الانتهاكات القانونية‬

‫من تقديم شكوى إلى هيئة دولية‪ ،‬في هذا السياق تقوم وزارة التنمية الاجتماعية‬

‫والأسرة والتضامن بإنجاز التقرير الوطني حول تنفيذ الاتفاقية‪ ،‬ثم برنامج عمل بيكين‪،‬‬

‫وفي مجال الطفولة اعتمد المغرب أيضا إعلان ومخطط عمل "عالم فخور بأطفاله‪،473‬‬

‫وانضم إلى إعلان فيينا وغير ذلك من الاتفاقيات العديدة التي تمس الطفل‪.474‬‬

‫وقد عمل المغرب على مواءمة التشريعات الوطنية مع المبادئ الأساسية للقانون‬

‫الدولي‪ ،‬وفي هذا السياق أخذ الدستور الجديد في عين الاعتبار الأسرة والأشخاص‬

‫ذوي الاحتياجات الخاصة في كل من الفصل ‪ ،32475‬والفصل ‪ 32476‬منه‪.‬‬

‫تسعى وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية إلى الاهتمام‬

‫بحاجيات‪ ،‬وانشغالات مختلف الفئات (النساء – الأطفال – الأشخاص ذوي الاحتياجات‬

‫الخاصة) والحد من التفاوتات المتعلقة بالنوع الاجتماعي‪ ،‬وقد وضعت الوزارة عدة‬

‫استراتيجيات بهدف إنجاز المهام المناطة بها‪.477‬‬

‫‪ -473‬يتم االلتزام من خالل ھذا المخطط بتوفير حياة أفضل لألطفال في أفق ‪.0211‬‬
‫‪ -474‬تتمثل ھذه االتفاقيات في‪:‬‬
‫‪ -‬اتفاقية حقوق الطفل في ‪ 01‬يونيو ‪ ،1222‬والتي تهدف إقرار وحماية حقوق األطفال الخاصة‪.‬‬
‫‪ -‬اتفاقية المنظمة الدولية للشغل )‪ (ODT‬رقم ‪ ،122‬بشأن الحد األدنى لسن االلتحاق بالعمل في يناير ‪.0222‬‬
‫‪ -‬اتفاقية منظمة العمل الدولية رقم ‪ ،120‬بشأن أسوأ أشكال عمل األطفال في يناير ‪.0221‬‬
‫‪ -‬البروتوكول االختياري التفاقية حقوق الطفل بشأن بيع األطفال والدعارة واإلباحية التي تستدرج األطفال‪ ،‬والتي صادق عليها المغرب‬
‫بمقتضى ظهير رقم ‪ 012-21-1‬في ‪2‬دجنبر ‪.0212‬‬
‫‪ -‬اتفاقية حقوق الطفل‪.‬‬
‫‪ -‬االتفاقية الدولية لحقوق األشخاص ذوي االحتياجات الخاصة وبروتوكولها االختياري‪.‬‬
‫‪ -475‬ينص الفصل ‪ 20‬من دستور ‪ 0211‬على أن‪" :‬األسرة القائمة على عالقة الزواج الشرعي ھي الخلية األساسية للمجتمع‪.‬‬
‫تعمل الدولة على ض مان الحماية الحقوقية واالجتماعية واالقتصادية لألسرة‪ ،‬بمقتضى القانون بما يضمن وحدتها واستقرارھا المحافظة‬
‫عليها‪.‬‬
‫تسعى الدولة توفير الحماية القانونية‪ ،‬واالعتبار االجتماعي والمعنوي لجميع األطفال بكيفية متساوية بصرف النظر عن وضعيتهم العائلية‪.‬‬
‫التعليم األساسي حق للطفل وواجب على األسرة والدولة‪.‬‬
‫يحدث مجلس استشاري لألسرة والطفولة"‪.‬‬
‫‪ -476‬ينص الفصل ‪ 22‬من دستور ‪ 0211‬على أن ‪" :‬تقوم السلطات العمومية بوضع وتفعيل سياسات موجهة إلى األشخاص والفئات من‬
‫ذوي االحتياجات الخاصة‪ ،‬ولهذا الغرض‪ ،‬تسهر خصوصا على ما يلي‪:‬‬
‫‪ -‬معالجة األوضاﻉ الهشة لفئات من النساء واألمهات واألطفال واألشخاص المسنين والوقاية منها‪.‬‬
‫‪ -‬إعادة تأھيل األشخاص الذين يعانون من إعاقة جسدية‪ ،‬أو حسية حركية‪ ،‬أو عقلية وإدماجهم في الحياة االجتماعية والمدنية‪ ،‬وتيسير تمتعهم‬
‫بالحقوق والحياة المعترف بها للجميع"‪.‬‬
‫‪ -477‬وﺯارة االقتصاد والمالية‪ ،‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0210‬ص‪.00 :‬‬

‫‪P 347‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪2012‬‬ ‫وتخص بالأساس إستراتيجية القطب الاجتماعي ‪ 2+2‬الممتدة من‬

‫إلى ‪ ، 2012‬وتهدف هذه الإستراتيجية إلى توفير أسس مجتمع تضامني يرفع من‬

‫شأن الكرامة والمساواة‪ ،478‬وفي سياق الحديث عن قضايا المساواة بين الجنسين‬

‫وتمكين المرأة وضعت الوزارة الخطة الحكومية "إكرام" في أفق المناصفة للفترة‬

‫‪ ،2012 – 2012‬التي تتضمن ثمانية مجالات‪ ،‬و‪ 22‬هدفا و‪ 151‬إجراء‪،‬‬

‫وتتوخى مأسسة مبادئ الإنصاف والمساواة‪ ،‬وإرساء قواعد المناصفة عبر انتقائية‬

‫البرامج والمبادرات لإدماج النساء في السياسات العمومية وبرامج التنمية‪ ،‬وإدماج‬

‫مقاربة النوع الاجتماعي في التخطيط والميزانية والنظام الإحصائي‪ ،‬فضلا عن مكافحة‬

‫كل أشكال التمييز والعنف ضد السناء‪ ،‬عبر وضع نصوص تشريعية وتنظيمية لحماية‬

‫النساء ومأسسة التكفل بالنساء والأطفال ضحايا العنف‪.‬‬

‫وقبل ذلك تم وضع برنامج تمكين المخطط للفترة ‪ ،2011 – 2001‬والهادف‬

‫إلى محاربة العنف المبني على النوع الاجتماعي عن طريق تمكين النساء والفتيات‬

‫بالمغرب‪ ،‬يندرج برنامج تمكين ضمن الناتج الرابع لإطار دعم الأمم المتحدة للمغرب‬

‫)‪ ،(UNDAF‬وقد ثم تمويل البرنامج من قبل الحكومة الإسبانية في إطار صندوق‬

‫تحقيق أهداف الألفية للتنمية بشراكة مع ‪ 12‬قطاع حكومي مغربي‪ ،‬و‪ 8‬وكالات من‬

‫منظومة الأمم المتحدة وشركاء المجتمع المدني والجامعات إضافة إلى وسائل الإعلام‬

‫والجدول التالي سيبين توزيع نتائج برنامج تمكين حسب القطاعات الحكومية المكلفة‪.‬‬

‫جدول‪ :‬توزيع نتائج برنامج تمكين حسب القطاعات الحكومية المكلفة‬

‫‪ -478‬تنقسم إستراتيجية القطب االجتماعي "إستراتيجية ‪ " 2+ 2‬إلى أربعة محاور وھي‪:‬‬
‫‪ -‬الدعم المؤسساتي وتعزيز القطب االجتماعي‪.‬‬
‫‪ -‬التأطير والدعم وھيكلة العمل االجتماعي‪.‬‬
‫‪ -‬النهوض بالعمل التكافلي والتضامني‪.‬‬
‫‪ -‬تحقيق المناصفة والمساواة والعدالة االجتماعية‪.‬‬

‫‪P 348‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫القطاع الحكومي المكلف‬ ‫النتائج‬

‫وزارة العدل‬ ‫المساطر القانونية وميكانيزمات التنسيق المؤسساتي‬

‫والبينقطاعي‬

‫المندوبية السامية للتخطيط‬ ‫المعلومات والمعطيات في ميدان محاربة العنف ضد‬

‫النساء والفتيات‬

‫وزارة التنمية الاجتماعية والأسرة‬ ‫نظام جمع وتحليل المعطيات ومؤشرات التتبع‬

‫والتضامن‬ ‫والتقييم‬

‫وزارة الاقتصاد والمالية‬ ‫عملية التخطيط والبرمجة والميزانية المستجيبة‬

‫للنوع الاجتماعي على المستوى الوطني‬

‫المديرية العامة للجماعات المحلية‬ ‫التخطيط والبرمجة والميزانية المدمجة للحقوق‬

‫الإنسانية للنساء والفتيات على الصعيد الجهوي‬

‫وزارة الصحة‬ ‫تحسين ولوج النساء والفتيات ضحايا العنف بما في‬

‫ذلك المهاجرات واللاجئات‬

‫وزارة التربية الوطنية‬ ‫تحترم الساكنة الحقوق الإنسانية للنساء بفضل‬

‫أنشطة التحسيس والتربية والتكوين‬

‫المصدر‪ :‬وزارة التضامن و المرأة و الأسرة و التنمية الاجتماعية‪.‬‬

‫قامت وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية بتحسين التكفل‬

‫بالنساء ضحايا العنف عن طريق برنامج ادماج بعد النوع على مستوى النهوض بحقوق‬

‫مراكز‬ ‫المرأة‪،479‬ووقاية الأطفال من التعسفات والعنف‪ ،480‬عن طريق تعزيز‬

‫‪ -479‬وﺯارة التضامن والمرأة و األسرة و التنمية االجتماعية‪ :‬مشرﻉ نجاعة األداء ‪ ،0211‬ص ‪.10‬‬
‫‪ -480‬وﺯارة االقتصاد والمالية‪ :‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0212‬ص ‪.21‬‬

‫‪P 349‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الاستماع الوطنية لفائدة النساء ضحايا العنف‪ ،‬وإنشاء وحدات حماية الطفولة‪،481‬‬

‫وإطلاق البرنامج الوطني لتنفيذ السياسة العمومية المندمجة للفترة الممتدة بين‬

‫‪.4822020 - 2012‬‬

‫ومن أجل تفعيل هذه الحماية سارعت وزارة التضامن والأسرة والتنمية‬

‫الاجتماعية إلى وضع هيئات وآليات لليقظة ومحاربة جميع أشكال التمييز والعنف‬

‫ويتعلق الأمر بهيأة المناصفة ومكافحة جميع أشكال العنف والتمييز‪ ،483‬المرصد‬

‫الوطني العنف ضد المرأة‪ ،484‬إحداث مرصد لتحسين صورة المرأة في وسائل‬

‫الإعلام‪ ،485‬وضع آلية جديدة بين وزارية تتعلق بحقوق الطفل‪ ،‬والمتمثلة في لجنة‬

‫وزارية مسؤولة عن رصد وتنفيذ السياسات والبرامج الوطنية لتعزيز وضعية الطفولة‬

‫وحمايتها سنة ‪.4862012‬‬

‫ودعما للحقوق السياسية للمرأة في سياق التمكين السياسي للنساء‪ ،‬أعطت‬

‫الوزارة الانطلاقة الرسمية لبرنامج‪" ،‬نحو حكومات دامجة ومنفتحة‪ :‬تعزيز مشاركة‬

‫‪ -481‬تهدف ھذه السياسة إلى وضع إطار شامل لجميع التدابير واإلجراءات لحظر ومنع جميع أشكال اإلھمال واالستغالل والعنف ضد‬
‫األطفال‪.‬‬
‫‪ -482‬تهدف ھذه السياسة إل وضع إطار يشمل جميع التدابير واإلجراءات لحظر ومنع جميع أشكال اإلھمال واالستغالل والعنف ضد‬
‫األطفال‪ ،‬مع تحديد واضح ألوجه التوافق وآليات التنسيق العملية التي من شأنها تحسين إمكانية الوصول للخدمات والتغطية المجالية‪.‬‬
‫‪ -483‬أنهت وﺯارة التضامن والمرأة واألسرة والتنمية االجتماعية مشروﻉ القانون بشأن إنشاء ھيأة المناصفة ومكافحة جميع أشكال التمييز‪،‬‬
‫آخذة بعين االعتبار الخالصات والتوصيات الصادرة عن اللجنة العلمية المختصة‪ ،‬ولقد تمت المصادقة على ھذا المشروﻉ من طرف مجلس‬
‫الحكومة في مارس ‪ ،0211‬وتم عرضه في يوليوﺯ ‪ 0211‬على البرلمان لمناقشته والمصادقة عليه بعد البت فيه من جديد من طرف لجنة‬
‫مصغرة‪.‬‬
‫‪ -484‬تأسس المرصد الوطني للعنف ضد المرأة بموجب القرار الوﺯاري رقم (‪ )0210512‬المكمل والمعدل لقرار وﺯيرة التضامن والمرأة‬
‫واألسرة والتنمية االجتماعية (رقم ‪ 022512‬بتاريخ ‪ 02‬أبريل ‪ ،) 0212‬الذي منحت بموجبه الشرعية اإلدارية لمرصد العنف والذي يعادل‬
‫إحداث مصلحة ضمن قسم المرصد الوطني للمرأة‪ ،‬وتناط بهذا المرصد مهام تطوير آليات لرصد ظاھرة العنف ضد المرأة وإعداد وتطوير‬
‫المؤشرات في ھذا المجال ووضع نظام معلوماتي على المستوى اإلقليمي والوطني وتتبع وتقييم السياسات العمومية في مجال مناھضة‬
‫العنف ضد المرأة وكذا إعداد التقارير السنوية‪.‬‬
‫‪ -485‬يندرج إحداث ھذا المرصد ضمن الهدف الرابع للمحور األول للخطة الحكومية للمساواة‪ ،‬وثم إنشاء ھذا المرصد داخل وﺯارة التضامن‬
‫والمرأة واألسرة والتنمية االجتماعية بموجب القرار الوﺯاري رقم (‪ )0210512‬المكمل والمعدل لقرار وﺯيرة التضامن والمرأة واألسرة‬
‫والتنمية االجتماعية (رقم ‪ 022512‬من ‪ ،)0212 02‬الذي منحت بموجبه الشرعية اإلدارية لمرصد تحسين صورة المرأة في وسائل اإلعالم‬
‫والتي تواﺯي إحداث مصلحة ضمن قسم المرصد الوطني للمرأة‪ ،‬ويعتبر ھذا المرصد كآلية ذات ھيكل ثالثي يتكون من القطاعات الحكومية‪،‬‬
‫والمجتمع المدني ووسائل اإلعالم ومراكز األبحاث‪.‬‬
‫‪ -486‬وﺯارة االقتصاد و المالية‪ :‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0211‬ص ‪.22‬‬

‫‪P 351‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المرأة في البرلمان والمجالس المنتخبة وبلورة السياسات" خلال سنة ‪،4872015‬‬

‫وفي نفس السنة منحت الوزارة جائزة "تميز للمرأة المغربية"‪ ،‬لصالح ثلاثة جمعيات‬

‫حققت مشاريع إبداعية متميزة لصالح المرأة‪ ،‬وقد كان إطلاق هذه الجائزة من طرف‬

‫وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية في أكتوبر ‪.4882012‬‬

‫وفي إطار الاهتمام بقضايا المعاقين‪ ،‬أخرجت الوزارة خطة عمل وطنية من أجل‬

‫المعاقين تمتد من ‪ 2001‬إلى ‪ ،2012‬و إستراتيجية وطنية للوقاية من الإعاقة‬

‫للفترة ‪ ،2015 – 2009‬ومن بين ما تهدف إليه هو تخفيض معدل الإعاقة في‬

‫المغرب‪ ،‬بأزيد من ‪ 20%‬بحلول سنة ‪ ،2015‬ولتمويل إجراءات حماية حقوق‬

‫الأشخاص في وضعية إعاقة والنهوض بها ثم خلق صندوق دعم التماسك الاجتماعي‬

‫بشراكة مع وزارة الاقتصاد والمالية سنة ‪.2015‬‬ ‫‪489‬‬

‫للأشخاص في وضعية إعاقة‬

‫بما أن وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية هي المسؤولة عن‬

‫تنفيذ الأجندة الحكومية ومختلف المخططات والاستراتيجيات السابقة الذكر‪ ،‬فقد‬

‫خصصت لها الدولة ميزانية مهمة تعرف ارتفاعا بتقدم السنوات‪ ،‬وهذا ما سيوضحه‬

‫الجدول التالي‪:‬‬

‫جدول‪ :‬تطور ميزانية وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية خلال‬

‫الفترة الممتدة من ‪ 2011‬إلى ‪( 2012‬بمليون درهم)‬

‫‪2012‬‬ ‫‪2015‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2013‬‬ ‫‪2012‬‬ ‫‪2011‬‬ ‫السنوات‬

‫‪ -487‬يهدف ھذا البرنامج الذي يمتد على ثالث سنوات‪ ،‬إلى دعم دول الشرق األوسط وشمال إفريقيا‪ ،‬من أجل تعزيز النمو الشامل و الحكامة‬
‫الجيدة في مجاالت وضع السياسات‪ ،‬وإعداد البرامج وتفعيل اإلصالحات وفي الشق المتعلق بالمغرب‪ ،‬يهدف المشروﻉ إلى دعم الجهود‬
‫التي تبذلها المملكة لتعزيز مكانة المرأة وتعزيز قدراتها في البرلمان‪ ،‬والمجالس المحلية وتعزيز قدرات ممثلي البرلمان والمجالس المنتخبة‬
‫في مجال التشاور مع منظمات المجتمع المدني‪ ،‬وتعزيز الحوار بين البرلمانيات وصناﻉ القرار السياسي‪.‬‬
‫‪ -488‬االقتصاد و المالية‪:‬تقرير النوﻉ االجتماعي المرفق لقانون مالية سنة ‪ ،0212‬ص ‪.20‬‬
‫‪ -489‬يشمل صندوق دعم التماسك االجتماعي أربعة مجاالت للتدخل‪ ،‬تتعلق بتحسين ظروف تمدرس األطفال في وضعية إعاقة‪ ،‬واقتناء‬
‫األجهزة الخاصة والمساعدات التقنية األخرى‪ ،‬تشجيع االندماج المهني واألنشطة المدرة للدخل‪ ،‬والمساھمة في إحداث وتسيير مراكز‬
‫االستقبال‪.‬‬

‫‪P 351‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫القطاع‬

‫‪289,123‬‬ ‫‪229,520‬‬ ‫‪232,081‬‬ ‫‪222,5‬‬ ‫‪231,2‬‬ ‫‪585,29‬‬ ‫وزارة‬

‫التضامن والمرأة‬

‫والأسرة والتنمية‬

‫الاجتماعية‬

‫المصدر‪ :‬تجم يع شخصي استنادا على تقارير النوع الاجتماعي المرفقة لقوانين‬

‫مالية السنة ‪ 2011‬إلى ‪2012‬‬

‫استنادا على الجدول أعلاه يتبين مدى حرص الدولة على تحقيق التنمية‬

‫الاجتماعية والمساواة‪ ،‬وحماية خلية الأسرة والأطفال وكذلك المعاقين‪ ،‬ذلك أنه‬

‫ارتفعت ميزانية وزارة التضامن والمرأة والأسرة والتنمية الاجتماعية من ‪585,29‬‬

‫سنة ‪ 2011‬إلى ‪ 289,123‬سنة ‪.2012‬‬

‫أما فيما يخص توزيع الميزانية حسب البرنامج فيمكن تقسيمها حول ‪ 3‬برامج‪،‬‬

‫سيوضحها الجدول التالي الذي يفسر توزيع ميزانية الوزارة سنة ‪:2012‬‬

‫جدول‪ :‬توزيع ميزانية الاستثمار حسب المشاريع سنة ‪2012‬‬

‫النسبة في‬ ‫ميزانية‬ ‫المشروع‬ ‫البرنامج‬

‫الاستثمار ميزانية الاستثمار‬

‫(مليون درهم)‬

‫‪47,52%‬‬ ‫‪21,32‬‬ ‫النهوض بالمجال الجمعوي‬ ‫التنمية الاجتماعية‬

‫والهندسة الاجتماعية‬

‫‪10,34%‬‬ ‫‪9‬‬ ‫لوكالة‬ ‫الدعم المؤسساتي‬

‫الاجتماعية‬ ‫التنمية‬

‫‪P 352‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪23,44%‬‬ ‫‪20,2‬‬ ‫الدعم المؤسساتي لمؤسسة‬ ‫النهوض بحقوق المرأة والأشخاص‬

‫التعاون الوطني‬ ‫في وضعية إعاقة وحماية الأسرة‬

‫‪6,9%‬‬ ‫‪2‬‬ ‫النهوض بحقوق المرأة والمساواة‬ ‫والطفولة والأشخاص المسنين‬

‫‪1,15%‬‬ ‫‪1‬‬ ‫النهوض بحقوق الأشخاص في‬

‫وضعية إعاقة‬

‫‪7,47%‬‬ ‫‪2,5‬‬ ‫حماية الأسرة والطفولة‬

‫والأشخاص المسنين‬

‫‪3,17%‬‬ ‫‪2,12‬‬ ‫دعم المهام‬ ‫القيادة والدعم‬

‫‪-‬‬ ‫‪-‬‬ ‫الاجتماعية‬ ‫دعم الأعمال‬

‫المصدر‪ :‬الميزانية‪ ،‬قانون مالية ‪2012‬‬

‫خاتمة‪:‬‬

‫في النهاية يمكن القول بأن مقاربة النوع الاجتماعي في ميزانية الدولة تساعد‬

‫على إعادة صياغة مضمون السياسات والبرامج الاقتصادية من منظور النوع‬

‫الاجتماعي‪ ،‬نظرا لأن الكثير من هذه الميزانيات تمت بمبادرة ومشاركة من المجتمع‬

‫المدني‪ ،‬كما أثبتت كيف يمكن للميزانية أن تكون مستجيبة لاحتياجات الجندر وأن‬

‫تضعها في القرارات المالية‪.‬‬

‫‪P 353‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تعتبر مقاربة النوع الاجتماعي من المقاربات المهمة والفعالة ولتحليل وضعية‬

‫مختلف الشرائح الاجتماعية من رجال ونساء وفتيان وفتيات سواء في المجالات‬

‫الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والسياسية‪.‬‬

‫كما تشكل هذه المقاربة آلية وجديدة تساهم في ترسيخ ثقافة التتبع والتقييم‬

‫للسياسات العمومية وتمكن من معرفة دقيقة للآثار الناجمة عنها كما تساعد على‬

‫تدبير جيد للمالية العمومية القائمة على النتائج والنجاعة‪.‬‬

‫وقد أبرزت العديد من الدراسات أهمية توظيف مقاربة النوع الاجتماعي في‬

‫تحليل الأوضاع الاقتصادية والاجتماعية والثقافية والسياسية لمختلف الفئات‬

‫الاجتماعية كما مكنت من توضيح التباين الحاد بين هذه الفئات سواء فيما يتعلق‬

‫بالمساهمة في إنتاج الثروات أو توزيعها ورجع الفضل في ذلك إلى الأدوات والمناهج‬

‫التي تعتمدها مقاربة النوع الاجتماعي في إبراز مختلف التباينات‪.‬‬

‫وفي هذا السياق وتماشيا مع الاتفاقيات الدولية على توظيف مقاربة النوع‬

‫الاجتماعي عند إعداد و برمجة السياسات العمومية وكترجمة لهذه المقاربة فقد‬

‫مكنت السياسات التنموية المتابعة والتي عمدت على إدراج المقاربة المرتكزة على‬

‫النوع الاجتماعي من فتح الطريق لولوج متساو للموارد وللفرص المتاحة للحقوق‬

‫الاقتصادية وقد بذلت مجهودات مهمة لتقوية هذه الدينامكية من خلال تنفيذ برنامج‬

‫الميزانية الميزانية المتعلقة بالنوع الاجتماعي الذي يمثل هذا البرنامج أداة فعالة‬

‫للرفع من مسؤولية والمشاركة وإدماج النوع الاجتماعي في العمومية والحكامة‬

‫الاقتصادية‪.‬‬

‫‪P 354‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫بشرى التيجي‪" ،‬دسترة النوع الاجتماعي"‪ ،‬مقال نشر الأربعاء‪ 2 ،‬أغسطس‪،‬‬

‫زيارة‬ ‫‪،http://modawanat-elosra.blogspot.com‬‬ ‫بموقع‬

‫الموقع بتاريخ ‪ 2011/01/18‬على الساعة ‪.12:25‬‬

‫أحمد مفيد‪"،‬مقاربة النوع في قانون مالية "‪ ،2010‬المجلة المغربية للمالية‬

‫العمومية‪ ،‬عدد ‪ ،1‬أبريل ‪2010‬‬

‫‪P 355‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أوراق الندوة الإقليمية للبرلمانات العربية‪ ،‬بيروت ‪ 32 – 33‬حزيران‪ /‬يونيو‬

‫‪ :2002‬البرلمان والموازنة والنوع الاجتماعي‪ ،‬أوراق عمل المحور الثالث‪ ،‬الموازنة‬

‫من منظور المساواة بين الجنسين‪.‬‬

‫كريم لحرش‪"،‬الدستور الجديد للمملكة المغربية شرح وتفسير وتحليل"‪ ،‬سلسلة‬

‫العمل التشريعي والإجتهادات القضائية‪ ،‬العدد‪.2010 ،3‬‬

‫أمين ركلمة‪ ،‬إشكالية إدماج قيم مقاربة النوع في الكتاب المدرسي"‪ ،‬مجلة عالم‬

‫التربية عدد ‪ ،21‬سنة ‪.2012‬‬

‫رشيد أويجا‪ ،‬مقاربة النوع الاجتماعي في الخطاب والواقع التربويين بالمغرب‪،‬‬

‫الحوار المتمدن‪ ،‬العدد ‪ ،2281‬بتاريخ ‪،22/02/2009‬‬

‫فاطمة الزهراء البوهالي‪"،‬التمثيلية النسائية السياسية في الانتخابات الجماعية‬

‫لـ ‪ 12‬يونيو ‪ ،"2009‬رسالة لنيل شهادة الماستر في القانون العام‪ ،‬كلية العلوم‬

‫القانونية والاقتصادية والاجتماعية السويسي بالرباط‪.2010 ،‬‬

‫مقاربة النوع الاجتماعي للوظيفة العمومية )‪ (OGFP‬وبوابته الإلكترونية‬

‫)‪ (http://www.ogfp.ma‬وتندرج هذه المبادرة في إطار المحور ‪ 1‬للخطة‬

‫الحكومية للمساواة ‪( 2012 – 2012‬الهدف ‪.)22‬‬

‫‪- El mouhadidionoufisa , les fondements de la‬‬

‫‪budgétaire du genre eu Maroc REMALD n° 25 ;2008.‬‬

‫‪1‬‬
‫‪- Ministère de l’économie et des finances, rapport‬‬

‫‪sur le budget genre, accompagnant le projet de loi de‬‬

‫‪finance, 2012.‬‬

‫‪P 356‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

Rapport mondial de suivi sur l’éducation éducation

pour tous 2000_2015, progrès et enjeux, organisation des

nations unies pour l’éducation, la science et la culture

P 357 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫األستاذ أنوار بوهالل‬

‫باحث بسلك الدكتوراه كلية العلوم القانونية ‪-‬جامعة موالي إسماعيل ‪-‬‬
‫مكناس‪ -‬رئيس مصلحة بوزارة إعداد التراب‬

‫التعويض الجنائي كعقوبة بديلة عينية على‬

‫ضوء بعض التشريعات المقارنة‬
‫‪Criminal compensation as an alternative penalty in kind in the‬‬
‫‪light of some comparative legislation‬‬
‫ملخص الدراسة‪:‬‬

‫من خلال هذه الدراسة سنركز على بديل عقابي حديث مخصص للجرائم البسيطة‬

‫المرتكبة من طرف المجرمين قليلي الخطورة الإجرامية‪ ،‬ويرمي من جهة إلى تجنيب‬

‫المجرم المبتدئ ما يترتب عن الإيداع في السجون من آثار سلبية خصوصا مع الأزمة‬

‫التي تعيشها العقوبة السالبة للحرية قصيرة المدة لفشلها في تحقيق الإصلاح والتأهيل‬

‫المرجو منها للسجناء‪ ،‬ومن جهة ثانية إلى جبر الضرر اللاحق بالمجني عليه بمراضاته‬

‫عن طريق دفع مبلغ مالي يصلح أضرار الجريمة ويساهم في استباب الأمن في‬

‫المجتمع عن طريق دفع المجني عليه إلى العدول عن الانتقام وتكوين إحساس لديه‬

‫بكون أن العدالة الجنائية قد أنصفته وأخذت موقعه كضحية بعين الاعتبار‪.‬‬

‫‪P 358‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الكلمات المفتاحية‪:‬‬

‫أزمة العقوبة الحبسية قصيرة المدة ‪-‬بدائل العقوبات السالبة للحرية قصيرة‬

‫المدة –الضحية ‪ -‬التعويض الجنائي‬

‫مقدمة‪:‬‬

‫الإطار العام للموضوع‪:‬‬

‫أدت الانتقادات الموجهة إلى العقوبات السالبة للحرية باعتبارها آلية كلاسيكية‬

‫إلى زعزعة الإيمان‬ ‫‪490‬‬

‫للجزاء الجنائي فشلت في الحد من السلوك الإجرامي‬

‫بفعاليتها‪ ،‬وتقوية الشعور بضرورة التفكير في حصرها ضمن الحالات ذات الخطورة‬

‫الواضحة على النظام المجتمعي‪ ،‬وتعويضها في الحالات التي تقل خطورة والتي يعاقب‬

‫عليها القانون بالحبس لمدة قصيرة بأساليب عقابية بديلة غير سالبة للحرية تتبنى‬

‫‪P 359‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أنجع الخيارات للحد من انتشار الجريمة وتداعياتها تراعي البعد الحقوقي لمرتكب‬

‫هذا النمط من الجرائم كإنسان‪.491‬‬

‫الإطار الخاص للموضوع‪:‬‬

‫والواقع أن هذا التغيير في النظرة إلى العقوبة الجنائية والدعوة إلى تبني مقاربة‬

‫حديثة لم يكن وليد اللحظة بل نتاج مخاض طويل من التنظيرات الفكرية من طرف‬

‫التيارات الفقهية المهتمة بالقانون الجنائي من جهة‪ ،‬ومن جهة أخرى الجهود الدولية‬

‫المتمثلة في المؤتمرات والإعلانات العالمية والإقليمية التي تمحورت حول فكرة‬

‫مفادها‪ ،‬أنه إذا كانت العقوبات السالبة للحرية ضرورية لتحقيق أمن المجتمع‪ ،‬فإن‬

‫استبدالها كلما أمكن ذلك ببدائل بدون اللجوء لسلب الحرية يشكل مطلبا يستحق‬

‫العناء‪ ،492‬خاصة وأن هذه البدائل من شأنها أن تحقق الغاية المطلوبة من كل عقوبة‬

‫جنائية طبقا للتوجه الجديد في مجال الجزاء الجنائي الذي يدعو إلى جعل العقوبة‬

‫وسيلة لإصلاح الجاني وتقويمه وإعادة إدماجه في المجتمع وهو يمارس فيه حياته‬

‫العادية ولو بحرية مقيدة أو مشروطة أو محدودة‪ ،‬كما أنها في ذات الوقت تحمي‬

‫المجتمع من النتائج السلبية المترتبة على سلوك الجاني والمهددة لطمأنينة‬

‫المجتمع‪.493‬‬

‫‪P 361‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫من خلال هذه الدراسة المتواضعة‪ ،‬التي تأتي في سياق وجود مشروع قانون‬

‫معروض حاليا على البرلمان المغربي ‪-‬‬ ‫‪494‬‬

‫جنائي بالمغرب يحمل رقم ‪10.12‬‬

‫أدرج لأول مرة بدائل للعقوبات في الباب الأول مكرر منه ضمن الفصول ‪35-1‬‬

‫إلى ‪ ، -35-12‬سنحاول التركيز على بديل عقابي‪ ،‬يحاول أن يأخذ بعين الاعتبار‬

‫مركز الضحية‪ ،‬بحيث يتم تعويضه جراء الأضرار التي لحقته بفعل الجريمة المقترفة‬

‫في حقه‪.‬‬

‫أهمية الموضوع‪:‬‬

‫ويمتاز التعويض كعقوبة بديلة بكونها ذات طابع مختلط وهذا ما يجعل من أمر‬

‫تعريفها صعبا‪ ،‬لأنها ذات طابع مدني وجنائي في نفس الوقت‪ ،‬فهذه العقوبة تحمل‬

‫في طياتها من جهة معنى الزجر‪ ،‬وتحمل أيضا فكرة تجد أساسها في القانون المدني‬

‫ويتعلق الأمر بالتعويض‪ ،495‬كما أنها تختلف عن عقوبة الغرامة‪ ،‬فبينما تهدف‬

‫الغرامة إلى التأثير على إرادة المحكوم عليه ومنعه من ارتكاب المزيد من الجرائم‬

‫‪P 361‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مستقبلا‪ ،‬غاية العقوبة التعويضية فضلا عن منع المحكوم عليه من ارتكاب جرائم‬

‫مستقبلية هي تعويض ضرر أصاب ضحيته بسبب الجريمة التي اقترفها‪.496‬‬

‫الإشكالية‪:‬‬

‫وإن موضوع العقوبة التعويضية كعقوبة بديلة يطرح الإشكالية التالي‪ :‬هل أخذت‬

‫التشريعات العقابية بمختلف توجهاتها اللاتينية والأنجلوساكسونية والجرمانية بهذا‬

‫النمط العقابي البديل؟ وما مدى نجاعته في تحقيق التأهيل والإدماج وإعادة الاعتبار‬

‫للضحية؟‬

‫الفرضية‪:‬‬

‫كفرضية للموضوع نعتقد أن هناك عدة تشريعات من مشارب مختلفة تضمنت‬

‫هذه العقوبة البديلة‪ ،‬على اعتبار أنها تمكن من تجنيب المحكوم عليه قليل الخطورة‬

‫الإجرامية من أجل جريمة بسيطة مساوئ السجن‪ ،‬كما أنها تحقق هدفا مهما يتمثل‬

‫في الأخذ بعين الاعتبار مركز الضحية وتعويضه جراء ما لحقه من أضرار بسبب‬

‫الجرم المقترف في حقه‪.‬‬

‫الإعلان عن المنهج المعتمد وتصميم الموضوع‪:‬‬

‫التحليل في إطار الجواب عن هذه الإشكالية سيكون باعتماد المنهج الوصفي‬

‫التحليلي المقارن‪ ،‬وعليه سيتم تقسيم هذه الدراسة إلى محورين‪ ،‬نتناول في الأول‬

‫التنظيم القانوني لعقوبة التعويض الجزائي في التشريعات المقارنة‪ ،‬وفي المحور الثاني‬

‫نتطرق للقيمة العقابية لهذا الأسلوب العقابي البديل‪.‬‬

‫‪P 362‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المحور الأول‪ :‬التنظيم القانوني للتعويض الجنائي في نطاق بعض التشريعات‬

‫المقارنة‬

‫إن فكرة تعويض المجني عليه ليست بالجديدة‪ ،‬بل ترجع في أساسها إلى نظام‬

‫الدية‪ ،‬فرد الفعل العقابي في المجتمعات القديمة كان يأخذ صورة انتقام من المجرم‪،‬‬

‫ثم تطور إلى نظام الدية‪ ،‬وهذا النظام معروف في الفقه الإسلامي حيث أنه يعد صورة‬

‫من صور العقوبة التعويضية الهادفة إلى إصلاح ما يمكن إصلاحه من أضرار الجريمة‪،‬‬

‫واختلفت المذاهب الفقهية في تعريفها‪ ،‬فبينما يعرفها الحنفية بأنها المال الذي هو‬

‫بدل النفس أو المال الواجب بالجناية في النفس والأطراف‪ ،497‬يذهب المالكية إلى‬

‫أنها مال يجب بقتل آدمي حر عن دمه أو جرحه‪ ،‬مقدر شرعا لا بالاجتهاد‪.498‬‬

‫وقد ظهر هذا التوجه نحو تبني العقوبات التعويضية كجزاء جنائي بديل عن‬

‫عقوبة الحبس في العصر الحديث من خلال توصيات المؤتمر الدولي الحادي عشر‬

‫للقانون الجنائي المنعقد في بودابست‪ ،‬إذ تضمنت إحدى توصياته أن تعويض المجني‬

‫عليه يعد وسيلة ذات فعالية للجزاء الجنائي على الخصوص بإعادة التكييف الاجتماعي‬

‫للمحكوم عليه‪.499‬‬

‫‪P 363‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ذات جدوى يمكن الاعتماد عليها‬ ‫‪500‬‬

‫وتعد العقوبات التعويضية حسب البعض‬

‫في السياسة العقابية المعاصرة للحلول محل العقوبات القصيرة المدة‪ ،‬وإعادة التوازن‬

‫الاجتماعي والاقتصادي والقانوني‪ ،‬الذي أخلت به الجريمة المطلوب التعويض من‬

‫أجلها‪ ،‬وذلك بواسطة كفالة حقوق ضحايا الجريمة والجناة بالشكل الذي يستجيب‬

‫والتوجهات الكبرى للسياسة الجنائية المعاصرة التي باتت تحرص على ضمان حصول‬

‫المجني عليه على حقه في التعويض‪ ،‬وعلى ضمان معاملة عقابية للجاني تهدف إلى‬

‫إصلاحه وتأهيله ليتمكن من الاندماج في النسيج الاجتماعي خاصة بعد أن يكون قد‬

‫التزم ووفى ما بذمته لضحيته ولم يعد هناك ما يدعو للزج به في مثالب السجن وما‬

‫ينتج عنه من أضرار مادية ومعنوية‪.501‬‬

‫وفيما يلي سنتطرق لمواقف مجموعة من التشريعات المقارنة من هذا الجزاء‬

‫المالي البديل للعقوبة الحبسية قصيرة المدة‪ ،‬ويتعلق الأمر بالتشريع الفرنسي‪،‬‬

‫والتشريعين الصيني والنمساوي‪ ،‬والتشريعين الأمريكي والألماني‪.‬‬

‫أولا‪ :‬التعويض الجنائي في التشريع الفرنسي‪:‬‬

‫نظم المشرع الفرنسي العقوبة التعويضية في القانون الجنائي بموجب القانون‬

‫الصادر في ‪ 5‬مارس ‪ ،2001‬وحسب ما هو منصوص عليه في المادة ‪-8-131‬‬

‫‪ 1‬من القانون المذكور‪ ،‬فالعقوبة التعويضية يتم النطق بها مجتمعة مع عقوبة الحبس‬

‫أو الغرامة‪ ،‬كما يمكن أن يحكم بها منفردة باعتبارها بديلا لعقوبة الحبس‪ ،‬حيث‬

‫‪P 364‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يلزم المحكوم عليه بأدائه لمن كان ضحية للجريمة تعويضا على أن لا تتجاوز مدة‬

‫العقوبة المصرح بها ستة أشهر‪ ،502‬وفيما يلي سنعرض لمجموعة من النقط المندرجة‬

‫ضمن التنظيم القانوني للتعويض الجزائي في التشريع الفرنسي‪ ،‬ويتعلق الأمر بشروط‬

‫العقوبة التعويضية‪ ،‬والجهات المشرفة على تطبيقها‪ ،‬وآثارها‪.‬‬

‫‪-1‬شروط العقوبة التعويضية في التشريع الفرنسي‪:‬‬

‫‪ ‬الشروط المتصلة بالعقوبة‪ :‬حدد المشرع الفرنسي العقوبة التي يمكن‬

‫الاستعاضة عنها واستبدالها بعقوبة التعويض الجنائي بموجب المادتين‬

‫‪ 1-8-131‬و ‪ 1-15-131‬في الجنح المعاقب عليها بالحبس الذي لا‬

‫يتجاوز ستة أشهر أو الغرامة‪ ،‬أو المخالفات من الدرجة الخامسة والمعاقب‬

‫عليها بالغرامة‪ ،503‬وذلك يعني أن عقوبة التعويض الجنائي باعتبارها‬

‫عقوبة بديلة لا تشمل الجنايات والمخالفات باستثناء المخالفات من الدرجة‬

‫الخامسة‪.‬‬

‫‪ ‬الشروط المتصلة بالمحكوم عليه‪ :‬حسب ما يستفاد من نص المادة ‪-131‬‬

‫‪ 1-8‬من القانون الجنائي الفرنسي فإن العقوبة التعويضية وكما أنها تطبق‬
‫‪504‬‬
‫على الأشخاص الذاتيين فإنها تطبق كذلك على الأشخاص المعنويين‬

‫فيما يتعلق بجرائم المخالفات من الدرجة الخامسة المنصوص عليها في‬

‫‪P 365‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المادة ‪ 1-22-131‬من القانون المذكور‪ ،‬ويشترط لتطبيق العقوبة‬

‫التعويضية الموافقة الصريحة للمحكوم عليه‪ ،‬حيث يتعين أن يصرح‬

‫بموافقته على تطبيق هذه العقوبة البديلة في حقه‪ ،‬وحسب ما يستخلص‬

‫من مقتضيات المادة ‪ 1-8-131‬من القانون الجنائي الفرنسي‪ ،‬فإن موافقة‬

‫المحكوم عليه يجب أن تصدر بشكل حضوري أمام القاضي في جلسة‬

‫المحاكمة‪.‬‬

‫‪ ‬الشروط المتصلة بالضحية‪ :‬تمتاز هذه العقوبة بكونها تأخذ بعين الاعتبار‬

‫موقف الضحية‪ ،‬حيث لا يحكم بها القاضي إلا بعد أخذ موافقتها‪ ،‬ويتضح‬

‫من خلال ذلك أن هذا النمط العقابي قد منح للضحية دورا رئيسيا في‬

‫تفعيل العدالة الجنائية المبنية على التعويض‪.505‬‬

‫‪-2‬الجهات المشرفة على تطبيق العقوبة التعويضية‪:‬‬

‫يشرف على تنفيذ العقوبة التعويضية جهات قضائية مختلفة بين ممثل النيابة‬

‫العامة‪ ،‬والقاضي المنتدب لفائدة الضحايا‪ ،‬وقاضي تطبيق العقوبات‪ ،‬ونبرز أدوارهم‬

‫بخصوص هذا النمط العقابي فيما يلي‪:‬‬

‫‪ ‬القاضي المنتدب لفائ دة الضحايا‪ :‬وهو بمثابة مدافع عن حقوق‬

‫الضحية‪ ،‬يتدخل بعد إخطار من أي شخص تكون له صفة ضحية في‬

‫جريمة ما‪ ،‬يتيح له القانون أن يقدم طلبا إلى ممثل النيابة العامة أو‬

‫القاضي المختص في القضية من أجل المامه بوقائع القضية‪ ،‬كما يقوم‬

‫‪P 366‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بالتواصل مع الضحية أو محاميها‪ ،506‬وفيما يتعلق بالعقوبة‬

‫التعويضية يتمثل دور هذا القاضي في تلقي طلبات الضحية أو دفاعه‬

‫في حال عدم تنفيذ المحكوم عليه لأداء التعويض المحكوم به كعقوبة‬

‫في الآجال وبالكيفية الواردة في منطوق الحكم‪ ،‬ويمكن للقاضي‬

‫المكلف بشؤون الضحايا أن يتخذ الإجراءات اللازمة بخصوص‬

‫المحكوم عليه المتماطل عن تنفيذ العقوبة التعويضية‪ ،‬ويتعلق الأمر‬

‫بتقريره إصدار الحكم بعقوبة الحبس أو الغرامة حسب ما هو مقرر‬

‫من طرف المحكمة في القضية‪.507‬‬

‫‪ ‬النيابة العامة‪ :‬إن دور النيابة العامة في مجال العقوبة التعويضية‬

‫يتجلى في أن وكيل الجمهورية الفرنسي يتدخل عند وجود تأخر في‬

‫تنفيذ منطوق الحكم القضائي القاضي بالتعويض كعقوبة‪ ،‬حيث يقوم‬

‫هذا الأخير بمحاولة إيجاد حلول للتسوية بين الضحية والمحكوم‬

‫عليه باستدعائهما واستقبالهما مجتمعين بهدف رفع أي عائق يحول‬

‫دون تنفيذ الحكم‪.508‬‬

‫‪ -3‬آثار العقوبة التعويضية‪:‬‬

‫‪P 367‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تنتهي العقوبة التعويضية بتنفيذها من طرف المحكوم عليه‪ ،‬ويأخذ شكل تنفيذها‬

‫ثلاث صور حسب ما هو منصوص عليه في المادة ‪ 1-8-131‬من الق‪.‬ج‪ .‬الفرنسي‪،‬‬

‫وهي التعويض النقدي وإصلاح الضرر الناتج عن الجريمة‪ ،‬والتعويض العيني‪.‬‬

‫والمفترض هو أن المحكوم عليه ينفذ ما صدر ضده في الحكم القضائي‪ ،‬وفي‬

‫حال عدم التنفيذ نكون أمام حالة فشل في تنفيذ العقوبة التعويضية‪ ،‬وفيما يلي‬

‫نفصل في حالات تنفيذ العقوبة التعويضية‪ ،‬ثم ننتقل لحالة الفشل في تنفيذها‪.509‬‬

‫‪ ‬تنفيذ العقوبة التعويضية‪:‬‬

‫يأخذ تنفيذ العقوبة التعويضية كما سبقت الإشارة إلى ذلك ثلاث صور‪ ،‬هي‬

‫التعويض النقدي‪ ،‬التعويض العيني‪ ،‬وإصلاح الضرر الذي خلفته الجريمة‪.‬‬

‫‪-1‬التعويض النقدي‪ :‬يعد التعويض النقدي الأسلوب الأكثر شيوعاً لجبر الضرر‬

‫فالنقود إضافة إلى كونها وسيلة للتبادل تعتبر وسيلة ناجحة للتقويم‬

‫والتعويض‪ ،‬والأصل في التعويض النقدي أن يكون في مستوى الضرر‪ ،‬وتحديد‬

‫مقداره شأن قضائي في حدود طلب الضحية‪ ،‬ويشمل التعويض في العادة ما‬

‫لحق الضحية من خشارة وما فاته من كسب‪ ،510‬وهناك من يذهب إلى أن‬

‫استيفاء الضحية للعقوبة التعويضية لا ينفي حقه في المطالبة بالتعويض أمام‬

‫المحاكم المدنية إذا ثبت أن قيمة الضرر تتجاوز ما قضى به حكم العقوبة‬

‫التعويضية‪.511‬‬

‫‪P 368‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪-2‬التعويض العيني‪ :‬الهدف من التعويض العيني هو القضاء على آثار الجريمة‬

‫وإعادة النظام الاجتماعي إلى توازنه وإصلاح الأضرار الاجتماعى الناجمة عن‬

‫الجريمة وإعادة للأوضاع إلى ما كانت عليه قبل حدوث الجريمة‪ ،512‬ويتحقق‬

‫هذا الأخير بإعادة الشيء الذي وقعت عليه الجريمة إلى مالكه القانوني وخاصة‬

‫عندما يتعلق الأمر بالأشياء المسروقة‪ ،513‬والحكمة في التعويض العيني هي‬

‫معاملة الجاني بنقيض ما قصده عن طريق حرمانه من المغانم التي حصل‬

‫عليها أو حاول الحصول عليها من الجرم المرتكب‪.514‬‬

‫‪-3‬إصلاح الضرر الناتج عن الجريمة‪ :‬يمكن للقاضي أن يصدر حكمه بإصلاح‬

‫الأضرار الناتجة عن الجريمة المقترفة‪ ،‬إذا اقتنع بأنه لا حاجة للحكم‬

‫بالتعويض‪ ،‬فمثلا في الحالة التي يقوم فيها الجاني بتخريب شيء يدخل في‬

‫ملكية الضحية وهذا الشيء قابل للإصلاح‪ ،‬فهنا يمكن للقاضي عوض أن يقضي‬

‫بالتعويض يمكنه أن يحكم بالزام المحكوم عليه بإصلاح ما تم تخريبه على‬

‫نفقته‪ ،‬وحسب ما هو منصوص عليه في المادة ‪ 1-8-131‬من قانون‬

‫العقوبات الفرنسي يسوغ للقاصي أن يعين أي شخص للقيام بإصلاح الضرر‬

‫الناجم على الجريمة على نفقة المحكوم عليه‪.515‬‬

‫‪ ‬حالة عدم تنفيذ العقوبة التعويضية‪:‬‬

‫‪P 369‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫نكون أمام حالة فشل في تنفيذ العقوبة التعويضية‪ ،‬باعتبارها بديلة للعقوبة‬

‫الأصلية المتمثلة في عقوبة الحبس قصير المدة في حالة إخلال بالالتزامات المحكوم‬

‫بها عليه والتي إما أن تكون تعويضا نقديا أو عينيا أو إصلاحا لأضرار الجريمة التي‬

‫اقترفها‪.‬‬

‫في هذه الحالة وبموجب المادة ‪ 8-2-21‬من المرسوم رقم ‪ 1205‬الصادر‬

‫في ‪ 2018/1/12‬والمتعلق بالقاضي المنتدب لفائدة الضحايا‪ ،‬يمكن للضحية أن‬

‫يتقدم بطلب إلى القاضي المذكور‪ ،‬الذي يخطر قاضي تطبيق العقوبة بما حصل ويقرر‬

‫هذا الأخير ما إذا كان هناك من داع لتطبيق العقوبة الحبسية أو الغرامة في حق‬

‫المحكوم عليه حسب ما هو وارد في الحكم القضائي الأول‪.516‬‬

‫من جهته فإن النيابة العامة تتحرك في حال فشل تنفيذ العقوبة التعويضية‬

‫وتقوم بإعلام قاضي تطبيق العقوبة حسب ما هو منصوص عليه في المادة ‪2-112‬‬

‫من قانون الإجراءات الجنائية الفرنسي‪ ،‬حيث يكون هذا الأخير له الصلاحية ليصدر‬

‫قرارا بإلغاء العقوبة البديلة التعويضية وتفعيل العقوبة الأصلية الورادة في الحكم‬

‫الأول الذي إما أن يكون غرامة أو حبسا قصير المدة على ألا تتجاوز الغرامة ‪1500‬‬

‫أورو والعقوبة الحبسية ‪ 2‬أشهر حسب ما المادة ‪ 1-8-131‬من قانون العقوبات‬

‫الفرنسي‪.517‬‬

‫ثانيا‪ :‬موقف التشريعين الصيني والنمساوي من عقوبة التعويض الجزائي‪:‬‬

‫‪ -1‬التشريع الصيني‪:‬‬

‫‪P 371‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ورد التنصيص على العقوبة التعويضية كعقوبة بديلة في التشريع العقابي الصيني‬

‫الصادر سنة ‪ ،1919‬حيث نصت المادة ‪ 32‬من القانون المذكور على إمكانية‬

‫الحكم في الجرائم القليلة الخطورة بعقوبة بديلة ومن جملة العقوبات البديلة التي‬

‫يمكن للقاضي أن يحكم بها عقوبة التعويض‪.518‬‬

‫‪-2‬التشريع النمساوي‪:‬‬

‫عالج المشرع النمساوي هذا الأسلوب العقابي بطريقة مختلفة نسبيا‪ ،‬ذلك أنه‬

‫على الزام القاضي بإصدار حكم مخفف‬ ‫‪519‬‬

‫نص في المادة ‪ 32‬من القانون الجنائي‬

‫على الجاني الذي يقوم بإصلاح أضرار الجريمة التي اقترفها وأعاد الأوضاع إلى ما‬

‫كانت عليه قبل اقدامه على اقترافها‪.‬‬

‫‪520‬‬
‫كما أجاز ذات المشرع في المادة ‪ 210‬من قانون الإجراءات الجنائية‬

‫بإعادة النظر في الحكم الجنائي المتضمن للعقوبة السالبة للحرية‪ ،‬إذا قام الجاني‬

‫بإعادة الأوضاع إلى ما كانت عليه قبل اقتراف جريمته‪.521‬‬

‫ثالثا‪-‬موقف التشريعين الألماني والأمريكي من عقوبة التعويض الجزائي‪:‬‬

‫‪ -1‬التشريع الألماني‪:‬‬

‫عالج المشرع الألماني العقوبة التعويضية من خلال نصه في المادة ‪ 1/29‬من‬

‫القانون الجنائي الألماني بالتنصيص على منح القاضي الامكانية لتخفيف العقوبة‬

‫الصادرة في حق الجاني إلى درجة صرف النظر كلية عن توقيعها وذلك في حالة‬

‫كانت العقوبة المقرر الحكم بها لا تتجاوز سنة من جهة‪ ،‬ومن جهة ثانية إذا بذل‬

‫‪P 371‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الجاني جهد من أجل إصلاح أضرار جريمته بشكل كامل أو شبه كامل أو أبدى‬

‫استعداده لذلك‪.522‬‬

‫‪ -2‬التشريع الأمريكي‪:‬‬

‫تضمن التشريع العقابي الأمريكي العقوبة التعويضية من خلال تنصيص القانون‬

‫الفدرالي في الثمنينات على اكتفاء القاضي بإلزام الجاني بالتعويض أو إصلاح أضرار‬

‫الجريمة في حالة الجرائم البسيطة بدلا من توقيع العقوبة السالبة للحرية مع شرط‬

‫تبرير أسباب إصدار هذه العقوبة البديلة‪ ،‬وترتبط فكرة العقوبة التعويضية في القانون‬

‫الأمريكي العقابي الفدرالي بالعدالة الجنائية التصالحية التي ظهرت بسبب السلبيات‬

‫العديدة الناتجة عن تطبيق عقوبات سلب الحرية‪ ،‬ومن جهة أخرى بفكرة جبر الضرر‬

‫الحاصل بسبب اقتراف فعل مجرم‪.523‬‬

‫المحور الثاني‪ :‬تقدير التعويض العقابي كنظام بديل للعقوبة الحبسية قصيرة‬

‫المدة‬

‫من خلال هذا المحور سنبرز مزايا وسلبيات هذه العقوبة كما يلي‪:‬‬

‫أولا‪ :‬الانتقادات الموجهة إلى هذه العقوبة‪:‬‬

‫‪ -‬أول انتقاد يوجه إلى هذه العقوبة هو أنها تتعارض مع أغراض العقوبة‬

‫وفلسفتها‪ ،‬فإذا كانت هذه الأخيرة ترمي إلى منع المجرم من الوقوع‬

‫في حالة العود الجرمي عن طريق إصلاحه وتأهيله‪ ،‬فإن العقوبة‬

‫‪P 372‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التعويضية هدفها الرئيسي هو جبر الضرر اللاحق بالضحية وبالتالي فهي‬

‫تقترب أكثر في أغراضها من التعويض المدني‪ ،‬هذا من جهة‪ ،‬ومن جهة‬

‫أخرى هل هذا التعويض هو كافي لجبر حق الضحية ‪.524‬‬

‫‪ -‬هناك من ينتقد هذه العقوبة لأنها تضرب في المبدأ المعروف بشخصية‬

‫العقوبة‪ ،‬فانتزاع المبلغ المحكوم به من ذمة المحكوم عليه ينجم عنه‬

‫نتائج سلبية على القدرة المالية لأسرته وهو ما يفتح المجال لوقوعهم‬

‫في مخاطر عديدة‪.525‬‬

‫‪ -‬هناك انتقاد آخر يتمثل في أن هذه العقوبة تكرس عدم المساواة أمام‬

‫القانون لأنها لا تضر الأغنياء بنفس الطريقة التي تصيب بها الفقراء‪،‬‬

‫كما أن متابعة تنفيذها قد ينجر عنه الزج في السجن بالمحكوم عليه‬

‫بهذه العقوبة التعويضية في حالة عدم مقدرته على الأداء‪.526‬‬

‫ثانيا‪ :‬مزايا العقوبة التعويضية‬

‫‪ -‬أول جانب إيجابي لهذا النمط العقابي أنه يساهم في استتباب الأمن في‬

‫المجتمع‪ ،‬فالتعويض المحكوم به يعد وسيلة مهمة لترضية الضحية‬

‫فيدفعه إلى الإحجام عن التفكير في اللجوء إلى الأساليب الانتقامية‪.527‬‬

‫‪P 373‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬تأثيرها الإيجابي على اقتصاد الدول ذلك أنها عقوبة غير مكلفة وتخفف‬

‫الأعباء المالية الضخمة التي تحتاجها الدول في العادة لتنفيذ العقوبات‬

‫السالبة للحرية‪.528‬‬

‫‪ -‬مساهمة هذه العقوبة في احترام انسانية المحكوم عليه بابقائه في‬

‫مجتمعه وبين أفراد أسرته‪ ،‬وبالتالي لا تلحقه الوصمة الاجرامية مع ما‬

‫يترتب عنها من صعوبة الإندماج في المجتمع‪.529‬‬

‫‪ -‬حفظ المحكوم عليه من ولوج عالم السجن والاختلاط بالمجرمين‬

‫القابعين فيه‪ ،‬مع ما ينتج عن ذلك من آثار اجتماعية وخيمة من جهة‪،‬‬

‫ومن جهة أخرى اكتسابه لأنماط وسلوكات إجرامية أكثر خطورة‪.530‬‬

‫‪P 374‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬

‫أولا‪ :‬مراجع باللغة العربية‬

‫‪-1‬كتب‬

‫‪ ‬فالح محمد فالح‪" ،‬أحكام الدية في الشريعة الإسلامية"‪ ،‬المركز العربي‬

‫للدراسات الأمنية والتدريب‪ ،‬ب‪.‬ط‪ ،‬الرياض السعودية‪ ،‬السنة ‪ 1212‬هـ؛‬

‫‪ ‬أحمد عبد اللطيف الفقي‪" ،‬سلسلة حقوق ضحايا الجريمة‪ ،‬الجاني والمجني‬

‫عليه وحقوق ضحايا الجريمة"‪ ،‬ط‪ ،1.‬دار الفجر للنشر والتوزيع‪ ،‬السنة ‪2003‬؛‬

‫‪ ‬أيمن رمضان الزيني‪" ،‬العقوبات السالبة للحرية قصيرة المدة وبدائلها"‪،‬‬

‫ط‪ ،2.‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،‬السنة ‪2005‬؛‬

‫‪ ‬الطيب سماتي‪" ،‬حماية حقوق ضحايا الجريمة خلال الدعوى الجزائية في‬

‫التشريع الجزائري"‪ ،‬ب‪.‬ط ‪ ،‬مؤسسة البديع للنشر والخدمات الإعلامية الجزائر‪،‬‬

‫السنة ‪2008‬؛‬

‫‪ ‬جمال مجاطي‪" ،‬بدائل العقوبات السالبة للحرية قصيرة المدة في ضوء‬

‫التشريع المغربي والمقارن دراسة تحليلية وعلمية"‪ ،‬ط‪ ،1 .‬مكتبة الرشاد سطات‬

‫المملكة المغربية‪ ،‬السنة ‪2015‬؛‬

‫‪ ‬محمد مصباح القاضي‪" ،‬العقوبات البديلة في الفقه الإسلامي"‪ ،‬ب‪.‬ط‪ ،‬دار‬

‫النهضة العربية القاهرة‪ ،‬السنة ‪1992‬؛‬

‫‪ ‬محمود محمد مصطفى‪" ،‬حقوق المجني عليه في القانون المقارن"‪ ،‬ط‪،1.‬‬

‫مطبعة القاهرة‪ ،‬لسنة ‪1982‬؛‬

‫‪P 375‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬بشر ى رضا راضي سعد‪" ،‬بدائل العقوبات السالبة للحرية وأثرها في الحد‬

‫من الخطورة الإجرامية"‪ ،‬ط‪ ،1.‬دار النشر وائل عمان الأردن‪ ،‬السنة ‪2013.‬‬

‫‪-2‬أطروحات ورسائل جامعية‬

‫‪ ‬كشيدة عمر وادار عبد الغاني‪" ،‬بدائل عقوبة الحبس قصيرة المدة"‪ ،‬رسالة‬

‫لنيل شهادة الماستر في القانون الخاص‪ ،‬جامعة عبد الرحمان ميرة‪-‬بجاية‪ ،‬كلية‬

‫الحقوق والعلوم السياسية‪ ،‬س‪.‬ج ‪2011\2012‬؛‬

‫‪ ‬الحسين زين الإسم‪" ،‬إشكالية العقوبة السالبة للحرية قصيرة المدة‬

‫والبدائل المقترحة"‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص‬

‫من كلية الحقوق طنجة برسم السنة الجامعية ‪2002/2005‬؛‬

‫‪ ‬جمال الحفيان‪" ،‬كفالة حقوق المجني عليه في الدعوى الجنائية"‪ ،‬رسالة‬

‫لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص‪ ،‬كلية العلوم القانونية‬

‫س‪.‬ج‬ ‫البيضاء‪،‬‬ ‫الدار‬ ‫الثاني‪،‬‬ ‫الحسن‬ ‫جامعة‬ ‫والاجتماعية‪،‬‬ ‫والاقتصادية‬

‫‪1991/1992‬؛‬

‫‪ ‬زياني عبد الله‪ " ،‬العقوبات البديلة في القانون الجزائري دراسة مقارنة‬

‫"‪ ،‬أطروحة لنيل شهادة الدكتوراه في القانون العام‪ ،‬جامعة وهران‪ ،2-‬كلية الحقوق‬

‫والعلوم السياسية‪ ،‬س‪.‬ج‪2020/2019 .‬؛‬

‫‪ ‬فاتن الوزاني الشاهدي‪" ،‬بدائل العقوبات السالبة للحرية القصيرة المدة"‪،‬‬

‫أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون الخاص من كلية العلوم القانونية والاقتصادية‬

‫والاجتماعية بفاس‪ ،‬س‪.‬ج ‪.2015\2012‬‬

‫‪P 376‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪-3‬مقالات‬

‫‪ ‬أحمد نوسي‪" ،‬العقوبة التعويضية"‪ ،‬مقال منشور في مج‪ .‬الد‪ .‬الق‪ ،‬ع‪3 .‬‬

‫السنة ‪2008‬؛‬

‫‪ ‬محي الدين أمزازي‪" ،‬جدوى إيجاد بدائل للعقوبات الحبسية قصيرة‬

‫المدى"‪ ،‬مقال منشور في مج‪.‬دف‪.‬اجت‪ ،‬ع‪ ،11 .‬يناير ‪1982‬‬

‫‪ ‬العلمي المشيشي‪" ،‬بدائل التدابير السالبة للحرية"‪ ،‬مقال منشور بموقع‬

‫مج‪ .‬مغ‪.‬ق ‪ ، www.maroclaw.com‬تاريخ وضع المقال ‪ 1‬أبريل ‪،2019‬‬

‫تاريخ الاطلاع على المقال ‪ 15‬غشت ‪.2019‬‬

‫ثانيا‪ :‬مراجع باللغة الفرنسية‬

‫‪ Président honoraire de la chambre criminelle de la‬‬

‫‪Cour de cassation, " Rapport à Madame La Garde‬‬

‫‪des Sceaux Ministre de la Justice pour une refonte‬‬

‫; ‪du doit des peines ", 2015‬‬

‫‪ Catherine‬‬ ‫‪Tzuztzuiano,‬‬ ‫"‬ ‫‪L’effectivité‬‬ ‫‪de‬‬ ‫‪la‬‬

‫‪sanction pénale ", Thèse pour obtenir le doctorat‬‬

‫‪en droit privé, Unvers. de Toulon. Facult. de droit,‬‬

‫; ‪2015‬‬

‫‪ Bouloc Bernard " Pénologie ", Dalloz, 3ème éd,‬‬

‫; ‪2005‬‬

‫‪P 377‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ Décret‬‬ ‫‪n°‬‬ ‫‪2007-1605‬‬ ‫‪du‬‬ ‫‪13‬‬ ‫‪novembre‬‬ ‫‪2007‬‬

‫‪instituant le juge délégué aux victimes.‬‬

‫ثالثا‪ :‬مرجع باللغة الإنجليزية‬

‫‪ Gitana‬‬ ‫‪Scifoni‬‬ ‫‪and‬‬ ‫‪Kathleen‬‬ ‫‪Daly,‬‬ ‫"‬

‫‪Reparation and Restoration‬‬

‫التالي‪:‬‬ ‫الإلكتروني‬ ‫الموقع‬ ‫على‬ ‫منشور‬ ‫المقال‬ ‫هذا‬

‫‪ ،www.researchgate.net‬تاريخ نشر المقال يناير ‪ ،2012‬تاريخ‬

‫الاطلاع على المقال ‪ 10‬شتنبر ‪.2020‬‬

‫‪P 378‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫األستاذة سامية رماش‬

‫باحثة بسلكـ الدكتوراه ‪ -‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية‬
‫واالجتماعية بفاس‬

‫الجهات الفاعلة في ميزانية النوع‬

‫االجتماعي‬
‫‪The actors in gender budgeting‬‬
‫ملخص الدراسة‪:‬‬

‫تزايد الاهتمام الدولي والمحلي في السنوات الأخيرة بالميزانية المستجيبة للنوع‬

‫الاجتماعي‪ ،‬وتعتبر التجربة المغربية رائدة في هذا المجال لاعتمادها مقاربة تدريجية‬

‫وعملية‪ ،‬حيث تمت مواكبة التجربة بتقييم السياسات العمومية حسب النوع‬

‫الاجتماعي بتحليل مؤشرات المردودية‪ ،‬وقد مكنت التجربة من وضع تصنيف جديد‬

‫للمستفيدين من النفقات العمومية في إطار التدبير المرتكز على النتائج تحقيقا‬

‫للإنصاف والمساواة‪.531‬‬

‫‪ -531‬صباح العمراني‪ :‬المرأة والمشاركة السياسية بالمغرب‪ ،‬مساهمة تحليلية إلد ماج مقاربة النوع في السياسات العمومية‪ ،‬دار النشر‬
‫إفريقيا الشرق (الدار البيضاء)‪ ،1029 ،‬ص‪.088 .‬‬

‫‪P 379‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فقد عرف السياق التاريخي لبلادنا تطورات هامة وإصلاحات بارزة مست الجانب‬

‫المالي خصوصا‪ ،‬وانتهت بإدماج البعد النوعي في الميزانية‪ ،‬فانطلاقا من سنة ‪2001‬‬

‫أطلق المغرب ورش إصلاح المالية العمومية‪ ،‬واستنادا إلى مضمون هذا الإصلاح‪ ،‬تم‬

‫إصدار منشور للوزير الأول في نفس السنة يحث فيه القطاعات الحكومية على تبني‬

‫المقاربة الجديدة‪ ،532‬لتتوجه وزارة المالية ابتدءا من سنة ‪ 2002‬إلى الترويج لهذه‬

‫الإصلاحات‪ ،‬بالإعلان عن انطلاق مجموعة الأوراش المتعلقة بهذا الإصلاح والسبل‬

‫الممكنة لتدبير أحسن للمالية العمومية‪.533‬‬

‫لقد تبنى المغرب الإصلاح الميزانياتي منذ سنة ‪ ،2001‬وعمل على إدخال‬

‫آليات جديدة للتدبير الميزانياتي تتأسس في الأساس على مقاربة الأهداف والنتائج‪،‬‬

‫وقد تأثر هذا الإصلاح بالمناخ الاجتماعي والسياسي للدولة‪ ،‬والذي يروم تحقيق‬

‫المساواة بين الجنسين والاهتمام بوضعية المرأة‪ ،‬خاصة بعد التزامات المغرب الدولية‬

‫في مجال حقوق الإنسان لضمان المساواة بين الجنسين‪ ،‬وتحقيق العدالة الاجتماعية‬

‫والاقتصادية من خلال مجموعة من المبادرات التنموية التي ساهمت في استحضار‬

‫مقاربة النوع الاجتماعي عند برمجة الميزانية‪.534‬‬

‫تعتبر الميزانية الحساسة للنوع الاجتماعي أداة تخطيط مالي ذات أبعاد‬

‫اقتصادية واجتماعية‪ ،‬تساعد الحكومة على إدماج النوع الاجتماعي عند إعداد وتنفيذ‬

‫الميزانية العامة‪ ،‬وذلك بهدف التأكد من تخصيص الموارد المالية المتاحة بطريقة‬

‫عادلة وهادفة إلى إلغاء التمييز القائم على أساس النوع الاجتماعي في أسلوب تقديم‬

‫‪ -532‬زرقاوي نورالدين ‪ :‬المقاربة الجديدة لتدبير الميزانية المرتكزة على النتائج ورهانات الحكامة المالية‪ ،‬بحث لنيل شهادة الماستر في‬
‫القانون العام‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬جامعة محمد الخامس السويسي بالرباط‪ ،1005-1009 ،‬ص‪. 9 .‬‬
‫‪ -533‬نجيب جيري‪ :‬تنزيل الدستور المالي بالمغرب بين ضرورة اإلصالح ورهان الحكامة المالية‪ ،‬مطبعة األمنية (الرباط)‪ ،‬اإلصدار‬
‫السابع‪ ،1021 ،‬ص‪.10 .‬‬
‫‪ -534‬نفس المرجع السابق‪ ،‬ص‪.55 .‬‬

‫‪P 381‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الخدمات الحكومية وبما يلبي الاحتياجات المحددة لكل من الرجل والمرأة في المجتمع‬

‫المعني‪.535‬‬

‫تأخذ الميزانية المستجيبة للنوع الاجتماعي بعين الاعتبار عنصر النوع في‬

‫كل ما تتضمنه بنودها الخاصة بالإنفا ق العام في كل سنة مالية‪ ،‬وهي ليست ميزانية‬

‫منفصلة أو خاصة بالنوع الاجتماعي‪ ،‬بل هي محاولة لتفكيك بنود الميزانية بحيث‬

‫تتمكن من تحديد وتحقيق احتياجات النساء والرجال الآنية والإستراتيجية‪ ،‬والتخفيف‬

‫من الفوارق الاقتصادية والاجتماعية بين مختلف الفئات‪ ،536‬ووسيلة للمساءلة‬

‫والشفافية وإبراز الكفاءة (جدوى الإنفاق في مجال معين)‪ ،‬من أجل تحقيق الحكامة‬

‫الجيدة‪.537‬‬

‫فمقاربة النوع الاجتماعي في الميزانية تعني الاستعمال الجيد للاعتمادات‪ ،‬انطلاقا‬

‫من تحليل الحاجيات لتحسين نوعية حياة النساء والرجال معا‪ ،‬والأمر هنا لا يتعلق‬

‫بحجم الإنفاق وإنما بنوعيته وأثره على سائر الفئات‪ ،‬ويمكن تعريف مقاربة النوع‬

‫الاجتماعي في الميزانية‪ ،‬بالتحليل حسب تأثير الاعتمادات المخصصة لتحسين ظروف‬

‫كل من المرأة والرجل‪ ،‬فهي تندرج في إطار مقاربة شمولية تهدف إلى تحقيق العدل‬

‫والمساواة‪ ،‬ويقتضي الأمر تنسيقا أكبر بين السياسات والبرامج والميزانية‪ ،‬كما تهدف‬

‫هذه المقاربة إلى ربط الموارد المخصصة بتحقيق أهداف التنمية الاقتصادية و‬

‫الاجتماعية المتوخاة وتوفير شروط الحكامة الجيدة‪.538‬‬

‫‪ -535‬وفاء ج عفر المهداوي‪ :‬الموازنة الحساسة للنوع االجتماعي أهمية تنموية وتجارب تطبيقية‪ ،‬مجلة الكوت للعلوم االقتصادية واإلدارية‪،‬‬
‫تصدر عن كلية اإلدارة واالقتصاد جامعة واسط (العراق)‪ ،‬العدد ‪ ،19‬الجزء الثاني ‪ ،1029 ،‬ص‪.5 .‬‬
‫‪ -536‬وزارة المالية والخوصصة‪ :‬دليل إصالح الميزانية‪ ،‬المقاربة الجديدة لتدبير الميزانية المرتكزة على النتائج والمدمجة لمقاربة النوع‬
‫االجتماعي‪ ،‬تم إنجازه من طرف مديرية الميزانية ومساهمة صندوق األمم المتحدة اإلنمائي للمرأة‪ ،‬سنة ‪ ،1005‬ص‪.59 .‬‬
‫‪ -537‬خديجة الرباح‪ ،‬رشيدة الطاهري ومحمد الرحموني‪ :‬مقاربة النوع االجتماعي وميزانيات الجماعات المحلية‪ ،‬منشورات الجمعية‬
‫الديمقراطية لنساء المغرب‪ ،1006-1005 ،‬ص‪.2 .‬‬
‫‪ -538‬وزارة االقتصاد والمالية‪ :‬تقرير ميزانية النوع االجتماعي‪ ،‬مديرية الدراسات والتوقعات المالية‪ ،1006 ،‬ص‪.215 .‬‬

‫‪P 381‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فمقاربة النوع تشكل مفهوما متجددا يتعدى الإطار المفاهيمي والتحليلي‬

‫المعتاد‪ ،‬ليشمل معرفة مدى تأثير المداخيل والنفقات العمومية على التنمية‬

‫الاجتماعية و الاقتصادية‪ ،‬ومحاربة الفقر وتحقيق المساواة‪ ،‬فضلا عن الحفاظ على‬

‫التوازن الماكرو اقتصادي‪ ،‬والتحليل النوعي للنفقات العمومية يعتمد على تشخيص‬

‫وضعية مختلف الفئات الاجتماعية‪ ،‬وتقييم أسباب ونتائج الفوارق المسجلة‪ ،‬وهذا‬

‫التشخيص يتوقف على وجود معطيات كاملة ومعينة لتحديد مدى استجابة السياسات‬

‫الفوارق‬ ‫لتقليص‬ ‫المرصودة‬ ‫والاعتمادات‬ ‫المتبعة‪،‬‬ ‫والتوجهات‬ ‫العمومية‬

‫الاجتماعية‪.539‬‬

‫تكمن أهمية ميزانية النوع الاجتماعي في إعادة توظيف أواصر الصلة بين الموارد‬

‫المرصودة وتحقيق الأهداف التنموية والاقتصادية والاجتماعية المتوخاة‪ ،‬والتي يتم‬

‫قياسها بواسطة مؤشرات أداء رقمية‪ ،‬تساعد صناع القرار على وضع سياسات تتمحور‬

‫حول تحسين وضع المرأة ودورها في المجتمع‪ ،‬بهذا ينتج عن هذا الموضوع الإشكالية‬

‫التالية‪ :‬ما مدى تأثير مختلف الفاعلين الوطنيين والدوليين في صناعة ميزانية النوع‬

‫الاجتماعي؟‬

‫للإجابة على هذه الإشكالية سيتم تقسيم الموضوع كالآتي‪ :‬المطلب الأول‪:‬‬

‫الفاعلون الوطنيون في ميزانية النوع الاجتماعي‪ .‬المطلب الثاني‪ :‬الفاعلون الدوليون‬

‫في ميزانية النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫‪539‬‬
‫‪- Noufissa El moujadidi: Les Fondements de la Budgétisation du Genre au Maroc, Revue‬‬
‫‪marocaine d’audit et de développement, N° 25, 2008, p. 117.‬‬

‫‪P 382‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطلب الأول‪ :‬الفاعلون الوطنيون في ميزانية النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫يجب معرفة أن العمل بميزانية النوع الاجتماعي ينطوي على مجموعة من‬

‫الاستراتيجيات‪ ،‬الأدوات‪ ،‬والأنشطة المختلفة‪ ،‬معظمها ينطوي على مختلف أشكال‬

‫التحليل‪ ،‬التي تبين إلى أي درجة الميزانية أو البرنامج مراعي لمنظور النوع‬

‫الاجتماعي‪ ،‬هذا التحليل يمكن أن يفعل خارج الحكومة‪ ،‬بواسطة باحثين جامعيين‪،‬‬

‫أو من طرف منظمات المجتمع المدني‪ ،‬ويمكن أيضا أن يتم هذا التحليل بواسطة‬

‫البرلمانيين‪ ،‬والموظفين السامين في الحكومة‪ ،‬المكلفين بإعداد الميزانية‪.540‬‬

‫وبهذا سنتطرق للفاعلين الأساسيين في ميزانية النوع الاجتماعي على المستوى‬

‫الوطن ي‪ ،‬ويتعلق الأمر بالحكومة والمؤسسة التشريعية (الفقرة الأولى)‪ ،‬ثم المجتمع‬

‫المدني والمصالح اللاممركزة (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬الحكومة والبرلمان‪.‬‬

‫سيتم تخصيص هذه الفقرة للحديث عن دور كل من السلطة التنفيذية في عملية‬

‫وضع ميزانية النوع الاجتماعي (أولا)‪ ،‬وكذلك دور السلطة التشريعية في التأثير‬

‫على دورة وضع وإعداد هذه الميزانية (ثانيا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬الحكومة‬

‫يمكن للحكومات أن تتعهد بإدماج منظور النوع الاجتماعي في العمليات‬

‫الميزانياتية‪ ،‬انطلاقا من مبادراتها الخاصة‪ ،‬أو كاستجابة لطلبات البرلمانيين أو‬

‫‪540-‬‬‫‪Miri Hanane: La Budgétisation sensible au Genre au Maroc, Thèse pour l’Obtention de‬‬
‫‪Doctorat en Sciences économiques, Faculté des sciences juridiques, économiques et sociales‬‬
‫‪(Oujda), 2013-2014, p. 334.‬‬

‫‪P 383‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المجتمع المدني‪ ،‬وفي جميع الحالات فمشاركتها أساسية لنجاح هذه الاستراتيجيات‪،‬‬

‫والحكومات عبارة عن وحدات متعددة‪ ،‬لا تشمل فقط الغرفة الاستشارية للوزارات‪،‬‬

‫لكن أيضا المصالح والوكالات و مديريات الوزارات‪ ،‬منها مديرية الدراسات والتوقعات‬

‫المالية‪ ،‬التي تتولى إعداد تقرير النوع الاجتماعي والتقرير الاقتصادي والمالي‪ ،‬وكذلك‬

‫التنسيق بين الفريق المسؤول عن تحرير هذه التقارير‪.541‬‬

‫تعد القرارات الحكومية أولا‪ ،‬ثم تنفذ بواسطة شبكة من الفاعلين‪ ،‬ومن أجل‬

‫الوصول لأقصى تأثير للمبادرات المدمجة لمنظور النوع في العمليات الميزانياتية‪،‬‬

‫يجب أن تكون هذه المبادرات مؤسسة على قرارات حكومية‪ ،‬وقد منح المشرع‬

‫المغربي هذا الدور الأساسي في تحضير مشروع قانون المالية‪ ،‬لوزارة المالية‪ ،‬نظرا‬

‫لما تتوفر عليه من أجهزة إدارية متخصصة في الميدان المالي‪ ،‬والكفيلة عمليا‬

‫بتحقيق التوازن الاقتصادي والمالي العام‪ ،542‬ولا شك أن يناط بها هذا الدور وذلك‬

‫للاعتبارات التالية‪:543‬‬

‫‪ ‬مسؤولية السلطة التنفيذية عن تحقيق الأهداف الاقتصادية والاجتماعية‬

‫للمجتمع‪ ،‬تعطيها الحق في امتلاك الوسائل لتحقيق ذلك‪ ،‬ومنها إعداد‬

‫الميزانية‪.‬‬

‫‪ ‬امتلاك الحكومة لأجهزة إدارية وفنية قادرة على إعداد مشاريع قوانين‬

‫قريبة من الدقة والواقع‪ ،‬نظرا لاحتكاكها بمختلف القطاعات الوزارية‪.‬‬

‫‪541-‬‬ ‫‪Fiche Initiative Budgétisation Sensible au Genre, Maroc, conférence Internationale sur la‬‬
‫‪Budgétisation Sensible au Genre, Marrakech, 9-10 novembre, 2012. http://gsgmaroc‬‬
‫‪2012.com/wp-content/uploades/2012/11/Fiche-Maroc-FR.pdf.‬‬
‫‪ -542‬عبد الفتاح بلخال‪ :‬علم المالية العامة والتشريع المالي المغربي‪ ،‬مطبعة فضالة‪( ،‬الدار البيضاء)‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،1005 ،‬ص‪.190 .‬‬
‫‪ -543‬عبد النبي أظريف‪ :‬المالية العامة‪ ،‬أسس وقواعد تدبير الميزانية العامة ومراقبتها‪ ،‬منشورات دار القرويين‪( ،‬الدار البيضاء)‪ ،‬الطبعة‬
‫األولى‪ ،1005 ،‬ص‪.90 .‬‬

‫‪P 384‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬قدرة الحكومة على معرفة الحاجات الأساسية للمجتمع وتطلعاته ومشاكله‬

‫وترتيب أولوياته‪ ،‬ومن هنا يبدأ التفكير لإعداد ميزانية النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫تكوين وتوعية الموظفين في جميع المستويات أمر أساسي من أجل توفير‬

‫المعارف اللازمة‪ ،‬كم ا أن تسيير المسؤوليات يجب أن تكون واضحة ومحددة‪،‬‬

‫والأنشطة الحالية لمبادرات ميزانية النوع الاجتماعي تشمل‪:544‬‬

‫‪ ‬الأبحاث‪ :‬تتم عموما خارج الحكومة‪.‬‬

‫‪ ‬التأييد‪ :‬يتم عموما خارج الحكومة‪ ،‬لكن يمكن للفاعلين داخل الحكومة‬

‫والبرلمان‪ ،‬الدفاع وتأييد ميزانية النوع‪.‬‬

‫‪ ‬الرقابة‪ :‬من أهم أدوار البرلمان‪ ،‬لكن يمكن للحكومة القيام بها في إطار‬

‫وظيفة التدبير والتسيير التي تقوم بها‪ ،‬ويمكن للمجتمع المدني أيضا القيام‬

‫بالرقابة‪ ،‬وذلك بعد تطبيق الميزانية‪.‬‬

‫‪ ‬التكوين‪ :‬يشمل كل الفاعلين‪ ،‬وينظم في مختلف ورشات العمل‪ ،‬تحت‬

‫هدف إيصال المعارف المختلفة لمختلف الفاعلين‪.‬‬

‫‪ ‬إثارة الوعي‪ :‬هذه العملية توجه عموما إلى أولائك الذين لا يتوقع منهم‬

‫لعب دور أساسي‪ ،‬لكن يطلب دعمهم لتحقيق الأهداف (دعم الشعب‬

‫وتأييده لميزانية النوع)‪.‬‬

‫‪ ‬تحليل وتصميم السياسة‪ :‬هذا الدور خاص بالحكومة‪ ،‬فميزانية النوع‬

‫الاجتماعي شكل من أشكال تحليل السياسة‪ ،‬وواحدة من ضمن أهداف‬

‫‪544-‬‬ ‫‪Miri Hanane: op.cit, p. 339.‬‬

‫‪P 385‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مبادرات ميزانية النوع‪ ،‬ومأسسة ميزانية النوع يتم من طرف الحكومة‬

‫خلال أنشطتها الاعتيادية السنوية ذات العلاقة بالميزانية‪.545‬‬

‫ثانيا‪ :‬البرلمان‪.‬‬

‫بعد أن تنهي الحكومة عملية تحضير مشروع قانون المالية‪ ،‬تقوم‬

‫بتقديمه للبرلمان للمصادقة عليه‪ ،‬هذه المرحلة تقتضي المرور من مراحل أربع‪:‬‬

‫الإيداع‪ ،‬المناقشة‪ ،‬التعديل‪ ،‬والتصويت‪ ،546‬بشكل عام‪ ،‬البرلمانات والمكونات المحلية‬

‫والجهوية‪ ،‬تفاوض‪ ،‬تعدل‪ ،‬وتعتمد بشكل نهائي الميزانية المقدمة من طرف الجهات‬

‫المختصة‪ ،‬لكن يمكنها أيضا تقديم طلبات والضغط لتحقيق عدة اعتبارات‪ ،‬منها تنمية‬

‫وإدماج منظور النوع الاجتماعي في عمليات الميزانية‪.‬‬

‫يقوم البرلمان في إطار اختصاصاته المالية بفحص مشاريع قوانين المالية‬

‫وقانون التصفية‪ ،‬الذي يعتبر بمثابة آلية رقابة على الميزانية بشكل عام وميزانية‬

‫النوع الاجتماعي بشكل خاص‪ ،‬يقوم البرلمان بهذه الرقابة بالاعتماد على اللجان‪ ،‬من‬

‫بينها لجنة المساواة المضطلعة بالسهر على مدى احترام مشاريع ومقترحات القوانين‬

‫وكل المهام المنوطة بالسلطة التشريعية‪ ،‬لمبدأ المساواة وتكافؤ الفرص‪.547‬‬

‫‪545-‬‬ ‫‪Budgétisation Sensible au Genre et Droit des Femme en matière de Sante de la‬‬
‫‪.Reproduction, un Guide Pratique de Unifem, 2006, publie sur le site: hhtp://www.unfpa.org‬‬
‫‪ -546‬محمد سكلى‪ :‬التدبير المالي العمومي بالمغرب ومتطلبات الحكامة المالية‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون العام‪ ،‬كلية العلوم‬
‫القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬محمد الخامس‪( ،‬أكدال‪ -‬الرباط)‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،1021،-1021‬ص‪.95 .‬‬
‫‪ -547‬هند أيوبي إدريسي‪ :‬المرأ ة في المناصب السامية‪ ،‬مداخلة في ندوة حول دور البرلمان في تعزيز مكانة المرأة‪ ،‬تنظيم منتدى النساء‬
‫البرلمانيات المغربيات ورابطة أطر البرلمان‪ 21 ،‬مارس‪.1009 ،‬‬

‫‪P 386‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬المجتمع المدني والمصالح اللاممركزة‪.‬‬

‫ستتطرق هذه الفقرة للحديث عن دور المجتمع المدني كفاعل مهم في عملية‬

‫صنع ميزانية النوع الاجتماعي (أولا)‪ ،‬في إطار التعاون والتشاور رفقة المصالح‬

‫اللاممركزة (ثانيا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬المجتمع المدني‪.‬‬

‫يعرف المجتمع المدني بأنه جملة المؤسسات السياسية والاقتصادية والاجتماعية‬

‫والثقافية‪ ،‬التي تعمل في ميادينها المختلفة‪ ،‬من أجل تلبية الاحتياجات الملحة‬

‫للمجتمعات المحلية وفي استقلال نسبي عن سلطة الدولة وعن تأثير رأسمالية‬

‫الشركات في القطاع الخاص‪ ،‬حيث يساهم في صياغة القرارات خارج المؤسسات‬

‫السياسية‪ ،‬ولها غايات نقابية كالدفاع عن مصالحها الاقتصادية والارتفاع بمستوى‬

‫المهنة والتعبير عن مصالح أعضائها‪ ،‬ومنها أغراض ثقافية كما في اتحادات الأدباء‬

‫والمثقفين والجمعيات الثقافية والأندية الاجتماعية الهادفة لنشر الوعي‪.548‬‬

‫يعد المجتمع المدني بأدواره الجديدة ميزة المجتمعات الحديثة‪ ،‬وسمة من‬

‫سماتها‪ ،549‬عند الحديث عن دور المجتمع المدني في ميزانية النوع‪ ،‬فالأمر يتعلق‬

‫هنا بدرجة أولى بالرقابة الشاملة المتعددة التخصصات من الأسفل إلى الأعلى‪ ،‬التي‬

‫تقوم بها هذه القوى الحية‪ ،‬بعد إسناد الدولة لها دورا بارزا في عملية التنمية‬

‫‪ -548‬مركز التميز للمنظمات غير الحكومية‪ :‬ورقة عمل حول تعزيز دور مؤسسات المجتمع المدني في الصمود‪ ،‬أبحاث ودراسات عدد‬
‫‪ ،1001 ،11‬ص‪.1 .‬‬
‫‪ -549‬كريمة الوزاني الطيبي‪ :‬ثقافة النوع بالمغرب‪ ،‬مقاربة سوسيولوجية لمفهومي الحكامة والمجتمع المدني‪ ،‬منشورات دار التوحيدي‪،‬‬
‫الطبعة األولى‪ ،1026 ،‬ص‪.219 .‬‬

‫‪P 387‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المستدامة‪ ،550‬التي أعطت للفاعل الاجتماعي دورا أساسيا في إعداد وتنفيذ وتقييم‬

‫السياسات العمومية‪ ،‬وفي تدبير الشأن العام جنبا لجنب مع مؤسسات الدولة‪.‬‬

‫وبالرجوع إلى التجربة المغربية‪ ،‬نجد أن المجتمع المدني المغربي شارك في‬

‫تعزيز الميزانية المستجيبة للنوع‪ ،‬تماما كما يشارك بشكل فعال في محاربة العنف‬

‫المبني على النوع‪ ،‬ومن بين هذه الأنشطة نذكر‪:‬‬

‫‪ ‬قيادة مبادرات ميزانية النوع على المستوى المحلي‪.‬‬

‫‪ ‬تنظيم جلسات تكوين وتوعية لصالح المنتخبين المحليين‪ ،‬الوكلاء‬

‫المسؤولين عن التخطيط وعن الميزانية على المستوى المحلي‪ ،‬جمعيات‬

‫حقوق النساء والتنمية من منظور ميزانية النوع‪.551‬‬

‫‪ ‬تدبير ومراقبة وتطوير الجماعات المحلية كأهم مؤسسة تنموية ديمقراطية‬

‫مختصة في تدبير الشأن العام المحلي‪ ،‬وتوسيع وتطوير علاقات التشاور‬

‫والتعاون والشراكة بين المنتخبين‪ ،‬والفعاليات الجمعوية المحلية‪.552‬‬

‫في خضم انفتاح الإدارة على محيطها الخارجي‪ ،‬وبالنظر إلى حجم‬

‫الإشكاليات التي صاحبت تكريس الخوصصة‪ ،‬باتت جمعيات المجتمع المدني شريكا‬

‫أساسيا للدولة في تخطيط وتنفيذ وتقييم السياسات العمومية‪ ،‬فلما كانت الميزانية‬

‫تشكل عصب السياسة العمومية للدولة ككل‪ ،‬صار من اللازم إتاحة فرص أكبر‬

‫لجمعيات المجتمع المدني للمشاركة في تدبير المال العام في سياق تبني خيار‬

‫‪ -550‬واصف منصور‪ :‬المجتمع المدني‪ ،‬الضرورات‪ ،‬التحديات والمحاذير‪ ،‬مطبعة دار النشر المغربية (الدار البيضاء)‪ ،1005 ،‬ص‪.‬‬
‫‪.10‬‬
‫‪551- Harakat Mohamed: Finances publiques et Droit Budgétaire au Maroc, édition Maarif Al‬‬

‫‪Jadida, (Rabat), 2004, p. 145.‬‬

‫‪ -552‬منتدى المواطنة‪ :‬دليل المشاركة المدنية في االنتخابات الجماعية‪ ،‬منشورات منتدى المواطنة‪ ،1009 ،‬ص‪.9 .‬‬

‫‪P 388‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المي زانية المرتكزة على النتائج‪ ،‬فثمة عوامل عدة تدعو إلى إشراك الجمعيات في‬

‫تدبير الميزانية من قبيل‪:‬‬

‫‪ ‬قرب الجمعيات من الساكنة واحتكاكها اليومي بها يجعلانها أكثر قدرة من‬

‫غيرها على تقرير حاجيات المجتمع‪ ،‬ومن ثم تحديد الأولويات التي قد‬

‫(التعليم‪ ،‬الشغل‪ ،‬الصحة‪ )...‬فتساهم‬ ‫‪553‬‬

‫تشكل محور اهتمام الميزانية‬

‫بذلك في تدقيق الأهداف وتحديد الأولويات على المستوى المحلي‪ ،‬مما قد‬

‫يفرز ميزانية اجتماعية تراعي الخصوصيات المحلية دون القفز على‬

‫الأولويات الوطنية‪.‬‬

‫‪ ‬تنامي مكونات النسيج الجمعوي كما وكيفا خلال العقود الأخيرة‪ ،‬مما يجعل‬

‫الجمعيات تشكل مكونا رئيسيا في البناء الديمقراطي‪ ،‬وفي تحقيق التنمية‬

‫الاجتماعية‪ ،‬خاصة في ظل ارتكاز المبادرة الوطنية للتنمية البشرية على‬

‫تمويل المشاريع المقدمة من طرف الجمعيات متى كانت ذات فائدة‬

‫اقتصادية واجتماعية محققة‪.‬‬

‫‪ ‬اهتمام المنظمات الدولية والمؤسسات المانحة بالمجتمع المدني‪ ،‬وتفضيلها‬

‫منح المساعدات للجمعيات عوض منحها للدولة‪ ،‬مما يدفع المؤسسات‬

‫العمومية إلى الانفتاح على المجتمع المدني‪.‬‬

‫‪ ‬قدرة الجمعيات على التأثير في متخذي القرار‪ :554‬نظرا لتوفرها على‬

‫وسائل الضغط‪ ،‬واعتمادها على أسلوب التخصص (البيئة‪ ،‬الطفولة‪ ،‬النساء)‪.‬‬

‫‪ -553‬أمينة لمريني وسالم صبار‪ :‬دليل عصرنة الميزانية‪ ،‬المجلة المغربية لإلدارة المحلية والتنمية‪ ،‬العدد ‪ ،1009 ،2‬ص‪.62 .‬‬
‫‪ -554‬أمينة لمريني وسالم صبار‪ :‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.62 .‬‬

‫‪P 389‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بإعطاء مقاربة "القرب" دلالتها‬ ‫‪555‬‬

‫‪ ‬قدرتها على التأثير في أفراد المجتمع‬

‫الملموسة‪ ،‬من حيث سهولة تقدير الاحتياجات والاتصال بالمواطن‪.‬‬

‫من هنا تظهر أهمية الجمعيات كوسيط بين السلطة والمجتمع وفق‬

‫تصورات المنهج النسقي (حركية المداخل والمخرجات)‪ ،‬وهذا ما يجعل دورها أساسيا‬

‫في تدبير الميزانية على أساس النوع الاجتماعي انطلاقا من أربعة مداخل‪:‬‬

‫‪ ) 1‬الخبرة‪ :‬بفعل التجربة والاحتكاك المستمر للجمعيات مع كل من‬

‫الإدارة والمواطنين‪ ،‬يمكن الاستفادة من خبرتها في إعداد الميزانية وتدارسها من‬

‫قبل البرلمان‪.‬‬

‫‪ )2‬الترافع‪ :‬حيث تتوفر الجمعيات على مؤهلات كبرى تمكنها من‬

‫تمثيل السكان (المنخرطين خصوصا) والدفاع عن قضاياهم وإبراز أهميتها‪ ،‬حتى‬

‫يتم إدراجها في الميزانية‪ ،‬بالتأثير على صناع القرار وتحسيس الرأي العام‪.‬‬

‫‪ ) 3‬الاقتراح‪ :‬ويتجلى في إرفاق الفعل المطلبي بالقوة الاقتراحية‪ ،‬مما‬

‫قد يساهم في توجيه السياسة المالية‪ ،‬وبالتالي التأثير على اختيارات الميزانية‪.‬‬

‫‪ ) 2‬المساءلة‪ :‬تعتبر أوراق الضغط التي تستعملها الجمعيات لدفع‬

‫الأطراف المتدخلة في التدبير المالي ( الحكومة‪ ،‬البرلمان) إلى القيام بوظائفها على‬

‫أحسن وجه‪ ،‬ومن ثم تكريس مبدأ النتيجة‪ ،‬وتعمل الجمعيات على تفعيل المساءلة‬

‫بمختلف الوسائل المشروعة كالتقارير والاقتراحات والوقفات الاحتجاجية‪.‬‬

‫‪Le site officiel du Ministère de l’économie, des Finances et de la réforme de l’administration:‬‬

‫‪555-‬‬

‫‪www.mfe.gov.ma‬‬

‫‪P 391‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫هذا ولا يمكن تصور قيام الجمعيات بأي دور إيجابي في تدبير الشأن‬

‫المالي العمومي ما لم تقم بتقوية قدراتها بالشكل الذي يواكب عصرنة الميزانية‪ ،‬وهو‬

‫ما يستدعي الآتي‪:‬‬

‫‪ ‬اعتماد أسلوب التخطيط الاستراتيجي القائم على البرمجة والتتبع والتقويم‪.‬‬

‫‪ ‬تكوين الأطر وتقوية قدراتهم المعرفية في القضايا المالية والاقتصادية‬

‫والاجتماعية‪.‬‬

‫‪ ‬الانخراط في التكتلات والشبكات الجمعوية للرفع من مستوى التأثير في‬

‫صنع القرار‪.‬‬

‫‪ ‬دعم خيار التشارك مع المؤسسات الدستورية‪.‬‬

‫‪ ‬الاستخدام الجيد لمصادر المعلومات وحسن استثمار واستغلال مصادرها‬

‫(البرلمان_ وزارة المالية_ مديرية الإحصاء‪.)...‬‬

‫وعلى صعيد آخر‪ ،‬على الجمعيات العمل لاستعادة ثقة المجتمع فيها من جهة‪،‬‬

‫ولتقوية انفتاح الحكومة عليها‪ ،556‬وخاصة أن التجارب المقارنة تثبت أن ارتباط‬

‫المواطن بجمعيات المجتمع المدني يفوق بكثير ارتباطه بالأحزاب السياسية والدولة‪،‬‬

‫بحيث تلعب الجمعيات دور الوسيط بين الطرفين‪ ،‬وهو ما ينعكس إيجابا على تدبير‬

‫الميزانية بالشكل الذي يمكن معه وصفها بميزانية النتائج‪ ،‬والتي تقتضي تفعيل نظام‬

‫الإعلام بالتقارير المالية المحاسبية‪.‬‬

‫‪ -556‬منشور الوزير األول رقم ‪ ،21/1005‬بتاريخ ‪ 1‬غشت ‪ ،1005‬بخصوص إعداد مشروع قانون مالية سنة ‪ ،1009‬ص‪.25 .‬‬

‫‪P 391‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ثانيا‪ :‬المصالح اللاممركزة‪.‬‬

‫في مختلف البلدان النامية‪ ،‬عمليات اللاتمركز لازالت في مهدها‪ ،‬فالقدرات‬

‫المؤسساتية والسياسية غير متطورة بقدر كافي يسمح للجماعات المحلية والهيئات‬

‫التمثيلية العمل بشكل فعال‪ ،‬فالشهادات حول كيفية تأثر النساء بالسياسات المحلية‪،‬‬

‫ومدى مشاركتهن في إعداد هذه السياسات‪ ،‬تبين أنهن دائما يواجهن عقبات على‬

‫المستوى المحلي‪ ،‬فمن الواضح أيضا‪ ،‬أن السياسات اللامركزية‪ ،‬لا تملك تدابير محددة‬

‫لإدماج منظور النوع الاجتماعي في نشاطها‪ ،‬لهذا فالمشاركة النسائية في عمليات‬

‫التنمية المحلية تبقى متدنية‪ ،‬مما ينتج عنه أن مصالح وأولويات النساء في المخططات‬

‫المحلية والميزانية المحلية غير مهتم بها‪ ،‬زيادة على أن ولوج النساء للخدمات التي‬

‫تسمح لهن لعب أدوارهن الإنتاجية‪ ،‬تبقى محدودة‪.557‬‬

‫الالتزامات الوطنية تهدف إلى تحقيق المساواة بين الجنسين‪ ،‬وتتم ترجمتها من‬

‫طرف الحكومة إلى مخططات وطنية للنهوض بالمرأة‪ ،‬يتطلب إعداد هذه المخططات‬

‫على المستوى المحلي‪ ،‬مساعدة مجموعة من الآليات الخاصة‪ ،‬مثلا وضع الكوطا‬

‫لتحسين المشاركة السياسية للنساء‪ ،‬والجماعات المحلية في الغالب ليس لها القدرة‬

‫على إطلاق خدمات عديدة تراعي منظور النوع‪ ،‬وذلك راجع لكون الأموال التي تتلقاها‬

‫هذه الجماعات‪ ،‬غالبا ما تكون موجهة لبرامج محددة أو لتغطية تكاليف الأشغال‪،‬‬

‫زيادة على نقص الموارد البشرية‪.‬‬

‫الجماعات المحلية مطالبة بمراقبة مدى تأسيس قرارات التخطيط وقرارات‬

‫الميزانية‪ ،‬على الفهم الجيد للمساواة بين الجنسين‪ ،‬وتلبية احتياجات النساء‪ ،‬وكذلك‬

‫‪.51557- Miri Hanane: op.cit, p. 3‬‬

‫‪P 392‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫يمكن للمانحين ووكالات الأمم المتحدة‪ ،‬مراقبة هل الجماعات المحلية تستطيع تأدية‬

‫هذه الوظائف وضمان تمويل وتقديم المساعدة التقنية الحساسة للنوع الاجتماعي‪.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬الفاعلون الدوليون في ميزانية النوع الاجتماعي‪.‬‬

‫إلى جانب الأ جهزة الداخلية الوطنية كفاعل أساسي في المجال المالي‪ ،‬المتمثلة‬

‫في السلطة التنفيذية والأجهزة التابعة لها‪ ،‬والسلطة التشريعية وغيرها‪ ،‬هناك‬

‫الأجهزة الخارجية المتمثلة في المؤسسات المالية الدولية‪ ،‬التي أصبح لها دور كبير‬

‫في التأثير على المنظومة المالية والاقتصادية‪ ،‬وتساهم في صياغة السياسات المالية‪،‬‬

‫وصناعة القرار المالي‪ ،‬والتدخل في البرامج التنموية‪ ،558‬والدعوة إلى إدماج المنظور‬

‫النوعي على مستوى عدة مجالات‪ ،‬منها مجال الميزانية وذلك عن طريق المساعدات‬

‫المالية التي تقدمها الدول المانحة‪.‬‬

‫تلعب المؤسسات المالية الدولية دورا كبيرا في توجيه المنظومة الاقتصادية‬

‫والمالية لجل بلدان العالم الثالث‪ ،‬بحكم السياسات التي تتبعها في منح القروض‬

‫وتقديم المساعدات الإنمائية الخارجية‪ ،‬أو كما هو معروف في عالم اليوم بالمساعدات‬

‫الخارجية‪ ،‬قد تم وضع اللبنة الأولى لها في حفل تنصيب الرئيس الأمريكي ترومان‬

‫سنة ‪ ،1929‬حيث اقترح الرئيس الراحل برنامج مساعدات خارجية‪ ،‬مشيدا بأهمية‬

‫إتاحة الفرصة للدول النامية للاستفادة من التقدم الحضاري والصناعي الذي تشهده‬

‫بلاده‪.559‬‬

‫‪ -558‬محمد سكلى‪ :‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.255 .‬‬

‫‪ -559‬موسى عالية‪ :‬المساعدات الخارجي ة بين األهداف اإلستراتيجية‪ ،‬والفواعل والمؤثرات الداخلية في الدول المانحة‪ ،‬دراسات وأوراق‬
‫تحليلية‪ ،‬العدد ‪ ،1025 ،25‬ص‪.56 .‬‬

‫‪P 393‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫هدفت هذه المساعدات إلى إعادة إعمار أوروبا بعد الحرب العالمية الثانية‪ ،‬وسد‬

‫الفجوة المالية في البلدان التي عانت من عجوزات مالية‪ ،‬والتي مزقتها الحروب في‬

‫أوروبا وآسيا‪ ،‬ولم يستمر الأمر طويلا حتى بدأت دول أوروبية غربية عديدة في بداية‬

‫خمسينات القرن العشرين‪ ،‬إضافة إلى الولايات المتحدة‪ ،‬بفتح برامج تنموية ثنائية‬

‫ومباشرة‪ ،‬مع الدول الفقيرة لمساعدها‪ ،‬حتى وصل الرقم إلى نحو ثلاثين دولة‪ ،‬لديها‬

‫برامج مساعدات خارجية كبيرة جدا ذات الصفة الثنائية‪.560‬‬

‫تقوم المعونات الخارجية‪ ،‬سواء منها الثنائية أو المتعددة الأطراف‪ ،‬بدور مفصلي‬

‫لمعالجة النقص الحاصل في المدخرات والنقد الأجنبي في الاقتصاد القومي‪ ،‬فهي تعمل‬

‫على توفير التمويل اللازم إلى جانب المصادر الأخرى‪ ،‬لتنفيذ الاستثمارات المطلوبة‪،‬‬

‫وكذلك توفير النقد الأجنبي لشراء مستلزمات الإنتاج المستوردة‪ ،‬فضلا عن الآثار‬

‫الأخرى المباشرة التي تمارسها تلك التدفقات على الاقتصاد القومي‪ ،‬الأمر الذي‬

‫يساهم في دفع عجلة التنمية والرفاهية الاقتصادية‪ ،561‬إن الهيمنة المالية القصوى‬

‫للمؤسسات المالية‪ ،‬يتقاسمها كل من صندوق النقد الدولي‪( 562‬الفقرة الأولى) والبنك‬

‫العالمي (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬صندوق النقد الدولي‪.‬‬

‫صندوق النقد الدولي هو وكالة متخصصة تابعة للأمم المتحدة‪ ،‬أنشئت سنة‬

‫‪ ،1925‬تستهدف منع وقوع الأزمات في النظام عن طريق تشجيع البلدان على‬

‫‪560-‬‬ ‫‪Elayah Moussa: Donors-promoted public Sector Reforms in Developing countries and the‬‬
‫‪Local Knowledge Syndrome: the Dutch-yemen NPT Program for Developing the higher‬‬
‫‪Education sector in Yemen, published by Leiden University and Smart Print, 2014, p. 7.‬‬
‫‪ -561‬هشام حنضل عبد الباقي‪ :‬تقدير الحجم األمثل للمعونات الخارجية لالقتصاد البحريني‪ ،‬مجلة بحوث اقتصادية عربية‪ ،‬العدد ‪،50‬‬
‫‪ ،1005‬ص‪.9 .‬‬
‫‪ -562‬محمو د خالد المسافر‪ :‬العولمة االقتصادية هيمنة الشمال والتداعيات على الجنوب‪ ،‬منشورات بيت الحكمة‪( ،‬بغداد)‪ ،‬الطبعة األولى‪،‬‬
‫‪ ،1001‬ص‪.259 .‬‬

‫‪P 394‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫اعتماد سياسات اقتصادية سليمة‪ ،‬فيمكن أن يستفيد من موارده الأعضاء الذين‬

‫يحتاجون إلى التمويل المؤقت لمعالجة ما يتعرضون له من مشكلات في ميزان‬

‫المدفوعات‪ ،‬يتحكم هذا الجهاز في السياسات المرتبطة بمسألة القروض‪ ،‬حيث يقدم‬

‫قروض تحت ش روط من شأنها أن تؤثر على الاختيارات الاقتصادية الوطنية‬

‫وتوجيهها‪.‬‬

‫يتألف صندوق النقد الدولي من مجلس للمحافظين‪ ،‬الذي يعتبر أعلى هيئة في‬

‫الصندوق‪ ،‬ويجتمع مرة كل سنة‪ ،‬أو بناءا على طلب ‪ 15‬عضوا أو بناءا لطلب أعضاء‬

‫يشكلون ربع الحصص‪ ،‬ويمثل كل دولة محافظ ومحافظ مناوب‪ ،‬وغالبا ما يكون وزيرا‬

‫للمالية لبلده أو حاكما للبنك المركزي‪ ،‬وتعكس الحصة التي يدفعها كل بلد وزنه في‬

‫الاقتصاد العالمي‪ ،‬وتتألف الحصة من ‪ 25%‬ذهبا ومن ‪ 15%‬من عملة البلد‪ ،‬وفي‬

‫حالة عدم توفر كمية الذهب والدولارات المطلوبة‪ ،‬يتم دفع ‪ 10%‬من الذهب وتدفع‬

‫النسبة المتبقية بالعملة الوطنية‪.563‬‬

‫وقد كشفت الأزمات المالية للبلدان‪ ،‬عن الدور الحقيقي الذي يلعبه صندوق النقد‬

‫الدولي في توجيه سياسات الدول المستدينة‪ ،‬ومدى تدخله في اتخاذ القرارات المالية‬

‫والنقدية على الصعيد الدولي وعلى الخصوص في دول العالم الثالث‪ ،‬فحين أنشئ هذا‬

‫الصندوق‪ ،‬لم يكن أحد يتوقع أن تكون له مثل هذه القوة المؤثرة‪ ،‬التي تمكنه من‬

‫التدخل في الشؤون الداخلية للدول الأعضاء‪ ،‬بالذات الدول المتخلفة‪ ،‬وإملاء ما يراه‬

‫‪ -563‬عز الدين صالحاني‪ :‬صندوق النقد الدولي والمساهمة السعودية‪ ،‬منشورات معهد اإلنماء الغربي للدراسات االقتصادية (بيروت)‪،‬‬
‫الطبعة األولى‪ ،2991 ،‬ص‪.26 .‬‬

‫‪P 395‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫من توجيهات اقتصادية واجتماعية‪ ،‬وأن يحكم في أنظمة حكم بكاملها في عدد من‬

‫دول العالم‪.564‬‬

‫فأصبح تشكيل الحكومات وتحديد سياساتها الاقتصادية والاجتماعية والسياسية‪،‬‬

‫يتأثر بتوجيهات صندوق النقد الدولي وبمدى رضاه‪ ،‬من هنا ليس عجيبا أن ترى‬

‫كاتبة مثل "شربل بابر" أن هذا الصندوق قد غدا أقوى حكومة فوق قومية في عالم‬

‫اليوم‪ ،‬وأن قدرته على التدخل في الشؤون الداخلية للبلاد التي يتعامل معها تمنحه‬

‫سلطة لا يسع أنصار الأمم المتحدة إلى أن يحلموا بها‪ ،565‬وبما أنه يؤثر بشكل‬

‫مباشر في مالية الدول وفي ميزانيتها فمن البديهي أن تتأثر ميزانية النوع الاجتماعي‬

‫وتمويل البرامج التنموية الوطنية أيضا‪ ،‬خاصة أن أغلب المساعدات المالية المقدمة‬

‫تصب في خانة التنمية‪.‬‬

‫يلعب صندوق النقد الدولي دورا مهما في تحقيق الأهداف الإنمائية للألفية‪ ،‬رغم‬

‫أن الوسائل التي يستعملها غير مباشرة في العديد من الحالات‪ ،‬يدعم هذا الصندوق‬

‫البرامج الحيوية المساهمة في استعادة النمو المستدام الذي يعتبر شرط ضروري‬

‫للحد من الفقر في البلدان التي تواجه أزمات في ميزان المدفوعات‪ ،‬وبما أن النساء‬

‫هن الأشد فقرا فإن البرامج التي يدعمها صندوق النقد الدولي غالبا ما تكون لصالحهن‬

‫وتأخذ منظور النوع الاجتماعي بالحسبان‪ ،‬بهذا يساهم صندوق النقد الدولي في‬

‫تدعيم ميزانية النوع الاجتماعي‪ ،‬وهو يتولى أيضا‪:566‬‬

‫‪ -564‬محمد سكلى‪ :‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.252 .‬‬

‫‪ -565‬شربل بابر‪ :‬فخ القروض الخارجية‪ ،‬صندوق النقد الدولي والعالم الثالث‪ ،‬ترجمة بيار عقل‪ ،‬منشورات دار الطليعة‪( ،‬بيروت)‪،‬‬
‫‪ ،2955‬ص‪.5 .‬‬
‫‪566- Peter Heller and Erik Lueth: Can the Contribute to the Promotion of the MD GS relating to‬‬

‫‪Gender Equality?, Remarks addressed to the Meeting of High - level Women in international‬‬
‫‪Finance, Economics, and Development (Dubai), 2003.‬‬

‫‪P 396‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬يلعب صندوق النقد الدولي من خلال المراقبة التي يقوم بها لاسيما مع‬

‫البلدان الصناعية‪ ،‬دورا حاسما في تسهيل النمو الاقتصادي العالمي الداعم‬

‫لنمو أشد البلدان فقرا‪.‬‬

‫‪ ‬في إطار المراقبة يسعى صندوق النقد الدولي إلى منع الأزمات المالية‬

‫المؤثرة على البلدان النامية‪ ،‬والتي يقع عبئها على الفقراء بشكل غير‬

‫متناسب‪ ،‬بالنسبة للنساء على الخصوص قد يكون هذا الدور الوقائي‬

‫للصندوق هو الأكثر أهمية‪ ،‬لأن المرأة تكون أكثر عرضة لأضرار الأزمات‬

‫المالية‪.‬‬

‫‪ ‬يشجع صندوق النقد الدولي على زيادة مخصصات الميزانية الخاصة ببرامج‬

‫الإنفاق للحد من الفقر في البلدان المنخفضة الدخل‪.‬‬

‫‪ ‬يقدم الصندوق بدعامة مع البنك الدولي مساعدة تقنية كبيرة لأنظمة‬

‫الميزانية‪ ،‬لضمان وصول الإنفاق الاجتماعي المتزايد إلى المستفيدين‬

‫المعنيين‪ ،‬ويشمل ذلك تعزيز الشفافية المالية ومساعدة البلدان على وضع‬

‫أنظمة لتتبع النفقات التي تقلل من الفقر والإبلاغ عنها‪.‬‬

‫‪ ‬يجري الصندوق تحليلات جوهرية للسياسات المتعلقة بالاقتصاد الكلي في‬

‫البلدان منخفضة الدخل‪ ،‬ويفرض مقترحاته حول الموضوع‪ ،‬ومن ضمن هذه‬

‫المقترحات إدماج منظور النوع في الميزانيات الوطنية‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬البنك الدولي‪.‬‬

‫البنك الدولي هو أحد الوكالات المتخصصة في الأمم المتحدة التي تعنى بالتنمية‪،‬‬

‫وفي الآونة الأخيرة‪ ،‬ضاعف البنك من جهوده حيث أصبح يركز على تحقيق الأهداف‬

‫‪P 397‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الإنمائية للألفية التي تمت الموافقة عليها من جانب أعضاء الأمم المتحدة عام‬

‫‪ ،2000‬والتي تستهدف تحقيق تخفيف مستدام لحدة الفقر‪ ،‬ويعتبر تحقيق المساواة‬

‫بين الجنس ين وتمكين المرأة‪ ،‬من صلب الأهداف الإنمائية للألفية‪ ،‬فهما شرطان‬

‫أساسيان للتغلب على الفقر والجوع والمرض‪ ،567‬هذه الأهداف وضعت التزامات‬

‫إضافية على عاتق الميزانيات الحكومية‪ ،‬ودفعتها إلى تبني برامج واستراتيجيات‬

‫مستجيبة لمنظور النوع الاجتماعي‪ ،‬بالتالي ساهم البنك الدولي في دفع الدول الأعضاء‬

‫إلى تبني الاشتغال بميزانية النوع‪.‬‬

‫جاء إعلان باريس حول فعالية المساعدات‪ ،‬والذي كان مصمم للقيام بمتابعة‬

‫جمع "مونتيري‪ "3‬وقمة مجموعة الثمانية‪ ،‬لدعوة الجهات المانحة إلى زيادة‬

‫مساعداتهم‪ ،‬واعتماد تدابير ملموسة وذات آثار يمكن تتبعها خلال تنفيذ الإصلاحات‬

‫المقدمة على مستوى صرف وتسيير المساعدة‪ ،‬وقد أنشأ إعلان باريس أهداف فعالية‬

‫المساعدة‪ ،‬ومؤشرات التقدم التي تم تأييدها من طرف الدول الأعضاء‪ ،‬في القمة‬

‫العالمية التي عقدت بالولايات المتحدة سنة ‪.2005‬‬

‫يحتوي إعلان باريس على مجموعة من التوجيهات‪ ،‬مع تحديد مجموعة من‬

‫القدرات التي تحتاج التعزيز في بلدان المنطقة‪:568‬‬

‫‪ ‬وزارات المالية والتخطيط‪ ،‬يجب عليها تجهيز فرق تقنية مدربة لوضع‬

‫ميزانية تأخذ بعين الاعتبار المساواة بين الجنسين‪ ،‬وزارات تقنية لتنسيق‬

‫عملية الميزانية مع نظرائهم من وزارات المالية والتخطيط‪ ،‬وتقوية الآليات‬

‫الوطنية لتعزيز وضع المرأة‪.‬‬

‫‪ -567‬منظمة األمم المتحدة‪ :‬تقرير عن األهداف اإلنمائية لأللفية‪ ،‬منشورات منظمة األمم المتحدة‪( ،‬نيويورك)‪ ،1020 ،‬ص‪.5 .‬‬
‫‪568‬‬ ‫‪- Miri Hanane: op.cit, p. 365.‬‬

‫‪P 398‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬متابعة تطبيق آليات المساواة فيما يخص المساواة بين الجنسين‪.‬‬

‫‪ ‬ضرورة فهم الجمعيات النسائية والمدافعين عن مبدأ المساواة‪ ،‬للعمليات‬

‫التي تمر منها ميزانية بلدانهم‪ ،‬حتى يتسنى لهم المشاركة الفعالة في‬

‫النماذج الجديدة للمساعدات‪ ،‬وكذلك في عمليات التخطيط لها‪.‬‬

‫‪ ‬لاستدامة القدرات الجديدة يجب حفظها بواسطة شراكة واسعة واجتماعات‬

‫الأطراف المعنية‪ ،‬المكلفين بتحديد أولويات السياسات‪ ،‬استراتيجيات‬

‫التطبيق‪ ،‬وبآليات المساءلة‪ ،‬وفي هذا الصدد يمكن للشركاء المانحين‪ ،‬لعب‬

‫دور التسهيل والسماح للدول بعملية الرقابة على استعمال المساعدات‪،‬‬

‫والوفاء بالالتزامات المكتتب بها‪.‬‬

‫طلبات توفر القدرات يجب أن تعتبر بمثابة التطبيق الجيد للحكامة في‬

‫مجال تعزيز المساواة بين الجنسين‪ ،‬وحتى لو كانت هذه القدرات متطورة‪ ،‬يجب على‬

‫هياكل الحكومة تقديم بعض الحوافز لضمان ترجمة هذه القدرات إلى نتائج‪ ،‬وهذا‬

‫بدوره يحسن من المساواة بين الجنسين‪ ،‬ويحقق تنمية فعالة‪ ،‬وقد تكاتفت‬

‫المجهودات المبذولة لتلبية هذه الطلبات في السنوات الأخيرة‪ ،‬وهذا ما تبينه تجربة‬

‫الدول الإفريقية في هذا الصدد‪.569‬‬

‫خاتمة‪:‬‬

‫عمل الإصلاح الميزانياتي على إدخال آليات جديدة للتدبير الميزانياتي تتأسس‬

‫على مقاربة الأهداف والنتائج‪ ،‬وقد تأثر هذا الإصلاح بالمناخ الاجتماعي والسياسي‬

‫‪569-‬‬ ‫‪Le développement des capacités pour la promotion de l égalité entre les sexes, dans l‬‬
‫‪optique de l efficacité de l aide Enseignements dégages des consultations sous- régionales en‬‬
‫‪Afrique, Document de réflexion d’UNIFEM, Septembre 2007, Fonds de développement des‬‬
‫‪Nations Unies pour la femme INIFEM, publie sur le site: http/www.unifem.org.‬‬

‫‪P 399‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫للدولة‪ ،‬والذي يروم تحقيق المساواة بين الجنسين والاهتمام بوضعية المرأة‪ ،‬خاصة‬

‫بعد التزامات المغرب الدولية في مجال حقوق الإنسان لضمان المساواة بين الجنسين‪،‬‬

‫وتحقيق العدالة الاجتماعية والاقتصادية من خلال مجموعة من المبادرات التنموية‬

‫التي ساهمت في استحضار مقاربة النوع الاجتماعي عند برمجة الميزانية‪.‬‬

‫تستند عملية إعداد ميزانية النوع الاجتماعي إلى منطق وفلسفة مغايرة يعبر‬

‫عنها عادة بمنطق التحليل المبني على النوع الاجتماعي أو التحليل المجندر‪ ،‬باعتباره‬

‫منطق و فلسفة نجدها في كافة مراحل دورة حياة الميزانية من حيث الإعداد والتنفيذ‬

‫والمتابعة والتقييم‪ ،‬يساهم في هذه العملية مجموعة من الجهات الفاعلة التي يختلف‬

‫دورها وكذلك درجة تدخلها‪ ،‬بين أدوار رئيسية لا غنى عنها وأدوار ثانوية تقييمية‬

‫أو توجيهية‪ ،‬هذه الجهات الفاعلة لا يمكن حصرها فقط في الأجهزة والمؤسسات‬

‫الوطنية‪ ،‬مثل الحكومة والبرلمان والمجتمع المدني وغيرهم‪ ،‬بل أيضا أجهزة دولية‬

‫خارجية كالمؤسسات المالية الدولية‪.‬‬

‫‪P 411‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لائحة المراجع‪:‬‬
‫الكتب باللغة العربية‪:‬‬
‫‪ -‬صباح العمراني‪ :‬المرأة و المشاركة السياسية بالمغرب‪ ،‬مساهمة تحليلية‬

‫لإدماج مقاربة النوع في السياسات العمومية‪ ،‬دار النشر إفريقيا الشرق (الدار‬

‫البيضاء)‪.2018 ،‬‬

‫‪ -‬عبد الفتاح بلخال‪ :‬علم المالية العامة والتشريع المالي المغربي‪ ،‬مطبعة فضالة‪،‬‬

‫(الدار البيضاء)‪ ،‬الطبعة الأولى‪.2005 ،‬‬

‫‪ -‬عبد النبي أظريف‪ :‬المالية العامة‪ ،‬أسس وقواعد تدبير الميزانية العامة‬

‫ومراقبتها‪ ،‬منشورات دار القرويين‪( ،‬الدار البيضاء)‪ ،‬الطبعة الأولى‪.2005 ،‬‬

‫‪ -‬عز الدين صالحاني‪ :‬صندوق النقد الدولي والمساهمة السعودية‪ ،‬منشورات‬

‫معهد الإنماء الغربي للدراسات الاقتصادية (بيروت)‪ ،‬الطبعة الأولى‪.1983 ،‬‬

‫شربل بابر‪ :‬فخ القروض الخارجية‪ ،‬صندوق النقد الدولي والعالم الثالث‪ ،‬ترجمة‬

‫بيار عقل‪ ،‬منشورات دار الطليعة‪( ،‬بيروت)‪.1911 ،‬‬

‫‪ -‬كريمة الوزاني الطيبي‪ :‬ثقافة النوع بالمغرب‪ ،‬مقاربة سوسيولوجية لمفهومي‬

‫الحكامة والمجتمع المدني‪ ،‬منشورات دار التوحيدي‪ ،‬الطبعة الأولى‪.2012 ،‬‬

‫‪ -‬واصف منصور‪ :‬المجتمع المدني‪ ،‬الضرورات‪ ،‬التحديات والمحاذير‪ ،‬مطبعة دار‬

‫النشر المغربية (الدار البيضاء)‪.2001 ،‬‬

‫‪ -‬محمود خالد المسافر‪ :‬العولمة الاقتصادية هيمنة الشمال والتداعيات على‬

‫الجنوب‪ ،‬منشورات بيت الحكمة‪( ،‬بغداد)‪ ،‬الطبعة الأولى‪.2002 ،‬‬

‫‪P 411‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ -‬نجيب جيري‪ :‬تنزيل الدستور المالي بالمغرب بين ضرورة الإصلاح ورهان‬

‫الحكامة المالية‪ ،‬مطبعة الأمنية (الرباط)‪ ،‬الإصدار السابع‪.2013 ،‬‬

‫الأطروحات‪:‬‬

‫‪ -‬زرقاوي نورالدين‪ :‬المقاربة الجديدة لتدبير الميزانية المرتكزة على النتائج‬

‫ورهانات الحكامة المالية‪ ،‬بحث لنيل شهادة الماستر في القانون العام‪ ،‬كلية العلوم‬

‫القانونية والاقتصادية والاجتماعية‪ ،‬جامعة محمد الخامس السويسي بالرباط‪،‬‬

‫‪.2001-2008‬‬

‫‪ -‬محمد سكلى‪ :‬التدبير المالي العمومي بالمغرب ومتطلبات الحكامة المالية‪،‬‬

‫أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون العام‪ ،‬كلية العلوم القانونية والاقتصادية‬

‫والاجتماعية‪ ،‬محمد الخامس‪( ،‬أكدال‪ -‬الرباط)‪ ،‬السنة الجامعية ‪.2013 -2012‬‬

‫المقالات‪:‬‬

‫‪ -‬موسى علاية‪ :‬المساعدات الخارجية بين الأهداف الإستراتيجية‪ ،‬والفواعل‬

‫والمؤثرات الداخلية في الدول المانحة‪ ،‬دراسات وأوراق تحليلية‪ ،‬العدد ‪،12‬‬

‫‪.2015‬‬

‫‪ -‬وفاء جعفر المهداوي‪ :‬الموازنة الحساسة للنوع الاجتماعي أهمية تنموية‬

‫وتجارب تطبيقية‪ ،‬مجلة الكوت للعلوم الاقتصادية والإدارية‪ ،‬تصدر عن كلية الإدارة‬

‫والاقتصاد جامعة واسط (العراق)‪ ،‬العدد ‪ ،28‬الجزء الثاني ‪.2018 ،‬‬

‫‪ -‬هشام حنضل عبد الباقي‪ :‬تقدير الحجم الأمثل للمعونات الخارجية للاقتصاد‬

‫البحريني‪ ،‬مجلة بحوث اقتصادية عربية‪ ،‬العدد ‪.2001 ،20‬‬

‫‪P 412‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الوثائق الرسمية‪:‬‬

‫‪ -‬أمينة لمريني وسالم صبار‪ :‬دليل عصرنة الميزانية‪ ،‬المجلة المغربية للإدارة‬

‫المحلية والتنمية‪ ،‬العدد ‪.2008 ،1‬‬

‫‪ -‬خديجة الرباح‪ ،‬رشيدة الطاهري ومحمد الرحموني‪ :‬مقاربة النوع الاجتماعي‬

‫وميزانيات الجماعات المحلية‪ ،‬منشورات الجمعية الديمقراطية لنساء المغرب‪،‬‬

‫‪.2002-2005‬‬

‫‪ -‬مركز التميز للمنظمات غير الحكومية‪ :‬ورقة عمل حول تعزيز دور مؤسسات‬

‫المجتمع المدني في الصمود‪ ،‬أبحاث ودراسات عدد ‪.2003 ،23‬‬

‫‪ -‬مركز التميز للمنظمات غير الحكومية‪ :‬ورقة عمل حول تعزيز دور مؤسسات‬

‫المجتمع المدني في الصمود‪ ،‬أبحاث ودراسات عدد ‪.2003 ،23‬‬

‫‪ -‬منتدى المواطنة‪ :‬دليل المشاركة المدنية في الانتخابات الجماعية‪ ،‬منشورات‬

‫منتدى المواطنة‪.2009 ،‬‬

‫‪ -‬منشور الوزير الأول رقم ‪ ،13/2001‬بتاريخ ‪ 3‬غشت ‪ ،2001‬بخصوص‬

‫إعداد مشروع قانون مالية سنة ‪.2008‬‬

‫‪ -‬وزارة المالية والخوصصة‪ :‬دليل إصلاح الميزانية‪ ،‬المقاربة الجديدة لتدبير‬

‫الميزانية المرتكزة على النتائج و المدمجة لمقاربة النوع الاجتماعي‪ ،‬تم إنجازه من‬

‫طرف مديرية الميزانية ومساهمة صندوق الأمم المتحدة الإنمائي للمرأة‪ ،‬سنة‬

‫‪.2005‬‬

‫‪P 413‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التقارير‪:‬‬

‫‪ -‬وزارة الاقتصاد والمالية‪ :‬تقرير ميزانية النوع الاجتماعي‪ ،‬مديرية الدراسات‬

‫والتوقعات المالية‪.2002 ،‬‬

‫‪ -‬منظمة الأمم المتحدة‪ :‬تقرير عن الأهداف الإنمائية للألفية‪ ،‬منشورات منظمة‬

‫الأمم المتحدة‪( ،‬نيويورك)‪.2010 ،‬‬

‫المداخلات‪:‬‬

‫‪ -‬هند أيوبي إدريسي‪ :‬المرأة في المناصب السامية‪ ،‬مداخلة في ندوة حول دور‬

‫البرلمان ف ي تعزيز مكانة المرأة‪ ،‬تنظيم منتدى النساء البرلمانيات المغربيات ورابطة‬

‫أطر البرلمان‪ 12 ،‬مارس‪.2009 ،‬‬

‫المراجع باللغة الفرنسية‪:‬‬

‫‪Ouvrage:‬‬

‫‪- Harakat Mohamed: Finances publiques et Droit‬‬

‫‪Budgétaire au Maroc, édition Maarif Al Jadida, (Rabat),‬‬

‫‪2004.‬‬

‫‪Thèse :‬‬

‫‪- Miri Hanane: La Budgétisation sensible au Genre au‬‬

‫‪Maroc, Thèse pour l’Obtention de Doctorat en Sciences‬‬

‫‪économiques,‬‬ ‫‪Faculté‬‬ ‫‪des‬‬ ‫‪sciences‬‬ ‫‪juridiques,‬‬

‫‪économiques et sociales (Oujda), 2013-2014.‬‬

‫‪Article:‬‬

‫‪P 414‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

- Noufissa El moujadidi: Les Fondements de la

Budgétisation du Genre au Maroc, Revue marocaine

d’audit et de développement, N° 25, 2008.

Site Web:

- Fiche Initiative Budgétisation Sensible au Genre,

Maroc, conférence Internationale sur la Budgétisation

Sensible au Genre, Marrakech, 9-10 novembre, 2012.

http://gsgmaroc 2012.com/wp-

content/uploades/2012/11/Fiche-Maroc-FR.pdf.

- Budgétisation Sensible au Genre et Droit des Femme

en matière de Sante de la Reproduction, un Guide

Pratique de Unifem, 2006, publie sur le site:

hhtp://www.unfpa.org.

- Le site officiel du Ministère de l’économie, des

Finances et de la réforme de l’administration:

www.mfe.gov.ma

- Le développement des capacités pour la promotion

de l égalité entre les sexes, dans l optique de l efficacité

de l aide Enseignements dégages des consultations sous-

régionales en Afrique, Document de réflexion d’UNIFEM,

Septembre 2007, Fonds de développement des Nations

Unies pour la femme INIFEM, publie sur le site:

http/www.unifem.org.

P 415 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

:‫مراجع باللغة الإنجليزية‬

Ouvrages:

- Elayah Moussa: Donors-promoted public Sector

Reforms in Developing countries and the Local

Knowledge Syndrome: the Dutch-yemen NPT Program

for Developing the higher Education sector in Yemen,

published by Leiden University and Smart Print, 2014.

- Peter Heller and Erik Lueth: Can the Contribute to

the Promotion of the MDGS relating to Gender Equality?,

Remarks addressed to the Meeting of High - level Women

in international Finance, Economics, and Development

(Dubai), 2003.

P 416 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫األستاذ حمزة التريد‬

‫باحث بسلك الدكتوراه بكلية الحقوق جامعة موالي‬
‫عبد الله بفاس‬

‫دور اجتهاد المحاكم الفرنسية في خلق‬

‫وتطوير قواعد التحكيم ‪-‬النموذج األمثل‪-‬‬
‫‪The role of the jurisprudence of the French courts in creating and‬‬
‫‪developing arbitration rules - the ideal model‬‬
‫مقدمة‪:‬‬
‫إذا كانت حركة التشريع التحكيمي التي عرفها المغرب متأثرة بشكل كبير إلى‬

‫جانب الفقه والاجتهاد بالتشريع والفقه والاجتهاد الفرنسي‪ ،‬فان ذلك راجع بالأساس‬

‫إلى الدور الذي لعبه اجتهاد المحاكم الفرنسية من جراء الوظيفة الإبداعية التي‬

‫يضطلع بها والتي تروم بالأساس إيجاد فلسفة تخدم صالح التحكيم بشقيه الوطني‬

‫والدولي‪.‬‬

‫فالتنويه ينبغي أن يطال الدور الذي لعبته ولازالت تؤديه محكمة الاستئناف‬

‫بباريس باعتبارها إن صح التعبير المنشئ الفعلي للعديد من المبادئ والقواعد‬

‫‪P 417‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التحكيمية التي كان مرغوبا فيها من قبل محكمة النقض الفرنسية جراء التأييد‬

‫والتأكيد الذي كانت تحظى بها من قبل غرفها‪ ،‬ليعلن بالمقابل عن تصدر الاجتهاد‬

‫القضائي الفرنسي الصدارة كأحد الاجتهادات الأكثر تطورا وتقدما في مجال التحكيم‪.‬‬

‫لذا سنحاول الوقوف عند بعض أهم المبادئ والقواعد التي حاول الاجتهاد‬

‫الفرنسي صياغتها في مجال التحكيم‪ ،‬والتي شكلت في الشق الغالب منها مبادئ‬

‫وقواعد موضوعية مؤسسة للتحكيم الدولي (الفقرة الأولى) تميل إلى جانب مبادئ‬

‫أخرى إلى إيجاد فلسفة تخدم صالح التحكيم (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬إيجاد قواعد موضوعية مؤسسة للتحكيم الدولي‬

‫إن أهم القواعد الموضوعية الأساسية التي صاغها الاجتهاد القضائي الفرنسي‪،‬‬

‫والتي تشكل المبادئ المؤسسة للتحكيم الدولي تتمحور أهمها في النقاط التالية‪:‬‬

‫–‬ ‫للتحكيم‬ ‫المنازعات‬ ‫قابلية‬ ‫عدم‬ ‫مفهوم‬ ‫محو‬ ‫نحو‬ ‫التوجه‬ ‫‪-‬‬

‫‪ Inarbitrabilité‬وذلك من خلال تبني معيار ذو طبيعة اقتصادية لتحديد‬

‫دولية التحكيم يروم بالأساس ملامسة الوضوح والدقة عند تحديد حالات التحكيم‬

‫التي ستخضع للقواعد الخاصة المطبقة في المجال الدولي‪ ،‬حيث في هذا الصدد كان‬

‫لمحكمة النقض الفرنسية باب السبق في التوجه نحو الأخذ بالمعيار الاقتصادي لتحديد‬

‫دولية التحكيم من خلال ثاني قراراتها الصادرة عنها سنة ‪.5702012‬‬

‫وقبل ذلك‪ ،‬كان اجتهاد محكمة النقض الفرنسية بخصوص تعريف التحكيم‬

‫الدولي ثابتا وقارا‪ ،‬حيث أصدرت الغرفة المدنية الأولى بتاريخ ‪ 28‬يناير ‪2003‬‬

‫‪570‬‬
‫‪-Gérard PLUYETTE : "1981-2011,trente ans de jurisprudence en matière d'arbitrage" , Texte de la Conférence A.F.A le 15‬‬
‫‪octobre 2013 dans les Salons de la Maison des Arts et Métiers à Paris , p :3.‬‬

‫‪P 418‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫قرارا اعتبرت فيه أن الشرط التحكيمي المبرم بين شركة وغير تاجر يعتبر صحيحا‬

‫لمجرد فقط الطابع الدولي للعمليات المعنية‪.571‬‬

‫‪ -‬مبدأ صحة اتفاق التحكيم الدولي‬

‫يعد هذا المبدأ من بين أهم المبادئ في مجال التحكيم الدولي الذي يعود الفضل‬

‫في التأسيس له للاجتهاد الفرنسي‪ ،‬حيث بني شيئا فشيئا عبر سلسلة من القرارات‬

‫الصادرة عن محكمة الاستئناف بباريس و الغرفة المدنية الأولى ليشكل معها قاعدة‬

‫موضوعية لدى قانون التحكيم الدولي‪ ،‬حيث ذهبت محكمة النقض في قرارها ‪Jules‬‬

‫‪ verne‬بتاريخ ‪ 1‬يونيو ‪ 2002‬الى "صحة مبدأ اتفاق التحكيم معتبرة إياه‬

‫قاعدة موضوعية لدى قانون التحكيم الدولي الفرنسي يكرس شرعية شرط التحكيم‬

‫بغض النظر عن قانون أي دولة "‪ ،‬لكن هذا لا يعني بالمقابل أن القاعدة جديدة بل‬

‫سبق أن تم تأكيد هذا المبدأ من خلال إحدى قراراتها السابقة في قضية ‪Zanzi‬‬

‫بتاريخ ‪ 25‬يناير ‪.5721999‬‬

‫وتأسيسا لنظام قانوني خاص بشرط التحكيم المضمن بالعقود الدولية والذي‬

‫يستهدف إخضاع المنازعات المحتمل وقوعها للتحكيم‪ ،‬كرس الاجتهاد القضائي قاعدة‬

‫استقلالية شرط التحكيم الدولي والذي تحول إلى قاعدة قارة وهي صحة شرط التحكيم‬

‫بمعزل عن العقد الأصلي‪ ،‬حيث تم تكريسها بالعديد من القرارات الصادرة عن‬

‫محكمة النقض الفرنسية‪ ،573‬يأتي في مقدمتها قرار الغرفة المدنية الأولى بمحكمة‬

‫‪ -571‬بيير أونسيل‪ :‬قراءة في االجتهاد القضائي الفرنس ي في مادة التحكيم الدولي‪ ،‬مداخلة بندوة التحكيم التجاري الوطني والدولي من تنظيم وزارة العدل‬
‫واالتحاد العام لمقاوالت المغرب بإشراف وإعداد من املجلس األعلى ‪ 1 – 3 ،‬مارس ‪ ، 2111‬دفاتر املجلس األعلى العدد ‪، 2117 -5‬ص ‪.414 :‬‬
‫‪572 -Emmanuel Gaillard : La jurisprudence de la Cour de cassation en matière d’arbitrage international , art préc , p : 9.‬‬

‫‪ -573‬حيث جاء في إحدى القرارات الصادرة عن الغرفة األولى ملحكمة النقض أنه ‪:‬‬
‫‪« qu’en vertu de la règle matérielle du droit international de l’arbitrage, la clause compromissoire est indépendante juridiquement du contrat‬‬
‫‪principal qui la contient ou par référence et que son existence et son efficacité s’apprécient sous réserve des règles impératives du droit‬‬

‫‪P 419‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫النقض الفرنسية الصادر بتاريخ ‪ 1‬ماي ‪ 1923‬في قضية "كوسي"‪-Gosset -‬‬

‫والذي جاء فيه بأنه " في مادة التحكيم الدولي فان الشرط التحكيمي يتمتع دائما‬

‫بالاستقلالية القانونية الكاملة‪ ،‬وبالتالي لا يمكن أن يتأثر بعدم الصحة المحتملة للعقد‬

‫الذي يتضمنه"‪.574‬‬

‫واعتبارا لذلك‪ ،‬ذهب بعض الفقه الفرنسي إلى أن إرساء مبدأ صحة اتفاق‬

‫التحكيم على المستوى الدولي قد كان مرغوبا فيه من لدن محكمة النقض الفرنسية‬

‫كأداة للسياسة القضائية بغية تعزيز فرنسا في مجال التحكيم الدولي وجعلها أكثر‬

‫جاذبية و فعالية‪.575‬‬
‫‪-‬‬
‫مبدأ اختصاص الاختصاص – ‪le principe compétence-‬‬
‫‪-‬‬
‫‪compétence576‬‬

‫في مسألة اختصصه من بين أهم المبادئ‬ ‫بالفصل‬

‫يعتبر مبدأ اختصاص المحكم‬

‫التي عرفت تطورا لدى القانون الفرنسي للتحكيم وأدقها في ذات الوقت‪ ،‬بحيث أثار‬

‫العديد من الجدل وذلك بالرغم من الاعتراف الشبه الكامل بهذا المبدأ في الأنظمة‬

‫القانونية المعاصرة‪.577‬‬

‫‪français de l’arbitrage et de l’ordre public international , d’après la commune volonté des parties , sans qu’il soit nécessaire de se référer à‬‬
‫للمزيد من التعمق ‪ ،‬أنظر في ذلك ‪une loi étatique «:‬‬
‫‪- Gérard PLUYETTE : "1981-2011, trente ans de jurisprudence en matière d'arbitrage", texte préc , p : 4.‬‬
‫‪ -574‬بيير أونسيل ‪ :‬المرجع نفسه‪ ،‬ص‪.412 :‬‬
‫‪575- Gérard PLUYETTE : "1981-2011,trente ans de jurisprudence en matière d'arbitrage", texte préc , p :4.‬‬

‫«‪576 -‬‬
‫‪Le thème de la compétence-compétence a été et est toujours au cœur de nombreux écrits doctrinaux, de même qu’il est‬‬
‫‪au cœur de lois1 et conventions internationales sur l’arbitrage et de nombreuses décisions Jurisprudentielles » , se situer par,‬‬
‫‪Laurence Ravillon : Retour sur le principe « compétence-compétence » , article publiée dans l’ouvrage le juge et l’arbitrage,‬‬
‫‪colloque de tunis , A.Pedone , avril 2014 , p :87.‬‬
‫‪ -577‬ومن بين األنظمة القانونية التي اعترفت به نجد قانون التحكيم المغربي‪ ،‬وذلك بموجب الفصل ‪ 325.9‬حيث جاء فيه ‪ " :‬على الهيئة‬
‫التحكيمية ‪ ،‬قبل النظر في الموضوع أن تبت ‪ ،‬إما تلقائيا أو بطلب من أحد األطراف ‪ ،‬في صحة أو حدود اختصاصاتها أو في صحة اتفاق التحكيم‬
‫وذلك بأمر غير قابل للطعن إال وفق نفس شروط النظر في الموضوع وفي نفس الوقت "‪.‬‬

‫‪P 411‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ولا شك في أن الأثر الايجابي لهذا المبدأ يجسد ضمانة إضافية لاستقلالية‬

‫التحكيم وأحد مظاهر تطوره وتقدمه‪ ،578‬فبقدر ما يزيد للمحكم القدرة والصلاحية‬

‫من أجل البث في الاختصاص أو الصلاحيات الخاصة به فانه بالمقابل يشكل معطى‬

‫ايجابيا للقوانين والاتفاقيات الدولية الذي تضمنته كما هو وارد في المادة ‪ 12‬من‬

‫القانون النموذجي للأونسترال المتعلق بالتحكيم التجاري الدولي‪.‬‬

‫وتكريسا له ذهبت محكمة النقض الفرنسية في قرار لها صادر بتاريخ ‪ 1‬دجنبر‬

‫‪ 1999‬اعتبرت فيه بأن البث في مسألة قيام وصحة الاتفاق التحكيمي هي من‬

‫اختصاص المحكم ولايمكن للهيئة القضائية البث فيه‪ ،579‬كما تم التأكيد عليه في‬

‫قرارها بخصوص قضية ‪.Zanzi‬‬

‫‪ -‬خصوصية النظام القانوني الخاص بالقرار التحكيمي الدولي‬

‫ولعل هذه القاعدة تبين بوضوح عن الوظيفة الإبداعية للاجتهاد القضائي الفرنسي‬

‫الذي لطالما أبان من خلال قراراته بدقة عن فلسفة تروم خدمة التحكيم‪ ،‬وبالتالي‬

‫فإذا كان القرار التحكيمي الدولي يتمتع بنظام قانوني خاص يؤهل قابليته للاعتراف‬

‫به واعتماده وتنفيذه في كل الدول سواء بالنظر الى اتفاقية نيويورك أو بالنظر الى‬

‫المقتضيات المحلية عملا بمقتضيات المادة السابعة‪580‬من الاتفاقية السابقة‪ ،‬فان‬

‫‪ -578‬للمزيد من التعمق‪ ،‬أنظر في ذلك ‪:‬‬

‫‪- Magali Boucaron-Nardetto: Le principe compétence-compétence en droit de l’arbitrage, thèse du doctorat en‬‬
‫‪droit , Universit´e Nice Sophia Antipolis, 2011.‬‬
‫‪ -579‬بيير أونسيل ‪ :‬مرجع سابق ‪ ،‬ص ‪.412 :‬‬
‫‪ -580‬حيث جاء بالبند األول منها‪ ،‬ما يلي ‪:‬‬
‫(‪ " )4‬ال تخل أحكام هذه االتفاقية بصحة االتفاقية الجماعية أو الثنائية التي أبرمتها الدول المتعاقدة بشأن االعتراف بأحكام املحكمين وتنفيذها‬
‫وال تحرم أي طرف من حقه في االستفادة بحكم من أحكام املحكمين بالكيفية وبالقدر المقرر في تشريع أو معاهدات البلد المطلوب إليها االعتراف‬
‫والتنفيذ"‪.‬‬

‫‪P 411‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫النظام القانوني الخاص بالتحكيم الدولي الفرنسي له خصوصية تنبع من سمو قواعده‬

‫في بعض الأحيان عن القواعد الاتفاقية الدولية كما حدث مع قواعد اتفاقية نيويورك‪.‬‬

‫وكمثال على ذلك‪ ،‬نسوق ما حدث بخصوص قضية » هيلمارتون « الشهيرة‬

‫والتي تتعلق بقرار تحكيمي دولي تم إلغاءه في بلده الأصلي‪ ،‬لكن تم الاعتراف به‬

‫وتنفيذه في فرنسا بقرار للغرفة المدنية الأولى الصادر بتاريخ ‪ 23‬مارس ‪1992‬‬

‫حيث ذهب هذا الأخير إلى تطبيق مقتضيات المادة السابعة من اتفاقية نيويورك التي‬

‫تنص على أن الشخص الذي يطلب تنفيذ قرار دولي صادر عن هيئة تحكيمية يمكنه‬

‫التماس تطبيق قانون محل التنفيذ‪ ،‬إذا كان أكثر امتيازا من قواعد هذه الاتفاقية‪.‬‬

‫لكن في الحالة المتعلقة بهذه القضية فان اتفاقية نيويورك تعتبر بأن القرار التحكيمي‬

‫الدولي الذي تم إلغاؤه في بلده الأصلي يعد من بين الأسباب الموجبة لرفض الاعتراف‬

‫والتنفيذ‪ ،‬والحال هنا أن القرار تم إلغاؤه في بلده الأصلي – سويسرا ‪ ،-‬لكن نظرا‬

‫لخصوصية القانون الفرنسي للتحكيم الدولي والذي يعد أكثر تسامحا وامتيازا من‬

‫اتفاقية نيويورك فانه لم يتعرف به كسبب موجب لرفض التنفيذ أو الاعتراف ما دام‬

‫في وضعية قانو نية سليمة‪ ،‬مما يفيد معه بأن سبب الإلغاء المعتمد بالخارج يعتبر‬

‫غير مقبول في التحكيم الدولي الفرنسي‪.581‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬اجتهاد المحاكم الفرنسية فلسفة في خدمة التحكيم‬

‫إذا كانت معظم القرارات الاجتهادية الصادرة عن المحاكم الفرنسية لاسيما‬

‫محكمة النقض ومحكمة الاستئناف بباريس تبين بوضوح عن فلسفة تروم خدمة‬

‫‪ -581‬بيير أونسيل ‪ :‬مرجع سابق ‪ ،‬ص‪.411 :‬‬

‫‪P 412‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التحكيم‪ ،‬فانه بالإضافة إلى المبادئ التي كرسها الاجتهاد في مجال التحكيم الدولي‬

‫شملت الوظيفة الإبداعية جوانب أخرى في غاية من الأهمية‪ ،‬نذكر منها ‪:‬‬

‫‪L’indépendance et‬‬ ‫‪ -‬مبدأ استقلالية ونزاهة المحكم –‬

‫‪-L’impartialité‬‬

‫ينضاف هذا المبدأ إلى خانة المبادئ الذي عرفت تطورا ملحوظا لدى القانون‬

‫الفرنسي للتحكيم‪ ،‬فالنزاهة هنا تفيد معها عدم احتمال وجود صلة محتملة بين‬

‫المحكم والقضية القانونية التي يثيرها الأطراف‪ ،‬أو بين المحكم وأحد الأطراف‪ ،‬مما‬

‫يعني أنه ينبغي أن حكما محايدا وألا يظهر لديه تحيز اتجاه أي طرف‪ ،‬أما الاستقلالية‬

‫فتقضي باستقلاليته في الاتصال بالأطراف ومحاميهم‪ ،‬وكذا عدم وجود أي علاقة سابقة‬

‫أو حالية مع أطراف العلاقة التحكيمية كيفما كان نوعها‪ ،‬أي ما يفيد عدم تبعيته‬

‫لأي طرف‪.582‬‬

‫وقد حظي بتكريس للاجتهاد القضائي حيث تم التأكيد عليه بقوة من قبل‬

‫الغرفة المدنية الأولى في إحدى قراراتها بتاريخ ‪ 12‬مارس ‪ 1999‬حيث جاء فيه‬

‫‪ » :‬أن الاستقلالية والنزاهة هما أساس وجوهر الوظيفة التحكيمية‪ ،«583‬قبل أن‬

‫يترجم إلى نص تشريعي تخلل ثنايا مرسوم ‪ 2011‬بموجب الفصل ‪ 1252‬كما‬

‫تم تتميمه بموجب الفصل الثاني‪ 584‬من المرسوم رقم ‪ 2011-28‬بتاريخ ‪13‬‬

‫يناير ‪.2011‬‬

‫‪ -582‬للمزيد من التعمق‪ ،‬أنظر في ذلك‪:‬‬

‫‪- Julie Boyeldieu :l’indépendance et l’impartialité des arbitres internationaux, mémoire du master II juriste trilingue,‬‬
‫‪université de Nantes , 2011.‬‬
‫‪Gérard PLUYETTE : Text .Préc, p : 9.-583‬‬
‫‪ -584‬حيث جاء في الفصل الثاني منه ما يلي‪:‬‬

‫‪P 413‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تتمثل مهمة قاضي الدعم في فك وحل حالات التوقف والصعوبات ذات الصلة‬

‫بسير إجراءات التحكيم‪ ،585‬كما هو الحال في حالة تعذر تشكيل الهيئة التحكيمية‬

‫حيث ذهب المشرع المغربي على غرار باقي التشريعات المقارنة إلى الاعتراف‬

‫للأطراف بصلاحية اللجوء الى رئيس المحكمة المختصة‪ 586‬حيث يوصف في هذه‬

‫الحالة بقاضي الدعم جراء المساعدة التي يقدمها للأطراف في مقابل ضمان سير‬

‫الإجراءات التحكيمية‪.‬‬

‫والمشرع الفرنسي بدوره قد كرس هذا التدخل في ثنايا المرسومين ‪1980‬‬

‫و‪ ،1981‬قبل أن يتجه الاجتهاد القضائي بعد ذلك إلى الاعتراف بتدخل قاضي‬

‫الدعم في إطار نطاق واسع بموجب قرار لمحكمة النقض سنة ‪ 2005‬من أجل‬

‫ضمان فعالية حقيقية لتدخله بشكل يخدم صالح التحكيم‪ ،‬وهو الأمر الذي استجاب‬

‫له المشرع وعمل على تكريسه بموجب مرسوم ‪ 13‬يناير ‪.5872011‬‬

‫هذه فقط بعض المبادئ والقواعد الأساسية التي صاغها الاجتهاد القضائي‬

‫الفرنسي في مادة التحكيم‪ ،‬تجيب المتسائل عن مرجعية جودة النص القانوني الفرنسي‬

‫في مجال التحكيم بأن الأمر يتطلب قضاءا تحكيميا موحدا كما هو الحال لمحكمة‬

‫الاستئناف بباريس وتنسيقيا بينها وبين المحكمة العليا – محكمة النقض الفرنسية‬

‫‪«Le tribunal arbitral est constitué lorsque le ou les arbitres ont accepté la mission qui leur est confiée. A cette date, il est saisi du‬‬
‫‪litige.‬‬
‫‪Il appartient à l'arbitre, avant d'accepter sa mission, de révéler toute circonstance susceptible d'affecter son indépendance ou‬‬
‫‪son impartialité. Il lui est également fait obligation de révéler sans délai toute circonstance de même nature qui pourrait naître‬‬
‫‪après l'acceptation de sa mission.‬‬
‫‪En cas de différend sur le maintien de l'arbitre, la difficulté est réglée par la personne chargée d'organiser l'arbitrage ou, à défaut,‬‬
‫‪tranchée par le juge d'appui, saisi dans le mois qui suit la révélation ou la découverte du fait litigieux ».‬‬
‫‪585 - Antoine Lerosier : Le rôle du juge d'appui au regard du nouveau droit français de l'arbitrage interne et international , Article‬‬

‫تاريخ االطالع ‪publiée dans ce site : http://larevue.squirepattonboggs.com/ .2145/13/41 :‬‬

‫‪ -586‬وهذا ما منحته إياه مقتضيات الفصل ‪ 325-7‬من قانون التحكيم والوساطة االتفاقية المغربي‪.‬‬
‫‪587 - Gérard PLUYETTE : "1981-2011,trente ans de jurisprudence en matière d'arbitrage",texte préc , p :6.‬‬

‫‪P 414‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫– لكي نكون أمام حلول واجتهادات بشأن المسائل التحكيمية بحجم وقيمة الاجتهاد‬

‫القضائي الفرنسي‪.‬‬

‫لذا ندعو إلى ضرورة إصلاح قضائي يروم توحيد الجهة القضائية المختصة بالنظر‬

‫في المسائل التحكيمية في مقابل التنسيق بينها وبين الغرفة التجارية بمحكمة النقض‪،‬‬

‫ناهيك أيضا عن ضرورة ان فتاح القاضي على المحيط الخارجي من جراء البحث في‬

‫القانون الأجنبي والاجتهاد القضائي المقارن لا سيما الفرنسي وكذا مسايرة التطورات‬

‫والاتفاقيات الدولية حتى يتمكن القضاء المغربي بالمقابل من بلورة اجتهاد قضائي‬

‫وطني مستقل بشأن مسائل التحكيم وإيجاد حلول واقعية بدلا من التشبث بحرفية‬

‫النص القانوني‪.‬‬

‫‪P 415‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

:‫لائحة المراجع‬

‫ مداخلة‬،‫ قراءة في االجتهاد القضائي الفرنسي في مادة التحكيم الدولي‬:‫بيير أونسيل‬

‫بندوة التحكيم التجاري الوطني والدولي من تنظيم وﺯارة العدل واالتحاد العام لمقاوالت‬
‫ دفاتر المجلس األعلى‬، 0222 ‫ مارس‬2 – 2 ، ‫المغرب بإشراف وإعداد من المجلس األعلى‬
.0221 -2 ‫العدد‬
Emmanuel Gaillard : La jurisprudence de la Cour de cassation en
matière d’arbitrage international , art préc.
Gérard PLUYETTE : "1981-2011, trente ans de jurisprudence en
matière d'arbitrage", texte préc .
Magali Boucaron-Nardetto: Le principe compétence-compétence
en droit de l’arbitrage, thèse du doctorat en droit , Universit´e Nice
Sophia Antipolis.
Julie Boyeldieu :l’indépendance et l’impartialité des arbitres
internationaux, mémoire du master II juriste trilingue, université de
Nantes , 2011.
Antoine Lerosier : Le rôle du juge d'appui au regard du nouveau
droit français de l'arbitrage interne et international , Article publiée
dans ce site : http://larevue.squirepattonboggs.com/ : ‫تاريخ االطالﻉ‬
0211/22/12
Gérard PLUYETTE : "1981-2011,trente ans de jurisprudence en
matière d'arbitrage" , Texte de la Conférence A.F.A le 15 octobre
2013 dans les Salons de la Maison des Arts et Métiers à Paris.

P 416 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫األستاذ زكرياء الشويخي‬

‫باحث بسلك الدكتوراه بكلية العلوم القانونية واالقتصادية‬
‫واالجتماعية السويسي‬

‫حق الحياة الخاصة لألفراد في العصر‬

‫الرقمي‪ :‬رصد لبعض مظاهر االعتداء‬
‫‪The right to the private life of individuals in the digital age: Monitoring‬‬
‫‪some Manifestations of assault‬‬
‫الملخص‪:‬‬
‫يعد الحق في الحياة الخاصة أحد أهم حقوق الانسان اللصيقة بشخصيته‪ ،‬فمن‬

‫خلاله يتمكن الفرد من الاحتفاظ بممتلكاته ومعلوماته الخاصة دون تدخل طرف آخر‪،‬‬

‫لذلك عمدت المواثيق الدولية والتشريعات الوطنية على حمايته من مختلف الانتهاكات‬

‫التي قد تعترضه‪ ،‬إلا أن اجتياح العصر الرقمي لمختلف مناحي الحياة أفرز اعتداءات‬

‫جديدة على هذا الحق‪ ،‬لتمس بذللك خصوصية الأفراد المادية والمعنوية وكذلك‬

‫المعلوماتية‪ ،‬مما دفع بالمشرع المغربي إلى اعتماد بعض القوانين (‪09.08‬‬

‫و‪ 103.13‬و‪ ،)...88.13‬بهدف صيانة حق الأفراد في الحياة الخاصة وحمايته‪.‬‬

‫‪P 417‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

‫وتأتي هذه الورقة لبحث مدى توفق المشرع المغربي في بلوغ هذه الغاية من‬

‫خلال معالجة بعض مظاهر الاعتداءات التي أصبحت تطال حياة الافراد الخاصة في‬

.‫نطاق العصر الرقمي‬

Le droit à la vie privée est l'un des droits de l'homme

les plus importants attachés à sa personnalité. Grâce à lui,

l'individu peut conserver ses biens et ses informations

privées sans l'intervention d'une autre partie. Par

conséquent, les conventions internationales et la

législation nationale l'ont protégé contre diverses

violations. De nouvelles atteintes à ce droit, afin de

toucher à la vie privée matérielle et morale des individus

ainsi qu'à l'informationnelle, qui ont conduit le législateur

marocain à adopter certaines lois (09.08, 103.13 et 88.13

...), dans le but de sauvegarder et protéger le droit des

individus à la vie privée.

Cet article vient examiner dans quelle mesure le

législateur marocain a réussi à atteindre cet objectif en

s'attaquant à certaines des attaques qui sont devenues

affectant la vie privée des individus à l'ère numérique.

:‫المقدمة‬

‫يعمد الفقه عند الكلام عن أنواع الحقوق على تقسيمها تقسيمات عدة تتعدد‬

‫ إلا أن التقسيم التقليدي الذي‬،‫بتعدد زوايا النظر إليها وبحجم التداخل الحاصل بينها‬

P 418 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫جرى عليه أغلب الفقهاء واتبعته أكثر التقنينات هو تقسيم الحقوق إلى حقوق مالية‬

‫وحقوق غير مالية‪ ،588‬إضافة لطائفة أخرى من الحقوق المصنفة في خانة الحقوق‬

‫والتي ظهرت نتيجة تطور الأوضاع الاقتصادية والتقدم التكنولوجي‪ ،‬وهي‬ ‫‪589‬‬
‫المختلطة‬

‫ما تسمى بالحقوق الذهنية أو الحقوق المعنوية أو بحقوق الملكية الفكرية بصفة عامة‪.‬‬

‫وتنقسم الحقوق المالية إلى حقوق عينية وحقوق شخصية‪ ،‬أما الحقوق غير المالية‬

‫فيتم تقسيمها إلى حقوق سياسية‪ ،‬وحقوق الأسرة‪ ،‬ثم الحقوق اللصيقة بالشخصية‪،‬‬

‫هذه الأخيرة وانطلاقا من تسميتها فهي ترتبط ارتباطا وثيقا بمقومات وعناصر‬

‫الشخصية ويتفرع عنها الحقوق المتعلقة بنشاط الشخص (حرية العمل ‪ -‬الزواج ‪-‬‬

‫التنقل – الإقامة‪ ،)..‬وحقه في الحياة وسلامة جسده‪ ،‬وحقه في احترام كيانه المادي‬

‫(كالحق في حرمة المسكن‪ ،‬والحق في الصورة والحق في الأقوال‪ )..‬والمعنوي (كالحق‬

‫في الشرف والاعتبار والحق أوقات الفراغ‪ ،)..‬ثم حقه في حماية حياته الخاصة‬

‫موضوع المقال في ارتباطها بالعصر الرقمي‪.‬‬

‫وبعد الح ق في حماية الحياة الخاصة من أهم حقوق الانسان‪ ،‬لجمعه بين الجوانب‬

‫المادية والمعنوية لشخصية الانسان‪ ،‬ولعلاقته الوثيقة وتداخله الشديد بالحقوق‬

‫والحريات الأخرى‪ ،‬لأجل ذلك فقد تم تضمينه ضمن مجموعة من المواثيق الدولية‪،590‬‬

‫(‪ )588‬نبيل إبراھيم سعد‪ ،‬المدخل إلى القانون نظرية الحق‪ ،‬مشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬بيروت‪ ،0212 ،‬ص‪:‬‬
‫‪.21‬‬
‫(‪ )589‬استقر االختالف الفقهي منذ مدة على كون حق المؤلف و المخترﻉ ھو حق مختلط يشتمل حق معنوي يتمثل في حق‬
‫المؤلف في أبويته لمؤلفه‪ ،‬والمخترﻉ في أبوته الختراعه‪ ،‬وحقه في سالمة أفكاره وكتاباته من أن تغيّر أو تزيف مما يلحق‬
‫ضررا جسيما بمصالحه األدبية‪ ،‬فكما أن للشخص حقا في سالمة كيانه الجسدي‪ ،‬كذلك له الحق في سالمة كيانه الفكري واألدبي‪،‬‬
‫ليكون ھذا الحق بدون شك من حقوق الشخصية‪ ،‬غير أن ھذا ال يمنع اشتمال حق المؤلف و المخترﻉ على جانب أو حق مالي‬
‫يتمثل في استثماره فكره واستغالله له استغالال ماليا‪ ،‬وھذا الحق المالي ال يعد من حقوق الشخصية وبالتالي يخضع لما تخضع‬
‫له الحقوق المالية من قواعد‪ .‬رمضان أبو السعود‪ ،‬النظرية العامة للحق‪ ،‬دار الجامعة الجديدة‪ ،5002 ،‬األزاريطة‪،5002 ،‬‬
‫ص ‪.585‬‬
‫(‪ )590‬كاإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان (المادة ‪ ،)10‬والعهد الدولي الخاص بالحقوق المدنية والسياسية (المادة ‪ ،)11‬واالتفاقية‬
‫األوروبية لحقوق االنسان (المادة ‪ ،)2‬وھو مكفول أيضًا بموجب المادة ‪ 1‬من ميثاق الحقوق األساسية لالتحاد األوروبي‪.‬‬

‫‪P 419‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ناهيك عن الارتقاء به إلى مصاف الحقوق الدستورية‪ ،‬كما هو الحال مع دستور المملكة‬

‫المغربية لسنة ‪ 2011‬الذي نص في البند الأول من الفصل ‪ " :22‬لكل شخص‬

‫الحق في حماية حياته الخاصة"‪.591‬‬

‫فبموجب الحق في حماية الحياة الخاصة يشعر الفرد بأنه غير مراقب مادام‬

‫هناك حاجز مادي يطوق به نفسه‪ ،‬ليعيش خصوصيته في معزل عن كل تطفل غير‬

‫مرغوب فيه‪ ،‬ويفصل بالتالي بين الحياة العامة والخاصة بكل سهولة‪ ،592‬غير أنه مع‬

‫بروز الثورة العلمية وظهور تلك الطفرة الحاصلة في العصر الرقمي‪ ،‬أصبح الفاصل‬

‫بين ما هو عام وخاص عديم الجدوى‪ ،‬وبات من السهل كشف خصوصية وأسرار‬

‫الأفراد و كذا تعريضها إلى الإعلان والنشر‪ ،‬أو التهديد والمساومة‪ ،‬أو إلى الابتزاز‬

‫والضغط‪ ،‬كما تحولت تلك الأسرار في ظل الانتشار السريع لوسائل الاتصال المتطورة‬

‫إلى بضاعة أو سلعة متداولة لدى العامة‪ ،‬بحيث يستطيع الغير الحصول عليها دون‬

‫الحاجة إلى إذن مسبق‪ ،‬مما أثر على الحقوق والحريات الفردية للإنسان‪.‬‬

‫ليفرز بذلك العصر الرقمي مفهوما جديدا للحياة الخاصة ينطلق بالأساس من‬

‫الوسائل والبرامج التقنية التي أصبح يستخدمها الأفراد لمصلحتهم‪ ،‬إلا أنها بالموازاة‬

‫مع ذلك فقد أصبحت تستغل ضدهم عبر نوعية جديدة من الاعتداءات‪ ،‬تكون إما‬

‫واقعة على مكونات حياتهم الخاصة وفق المفهوم التقليدي‪ ،593‬والمتشكلة من‬

‫(‪ )591‬نص دستور المملكة المغربية لسنة ‪ ،0211‬الصادر بتنفيذه الظهير شريف رقم ‪ 1.11.21‬في ‪ 01‬من شعبان ‪02( 1220‬‬
‫يوليو ‪ ،)0211‬المنشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 1222‬مكرر‪ 02 ،‬شعبان ‪ 22( 1220‬يوليو ‪.)0211‬‬
‫(‪ )592‬ھارولد ج‪ .‬السكي‪ ،‬الحرية في الدولة الحديثة‪ ،‬ترجمة أحمد رضوان عز الدين‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬منشورات دار الطليعة‪،‬‬
‫بيروت‪ ،1222 ،‬ص‪ 22‬و ‪.21‬‬
‫(‪ )593‬اتفق رجال القانون على أن وضع تعريف شمولي للحق في الحياة الخاصة يبقى أمرا غير يسير‪ ،‬ذلك ألن فكرته تتسم بالمرونة‬
‫والتطور‪ ،‬كما تختلف من مجتمع ألخر‪ ،‬لتترك مسألة تحديد المفهوم للفقه الذي انقسم إلى ثالثة اتجاھات يأخذ األول فيها بالمعيار اإليجابي‬
‫الذي يقول بأن الحق في الخصوصية يعني العزلة‪ ،‬وھو التوجه الذي أكده الفقه األمريكي عن طريق "آالن ويستن"‪ ،‬وكذلك الفقه‬
‫الفرنسي من خالل "نيرسون رودجر" لكل انسان نطاقا من الحياة يجب أن يكون شخصيا له ومقصورا عليه بحيث ال يجوﺯ‬
‫للغير أن يدخل عليه بدون إذن‪ ،‬والعزلة قد تكون بان يبتعد الفرد عن المجتمع ويعيش وحده فترة من الوقت أو قد تكون بأن‬
‫يختلي اإلنسان ببعض الناس الذين يألفهم‪ .‬إال أن ھذا االتجاه عرف مجموعة من االنتقادات أبرﺯھا عدم تحديده للعناصر التي‬

‫‪P 421‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الخصوصية المادية والمعنوية لكن بواسطة وسائل تكنولوجية (هواتف ذكية‪ ،‬لوائح‬

‫رقمية‪ ،‬الحاسوب‪ ،‬البرامج التقنية‪ ،)..‬أو تقع على مكونات حياتهم الخاصة الموجودة‬
‫‪594‬‬
‫بشكل كامل في الفضاء الرقمي‪ -‬وهي ما يعرف وفق مدلول القانون ‪09.08‬‬

‫بالمعطيات الشخصية‪( -595‬مواقع التواصل الاجتماعي‪ ،‬المواقع الالكترونية الأخرى‪،‬‬

‫أو الخصوصية‬ ‫‪596‬‬

‫التطبيقات الالكترونية‪ )...،‬والمعروفة بخصوصية المعلومات‬

‫المعلوماتية‪.‬‬

‫ليعر ف بذلك الحق في الحياة الخاصة في نطاق العصر الرقمي بأنه‪ " :‬حق‬

‫الأفراد أو المجموعات أو المؤسسات أن يحددوا لأنفسهم‪ ،‬متى وكيف أو إلى أي مدى‬

‫يمكن للمعلومات الخاصة بهم أن تصل للآخرين"‪ ،‬أو بأنه "حق الفرد أن يضبط‬

‫يقع عليها ھذا االلتزام وعجزه عن تقديم معيار قانوني حاسم بحدد المقصود بالحياة الخاصة‪ ،‬وما ھي األحوال التي يجب فيها‬
‫ترك الشخص واألحوال التي تلزم التدخل حتى تصلح التفرقة‪.‬‬
‫أما الثاني فيأخذ بالمعيار السلبي الذي يحدد الحق في الخصوصية انطالقا من المكان‪ ،‬حيث فسرھا بأنها عكس الحياة العامة‪،‬‬
‫وكذا "الحياة العملية التي تجري وقائعها دون خفاء أمام الناس"‪ ،‬كما عمد أنصار ھذا االتجاه إلى تحليل عناصر الحياة العامة‬
‫عبر مظاھرھا من أجل الفصل بين ما ھو عام وما ھو خاص‪ ،‬وخلصوا في نهاية األمر إلى أن الحياة العامة تتمحور في ثالثة‬
‫عناصر وھي النشاط المهني‪ ،‬وقضاء أوقات الفراغ والترفيه في األماكن العامة‪ ،‬ثم أنشطة السلطات العامة‪ .‬لتكون العبرة‬
‫بالمكان في حد ذاته وليس األشخاص‪ ،‬فمتى كان عاما اعتبر كل ما يدور فيه عاما وكل ما يقع فيه من أحداث يعتبر علنيا‪ .‬إال‬
‫أن ھذا االتجاه بدوره تعرض للنقد نظرا لعجزه عن تحديد تعريف دقيق لحق الفرد في الخصوصية على اعتبار أن الحياة المهنية‬
‫يتخللها جانب خاص يرتبط بالسر المهني‪ ،‬وأوقات الترفيه تعد حياة خاصة لفئة المشهورين داخل المجتمع وبالتالي فهم ال‬
‫يرغبون في نشرھا عبر الصحف‪ ،‬كما أن مجموعة من أنشطة السلطات العامة يحث القانون على سريتها ويتابع من ينتهكها‬
‫كما ھو الحال مع التصويت في االنتخابات‪.‬‬
‫ثم الثالث الذي يعرف الحق في الخصوصية عبر تعداد مظاهرها وھو االتجاه الذي اتصف بالعملية أكثر من غيره كما تم‬
‫اعتماده من طرف "مؤتمر رجال القانون المنعقد في استكهولم سنة ‪ ،"1221‬وكذا الجمعية االستشارية للمجلس األوروبي في‬
‫المادتين الثانية والثالثة من التوصية رقم ‪ 202‬الصادرة بتاريخ ‪ 02‬يناير ‪ ،1212‬وھو نفس االتجاه الذي تبناه المشرﻉ المغربي‬
‫حيث لم يتضمن أي نص يحدد تعريف الحق في الحياة الخاصة‪ ،‬وإنما استند على إقرار الحماية لبعض مظاھره سواء المرتبطة‬
‫بالجانب المادي‪ ،‬أو المرتبطة بالجانب المعنوي‪ ،‬وحتى حينما أصدر القانون ‪ 22.12‬المتعلق بالصحافة والنشر‪ ،‬فهو لم يعرف‬
‫مفهوم الحياة الخاصة وإنما بين الحاالت التي تعد بمثابة تدخل فيها متى تحققت‪.‬‬
‫لالطالﻉ أكثر حول ھذا االختالف راجع‪ :‬علي أحمد عبد الزعبي‪ ،‬حق الخصوصية في القانون الجنائي‪ ،‬دراسة مقارنة‪،‬‬
‫المؤسسة الحديثة للكتاب‪ ،‬طرابلس‪ ،5002 ،‬ص ‪ 111‬وما بعدها‪.‬‬
‫(‪ )594‬الظهير الشريف رقم ‪ 1.22.11‬الصادر في ‪ 00‬من صفر ‪ 12( 1222‬فبراير ‪ ،)0222‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 22.22‬المتعلق‬
‫بحماية األشخاص الذاتيين تجاه معالجة المعطيات ذات الطابع الشخصي‪ ،‬منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 1111‬بتاريخ ‪01‬‬
‫صفر ‪ 02( 1222‬فبراير ‪ ،)0222‬ص ‪.110‬‬
‫(‪ )595‬تعرف المعطيات الشخصية ضمن البند األول من المادة األولى من القانون ‪ 22.22‬على أنها‪ " :‬كل معلومة كيفما كان‬
‫نوعها بغض النظر عن دعامتها‪ ،‬بما في ذلك الصوت والصورة‪ ،‬والمتعلقة بشخص ذاتي معرف أو قابل للتعرف عليه والمسمى‬
‫بعده بالشخص المعني"‪.‬‬
‫(‪ )596‬عبد المجيد غميجة‪ ،‬الحماية القضائية للمعطيات الشخصية‪ ،‬المعهد العالي للقضاء‪ ،‬بدون سنة نشر‪ ،‬ص‪.1 :‬‬

‫‪P 421‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫عملية جمع المعلومات الشخصية عنه‪ ،‬وعملية معاملتها آليا وحفظها‪ ،‬وتوزيعها‬

‫واستخدامها في صنع القرار الخاص به أو المؤثر فيه"‪.597‬‬

‫وتظهر أهمية الموضوع من الناحية النظرية في بحث موقف المشرع المغربي‬

‫من الاعتداءات التي تطال خصوصية الأفراد في نطاق العصر الرقمي خصوصا وأنها‬

‫تزداد بشكل يوازي السرعة التي يتطور بها هذا العصر‪ ،‬أما من الناحية العملية فهي‬

‫تنبع من آخر الاحصائيات الصادرة سنة ‪ 2020‬والتي أشارت إلى أن ما يقارب‬

‫‪ 18‬مليون من مجموع سكان المغرب يستخدمون شبكات التواصل الاجتماعي‪،‬‬

‫‪ %25‬منهم يستخدمون تطبيق " واتس آب" و‪ %53‬منهم يستخدمون "‬

‫فيسبوك"‪ ،598‬مما يفسر التغلغل الواضح للأفراد في هذه المواقع وغيرها‪ ،‬والذي‬

‫يقابله زيادة في المخاطر التي تهدد حياتهم الخاصة‪.‬‬

‫لأجل بحث موقع المشرع المغربي من كل ما تقدم أستعرض الاشكال التالي‪:‬‬

‫ما مدى توفق المشرع المغربي في مواجهة الاعتداءات التي تطال حق الأفراد‬

‫في حياتهم الخاصة‪ ،‬في ظل المخاطر والتهديدات التي أفرزها العصر الرقمي؟‬

‫لضيق المجال في هذه الورقة سأقتصر وأنا أحاول الإجابة على هذه الاشكالية‬

‫على بعض من مظاهر الاعتداءات التي تلحق حق الأفراد في الحياة الخاصة في نطاق‬

‫العصر الرقمي‪ ،‬وذلك وفق التصميم التالي‪ :‬المبحث الأول‪ :‬المظاهر المرتبطة‬

‫(‪ )597‬محمد عبد المحسن المقاطع‪ ،‬حماية الحياة الخاصة لألفراد وضماناتها في مواجهة الحاسوب اآللي‪ ،‬الطبعة األولى‪،‬‬
‫مطبوعات جامعة الكويت‪ ،1220،‬ص ‪.21‬‬
‫(‪ )598‬إحصائية متاحة على الرابط التالي‪:‬‬
‫‪, /https://groupe-sunergia.com/market-insights/barometre-reseaux-sociaux-maroc-2020‬‬

‫‪P 422‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بخصوصية الأفراد المادية في العصر الرقمي‪ .‬المبحث الثاني‪ :‬المظاهر المرتبطة‬

‫بخصوصية الأفراد المعنوية والمعلوماتية في العصر الرقمي‬

‫المبحث الأول‪ :‬المظاهر المرتبطة بخصوصية الأفراد المادية في العصر الرقمي‬

‫تُظهر الخصوصية المادية الجانب الملموس لحياة الأفراد الذي أصبح يعرف نوعا‬

‫جديدا من الاعتداءات‪ ،‬بخلاف ما كان عليه الأمر في العناصر المادية العادية‪ ،‬حيث‬

‫أصبحت توظف وسائل وبرامج تقنية للمس بمظاهر هذا النوع من الخصوصية‪ ،‬التي‬

‫سأقتصر فيها على الحق في الأقوال أو المعلومات السرية (المطلب الأول)‪ ،‬ثم الحق‬

‫في الصورة (المطلب الثاني)‪.‬‬

‫المطلب الأول‪ :‬حماية الأقوال أو المعلومات الخاصة أو السرية في نطاق العصر‬

‫الرقمي‬

‫ومقارنتها‬ ‫‪599‬‬
‫باستقراء بعض نصوص القانون المغربي المرتبطة بموضوع الفقرة‬

‫من دستور المملكة المغربية لسنة ‪،2011‬‬ ‫‪600‬‬

‫مع الفقرة الثالثة من الفصل ‪22‬‬

‫يتضح أن هذا الأخير لم ينص على حماية صريحة للأقوال أو المعلومات وإنما اعتبر‬

‫سرية الاتصالات الشخصية بكل أشكالها مضمونة‪ ،‬مما يدعو لتفسير نص بكونه جاء‬

‫بحماية مطلقة لكل أنواع وأشكال المراسلات (‪ 232‬و‪ 228‬ق ج)‪ ،‬والمكالمات‬

‫(‪ )599‬تم تكريس الفصل ‪ 02‬من دستور ‪ 0211‬عبر نصوص تشريعية أوردھا كل من قانون المسطرة الجنائية بموجب المادة‬
‫‪ ،122‬وكذا القانون الجنائي بموجب الفصل ‪ 222‬المتعلق باعتداء الشخص العادي‪ ،‬ثم الفصل ‪ 020‬المرتبط باعتداء الموظف‬
‫العمومي‪ ،‬وأخيرا الفصلين ‪ 221-1‬و‪ 221-0‬من القانون ‪.122.12‬‬
‫(‪ )600‬جاء في الفقرة الثالثة من دستور المملكة المغربي لسنة ‪ 0211‬ما يلي‪ )..( :‬ال تنتهك سرية االتصاالت الشخصية‪ ،‬كيفما‬
‫كان شكلها‪ .‬وال يمكن الترخيص باالطالﻉ على مضمونها أو نشرھا‪ ،‬كال أو بعضا‪ ،‬أو باستعمالها ضد أيا كان‪ ،‬إال بأمر قضائي‪،‬‬
‫ووفق الشروط والكيفيات التي ينص عليها القانون(‪ .)..‬نص دستور المملكة المغربية لسنة ‪ ،5011‬الصادر بتنفيذه الظهير‬
‫شريف رقم ‪ 1.11.11‬في ‪ 52‬من شعبان ‪ 51( 1345‬يوليو ‪ ،)5011‬المنشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 2123‬مكرر‪58 ،‬‬
‫شعبان ‪ 40( 1345‬يوليو ‪.)5011‬‬

‫‪P 423‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الهاتفية (‪ 232‬ق م ج)‪ ،‬وكذلك الأقوال أو المعلومات الخاصة أو السرية (‪-1‬‬

‫‪ 221‬و‪ 221-2‬من القانون ‪.)103.13‬‬

‫وسأقتصر في هذه الفقرة على الأقوال أو المعلومات الخاصة أو السرية الواردة‬

‫في ارتباطها بالعصر الرقمي من‬ ‫‪601‬‬

‫في الفصل ‪ 221-1‬من القانون ‪103.13‬‬

‫خلال تحديد موضوعها (الفقرة الأولى)‪ ،‬وأركانها التي تقوم عليها مع العقوبة المقررة‬

‫لها (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬موضوع الجريمة‪ :‬التقاط أو تسجيل أو بث أو توزيع أقوال أو‬

‫معلومات صادرة بشكل خاص أو سري‪ ،‬دون موافقة أصحابها‬

‫حتى تقوم هذه الجريمة يجب أن تتخذ إحدى صور النشاط المادي سواء تعلق‬

‫الأمر بالالتقاط أو التسجيل أو البث أو التوزيع على "أقوال" أو "معلومات"‪ ،‬وهي‬

‫المصطلحات التي لم تعتمدها تشريعات مقارنة كالتشريع المصري الذي وظف في‬

‫المادة ‪ 309‬مكررا من قانون العقوبات مصطلح "محادثات"‪ ،602‬ثم المشرع‬

‫الجزائري الذي استعمل مصطلح "أحاديث" في مادته ‪ 303‬مكرر من قانون‬

‫العقوبات‪ ،603‬فما المقصود إذن بكل من الأقوال والمعلومات؟ وما سبب إضافة هذه‬

‫الأخيرة؟‬

‫بالنسبة لمصطلح "الأقوال"‪ :‬من الناحية الاصطلاحية هي جمع قول وتفيد "الكلام‬

‫على الترتيب ‪ ،‬أي كُل ُ لَّفْظٍ قال به اللِسانُ‪ ،‬تام اً أو ناقِصاً‪ ،604‬وفي ارتباطها‬

‫(‪ )601‬القانون رقم ‪ 122.12‬المتعلق بمحاربة العنف ضد النساء‪ ،‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1.12.12‬الصادر بتاريخ‬
‫‪ 1‬جمادى األخيرة ‪ 00( 1222‬فبراير ‪ ،)0212‬المنشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 2211‬بتاريخ ‪ 02‬جمادى األخيرة ‪10( 1222‬‬
‫مارس ‪ ،)0212‬ص ‪.1222‬‬
‫(‪ )602‬قانون العقوبات المصري رقم ‪ 12‬لسنة ‪ 1221‬وفق تعديالت ‪ 1‬سبتمبر ‪ 0202‬بالقانون ‪ 122‬لسنة ‪.0202‬‬
‫(‪ )603‬األمر رقم ‪ 112-222‬المؤرخ في ‪ 12‬صفر عام ‪ 1222‬الموافق ‪ 2‬يونيو سنة ‪ ،1222‬الذي يتضمن قانون العقوبات‬
‫الجزائري لمعدل والمتمم‪.‬‬
‫(‪ )604‬أبي الفضل جمال الدين محمد بن مكرم بن منظور االفريقي المصري‪ ،‬لسان العرب‪ ،‬المجلد التاسع‪ ،‬دار صادر للنشر‪،‬‬
‫‪ ،1222‬ص ‪.110‬‬

‫‪P 424‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بموضوع الجريمة اعتبر البعض أن الأقوال هي مرادف للأحاديث و الأصوات الصادرة‬

‫من الأشخاص بصرف النظر عن اللغة المستعملة سواء تمت بلغة أجنبية أو عن‬

‫طريق الشفرة‪ ،‬لتكون الأقوال "عبارة عن كل حديث أو صوت له دلالة التعبير عن‬

‫معنى أو مجموعة من المعاني والأفكار المترابطة"‪ ،‬لينتفي بذلك عن الصوت أو‬

‫الحديث وصف القول كما لو كان لحنا موسيقيا أو صيحات ليست لها دلالة لغوية‪.605‬‬

‫وتعتبر الأقوال الصادرة بشكل خاص أو سري من بين صور الحياة الخاصة‪،‬‬

‫حيث يطمئن من يوجه الأقوال إلى الطرف الآخر الموجهة له سواء بطريق مباشر‬

‫(وهو الذي يمكن سماعه من الغير بالأذن المجردة)‪ ،‬أو بواسطة المكالمات‬

‫الهاتفية‪ 606‬أو عن طريق الأنظمة المعلوماتية (الحواسب‪ ،‬والهواتف الذكية‪ ،‬واللوحات‬

‫الالكترونية‪ ،)...‬من دون حرج أو تردد أو خوف أو تصنت الغير عليها‪ ،‬اعتقادا منه‬

‫أنه في مأمن لا يسمعه أحد‪.‬‬

‫بالنسبة لمصطلح "المعلومات"‪ :‬لقد عرفها البعض من الناحية الاصطلاحية على‬

‫أنها "تلك الحقائق عن أي موضوع أو الأفكار والحقائق عن الناس والأماكن أو أي‬

‫معرفة تكتسب من خلال الاتصال أو البحث أو التعليم أو الملاحظة"‪ ،607‬وما يلاحظ‬

‫على هذا التعريف أنه جاء شاملا‪ ،‬ولعله الهدف الذي توخاه المشرع المغربي كذلك‬

‫عندما أورد مصطلح المعلومات في الفصل ‪ ،221-1‬عكس التعاريف الخاصة التي‬

‫(‪ )605‬محمد أمين الخرشة‪ ،‬مشروعية الصوت والصورة في اإلثبات الجنائي دراسة مقارنة‪ ،‬دار الثقافة‪ ،‬عمان‪ ،0211 ،‬ص‬
‫‪.102‬‬
‫(‪)606‬محمد أمين الخرشة‪ ،‬نفس المرجع‪.‬‬
‫(‪)607‬أحمد علي‪ ،‬مفهوم المعلومات وإدارة المعرفة‪ ،‬مقال منشور بمجلة جامعة دمشق‪ ،‬المجلد ‪ ،02‬العدد األول‪ ،0210 ،‬ص‬
‫‪.212‬‬

‫‪P 425‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المتعلق بالحق في الحصول على المعلومة‪،‬‬ ‫‪608‬‬

‫أوردها في كل من القانون ‪31.13‬‬

‫الذي حدد مفهوم المعلومات حسب مادته الثانية في تلك التي تضمن في وثائق ذات‬

‫الطابع العام‪ ،.‬وكذلك القانون ‪ 09.08‬الذي استخدم مصطلح "المعلومة" كمرادف‬

‫لمصطلح "معطيات ذات طابع شخصي"‪ ،‬لتبيان نوعية المعلومات المرتبطة بمجال‬

‫المعلوميات‪.‬‬

‫ومادام أن المعلومات يكون مصدرها هو الشخص نفسه ويحميها القانون متى‬

‫كانت خاص ة أو سرية‪ ،‬فإنها تعتبر صورة من صور الحياة الخاصة التي قد تنتهك‬

‫سواء بالطرق العادية أومن خلال الأنظمة المعلوماتية المتطورة عبر الصور التي جاء‬

‫بها الفصل ‪ 221-1‬من القانون ‪.103.13‬‬

‫وإجابة على سبب إضافة المشرع لمصطلح "المعلومات" عكس بعض التشريعات‬

‫المقارنة‪ ،‬يمكن القول بالاعتماد على ما تقدم بيانه أن الأقوال تحيل على الأحاديث‪،‬‬

‫غير أن المشرع حسب تصوري الشخصي أراد أن يوسع من نطاق حماية خصوصية‬

‫الأفراد عندما أضاف مصطلح "المعلومات" الذي يختلف عن "الأقوال" أو‬

‫"الأحاديث" من حيث النطاق على اعتبار أن "المعلومات" تكون محددة أي محصورة‬

‫في إطار معين‪ ،‬وكذا من حيث القيمة حيث أنها تكون سرية وتتحقق إما بإرادة‬

‫الشخص باكتشاف مجال حديث‪ ،‬أو بحسب طبيعتها كاكتشاف شيء لم يكن معروفا‬

‫من قبل‪ ،‬وهو ما أكده المشرع في الفصل ‪ 221-1‬عندما ربط تحقق الجريمة‬

‫الواقعة على الأقوال أو المعلومات بشرط السرية‪ ،‬لتخرج بالتالي المعلومة الشائعة‬

‫(‪ )608‬القانون رقم ‪ 21.12‬المتعلق بالحق في الحصول على المعلوماتـ الصادر بتنفيذه الظهير شريف ‪ 1.12.11‬صادر في ‪1‬‬
‫جمادى اآلخرة ‪ 00( 1222‬فبراير ‪ ،)0212‬المنشور بالجريدة الرسمية الجريدة الرسمية عدد ‪ 2211‬بتاريخ ‪ 02‬جمادى اآلخرة‬
‫‪ 10( 1222‬مارس ‪ ،)0212‬ص ‪.1222‬‬

‫‪P 426‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بين الناس عن نطاق الحماية الجنائية‪ ،‬وأخير يقع الاختلاف من حيث المضمون‬

‫"فالأقوال" تحيل على الأصوات والأحاديث الشفوية أما "المعلومات" نطاقها يشمل‬

‫ما هو شفوي وكتابي‪ ،‬كان يقوم الجاني بالتقاط (عبر تصويرها بهاتفه الذكي) محتوى‬

‫الورقة السرية التي أظهرها المجني عليه دون موافقته‪.‬‬

‫لتطال بالتالي الحماية الجنائية كل من‪ :‬الأقوال أو المعلومات الخاصة أو السرية‬

‫(‪ 221-1‬و‪ 221-2‬من القانون ‪ ،)103.13‬والمكالمات الهاتفية (‪ 232‬ق م‬

‫ج)‪ ،‬وكذا المراسلات (‪ 232‬و‪ 228‬ق ج)‪ ،‬والتي تتفرع جميعها عن المبدأ‬

‫الدستوري المنصوص عليه في الفصل ‪ 22‬ألا وهو "الحق في احترام سرية الاتصالات‬

‫الشخصية كيفما كان شكلها"‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬أركان الجريمة والعقوبة المقررة لها‬

‫يُستلزم لمناقشة جريمة التقاط أو تسجيل أو بث أو توزيع أقوال أو معلومات‬

‫صادرة بشكل خاص أو سري‪ ،‬دون موافقة أصحابها‪ ،‬بيان ركنها المادي (أولا)‪،‬‬

‫والمعنوي (ثانيا)‪ ،‬مع عرض عقوبتها التي أقرها المشرع (ثالثا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬الركن المادي للجريمة‬

‫يتحقق الركن المادي لهذه الجريمة بتحقق إحدى صور النشاط الاجرامي الذي‬

‫جاءت به الفقرة الأولى من الفصل ‪ 221-1‬من القانون ‪(103.13‬أ)‪ ،‬مع ضرورة‬

‫توافر بعض الشروط للقول بقيام الجريمة (ب)‪.‬‬

‫‪P 427‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أ‪ -‬صور النشاط المادي‬

‫عمد منشور السيد رئيس النيابة العامة حول حماية الحياة الخاصة للأفراد في‬

‫ظل القانون ‪ ، 103.13‬إلى توضيح صور النشاط المادي درءً لكل خلط أو تأويل‬

‫في المفاهيم على النحو التالي‪:‬‬

‫‪ -‬يقصد بالالتقاط‪" :‬أي اعت راض أقوال أو معلومات لم تكن موجهة أصلا إلى‬

‫الشخص الذي التقطها‪ ،‬كالرسائل الهاتفية النصية أو تلك المحالة عبر الوسائل‬

‫الالكترونية أو نحوها‪ ،‬التي يقوم بالتقاطها شخص آخر غير طرفي المحادثة"‪.609‬‬

‫وقد استعمل المشرع المغربي مصطلح "التقاط" ولم يستعمل عبارة "استراق‬

‫السمع" التي تفيد أيضا "التنصت على الحديث أو الاستماع إليه خلسة"‪ ،‬مثلما فعل‬

‫المشرع المصري في المادة ‪ 309‬مكرر من قانون العقوبات‪.610‬‬

‫‪ -‬يقصد بالتسجيل‪" :‬أي توجيه إرادة الفاعل إلى تسجيل الأقوال أو المعلومات‬

‫الصادرة عن الغير بشكل خاص أو سري‪ ،‬كالقيام بتسجيل محادثة هاتفية أو حوار‬

‫أجري في مكان خاص‪ ،‬ولو كان الفاعل طرفا في الحوار‪ .‬بالمقابل يخرج عن دائرة‬

‫التجريم كل تسجيل تلقائي تقوم به الآلات الحديثة (كالعلب الصوتية)‪.611‬‬

‫تنبغي الإشارة بخصوص هذه الصورة إلى إشكالية مهمة وهي المرتبطة بمدى‬

‫مشروعية الدليل المقدم للقضاء أو الشرطة القضائية والمستمد من عملية التسجيل؟‬

‫وإجابة على هذا التساؤل فقد أشار منشور السيد رئيس النيابة العامة إلى اجتهاد‬

‫(‪ )609‬منشور السيد رئيس النيابة العامة‪ ،‬حول حماية الحياة الخاصة لألفراد في ظل القانون رقم ‪ ،122.12‬عدد ‪ 22‬س‪/‬ر ن ‪،‬‬
‫بتاريخ ‪ 22‬ديسمبر ‪ ،0212‬ص ‪.0‬‬
‫(‪ )610‬تنص المادة ‪ 222‬مكررا من قانون العقوبات المصري على أنه‪" :‬يعاقب بالحبس مدة ال تزيد على سنة كل من اعتدى‬
‫على حرمة الحياة الخاصة للمواطن‪ ،‬وذلك بأن ارتكب أحد األفعال التالية في غير األحوال المصرح بها قانونا أو بغير رضاء‬
‫المجني عليه‪( :‬أ) استرق السمع أو سجل أو نقل عن طريق جهاﺯ من األجهزة أيا كان نوعه محادثات جرت في مكان خاص‬
‫أو عن طريق التليفون (‪.")..‬‬
‫(‪ )611‬منشور السيد رئيس النيابة العامة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.0‬‬

‫‪P 428‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫قضائي مقارن أثناء حديثه عن عملية تسجيل الأقوال أو المعلومات الصادرة عن‬

‫الغير بشكل خاص أو سري‪ ،‬والذي اعتبر عملية التسجيل التي تكون الغاية منها‬

‫تقديم دليل إلى القضاء أو الشرطة القضائية لا تقوم معه هذه الجريمة‪ .612‬مرتكزا‬

‫في ذلك على الحق في المحاكمة العادلة وانعدام أصل المساس بالحياة الخاصة‪.‬‬

‫‪ -‬يقصد بالبث أو التوزيع‪" :‬أي قيام الفاعل بنقل أو نشر أو ترويج أقوال أو‬

‫معلومات‪ ،‬صادرة عن شخص ما بشكل سري أو خاص إلى علم الغير‪ ،‬ويستوي في‬

‫هذا البث أو التوزيع أن يكون قد تم عبر وسائط سمعية أو بصرية أو إلكترونية‪ ،‬أو‬

‫بأي وسيلة من وسائل البث أو التوزيع‪ ،‬بما في ذلك اعتماد التقنيات التي تتيحها‬

‫تطبيقات الهواتف الذكية"‪.613‬‬

‫بعد استعراض صور النشاط المادي التي تقوم بتحقق إحداها جريمة "التقاط أو‬

‫تسجيل أو بث أو توزيع أقوال أو معلومات صادرة بشكل خاص أو سري‪ ،‬دون موافقة‬

‫أصحابها شخص"‪ ،‬لا بأس من استعراض بعض الملاحظات المرتبطة بهذه الصور على‬

‫الشكل التالي‪:‬‬

‫‪ -‬الملاحظة الأولى‪ :‬وهي المتعلقة بصورتي "البث" و"التسجيل" حيث يثار‬

‫التساؤل حول قيام المساءلة الجنائية بخصوصهما رغم أنهما لا يحققان شرط العلنية‬

‫عكس صورتي "البث" و "التوزيع"؟‬

‫يمكن القول بهذا الخصوص أن المشرع لم يميز بين هذه الصور وجعل تحقق‬

‫أي منها بشكل مستقل دون أن ترتبط مع صورة أخرى فعل يجيز المتابعة الجنائية‪،‬‬

‫(‪ )612‬سبق لمحكمة النقض الفرنسية أن اعتبرت أن‪" :‬جريمة تسجيل األقوال الصادرة بشكل خاص غير متحققة رغم قيام‬
‫المشتكى به بتسجيل مكالمة ھاتفية مع المشتكي قدمها إلى الشرطة القضائية لكون الفاعل لم يكن يهدف إلى المساس بالحياة‬
‫الخاصة للمشتكي"‪.‬‬
‫=قرار الغرفة الجنائية لمحكمة النقض بتاريخ ‪ 11‬يوليوﺯ ‪ ،1222‬أورده منشور السيد رئيس النيابة العامة‪ ،‬نفس المرجع‪.‬‬
‫(‪ )613‬منشور السيد رئيس النيابة العامة‪ ،‬نفس المرجع‪.‬‬

‫‪P 429‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لكن هذا لا يمنع من عرض وجهة نظري بخصوص هذا التساؤل ومفادها أن توقف‬

‫من قام بعملتي "الالتقاط" أو "التسجيل" عند هذه الحدود‪ ،‬فهو يجعله غير منتهك‬

‫لحياة الطرف الآخر الخاصة طالما لم يصل الأمر إلى علم هذا الأخير إما بواسطة‬

‫"البث" أو "التوزيع"‪ ،‬وطالما أيضا لم يتعدى حدود "الالتقاط" أو "التسجيل" ليقع‬

‫في جريمة أخرى وهي "التهديد" المنصوص عليها بموجب الفصول من ‪ 225‬إلى‬

‫‪ 229‬من القانون الجنائي‪ ،‬إضافة إلى إمكانية متابعته بالجريمة موضوع هذه الفقرة‬

‫لو عمد لتنفيذ تهديده وكشف الأقوال أو المعلومات الصادرة بشكل سري للغير دون‬

‫موافقة أصحابها طبقا للفقرة الأولى من الفصل ‪ 221-1‬من القانون ‪،103.13‬‬

‫إلا أن هذا التفسير لا يغني عن القول كما أسلفت الذكر بأن المشرع وازى في‬

‫المتابعة بنفس العقوبة مرتكب فعل "الالتقاط" و "التسجيل" ‪،‬الذي يتخل ف في‬

‫طبيعته التكوينية عنصر النشر المحقق لعنصر العلم‪ ،‬مع مرتكب فعل "البث"‬

‫و"التوزيع" الذي يقوم على عنصر العلانية‪ ،‬ويصل لعلم الغير ليحقق الاعتداء على‬

‫حياته الخاصة‪.‬‬

‫‪ -‬الملاحظة الثانية‪ :‬تنبغي الإشارة لكون البث يختلف عن التوزيع من الناحية‬

‫الاصطلاحية‪ ،‬رغم جمعهما في فقرة واحدة من طرف منشور السيد رئيس النيابة‬

‫العامة‪ ،‬فالبث يفيد "النقل" أي نقل الأقوال أو المعلومات التي تم الاستماع إليها‬

‫أو تسجيلها والصادرة بشكل سري من المكان الذي تم فيه الاستماع أو التسجيل‬

‫إلى مكان آخر يجعل الغير عالما بها‪ ،‬أما التوزيع فيفيد "النشر" الذي يتميز عكس‬

‫"البث" بعنصر الكم من حيث الأشخاص المطلعين على الأقوال أو المعلومات‬

‫‪P 431‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الصادرة بشكل سري من طرف الأشخاص ودون موافقتهم‪ ،‬وهو ما أصبح محققا بشكل‬

‫أكبر من خلال مواقع التواصل الاجتماعي‪.‬‬

‫‪ -‬الملاحظة الثالثة‪ :‬انفتاح منشور السيد رئيس النيابة العامة أثناء عرضه لصور‬

‫النشاط المادي لهذه الجريمة‪ ،‬على الأنظمة المعلوماتية التي أصبحت تستخدم سواء‬

‫في عملية الالتقاط عن طريق الأجهزة الالكترونية المتقدمة التي تمكن من التقاط‬

‫الأقوال أو المعلومات خلسة ودون علم صاحبها‪ ،‬أو في عملية التسجيل التي صارت‬

‫تدون على أسطوانات مدمجة (‪ )CD‬أو فلاش ذاكرة (‪ ،)USB‬إضافة للبث أو‬

‫التوزيع الذي أصبح أكثر سرعة خصوصا مع اجتياح الهواتف الذكية لمختلف شرائح‬

‫المجتمع‪.‬‬

‫ب‪ -‬شروط النشاط المادي‬

‫ربطت الفقرة الأولى من الفصل ‪ 221-1‬تحقق هذه الجريمة بتوافر شروط‬

‫معينة هي كالآتي‪:‬‬

‫‪ -‬الشرط الأول‪ :‬ارتكاب الجريمة بأي وسيلة بما في ذلك الأنظمة المعلوماتية‪:‬‬

‫ويتبين من خلال الفصل المشار إليه آنفا أن المشرع المغربي لم يحدد وسيلة بذاتها‪،‬‬

‫بل اعتمد عبارة "بأي وسيلة" وحسنا فعل بتركه الباب مفتوح لأن التقدم العلمي لا‬

‫يتوقف‪ ،‬وبالتالي فهي عبارة من العموم والشمول تتسع لكل الأقوال أو المعلومات‬

‫التي بين شخصين أو أكثر‪ ،‬سواء كانت مباشرة عن طريق الالتقاط بالأذن للقول‪ ،‬أو‬

‫المعلومة أو غير مباشرة باستخدام الهاتف أو أي جهاز اتصال سلكي أو لاسلكي‬

‫كالميكروفونات‪.‬‬

‫‪P 431‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫كما أدخل الشرع عبارة "الأنظمة المعلوماتية" رغم أن عبارة "بأي وسيلة"‬

‫تجب ها‪ ،‬إلا أنه أضافها بشكل مستقل ليقفل باب أي تأويل محتمل‪ ،‬حول خروج‬

‫أجهزة الاتصال الالكترونية الحديثة من دائرة التجريم‪.‬‬

‫‪ -‬الشرط الثاني‪ :‬أن تكون الأقوال أو المعلومات موضوع الجريمة صادرة بشكل‬

‫سري‪ :‬حيث اعتمد المشرع المغربي في قيام هذه الجريمة على المعيار الشخصي‬

‫دون المعيار الموضوعي‪ ،‬إذ جرم صور النشاط المادي الواقعة على الأقوال أو‬

‫المعلومات الصادرة بشكل خاص أو سري حتى ولو وقعت في مكان عام‪ ،‬وهو ما‬

‫أوضحه منشور السيد رئيس النيابة العامة من خلال الحكم القضائي الذي استدل به‪،‬‬

‫حيث اعتبر أن "الحديث الخاص الذي يجريه الفرد مع صديقه في الشارع العام‬

‫مشمولا بالحماية لأن الأقوال صدرت بشكل خاص"‪،614‬إذ العبرة بحماية مضمون‬

‫الأقوال أو المعلومات الصادرة عن الأفراد التي تعتبر جزءا من خصوصيتهم وليس‬

‫مكان الإفصاح عنها‪ ،‬وإلا فيجب على من أراد الاستفادة من الحماية القانونية أن‬

‫يلتجأ لمكان خاص ليفصح عن الأقوال أو المعلومات الخاصة أو السرية‪ ،‬وهو ما لا‬

‫يتصور عقلا ومنطقا‪.‬‬

‫ونفس الأمر ينط بق على الأقوال أو المعلومات التي تتدخل فيها الأنظمة‬

‫المعلوماتية‪ ،‬حيث أن الفرد وحده الذي يستطيع أن يقرر الأقوال أو المعلومات التي‬

‫يريد أن يحتفظ بها‪ ،‬وتلك التي يريد نشرها ومشاركتها‪ ،‬وبالتالي فالمحادثة التي‬

‫تجرى بين شخصين عن طريق تطبيق "واتس آب" عبر تقنية "الفيديو" مثلا‪،‬‬

‫وتتضمن أقوال أو معلومات خاصة أو سرية‪ ،‬وتم التقاطها أو تسجيلها أو بثها أو‬

‫(‪ )614‬حكم عن المحكمة الكبرى إليكس بروفانس بفرنسا صادر بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪ ،1212‬أورده منشور السيد رئيس النيابة‬
‫العامة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.0‬‬

‫‪P 432‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫توزيعها‪ ،‬دون موافقة المعني بالأمر‪ ،‬فهي محادثة ينطبق عليها الفصل ‪1-221‬‬

‫من القانون ‪ 103.13‬وتعرض المعتدي للمساءلة الجنائية‪.‬‬

‫أما إن قام الشخص بنشر أقوال أو معلومات خاصة أو سرية‪ ،‬على صفحته‬

‫بتطبيق "فيسبوك" أو "يوتيوب"‪ ،‬فإنه يبيح من خلال عملية النشر التدخل في‬

‫حياته الخاصة‪ ،‬في حدود ما نشره وما أصبحت تجيزه أنظمة هذه التطبيقات وفقا‬

‫لقواعدها النظامية‪ ،‬وكذا في حدود ما لا يتعارض والنصوص القانونية‪.‬‬

‫‪ -‬الشرط الثالث‪ :‬ارتكاب الجريمة دون موافقة الشخص الصادرة عنه الأقوال أو‬

‫المعلومات‪ :‬وتعد الموافقة عنصرا من عناصر الركن المادي للجريمة موضوع الفقرة‪،‬‬

‫لذلك لا يتصور قيام الجريمة إلا إذا كان المجني عليه غير راض عن التقاط أو‬

‫تسجيل أو بث أو توزيع أقواله أو معلوماته الصادرة عنه بشكل سري‪ ،‬إلا أن التساؤل‬

‫يبقى مطروح بخصوص توفر عنصر العلم لدي المجني عليه‪ ،‬والذي غالبا ما ينتفي‬

‫لديه رغم احتمالية توفره في حالات معينة‪ ،‬بمعنى إذا تم الاعتداء على أقواله‬

‫بالتسجيل أو البث‪ ،‬وعلى مرأى منه ولم يقم بالاعتراض‪ ،‬هل تكون هنا الموافقة‬

‫مفترضة وبالتالي تخرج تلك الأفعال من دائرة التجريم؟‬

‫بالرجوع للفقرة الأولى من الفصل ‪ 221-1‬فالمشرع ذكر عبارة "(‪ )..‬دون‬

‫موافقة أصحابها (‪ ")..‬ولم يشر لمسألة العلم‪ ،‬لتقوم بالتالي الجريمة بتحقق عدم‬

‫الموافقة الصريحة حتى ولو كان المجني عليه عالما بفعل الاعتداء‪ ،‬ناهيك عن افتراض‬

‫قيامها متى لم يكن عالما ودون موافقته أو رضاه‪.‬‬

‫‪P 433‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ثانيا‪ :‬الركن المعنوي للجريمة‬

‫يتحقق الركن المعنوي لهذه الجريمة بتوافر القصد الجنائي العام بعنصريه من‬

‫علم وإرادة‪ ،‬حيث على الفاعل أن يكون عالما بأن ما عمد إتيانه من أحد الأفعال‬

‫المحددة بالفقرة الأولى من الفصل ‪ ،221-1‬سواء تعلق الأمر بالتقاط أو تسجيل أو‬

‫بث أو توزيع‪ ،‬أقوال أو معلومات شخص صادرة عنه بشكل خاص أو سري ودون‬

‫موافقته‪ ،‬فهو يشكل جريمة يعاقب عليها القانون‪ ،‬فضلا على توجيه إرادته الحرة‬

‫إلى القيام بتلك الأفعال من دون موافقة ورضى الشخص صاحب الأقوال أو المعلومات‪.‬‬

‫أما بخصوص توفر القصد الجنائي الخاص فالمشرع لم يشر إلى ضرورة توفره‬

‫بشكل صريح كما فعل في الفصل ‪ ،221-2‬لذلك وحسب تصوري الشخصي فالقصد‬

‫الجنائي الخاص يكون حاضرا أكثر في صورتي "البث" و "التوزيع"‪ ،‬لكونهما يوصلان‬

‫موضوع الجريمة موضوع الفقرة لعلم الغير سواء على نطاق ضيق أو واسع ودون‬

‫موافق تهم‪ ،‬وهو ما يشكل انتهاكا لخصوصية الأفراد والمتمثل في نية الاعتداء على‬

‫حرمة الحياة الخاصة للشخص‪.‬‬

‫كما أن الفقرة الأولى من الفصل ‪ 221-1‬ذكرت عنصرين يدخلان في صميم‬

‫خصوصية الأفراد‪ ،‬وهما "خاص" أو "سري"‪ ،‬لذلك فتحقق هذين العنصرين بواسطة‬

‫صور النشاط المادي تشكل مسا بالحياة الخاصة‪ ،‬خصوصا في نطاق العصر الرقمي‬

‫الذي تسهل خصوصياته المتسمة بالسرعة‪ ،‬في نقل ونشر هذه الأقوال أو المعلومات‬

‫على نطاق واسع وفي وقت وجيز‪ ،‬لاسيما إذا كان مضمونها يخدش بالحياء‪ ،‬إلا أن‬

‫هذه التفسيرات لا تغني عن القول بكون المشرع المغربي لم يشترط صراحة هذا‬

‫‪P 434‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الشرط في الفصل ‪ ،221-1‬مما يتطلب معه بلورة اجتهاد قضائي مغربي خاص في‬

‫هذا الصدد‪.‬‬

‫ثالثا‪ :‬العقوبة المقررة للجريمة‬

‫عاقب المشرع طبقا للفقرة الأولى من الفصل ‪ ،221-1‬كل من قام عمدا‪ ،‬وبأي‬

‫وسيلة بما في ذلك الأنظمة المعلوماتية بالالتقاط أو تسجيل أو بث أو توزيع‪ ،‬أقوال‬

‫أو معلومات صادرة بشكل أو سري‪ ،‬دون موافقة أصحابها‪ ،‬بالحبس من ستة أشهر‬

‫إلى ثلاث سنوات وغرامة من ‪ 2000‬إلى ‪ 20.000‬درهم‪.‬‬

‫كما ضاعف المشرع من عقوبة الحبس من سنة واحدة إلى خمس سنوات‪ ،‬وكذا‬

‫الغرامة التي جعلها تتراوح من ‪ 5000‬إلى ‪ 50.000‬درهم‪ ،‬إذا تم ارتكاب نفس‬

‫الأفعال المنصوص عليها في الفقرة الأولى من الفصل ‪ ،221-1‬في حالة العود وفي‬

‫حالة ارتكاب الجريمة من طرف الزوج أو الطليق أو الخاطب أو أحد الفروع أو أحد‬

‫الأصول أو الكافل أو شخص له ولاية أو سلطة على الضحية أو مكلف أو ضد امرأة‬

‫بسبب جنسها أو ضد قاصر‪.615‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬حماية حق الأشخاص في الصورة في نطاق العصر الرقمي‬

‫اهتم المشرع المغربي بحماية حق الأفراد في الصورة خصوصا في نطاق العصر‬

‫الرقمي لما يشكله الاعتداء عليها من انتهاكٍ لحقهم في الخصوصية‪ ،‬وذلك من خلال‬

‫المتعلق بالصحافة والنشر الذي عالج هذا الحق بصفة وعامة في‬ ‫‪616‬‬
‫القانون ‪88.13‬‬

‫ارتباطه بالصحفي‪ ،‬ثم القانون ‪ 103.13‬السالف ذكره الذي جاء مبينا لجرائم أخرى‬

‫(‪ )615‬الفصل ‪ 221-2‬من القانون ‪ 122.12‬السالف الذكر‪.‬‬

‫(‪ )616‬القانون ‪ 22.12‬المتعلق بالصحافة والنشر‪ ،‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ ،1.12.100‬الصادر بتاريخ ‪ 2‬ذي القعدة‬
‫‪ 12( 1221‬أغسطس ‪ ،)0212‬منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ ،2221‬بتاريخ ‪ 11‬ذو القعدة ‪ 11( 1221‬أغسطس ‪،)0212‬‬
‫ص‪.1222‬‬

‫‪P 435‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫متفرعة عن الحق في الصورة بشكل أدق‪ ،‬من خلال الفصلين ‪( 221-1‬الفقرة‬

‫الأولى)‪ ،‬و‪( 221-2‬الفقرة الثانية) وهما موضوع هذه الفقرة‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬جريمة تثبيت أو بث أو توزيع صورة شخص أثناء تواجده في‬

‫مكان خاص دون موافقته‬

‫عمد المشرع المغربي من خلال هذه الجريمة إلى بسط صور أخرى للاعتداءات‬

‫التي من المحتمل أن تقع عليها مع ربطها بشروط معينة‪ ،‬وهو ما يستلزم البحث في‬

‫موضوعها (أولا)‪ ،‬شروط نحقق ركنيها المادي (ثانيا)‪ ،‬والمعنوي (ثالثا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬موضوع الجريمة‬

‫ذهب البعض لتعريف الحق في الصورة بأنه ذلك الحق الذي يخول لصاحبه سلطة‬

‫الاعتراض على نشر صورته دون موافقته وبغض النظر عن الطريقة التي نشرت بها‬

‫الصورة‪ ،‬وكذلك يخوله سلطة الاعتراض على التقاط صورته أيا كانت الوسيلة التي‬

‫التقطت بها‪ ،617‬كما ذهب القضاء الفرنسي للتوسيع من مفهوم الحق في الصورة‬

‫مقارنة بما هو منصوص عليه بالنسبة لاحترام الحياة الخاصة‪ ،‬حيث اعتبرت محكمة‬

‫الاستئناف بباريس على أنه‪" :‬يسمح الحق في احترام الحياة الخاصة لأي شخص‪،‬‬

‫ولاسيما الفنانة أو الممثلة‪ ،‬بالمعارضة في نشر صورتها بغير الحصول على إذن صريح‬

‫منها قب ل النشر‪ ،‬كما يسمح الحق في الصورة بالمعارضة في نسخ الصورة أو نشرها‬

‫بدون إذن"‪.618‬‬

‫بالاعتماد على هذين التعريفين وكذا الفقرة الثانية من الفصل ‪ 221-1‬موضوع‬

‫المناقشة‪ ،‬يتضح بأن الصورة المشمولة بالحماية القانونية هي المرتبطة "بالشخص"‬

‫(‪ )617‬الحسين شمس الدين‪ ،‬الحق في الصورة والحق في االعالم‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‪ ،0212 ،‬ص ‪.11‬‬
‫(‪Jean-Marie Léger , L’essentiel du droit à l’image , L’ours , 2012 , p.9 .)618‬‬

‫‪P 436‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫متى كان متواجدا في مكان خاص ودون موافقته‪ ،‬حيث لا تقوم الجريمة إذا تم تصوير‬

‫الأمكنة والمستندات والحيوانات‪ ،‬كما أن الحماية تمتد لتشمل الشخص المتوفى‪ ،‬وهو‬

‫ما أكدت عليه محكمة النقض الفرنسية حين قضت بأن صورة شخص على قيد الحياة‬

‫أو متوفٍ هو أمر محظور‪.619‬‬

‫ثانيا‪ :‬الركن المادي للجريمة‬

‫يتحقق الركن المادي لهذه الجريمة بتحقق إحدى صور النشاط الاجرامي الذي‬

‫جاءت به الفقرة الثانية من الفصل ‪ 1-221‬من القانون ‪( 103.13‬أ)‪ ،‬مع ضرورة‬

‫توافر بعض الشروط للقول بقيام الجريمة (ب)‪.‬‬

‫أ‪ -‬بالنسبة لصور النشاط المادي‬

‫‪ -‬يقصد بالتثبيت‪" :‬الالتقاط" وهو المصطلح الذي استعملته بعض التشريعات‬

‫المقارنة كالمصري‪ ،620‬والجزائري‪،621‬و كذلك الترجمة الفرنسية للنص المغربي الذي‬

‫اعتمد مصطلح "‪ "capture‬بدلا من مصطلح "‪ ،" En fixant‬رغم أن هذا‬

‫الأخير هو الترجمة الصحيحة لمصطلح "تثبيت" المعتمد في الصيغة العربية من‬

‫القانون الجنائي المغربي‪ ،‬كما وظفه المشرع الفرنسي بدوره في الفقرة الثانية من‬

‫المادة ‪ ،622222-1‬والمقصود به هو التقاط الصورة على مادة حساسة‪ ،‬فبمجرد‬

‫)‪(619‬‬
‫‪Cass.Crim, 21 Octobre 1980, Dalloz, (Paris, 1981), P 72.‬‬
‫أورده محمد أمين الخرشة وإبراهيم سليمان القطاونه‪ ،‬الحماية الجنائية لحرمة الحياة الخاصة في قانون العقوبات اإلماراتي‪،‬‬
‫مقال منشور بمجلة جامعة الشارقة للعلوم الشرعية والقانونية‪ ،‬المجلد ‪ ،14‬العدد ‪ ،1‬يونيو ‪ ،5012‬ص ‪.22‬‬
‫(‪ )620‬تنص الفقرة ‪ 0‬من المادة ‪ 222‬مكرر من قانون العقوبات المصري السالف ذكره على أنه‪ )..( " :‬ب‪ -‬التقط أو نقل بجهاﺯ‬
‫من األجهزة أيا كان نوعه صورة شخص في مكان خاص (‪.")..‬‬
‫(‪ )621‬تنص المادة ‪ 222‬مكرر من قانون العقوبات الجزائري السالف ذكره على أنه‪" :‬يعاقب بالحبس من ستة أشهر إلى ثالث‬
‫سنوات وبغرامة من خمسين ألف إلى ثالث مائة ألف دينار جزائري كل من تعمد المساس بحرمة الحياة الخاصة لألشخاص‬
‫بأبة تقنية كانت وذلك بالتقاط أو تسجيل أو نقل مكالمات أو أحاديث خاصة أو سرية بغير إذن صاحبها أو رضاه"‪.‬‬
‫) ‪(622‬‬
‫‪Article 226-8 ")..(2° En fixant, enregistrant ou transmettant, sans le consentement de celle-‬‬
‫‪ci, l'image d'une personne se trouvant dans un lieu privé )..(". code pénal français.‬‬

‫‪P 437‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التقاط الصورة أي تثبيتها على تلك المادة تقع الجريمة‪ ،‬وبالتالي لا حاجة لانتظار‬

‫إظهار الصورة في هيئة معينة على الدعامة المادية للقول بتحقق الجريمة‪.‬‬

‫‪ -‬يقصد بالتسجيل‪ :‬توجيه إرادة الفاعل إلى "حفظ" الصورة على الجهاز‪ ،‬أو‬

‫الوسيلة‪ ،‬أو التقنية المستعملة في ذلك‪ ،‬حتى يستطيع الجاني الرجوع إليها مرة‬

‫أخرى لمشاهدتها في وقت لاحق‪.‬‬

‫وقبل المرور للصورة الموالية يجب عرض ملاحظة مهمة وهي غياب عنصر‬

‫العلانية في صورتي التثبيت والتسجيل‪ ،‬عكس صورتي البث والتوزيع اللتان يتوفر‬

‫فيهما رغم أن جميع الصور يعاقب عليها القانون‪ ،‬مما يمكن معه القول إن توفر‬

‫القصد الجنائي الخاص يكون مؤكدا في صورتي البث والتوزيع‪ ،‬عكس صورتي التثبيت‬

‫والتسجيل اللتان يظل فيهما توفر القصد الخاص رهينا بغاية المعتدي‪ ،‬وهو ما يقود‬

‫لطرح التساؤل التالي‪ :‬هل يقع تحت طائلة العقاب المعتدي الذي كانت غايته من‬

‫فعل التثبيت أو التسجيل هو تقديم دليل إلى القضاء أو الشرطة القضائية؟‬

‫إجابة على هذا التساؤل ينبغي الرجوع للاجتهاد القضائي الذي سبق التعرض له‬

‫أثناء الحديث عن عملية تسجيل الأقوال والمعلومات‪ ،‬والوارد ضمن منشور السيد‬

‫رئيس النيابة العامة‪ ،‬والذي أخذ بالغاية والباعث وراء القيام بعملية التسجيل‪ ،‬حيث‬

‫متى كان الهدف هو تقديم دليل للقضاء أو الشرطة القضائية إلا وتنتفي الجريمة‪.‬‬

‫وبالتالي أظن أن تطبيق نفس المقتضى على حق الشخص في الصورة عندما تكون‬

‫الغاية هي تقديم دليل إلى القضاء‪ ،‬أو الشرطة القضائية‪ ،‬متى ارتبط الأمر بصورتي‬

‫التثبيت والتسجيل المتجردتين من عنصر العلانية وبالتالي انتفاء المساس بالحياة‬

‫الخاصة‪ ،‬يبقى ممكنا من الناحية القانونية عن طريق إعمال القياس على المقتضيات‬

‫‪P 438‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المرتبطة بتسجيل الأقوال أو المعلومات‪ ،‬مادامت الغاية والتشابه بين العناصر‬

‫التكوينية للجريمتين حاضران‪ ،‬خصوصا وأن الفقرة الثانية من الفصل ‪ 221-1‬لم‬

‫تشترط صراحة بدورها أن يقترن الفعل بشرط الاعتداء على الحياة الخاصة‪.‬‬

‫‪ -‬يقصد بالبث‪" :‬النقل" أي قيام الفاعل بتحويل الصورة من مكان الالتقاط‬

‫(التثبيت) ‪-‬المكان الخاص‪ -‬إلى مكان آخر‪ ،‬وبالتالي فالصورة تخضع "للتسجيل"‬

‫قبل نقلها لمكان آخر غير ذلك الذي التقطت فيه‪ ،‬ليتمكن غير الموجود في مكان‬

‫"الالتقاط" من الاطلاع عليها‪.‬‬

‫‪ -‬يقصد بالتوزيع‪" :‬النشر" ويتحقق باطلاع أكبر عدد ممكن من الناس‪ ،‬على‬

‫الصور الملتقطة في المكان الخاص والمتصلة بالحياة الخاصة للمجني عليه‪،623‬كما لو‬

‫تم مشاركتها على نطاق واسع في مواقع التواصل الاجتماعي دون إذن صاحبها‪.‬‬

‫ب‪ -‬بالنسبة لشروط النشاط المادي‬

‫علقت الفقرة الثانية من الفصل ‪ 221-1‬قيام عناصر هذه الجريمة على توافر‬

‫الشروط الآتية‪:‬‬

‫‪ -‬الشرط الأول‪ :‬استعمال أي وسيلة من الوسائل تمكن من تثبيت الصور أو‬

‫تسجيلها أو توزيعها‪ :‬ويدخل في حكمها آلات التصوير الفوتوغرافي أو الهواتف أو‬

‫بجميع أشكالها وأنواعها التي‬ ‫‪624‬‬

‫الحواسيب‪ ،‬إضافة لمختلف للأنظمة المعلوماتية‬

‫تتيح إتيان تلك الأفعال‪ .‬ويتحقق هذا الشرط عندما يتصل الأشخاص ببرامج الاتصال‬

‫الرقمي ومواقع التواصل الاجتماعي‪ ،‬نتيجة الاستعمال العشوائي لهذه البرامج‬

‫(‪ )623‬محمد أمين الخرشة وإبراھيم سليمان القطاونه‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.21‬‬
‫(‪ )624‬تعرف األنظمة المعلوماتية من الناحية الفنية بأنها‪ " :‬مجموعة من العناصر المتداخلة والمتفاعلة مع بعضها التي تعمل‬
‫على جمع البيانات والمعلومات ومعالجتها وتخزينها وبثها وتوﺯيعها"‪ .‬هالل عبود البياتي‪ ،‬النظم المعلوماتية واالستراتيجيات‬
‫اإلحصائية‪ ،‬ورقة مقدمة لورشة عمل حول االستراتيجية اإلحصائية الموحدة لدول مجلس التعاون الخليجي‪ ،2-2 ،‬مسقط‪،‬‬
‫أكتوبر ‪ ،5002‬ص ‪.4‬‬

‫‪P 439‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والمواقع‪ ،‬حيث يسهل اختراق خصوصيات الأفراد في الأمكنة الخاصة من خلال آلات‬

‫التصوير الدقيقة التي يسهل إخفاؤها‪ ،‬إضافة لأجهزة التصوير الليلي التي تعمل‬

‫بالأشعة تحت الحمراء‪ ،625‬وما يزيد الوضع تأزما هو صعوبة التحكم في مسار الصورة‬

‫المحملة على الانترنت‪ ،‬لأنه وبمجرد نشرها وتداولها يصعب حذفها‪.‬‬

‫‪ -‬الشرط الثاني‪ :‬تواجد الشخص المعني بالصورة في مكان خاص‪ :‬والذي اعتبره‬

‫منشور النيابة العامة السالف ذكره "كل مكان غير مفتوح في وجه العموم ولا يمكن‬

‫ولوجه إلا بإذن وموافقة من يشغله"‪ ،626‬كما أورد نفس المنشور تفسيرا موسعا‬

‫للمكان الخاص وهو المعتمد من طرف القضاء المقارن‪ ،‬حيث اعتبر من قبيل الأماكن‬

‫الخاصة كل من "غرفة الفندق والمرآب والمسبح الخاص والسيارة‪ ،‬ولو وجدت هذه‬

‫الأخيرة في الطريق العام"‪ ،627‬وتطبيقا لذلك فلا يشمل القانون بالحماية من يوجد‬

‫إذا ما تم تصويره أو انطبقت عليه إحدى صور الركن المادي لهذه‬ ‫‪628‬‬
‫في مكان عام‬

‫الجريمة ‪ ،‬وبالتالي فنشر صور لأشخاص يتواجدون في أماكن خاصة وفق المفهوم‬

‫السالف الذكر على مواقع التواصل الاجتماعي أو على البرامج المعلوماتية‪ ،‬يجعل‬

‫مرتكب الفعل معرضا للمتابعة مالم يحصل على إذنهم‪.‬‬

‫(‪ )625‬أيمن بن ناصر بن حمد العباد‪ ،‬المسؤولية الجنائية لمستخدمي شبكات التواصل االجتماعي دراسة مقارنة‪ ،‬الطبعة ‪ ،1‬مكتبة‬
‫القانون واالقتصاد‪ ،‬الرياض‪ ،0221 ،‬ص‪ 12‬و ‪.22‬‬
‫(‪ )626‬منشور السيد رئيس النيابة العامة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.2‬‬
‫(‪ )627‬قرار محكمة االستئناف بباريس صادر بتاريخ ‪ 12‬شتنبر ‪ ،0222‬أورده منشور السيد رئيس النيابة العامة حول ‪ ،‬نفس‬
‫المرجع‪.‬‬
‫(‪ )628‬يقصد بالمكان العام‪ :‬كل مكان يمكن ارتياده من قبل الجمهور‪ ،‬سواء كان ذلك بمقابل أو بغير مقابل‪ ،‬وسواء كان الدخول‬
‫منوطا بشرط أم ال‪ ،‬وينقسم المكان العام إلى ثالثة أنواﻉ‪ :‬النوع األول‪ :‬األماكن العامة بطبيعتها‪ :‬وھي األماكن التي تكون معدة‬
‫منذ إنشائها لدخول الجمهور‪ ،‬وتردده عليها فيه حرية (الميادين‪ ،‬المنتزھات‪ ،‬الحدائق المفتوحة)‪ .‬النوع الثاني‪ :‬األماكن العامة‬
‫بالتخصيص‪ :‬وھي األماكن التي يسمح بارتيادھا في أوقات معينة‪ ،‬ويكون الدخول إليها ممنوعا في غير ھذه األوقات المحددة‬
‫(دور العبادة‪ ،‬دور السينما)‪ .‬النوع الثالث‪ :‬األماكن العامة بالمصادفة‪ :‬وھي حسب األصل أماكن خاصة‪ ،‬ويكون أمر ارتيادھا‬
‫مقصورا على أفراد وطوائف معينة‪ ،‬إال أنه يباح للجمهور بصفة عارضة ارتيادھا والدخول فيها (المدارس‪ ،‬السجون‪ ،‬النوادي‪،‬‬
‫المحالت التجارية)‪ .‬محمد أمين الخرشة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.521‬‬

‫‪P 441‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫غير أن التساؤل الذي يبقى مطروحا في نفس السياق هو "المجموعات المغلقة"‬

‫التي أصبحت تحدث داخل الفضاء الرقمي‪ ،‬سواء داخل "فيسبوك" أو "واتس آب"‪،‬‬

‫حيث تتضمن مجموعة من الأعضاء يتداولون فيما بينهم صورا وتدوينات تبقى في‬

‫حدود تلك المجموعات‪ ،‬وبالتالي هل يمكن اعتبارها مكان خاص افتراضي تنطبق‬

‫عليه الشروط السالف ذكرها من تثبيت‪ ،‬أو تسجيل‪ ،‬أو بث‪ ،‬أو توزيع للصور المتداولة‬

‫داخلها متى وصلت للغير دون إذن أصحابها؟ أم تعتبر مكان افتراضي عام وينزل‬

‫منزلة المواقع الالكترونية ومواقع التواصل الاجتماعي التي يتشارك فيها الأشخاص‬

‫صورهم بمحض إرادتهم؟‬

‫إجابة عل هذا التساؤل سأنطلق من بيان الحقوق والمسؤوليات المتعلقة بشروط‬

‫الاستخدام التي تتضمنها مثل هذه التطبيقات‪ ،‬على سبيل المثال تطبيق "فيسبوك"‬

‫والتي من خلالها يمكن للمستخدم‬ ‫‪629‬‬

‫الذي يتوفر على "أداة تحديد الجمهور"‬

‫مشاركة المنشورات التي تكون على يومياته مع العامة أو مع الأصدقاء فقط‪ ،‬أو مع‬

‫عدد معين ومحدد من الأصدقاء‪ ،‬أو جعلها سرية بحيث لا يراها أحد غيره‪ ،‬ونفس‬

‫الأمر ينطبق عل المجموعات فقد تكون عامة أو قد تكون مغلقة أو سرية‪ ،‬لذلك‬

‫فمتى تم إعداد خصوصية المجموعة على أن تكون مغلقة فهذا يترجم الرغبة في‬

‫عدم جعلها مفتوحة في وجه العموم‪ ،‬كما أن اشتراط موافقة المسؤول عن المجموعة‬

‫عند رغبة مستخدم ما في الانضمام‪ ،‬يجعل من هذه المجموعات المغلقة مستوفية‬

‫لشروط المكان الخاص الواردة في تعريف منشور السيد رئيس النيابة العامة سالف‬

‫(‪ )629‬راجع اعدادات الخصوصية على موقع فيسبوك ‪،https://www.facebook.com/help/1297502253597210‬‬

‫تاريخ االطالﻉ ‪ 02-10-01‬على الساعة ‪ 0‬و ‪ 02‬دقيقة‪.‬‬

‫‪P 441‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ذكره‪ .‬وبالتالي فوفقا لكل جمهور يحدده المستخدم لرؤية منشوراته تقع المسؤولية‬

‫الجنائية‪.‬‬

‫‪ -‬الشرط الثالث‪ :‬ارتكاب الجريمة دون موافقة الشخص المعني بالصورة‪ :‬أي‬

‫انعدام رضى المجني عليه‪ ،‬وهنا يجب عرض حالات الرضى المتطلبة‪:‬‬

‫فقد يكون صريحا‪ :‬سواء كتابة أو شفاهة‪ ،‬و يجب أن يتوفر على بعض الشروط‬

‫أهمها أن يكون صادرا عن إرادة حرة وواعية‪ ،‬وأن يصدر ممن له الحق في إصداره‪،‬‬

‫كما يجب أن يكون واضحا ومؤكدا بحيث لا يشوبه الغموض‪ ،‬وقد يكون ضمنيا‪ :‬وهو‬

‫الرضى غير المعبر عنه والذي يفهم ضمنيا من خلال اتخاذ موقف لا تدع ظروف‬

‫الحال شكا في دلالته على المقصود‪ ،‬كما لو وقف الشخص أمام الكاميرا وابتسم فهذا‬

‫يعد بمثابة رضى ضمني بالتصوير‪ ،‬وقد يكون مفترضا‪ :‬كما لو وافق شخص ما ظهر‬

‫في الصورة بصفة عرضية عند التقاط صورة لمكان عام أو لتجمع من الناس‪ ،‬فهنا‬

‫ذهبت المحاكم الفرنسية إلى حرية نشر هذه الصورة دون حاجة للحصول على موافقة‬

‫المعني بالأمر‪.630‬‬

‫وبالتالي‪ ،‬وعكس الجريمة المنصوص عليها في الفقرة الأولى من الفصل ‪-1‬‬

‫‪ ،221‬المتعلق بالاعتداء على الأقوال أو المعلومات التي لا يتصور فيها الموافقة‬

‫الضمنية أو المفترضة‪ ،‬فإن طبيعة "الصورة" هي من يفتح المجال لورود حالات أخرى‬

‫للموافقة أو الرضى سواء كانت ضمنية أو مفترضة‪.‬‬

‫إضافة إلى ضرورة توفر بعض الشروط لصحة الرضى‪ ،‬كأن يكون الاذن نسبيا‬

‫وليس مطلقا‪ ،‬بحيث لا يجوز التنازل عن الصورة بصورة نهائية‪ ،‬كما يجب عدم‬

‫(‪ )630‬حسام الدين كامل األھواني‪ ،‬الحق في احترام الحياة الخاصة ‪-‬الحق في الخصوصية‪ -‬دراسة مقارنة‪ ،‬دار النهضة العربية‪،‬‬
‫القاھرة‪ ،‬مصر‪ ،‬بدون سنة نشر‪ ،‬ص ‪.022‬‬

‫‪P 442‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الخروج عن مضمون الاذن بنشر الصورة‪ ،‬مع ضرورة التقيد بوسيلة النشر التي‬

‫تضمنها الاذن‪ ،‬إضافة لوجوب أن يكون خاصا يستفيد منه فقط من صدر الاذن‬

‫لصالحه‪ ،‬وأن يصدر دون إكراه أو تهديد‪ ،‬مع ضرورة أن يكون معاصرا لوقت الاعتداء‬

‫أو سابقا عليه‪.631‬‬

‫ثالثا‪ :‬الركن المعنوي للجريمة‬

‫تفاديا للتكرار فإن ما قيل حول جريمة التقاط أو تسجيل أو بث أو توزيع‪،‬‬

‫أقوال أو معلومات شخص صادر عنه بشكل خاص أو سري ودون موافقته‪ ،‬المنصوص‬

‫عليها في الفقرة الأولى من الفصل ‪ ،221-1‬فهو ينطبق على جريمة تثبيت‪ ،‬أو‬

‫تسجيل‪ ،‬أو بث‪ ،‬أو توزيع صورة شخص في مكان خاص دون موافقته‪ ،‬المشار إليها‬

‫بالفقرة الثانية من نفس الفصل‪ ،‬فهذه الجريمة تتطلب توافر قصد جنائي عام‪ ،‬من‬

‫علم بالجريمة وإراد ة في ارتكابها رغم علمه بها‪ ،‬ثم قصد جنائي خاص الذي لم‬

‫يتطلبه المشرع كذلك في هذه الجريمة‪ ،‬إلا أنه يبقى بارزا أكثر في صورتي "البث"‬

‫و"التوزيع" لنفس الأسباب السالف ذكرها عند الحديث عن الجريمة الأولى‪.‬‬

‫تبقى الإشارة إلى أن هذه الجريمة لا تقع على من يترك سهوا جهاز تصويره‬

‫مفتوحا في مكان خاص فينقل صورة شخص في هذا المكان‪ ،‬كما أن السائح الذي‬

‫يعتقد أنه يقوم بتصوير أثر تذكاري تاريخي لا يقع تحت طائلة العقاب إذا تبين بعد‬

‫ذلك أن الأمر يتعلق بمنظر داخل مكان خاص‪.632‬‬

‫(‪ )631‬راجع بهذا الخصوص كل من‪:‬‬

‫‪-‬جعفر محمود المغربي وحسين شاكر عساف‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.102‬‬
‫‪-‬محمد رشاد القطعاني‪ ،‬الحماية الجنائية للحق في حرمة االتصاالت الشخصية ‪-‬دراسة مقارنة بين القانونين المصري‬
‫واإلماراتي وبعض القوانين األجنبية‪ ،-‬ط ‪ ،0‬دار الفتح للطباعة والنشر‪ ،‬اإلسكندرية‪ ،0212 ،‬ص‪.021-002‬‬
‫(‪ )632‬عبد الرحمان الدراجي خلفي‪ ،‬الحق في الشكوى كقيد عل المتابعة الجزائية دراسة تأصيلية تحليلية مقارنة‪ ،‬منشورات‬
‫الحلبي الحقوقية‪ ،‬بيروت‪ ،0210 ،‬ص ‪.122‬‬

‫‪P 443‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫رابعا‪ :‬العقوبة المقررة لجريمة‬

‫أحال المشرع طبقا للفقرة الثانية من الفصل ‪ 221-1‬على الفقرة الأولى من‬

‫نفس الفصل بخصوص العقوبة‪ ،‬فتابع كل من قام عمدا وبأي وسيلة بتثبيت أو تسجيل‬

‫أو بث أو توزيع صورة شخص أثناء تواجده في مكان خاص ودون موافقته‪ ،‬بعقوبة‬

‫الحبس من ستة أشهر إلى ثلاث سنوات وغرامة من ‪ 2000‬إلى ‪ 20.000‬درهم‪.‬‬

‫ونظرا لكون الفصل ‪ 221-3‬قد أحال عند تشديد العقوبة على الفصل ‪221-1‬‬

‫بأكمله‪ ،‬فإن الفقرة الثانية من هذا الفصل والمتعلقة بتسجيل‪ ،‬أو بث‪ ،‬أو توزيع صورة‬

‫شخص أثناء تواجده في مكان خاص ودون موافقته‪ ،‬تنطبق عليها حالات التشديد‬

‫والعقوبة المنصوص عليها في الفصل ‪ ،221-3‬والتي سبق التعرض لها عند الحديث‬

‫عن جريمة الاعتداء على الأقوال أو المعلومات الصادرة عن الشخص بشكل خاص‬

‫أو سري المشار إليها في الفقرة الأولى من الفصل ‪.221-1‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬جريمة بث أو توزيع تركيبة مكونة من صورة الشخص‬

‫نص المشرع المغربي على هذه الجريمة المشتقة عن الحق في الصورة بموجب‬

‫الفصل ‪ 221-2‬من القانون ‪ ،103.13‬ومن خلال هذه الفقرة وسيرا على نفس‬

‫المنهج سأحاول تحديد موضوعها (أولا) وركنيها المادي (ثانيا) والمعنوي (ثالثا)‪،‬‬

‫مع بيان عقوبتها المسطرة من قبل المشرع المغربي (رابعا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬موضوع الجريمة‬

‫تعرض منشور رئاسة النيابة العامة المتعلق بحماية الحياة الخاصة للأفراد في‬

‫ظل القانون رقم ‪ ،103.13‬للمقصود من لفظ التركيب الذي تتضمنه هذه الجريمة‪،‬‬

‫حيث اعتبره‪ :‬ذلك التوليف أو التركيب الذي يقع على مجموعة من الصور أو الأقوال‪،‬‬

‫‪P 444‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أو كلاهما‪ ،‬لإخراجها إلى الوجود في شكل منسق يحمل معنى محدد‪ .633‬وهو‬

‫الذي يقابله في الصيفة الفرنسية من النص المغربي عبارة‬ ‫المص طلح‬

‫‪ ،MONTAGES‬التي أخذها المشرع المغربي عن المشرع الفرنسي طبقا للمادة‬

‫‪634222-8‬من القانون الجنائي الفرنسي‪.‬‬

‫وقد تابع المشرع المغربي من خلال الفصل ‪ 221-2‬من القانون ‪103.13‬‬

‫الذي أخذ بشكل حرفي عن نص المشرع الفرنسي‪ ،‬كل من قام بأي وسيلة بما في‬

‫ذلك الأنظمة المعلوماتية‪ ،‬ببث أو توزيع تركيبة مكونة من أقوال شخص أو صورته‪،‬‬

‫دون موافقته‪ ،‬أو قام ببث أو توزيع ادعاءات أو وقائع كاذبة‪ ،‬بقصد المس بالحياة‬

‫للأشخاص أو التشهير بهم‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬الركن المادي للجريمة‬

‫بالاعتماد على الفصل ‪ ،221-2‬إضافة لصور النشاط المادي التي سبق التفصيل‬

‫فيها ضمن جرائم الفصل ‪ ،221-1‬فإن الركن المادي لهذه الجريمة يتحقق ببث أو‬

‫توزيع الصورة عن طريق المونتاج الذي عمد إلى تشويه وتحريف شخصية المجني‪،‬‬

‫عليه عن طريق إدخال تعديلات على الصورة الأصلية‪ ،‬مما يترتب معه المساس‬

‫بحياته الخاصة عن طريق الحط من قيمته وكرامته‪.‬‬

‫كما أن المشرع المغربي لم يشترط وسيلة معينة تقع بها جرائم البث أو‬

‫التوزيع حيث استعمل عبارة "بأي وسيلة كانت بما في ذلك الأنظمة المعلوماتية"‪،‬‬

‫وهذه الأخيرة هي التي تعنينا في هذه الورقة على اعتبار أن المشرع واكب الطفرة‬

‫(‪ )633‬منشور السيد رئيس النيابة العامة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.2‬‬
‫‪Article 226-8 :"Est puni d'un an d'emprisonnement et de 15 000 euros d'amende le fait de‬‬
‫) ‪(634‬‬

‫‪publier, par quelque voie que ce soit, le montage réalisé avec les paroles ou l'image d'une‬‬
‫‪personne (..)".code pénal français.‬‬

‫‪P 445‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫التكنولوجية التي يعرفها العالم‪ ،‬ولم يحصر البث والتوزيع في الوسائط المادية‬

‫كالصحف والمجلات وإنما مد ه للوسائط الالكترونية‪ ،‬التي يبقى من أبرزها مواقع‬

‫التواصل الاجتماعي (فيسبوك‪ ،‬واتس آب‪ ،‬انستغرام‪ ،)..‬ليصبح بذلك نشر الصور‬

‫بعد المونتاج عبر مثل هذه المواقع جريمة يعاقب عليه القانون‪ ،‬لكن مع ضرورة‬

‫استحضار شرط آخر وهو عدم موافقة المجني عليه‪ ،‬أما إذا وافق على بث ونشر‬

‫الصورة التي أجري عليها المونتاج فلا وجود لجريمة لأن رضا المجني عليه أخرج‬

‫الواقعة من دائرة المحذور إلى المباح‪.‬‬

‫ثالثا‪ :‬الركن المعنوي للجريمة‬

‫أما بخصوص الركن المعنوي فهو يتحقق بتوفر القصد الجنائي بصورتيه‪ ،‬فالقصد‬

‫العام يقع بعلم الجاني بعناصر النشاط المادي للجريمة من صور وشروط‪ ،‬أي أنه‬

‫يكون عالما بأن القيام ببث‪ ،‬أو توزيع تركيبة‪ ،‬أو مونتاج لصور المجني عليه بواسطة‬

‫الوسائط الالكترونية (والوسائط المادية كذلك) دون موافقته يشكل جريمة‪ ،‬ومع ذلك‬

‫يوجه إرادته لتحقيقها‪ ،‬أما عن القصد الخاص وعلى عكس ما قام به المشرع في‬

‫جريمتي الفصل ‪ ،221-1‬فقد حدده في هذه الجريمة بشكل صريح‪ ،‬حينما ربط فعل‬

‫الاعتداء بتوفر النية الآثمة للجاني‪ ،‬والمتمثلة في المس بحياة المجني عليه الخاصة‪.‬‬

‫رابعا‪ :‬العقوبة المقررة للجريمة‬

‫باستقراء الفصل ‪ ، 221-2‬فقد عاقب كل من كل من قام بأي وسيلة بما في‬

‫ذلك الأنظمة المعلوماتية‪ ،‬ببث أو توزيع تركيبة مكونة من أقوال شخص أو صورته‪،‬‬

‫دون موافقته‪ ،‬بقصد المس بحياته الشخصية أو التشهير به‪ ،‬بالحبس من سنة واحدة‬

‫إلى ثلاث سنوات وغرامة من ‪ 2000‬إلى ‪ 20.000‬درهم‪ ،‬ليرفع من الحد الأدنى‬

‫‪P 446‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫لهذه الجريمة لسنة مقارنة مع جريمة الاعتداء على الحق في الثورة المنصوص عليها‬

‫في الفقرة الثانية من الفصل ‪.221-1‬‬

‫وشدد المشرع طبقا للفصل ‪ 221-3‬الذي أحال على الفصل ‪ ،221-2‬من‬

‫عقوبة هذه الجريمة متى تم ارتكابها في حالة العود‪ ،‬وكذلك في حالة ارتكابها من‬

‫طرف الزوج‪ ،‬أو الطليق‪ ،‬أو الخاطب‪ ،‬أو أحد الفروع‪ ،‬أو أحد الأصول‪ ،‬أو الكافل‪ ،‬أو‬

‫شخص له ولاية أو سلطة على الضحية‪ ،‬أو مكلف أو ضد امرأة بسبب جنسها أو ضد‬

‫قاصر‪ ،‬حيث تابع المشرع هؤلاء بالحبس من سنة واحدة إلى خمس سنوات‪ ،‬وغرامة‬

‫تتراوح من ‪ 5000‬إلى ‪ 50.000‬درهم‪.635‬‬

‫المبحث الثاني‪ :‬المظاهر المرتبطة بخصوصية الأفراد المعنوية والمعلوماتية في‬

‫العصر الرقمي‬

‫لا تنحصر حياة الأفراد الخاصة فيما يكو ن كيانهم المادي الملموس‪ ،‬وإنما تشمل‬

‫أيضا كيانهم المعنوي المتمثل في شرفهم واعتبارهم وعاطفتهم وكرامتهم‪ ،..‬والذي‬

‫بدوره يتعرض للاعتداءات التي قد تطاله بواسطة الوسائل التقنية‪ ،‬وعبر مختلف‬

‫المواقع الالكترونية (المطلب الأول)‪ ،‬بل إن أو جه الاعتداءات المقترنة باستعمال‬

‫التكنولوجيات الحديثة‪ ،‬أصبحت تطال حتى معلومات الأفراد وبياناتهم الخاصة التي‬

‫يقومون بتداولها داخل الفضاء الرقمي‪ ،‬والتي تشكل انعكاسا لحياتهم الخاصة المادية‬

‫داخل هذا الفضاء اللامادي (المطلب الثاني)‪.‬‬

‫(‪ )635‬أنظر الفصل ‪ 221-2‬من القانون ‪ 122.12‬السالف الذكر‪.‬‬

‫‪P 447‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المطلب الأول‪ :‬الاعتداءات الواقعة على خصوصية الأفراد المعنوية في العصر‬

‫الرقمي‬

‫تعددت مظاهر الحياة الخاصة المرتبطة بالكيان المعنوي للأفراد فمنها ما يتعلق‬

‫بالحياة العاطفية والزوجية والعائلية‪ ،‬ومنها ما يرتبط بالحياة السياسية وكذلك ما‬

‫يرتبط بأوقات الفراغ‪ ،‬إلا أنني سأقتصر على ما يتعلق بالسمعة والشرف والاعتبار‬

‫التي تتم‬ ‫‪636‬‬

‫الذي انتشر بشكل كبير نتيجة شيوع الجرائم المرتكبة عن طريق النشر‬

‫من خلال شبكة الانترنت (الفقرة الأولى) و قد نص عليها القانون رقم ‪88.13‬‬

‫المتعلق بالصحافة والنشر‪ ،637‬كما أفرزت التطورات التكنولوجية مظاهر أخرى‬

‫للخصوصية المعنوية مست بالأساس ذاكرة الأفراد الرقمية‪ ،‬فظهرت مجموعة من‬

‫الحقوق من بينها الحق في النسيان الرقمي (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬الاعتداءات الماسة بالشرف والاعتبار في العصر الرقمي‬

‫تعد السمعة والشرف والاعتبار أحد أهم مظاهر الحياة الخاصة لكونها ترتبط‬

‫بجانب غالٍ للإنسان‪ ،‬فالسمعة الحسنة للرجل أو المرأة هي الجوهرة المكونة للروح‪،‬‬

‫والحق في الشرف والاعتبار يحمي المكانة التي يتمتع بها الانسان بين أقرانه في‬

‫المجتمع‪ ،‬ورغم أنه يبقى جانب معنوي إلا أن القانون عمد إلى حمايته فأقر له القانون‬

‫المدني تعويضا‪ ،‬وأفرد له القانون الجنائي جرائم تحميه من الاعتداءات التي ازدادت‬

‫(‪ )636‬يمكن تعريف جرائم النشر بأنها تلك الجرائم التي ترتكب في عالنية‪ ،‬بواسطة الصحف العادية أو االلكترونية أو غيرھا‬
‫من المطبوعات‪ ،‬وتحتوي ھذه الجرائم على درجة عالية من الخطورة لما تمثله من عدوان على سمعة االنسان قد يستغله البعض‬
‫لتحقيق أغراض شخصية غير سليمة‪ .‬نجاد البرعي‪ ،‬التشهير باستخدام االنترنت سؤال وجواب سلسلة األوراق القانونية (‪،)5‬‬
‫المجموعة المتحدة للقانون‪ ،‬بدون سنة نشر‪ ،‬ص‪.3‬‬
‫(‪ )637‬أكد دستور المملكة على ضمان حرية الصحافة بموجب الفصل ‪ 02‬منه الذي نص على أنه‪ )..(" :‬للجميع الحق في التعبير‪،‬‬
‫نشر األخبار واألفكار واآلراء‪ ،‬بكل حرية‪ ،‬ومن غير قيد‪ ،‬عدا ما ينص عليه القانون صراحة (‪ ،")..‬وقد ترجم ھذا المقتضى‬
‫الدستوري من خالل القانون رقم ‪ 22.12‬المتعلق بالصحافة والنشر الذي تناول في ثنياه موادا متصلة بالحياة الخاصة لألفراد‬
‫موضوﻉ ھذه الورقة‪ ،‬عن طريق الفرﻉ الرابع من الباب األول من القسم الثالث والمعنون ب "في حماية الشرف والحياة الخاصة‬
‫لألفراد"‪ ،‬حيث بسط مظاھر أخرى لالعتداءات التي يتعرض لها األفراد خصوصا عند ولوجهم للفضاء الرقمي كالسب والقذف‬
‫والتشهير وھي اعتداءات تقع ضمن طائفة الجرائم الماسة بالمصلحة الخاصة والمرتكبة عن طريق النشر‪.‬‬

‫‪P 448‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وثيرتها في نطاق العصر الرقمي لسهولة تحقيقيها‪ ،‬ويقع من بينها القذف (أولا)‪،‬‬

‫والسب (ثانيا)‪ ،‬والتشهير (ثالثا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬جريمة القذف في العصر الرقمي‬

‫بالاعتماد على الفقرة الأولى من المادة ‪ 83‬التي عرفت القذف‪ ،638‬والفقرة‬

‫الثالثة من نفس المادة‪ ،639‬إضافة للفقرة الأولى من المادة ‪ ،64012‬يمكن استخراج‬

‫العناصر المكونة لكل من الركن المادي والمعنوي لجرية القذف على النحو التالي‪:‬‬

‫ادعاء واقعة أو نسبتها لشخص؛ أن يمس القذف شرف أو حرمة الشخص؛ أن يتم‬

‫القذف بشكل علني؛ أن يقترن القذف بسوء النية‪ ،‬وبالتالي تستوجب هذه الجريمة‬

‫توافر ركن مادي يتحقق بإتيان الجاني للسلوك الاجرامي المعاقب عليه (أ)‪ ،‬ثم ركن‬

‫معنوي متمثل في القصد الجنائي (ب)‪ ،‬ينتج عنهما عقوبة جنائية (ت)‪.‬‬

‫أ‪ -‬الركن المادي للجريمة‬

‫يتحقق الركن المادي لجريمة القذف بتحقق عناصر معينة وهي‪ :‬نشاط إجرامي‬

‫يأتيه الجاني على شكل ادعاء أو نسبة واقعة (‪ ،)1‬وموضوع ينصب عليه هذا النشاط‬

‫وهو واقعة الاعتداء على شرف واعتبار الشخص المعني (‪ ،)2‬ووسيلة الاسناد‬

‫الإلكترونية المستخدمة (‪ ،)3‬وصفة هذا النشاط المتمثلة في العلانية (‪.)2‬‬

‫(‪)638‬عرفت الفقرة األولى من المادة ‪ 22‬القذف بأنه‪" :‬ادعاء واقعة أو نسبتها إلى شخص أو ھيئة‪ ،‬إذا كانت الواقعة تمس شرف‬
‫أو اعتبار الشخص أو الهيئة التي نسبت إليه أو إليها (‪ .")...‬وھو نفس التعريف المعتمد في الفصل ‪ 220‬من مجموعة القانون‬
‫الجنائي المغربي‪.‬‬
‫(‪ )639‬نصت الفقرة الثالثة من نفس المادة على أنه‪ )..(" :‬يعاقب على نشر القذف أو السب مباشرة أو عن طريق النقل (‪.")..‬‬
‫(‪ )640‬أشارت الفقرة األولى من المادة ‪ 10‬من نفس القانون على أنه‪ " :‬يعاقب بغرامة من ‪ 02.222‬إلى ‪ 022.222‬درھم كل من‬
‫قام بسوء نية بنشر أو إذاعة أو نقل خبر ﺯائف أو ادعاءات أو وقائع غير صحيحة أو مستندات مختلفة أو مدلس فيها منسوبة‬
‫للغير إذا أخلت بالنظام العام أو أثارت الفزﻉ بين الناس‪ ،‬بأية وسيلة من الوسائل والسيما بواسطة الخطب والصياح (‪ )..‬وإما‬
‫بواسطة مختلف الوسائل االعالم السمعية البصرية أو االلكترونية وأية وسيلة أخرى تستعمل لهذا الغرض دعامة إلكترونية‬
‫(‪.")..‬‬

‫‪P 449‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ادعاء واقعة أو نسبتها‪ :‬يقصد بالادعاء الرواية عن الغير أو ذكر الخبر‬ ‫‪)1‬‬

‫محتملا الصدق والكذب‪ ،641‬أما مصطلح "نسبتها" فيعني إسناد أمر أو‬

‫واقعة إلى شخص معين على سبيل التأكيد‪ ،‬غير أن المشرع المغربي‬

‫لم يأخذ بهذه التفرقة وجعل العقوبة واحدة في كلتا الحالتين‪ ،‬كما لم‬

‫يقتصر المشرع في متابعته مرتكب جريمة القذف على الوسائل‬

‫التقليدية لتحقيق فعل الاعتداء‪ ،‬وإنما أخذ كذلك بالوسائل‬

‫التي يمكن أن تتخذ أكثر من صورة‪ ،‬سواء تعلق الأمر‬ ‫‪642‬‬

‫الالكترونية‬

‫بالبريد الالكتروني‪ ،‬أو مواقع التواصل الاجتماعي‪ ،‬أو مجموعات‬

‫الدردشة‪..،‬إلى غيرها من الفضاءات الرقمية التي تفتح المجال للجاني‬

‫لارتكاب فعل الادعاء أو الاسناد‪.‬‬

‫ولم يأخذ المشرع المغربي بالأسلوب الذي صاغ به الجاني اعتدائه‪ ،643‬فسواء‬

‫تم بصفة صريحة كاستخدامه لعبارات لا يحتاج فيها المستخدم للوسيلة الالكترونية‬

‫إلى مجهود ذهني لاستخلاص المعني المقصود به‪ ،‬أو تم بصفة ضمنية مما يتطلب‬

‫مجهود من المجني عليه لفهمه واكتشاف المعنى الحقيقي المراد منه‪ ،‬وسواء تم على‬

‫سبيل القطع كأن يقوم الجاني بإسناد صيغة كلامية أو كتابية‪ ،‬تجزم حقيقة الواقعة‬

‫المراد نس بتها من المتهم إلى المجني عليه عبر وسيلة إلكترونية‪ ،‬أو على سبيل‬

‫الشك كإسناد صيغة كلامية أو كتابية تشكيكية‪ ،‬من شأنها أن تلقى في أذهان‬

‫(‪ )641‬أحسن بوسقيعة‪ ،‬قانون العقوبات في ضوء الممارسة القضائية‪ ،‬منشورات بيرتي‪ ،‬طبعة ‪ ،0221‬ص ‪.122‬‬
‫(‪ )642‬أنظر المادة ‪ 10‬من القانون ‪ 22.12‬السالف الذكر‪.‬‬
‫(‪ )643‬تنص الفقرة الثالثة من المادة ‪ 22‬من نفس القانون على أنه‪ )..(" :‬يعاقب على نشر القذف أو السب مباشرة أو عن طريق‬
‫النقل‪ ،‬حتى ولو ورد ھذا النشر بصيغة الشك أو كان موجها إلى شخص أو ھيئة لم يعينها أو لم يحددها ھذا النشر بكيفية‬
‫صريحة ولكن يمكن التعرف عليها‪ ،‬من خالل العبارات الواردة في الخطب أو الصياح أو التهديدات أو المكتوبات أو المطبوعات‬
‫أو الملصقات‪ ،‬المجرمة وكذا المضامين المنشورة أو المبثوثة أو المذاعة(‪.")..‬‬

‫‪P 451‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مستخدم الوسيلة الالكترونية حقيقة وقتية أو ظنا أو احتمالا للعبارات المسندة‬

‫للمجني عليه‪.644‬‬

‫موضوع الادعاء أو الاسناد‪ :‬يتمثل في "الواقعة" التي يسندها المتهم‬ ‫‪)2‬‬

‫إلى المجني عليه‪ ،‬ويكون من شأنها المساس بشرفه واعتباره‪ ،‬ويشترط‬

‫أن تكون الواقعة التي يسندها الجاني للمجني عليه في جريمة القذف‬

‫محددة ‪ ،‬على اعتبار أن الاسناد الغامض وغير المحدد يصلح أن يكون‬

‫سبا وليس قذفا‪ ،‬كما لو نسب الجاني إلى المجني عليه باستخدام تطبيق‬

‫"فيسبوك" أنه سرق ألف درهم من المجني عليه مثلا‪ ،‬فهنا جريمة‬

‫القذف تقوم بسبب أن الواقعة محددة ومعينة‪.645‬‬

‫كما بين القانون ‪ ،88.13‬الصورة التي يتحقق بها القذف وهي المساس بشرف‬

‫أو اعتبار الشخص المسند إليه القذف‪ ،‬وتجدر الإشارة إلى الاختلاف الحاصل بين‬

‫الشرف والاعتبار‪ ،‬فالمس بالشرف يمس الشخص في ذاته أو كرامته واستقامته كاتهام‬

‫الشخص بانعدام الوطنية‪ ،‬أما الاعتبار فهو وليد التقدير الذي يحظى به الشخص داخل‬

‫المجتمع‪ ،‬كأن يدعي الجاني بأن المجني عليه ابن زانية‪.‬‬

‫ويشترط كذلك في موضوع الاسناد تعيين الشخص المقذوف‪ ،‬وليس من الضروري‬

‫أن يكون معينا بالاسم وإنما يكفي أن يكون معينا بشكل ولو نسبي‪ ،‬بحيث يعرف‬

‫من الشخص المقصود ولو كانت هذه المعرفة تقتصر على عدد قليل من الأشخاص‪،646‬‬

‫وهو ما عبر عنه المشرع من خلال عبارة "(‪ )..‬حتى ولو ورد هذا النشر بصيغة‬

‫(‪ )644‬ميثاء إسحاق عبد الرحيم الشيباني‪ ،‬المسؤولية الجزائية عن جريمتي السب والقذف بالوسائل االلكترونية طبقا للمرسوم‬
‫رقم (‪ )1‬لسنة ‪ 0210‬بشأن قانون مكافحة جرائم تقنية المعلومات‪ ،‬أطروحة مقدمة الستكمال متطلبات الحصول على درجة‬
‫الماجسيتير في القانون العام‪ ،‬جامعة االمارات العربية المتحدة كلية القانون قسم القانون العام‪ ،‬أبريل ‪ ،0212‬ص ‪.11‬‬
‫(‪ )645‬ميثاء إسحاق عبد الرحيم الشيباني‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.12‬‬
‫(‪ )646‬ميثاء إسحاق عبد الرحيم الشيباني‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.11‬‬

‫‪P 451‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الشك أو كان موجها إلى شخص أو هيئة لم يعينها أو لم يحددها هذا النشر بكيفية‬

‫صريحة ولكن يمكن التعرف عليها(‪.647")..‬‬

‫وأخيرا أن تكون الواقعة محلا للعقاب‪ ،‬بمعنى أن القذف الذي يستوجب العقاب‬

‫قانونا هو الذي يتضمن إسناد فعل يعد جريمة يقرر لها القانون عقوبة جنائية‪ ،‬وهو‬

‫ما عبر عنه المشرع من خلال الفقرة الأخيرة من المادة ‪ 83‬من القانون ‪88.13‬‬

‫التي جاء فيها‪ )..(" :‬لا تعتبر الوقائع المثارة في تعريف القذف موجبة لتحريك‬

‫دعوى القذف إلا إذا كانت وقائع يعاقب عليها القانون"‪.‬‬

‫وسيلة الادعاء أو الاسناد الالكترونية‪ :‬عدد المشرع المغربي في القانون‬ ‫‪)3‬‬

‫‪ 88.13‬ضمن المادة ‪ 12‬مجموعة من الوسائل المعتمدة في فعل‬

‫الاسناد التي كان من ضمنها الوسائل الالكترونية‪ ،‬والتي قد تتخذ شكل‬

‫الشبكة المعلوماتية سواء كانت عامة تقدم خدمات تكون متاحة للأفراد‬

‫بشكل عام‪ ،‬حيث تمكن الأفراد من الاتصال مع غيرهم بحرية وسهولة‬

‫دون أن تستلزم التسجيل‪ ،‬كإنشاء موقع إلكتروني يتضمن معلومات‬

‫وبيانات وصور مفيدة إذا استعملت بشكل صحيح‪ ،‬وقد تصبح ضارة إذا‬

‫كان الهدف منها المساس بشرف واعتبار الأفراد‪ ،‬أو كانت خاصة تقتصر‬

‫خدماتها على شخص معين بذاته لا يستطيع أحد الاطلاع على محتواها‬

‫إلا صاحبها‪ ،‬أو من يملك إمكانية الدخول إليها عن طريق كلمة السر‬

‫"كالبريد الالكتروني"‪ ،‬أو "تطبيق واتس آب"‪ ،648‬كما قد تأتي في‬

‫شكل وسيلة تقنية للمعلومات التي تختلف باختلاف الواقعة سواء كانت‬

‫(‪ )647‬أنظر المادة ‪ 22‬من القانون ‪ 22.12‬المتعلق بالصحافة والنشر السالف الذكر‪.‬‬
‫(‪ )648‬ميثاء إسحاق عبد الرحيم الشيباني‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.12‬‬

‫‪P 452‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫علنية‪ ،‬من خلال المواقع الالكترونية أو غير علنية‪ ،‬باستخدام الهواتف‬

‫الذكية‪ ،‬أو اللوحات الرقمية‪ ،‬من خلال شبكات التواصل الاجتماعي‬

‫(كواتس آب‪ ،‬فيسبوك‪ ،‬التويتر‪ ،‬انستغرام‪ .649)..‬لتكون بالتالي كل‬

‫هذه المجالات محلا لتطبيق جريمة القذف في نطاق العصر الرقمي‪.‬‬

‫العلانية في جريمة القذف في العصر الرقمي‪ :‬وهو عنصر تطلبه المشرع‬ ‫‪)2‬‬

‫المغربي في جريمتي القذف والسب كذلك‪ ،‬إلا أنه لم يعطي تعريفا عاما‬

‫وإنما أحال على طرق تتحقق بها ضمن المادة ‪83‬‬ ‫‪650‬‬
‫لمفهوم العلانية‬

‫وهي الخطب‪ ،‬أو الصياح‪ ،‬أو التهديدات‪ ،‬أو المكتوبات‪ ،‬أو المطبوعات‪،‬‬

‫أو الملصقات المجرمة‪ ،‬وكذا المضامين المنشورة‪ ،‬أو المبثوثة‪ ،‬أو‬

‫المذاعة‪ .‬والضابط في اعتبار العلانية متوافرة أن يكون المتهم قد أتاح‬

‫لعدد من الناس بغير تمييز‪ ،‬العلم بعباراته على النحو الذي يهبط‬

‫بمكانه المجن عليه لديهم‪ ،‬ويمس بشرفه واعتباره في الصورة التي‬

‫يجرمها القانون‪.‬‬

‫غير أن التساؤل المثار بهذا الخصوص يتعلق بمدى اعتبار العلانية في جريمة‬

‫القذف بالوسائل الالكترونية الحديثة كشرط أساسي لقيام هذه الجريمة؟ خصوصا وأن‬

‫بعض الوسائل الالكترونية لا يتحقق فيها شرط العلنية كما سبقت له الإشارة‪ .‬وفي‬

‫سبيل الإجابة على هذا التساؤل سيتم الاعتماد على موقف القضاء المصري‪ ،‬الذي‬

‫(‪ )649‬ميثاء إسحاق عبد الرحيم الشيباني‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.01‬‬
‫(‪ )650‬المقصود بالعالنية لغة‪ :‬االظهار أو الجهر والذيوﻉ والشيوﻉ والنشر‪ ،‬أما اصطالحا فهي كل ما يقع تحت نظر الكافة أو‬
‫يصل إلى سمعهم أو يمكنهم أن يقفوا عليه بمشيئتهم دون عائق يعتبر علنا‪.‬‬

‫‪P 453‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫عالج هذه الإشكالية عن طريق تطبيقات عملية لبعض الوسائل الالكترونية‪ ،‬وعلى‬

‫سبيل المثال‪:‬‬

‫‪ -‬البريد الالكتروني‪ ،‬الذي غالبا ما تحصر الرسائل المرسلة عبره بين طرفين‬

‫معلومين لبعضهم البعض‪ ،‬ولا يطلع الغير على مضمون الرسائل المتبادلة بينهم إلا‬

‫بمعرفة صاحب المصلحة أو بطريقة غير مشروعة‪ ،‬فضلا عن أن لكل مستخدم لخدمات‬

‫البريد الالكتروني كلمة سر )‪ (Password‬خاصة به وحده‪ ،‬وعنوان مميز لبريده‬

‫الالكتروني‪ ،‬فلا يمكن أن يكون لشخصين نفس عنوان البريد الالكتروني على الحقل‬

‫)‪ (Domain‬الواحد‪ ،‬مما يترتب عليه انتفاء العلانية عن هذه المراسلات وتمتعها‬

‫بطابع الخصوصية‪ ،651‬وهو الاتجاه الذي كرسته المحاكم المصرية‪.652‬‬

‫‪ -‬فيسبوك‪ ،‬و قد ذهب الفقه والقضاء في مصر إلى اعتبار وسائل التواصل‬

‫الاجتماعي‪ ،‬وسيلة من وسائل النشر التي يتحقق معها العلانية‪ ،‬حيث جاء في إحدى‬

‫قراراته "(‪ )..‬استقر في وجدان المحكمة ثبوت الاتهام قبل المتهم ثبوتا يقينيا‬

‫تأسيسا (‪ )..‬من وجود تعليقات على فيسبوك على الجروب‪ ..‬على موقع التواصل‬

‫الاجتماعي‪ ،‬قد تضمنت ألفاظ السباب عبارات خادشة للشرف والاعتبار وطعنا في‬

‫عرض المجني عليهم وخدشا لسمهة عائلتهم (‪ )..‬وأن المتهم هو الذي قام بوضع‬

‫هذه التعليقات لكون البروفايل الموجودة عليه هذه التعليقات باسم المتهم وهو ما‬

‫(‪ )651‬نجاد البرعي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪12‬‬

‫(‪)652‬قد جاء في قرار لها‪" :‬وحيث أن قيام المتهمة بسب المجني عليها بأن وجهت لها العبارات واأللفاظ الخادشة للشرف‬
‫واالعتبار‪ ،‬الثابتة بإحدى رسائل البريد االلكتروني المرسلة إليها (‪ )..‬وقد خال محضر لتحريات الفنية خاصة واألوراق عامة‬
‫مما يدل على أن تلك الرسائل كانت على سبيل العالنية أو وزعت بغير تمييز‪ ،‬أو متاح لعدد من الناس بغير تمييز االطالع‬
‫عليها‪ ،‬أو تحقق ركن العالنية فيها بإحدى الطرق المبينة بنص المادة ‪ 121‬من قانون العقوبات‪ ،‬ومن تم فإن المحكمة تشكك‬
‫في صحة ذلك االتهام قبل المتهمة‪ ،‬بأن ألفاظ السباب الموجه إلى المجني عليها قد تم بطريق العالنية بإحدى الطرق المبينة في‬
‫تلك المادة‪ ،‬مما تقضي معه المحكمة ببراءة المتهمة من ذلك االتهام"‪ .‬المحاكم االقتصادية – طعن رقم ‪ 1040‬لسنة ‪5015‬‬
‫قضائية جلسة ‪ ،5015-15-53‬أورده نجاد البرعي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.10‬‬

‫‪P 454‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أكده تقرير الفحص الفني (‪ )..‬ومن ثم وجب توقيع العقوبة المشددة عليه المنصوص‬

‫عليها في المادة ‪ 308‬عقوبات وهو ما تقضي معه المحكمة بإدانته بالعقوبة الأشد‬

‫المقررة في المادة ‪ 308‬من قانون العقوبات"‪.653‬‬

‫ب‪ -‬الركن المعنوي للجريمة‬

‫تدخل جريمة القذف في زمرة الجرائم العمدية التي اشترط فيها المشرع المغربي‬

‫توافر القصد الجنائي الخاص‪ ،‬الذي يتحقق متى توفر للجاني العلم بأن الادعاء الذي‬

‫يسنده للغير ينطوي عل المساس بالشرف أو الاعتبار ومع ذلك يقدم على إتيان‬

‫فعله‪ ،‬لنكون أمام عنصرين‪:‬‬

‫العلم‪ :‬ويتحقق عن طريق علم الجاني بمعنى العبارات المسندة عبر الوسائل‬

‫الالكتروني ة إلى المجني عليه‪ ،‬والتي تحيل إلى خدش شرفه أو اعتباره‪ ،‬إضافة إلى‬

‫ضرورة علم الجاني بأن إسناده لهذه الواقعة يتم بطريق علانية‪ ،‬كما لو قام شخص‬

‫بإرسال رسالة إلى آخر عبر تطبيق من تطبيقات وسائل التواصل الاجتماعي مثل‬

‫"واتس آب"‪ ،‬وكان ضمن مجموعة من الأفراد أو ما يسمى بالقروب‪ ،‬وكان هذا‬

‫الشخص من ضمن هذه المجموعة‪ ،‬ففي هذه الحالة يسأل الشخص المرسل عن جريمة‬

‫القذف بالوسائل الالكترونية لأنها وقعت بوسيلة إلكترونية الهدف منها المساس‬

‫بسمعة وشرف واعتبار المجني عليه أمام الغير‪.654‬‬

‫الإرادة‪ :‬حيث يلزم أن يكون الجاني بكامل إرادته وحريته السليمة الخالية من‬

‫أي عيب‪ ،‬حينما يرغب بإسناد القذف ونشره بالوسائل الالكترونية على كافة الناس‬

‫(‪ )653‬المحاكم االقتصادية – طعن رقم ‪ 212‬لسنة ‪ 0210‬قضائية جلسة ‪ ،0210-20-20‬أورده نجاد البرعي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‬
‫‪.15‬‬
‫(‪ )654‬محمد حميد مضحي المزمومي‪ ،‬جريمة التشهير عبر وسائل تقنية المعلومات وفقا لنظام مكافحة الجرائم المعلوماتية‬
‫السعودي دراسة تأصيلية تحليلية مقارنة‪ ،‬مجلة الشريعة والقانون‪ ،‬السنة التاسعة والعشرون‪ ،‬العدد الرابع والستون‪،0211 ،‬‬
‫مجلس النشر العلمي‪ ،‬ص ‪.212‬‬

‫‪P 455‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫بدون اعتبار بما يكون قد دفع الجاني إلى ارتكاب فعلته‪ ،‬أو الغرض الذي توخاه‬

‫منها‪ ،‬كما يجب أن تتجه إرادة الجاني إلى علانية واقعة القذف بالوسائل الالكترونية‬

‫من خلال التعبير عن المعنى المنسوب إلى المجني عليه علانية‪.‬‬

‫ت‪ -‬العقوبة المقررة للجريمة‬

‫أحال الفصل ‪ 222‬من القانون الجنائي المغربي على العقوبات المقررة في قانون‬

‫الصحافة كما جرى تعديله وتتميمه‪ ،‬هذا الأخير أورد عقوبات مختلفة تختلف بالجهة‬

‫الموجه لها القذف أو السب‪ ،‬على اعتبار أن المشرع رغم أنه فرق بينهما من حيث‬

‫قيمة الغرامة‪ ،‬إلا أنه ساوى بينهما في كيفية تحريك المتابعة‪.‬‬

‫وقد عاقب المشرع المغربي على القذف الموجه للأفراد بإحدى الوسائل المبينة‬

‫في المادة ‪ ،12‬بما فيها الوسائل الالكترونية بغرامة من ‪ 10.000‬إلى‬

‫‪ 100.000‬درهم‪ ،‬كما عاقب على جريمة السب التي تتم بنفس الكيفية بغرامة‬

‫من ‪ 10.000‬إلى ‪ 50.000‬درهم‪.655‬‬

‫أما فيما يخص تحريك الدعوى العمومية‪ ،‬فالمشرع استلزم سواء في السب أو‬

‫القذف ضرورة وجود شكاية من طرف الشخص الموجه إليه القذف أو السب‪ ،‬إلا أن‬

‫المتابعة قد تحرك تلقائيا‪ ،‬من طرف النيابة العامة متى كان القذف أو السب موجها‬

‫إلى شخص أو مجموعة من الأشخاص بسبب أصلهم‪ ،‬أو انتمائهم‪ ،‬أو عدم انتمائهم‪،‬‬

‫إلى عرق أو وطن أو جنس أو دين معين‪.656‬‬

‫ثانيا‪ :‬جريمة السب في العصر الرقمي‬

‫(‪ )655‬أنظر المادة ‪ 21‬من القانون ‪ 22.12‬السالف الذكر‪.‬‬

‫(‪ )656‬أنظر المادة ‪ 22‬من القانون ‪ 22.12‬السالف الذكر‪.‬‬

‫‪P 456‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫عرف المشرع المغربي السب في المادة ‪ 83‬المتعلق بالصحافة والنشر بأنه‪:‬‬

‫"كل تعبير شائن أو مشين أو عبارة تحقير حاطة من الكرامة أو قدح لا تتضمن‬

‫نسبة أية واقعة معينة"‪ ،‬ليستوجب تحقق هذه الجريمة إتيان الشخص السلوك‬

‫المعاقب عليه قانونا بإحدى الطرق العلانية (ب)‪ ،‬وركن معنوي يتخذ صورة القصد‬

‫الجنائي(ت) مما ينتج عنه جزاء لن أتعرض لمضمونه لما فيه من تشابه في جل‬

‫عناصره مع ما سبق تناوله في جريمة القذف‪ ،‬إلا أنه قبل الخوض في أركان جريمة‬

‫السب وجب تبيان الفرق بينها وبين جريمة القذف (أ)‪.‬‬

‫أ‪ -‬الفرق بين القذف والسب‬

‫يتفق القذف مع السب في أن كل منهما يعد اعتداء على شرف واعتبار المجني‬

‫عليه‪ ،‬ويتحقق ذلك بإسناد أمر واقعة شائنة إليه‪ ،‬ويختلفان من حيث الفعل المكون‬

‫لكل منهما‪ ،‬فالقذف لا يقوم إلا بإسناد واقعة محددة إلى المجني عليه‪ ،657‬أما السب‬

‫فيتحقق بإلصاق صفة أو عيب إلى المجني عليه دون أن يتضمن ذلك إسناد واقعة‬

‫معينة إليه‪ ،658‬وبالتالي فالقول عن شخص معين أنه سرق مال شخص آخر يعتبر‬

‫قذفا‪ ،‬بينما تتحقق جريمة السب إذا قيل عن هذا الشخص سارق‪.‬‬

‫ب‪ -‬الركن المادي للجريمة‬

‫يتحقق الركن المادي لجريمة السب بتوافر أربعة عناصر‪ ،‬لن أتعرض فيها‬

‫لعنصري الوسائل الالكترونية‪ ،‬والعلانية لتشابههما مع ما هو مضمن في جريمة‬

‫القذف‪ ،‬وإنما سأقتصر على العناصر المختلفة مع هذه الأخيرة وهي‪:‬‬

‫(‪ )657‬أنظر تعريف القذف الوارد في المادة ‪ 22‬من القانون ‪ 22.12‬السالف الذكر‪.‬‬
‫(‪ )658‬أنظر تعريف السب الوارد في المادة ‪ 22‬من القانون ‪ 22.12‬السالف الذكر‪.‬‬

‫‪P 457‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تضمن النشاط تعبير شائن أو مشين أو عبارة تحقير‪ :‬يقصد بالتعبير‬ ‫‪)1‬‬

‫المشين كل تعبير يهدف إلى المساس بشرف شخص أو هيئة ما‪ ،‬دون‬

‫الاستناد على فعل محدد‪ ،‬أما عبارة التحقير فهي كل عبارة تخدش‬

‫كرامة الشخص‪ ،‬غير أن الفرق بين التعبيرين لا يغني عن القول بأن‬

‫مفهوم السب بصفة عامة يبقى نسبيا‪ ،‬يختلف بحسب الظروف الاجتماعية‬

‫والزمانية والمكانية‪ ،‬لذلك وجب النظر للوقائع الخارجية التي يستمد‬

‫منها التعبير قيمته والتي تضفي عليه طابع السب‪ ،‬وليس الأخذ بالتعابير‬

‫المستعملة فقط لتقدير السب‪.‬‬

‫أن يكون السب موجها إلى شخص معين أو هيئة معينة‪ :‬وما يرتبط‬ ‫‪)2‬‬

‫بموضوع الورقة هو السب الموجه إلى الأشخاص‪ ،‬حيث لا تقوم جريمة‬

‫السب كما هو الشأن في القذف إلا بإسناد التعبير المشين أو عبارة‬

‫التحقير إلى شخص محدد‪ ،‬بمعنى إذا نطق شخص بكلمات قادحة ومهينة‬

‫دون أن يقصد بها أحدا‪ ،‬فلا يحق متابعته‪.‬‬

‫ت‪ -‬الركن المعنوي للجريمة‬

‫كما هو الحال مع جريمة القذف‪ ،‬تتطلب جريمة السب توافر القصد الجنائي العام‬

‫بعنصريه من علم وإرادة‪ ،‬إذ يشترط علم الجاني بماهية العبارات التي وجهها إلى‬

‫المجني عليه‪ ،‬وأن تتجه إرادته إلى ارتكاب هذا الفعل وعلانيته أيضا‪ ،‬إضافة إلى‬

‫استلزام القصد الجنائي الخاص‪ ،‬الم تمثل في أن تكون التعابير المستعملة مشينة أو‬

‫تحط من كرامة من نسبة له‪.659‬‬

‫(‪ )659‬أنظر المادة ‪ 22‬من القانون ‪ 22.12‬السالف الذكر‪.‬‬

‫‪P 458‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ثالثا‪ :‬جريمة التشهير في العصر الرقمي‬

‫تعتبر من أخطر الاعتداءات التي تمس كرامة الانسان‪ ،‬وسمعته‪ ،‬وشرفه‪ ،‬خاصة‬

‫مع تطور أجهزة التقنيات في العصر الرقمي‪ ،‬حيث أصبح من السهل استخدامها من‬

‫أجل تحقير الأفراد وإهانتهم والتقليل من قدرهم عبر إلصاق التهم الباطلة‪ ،‬ويتطلب‬

‫معالجة هذه الجريمة تحديد موضوعها (أ) ثم بيان أركانها (ب)‪.‬‬

‫أ‪ -‬موضوع الجريمة‬

‫يمكن تعريف التشهير بأنه ذلك الاعتداء الذي يقع على سمعة أحد بذكره بسوء‬

‫لدى عدة أشخاص‪ ،‬أو عن طريق الصحف أو غيرها من طرق العلانية‪ ،‬بحيث يظهر‬

‫الشخص بأمر معين تتضح معه خفاياه وعيوبه‪ .660‬وقد عمد المشرع المغربي إلى‬

‫تنظيمه من خلال القانون ‪ ،103.13‬حيث خصص الفصل ‪ 221-2‬عقوبة حبسية‬

‫من سنة إلى واحدة إلى ثلاث سنوات‪ ،‬وغرامة من ‪ 2000‬إلى ‪ ،20000‬درهم‬

‫كل من قام بأي وسيلة بما في ذلك الأنظمة المعلوماتية‪ ،‬ببت أو توزيع تركيبة مكونة‬

‫من أقوال شخص أو صورته‪ ،‬دون موافقته‪ ،‬أو قام ببث أو توزيع ادعاءات أو وقائع‬

‫كاذبة بقصد المس بالحياة الخاصة للأشخاص أو التشهير بهم‪.‬‬

‫كما نص القانون ‪ 88.13‬على جريمة التشهير التي قد يرتكبها الصحفيون ضد‬

‫الأشخاص‪ ،‬واعتبر طبقا للمادة ‪ 89‬أنه يعد أنه يعد تدخلا في الحياة الخاصة‪ ،‬تعرض‬

‫أي شخص يمكن التعرف عليه وذلك عن طريق اختلاق ادعاءات‪ ،‬أو إفشاء وقائع‪،‬‬

‫أو صور فوتوغرافية‪ ،‬أو أفلام حميمية للأشخاص‪ ،‬أو تتعلق بحياتهم الخاصة ما لم‬

‫تكن لها علاقة بالحياة العامة أو تدبير الشأن العام‪ ،‬و عاقب على هذا التدخل متى‬

‫(‪ )660‬أحمد حسام طه تمام‪ ،‬الحماية الجنائية لتكنولوجيا االتصاالت دراسة مقارنة‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاھرة‪،‬‬
‫‪ ،0220‬ص‪.12‬‬

‫‪P 459‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تم نشره دون موافقة الشخص المعني بالأمر بالعقوبة المقررة في جريمة السب‪،661‬‬

‫وفي حالة تم النشر دون موافقة ورضى المعني بالأمر بغرض المس بحياته الخاصة‬

‫والتشهير به يعاقب المتدخل بعقوبة جريمة القذف‪.662‬‬

‫ب‪ -‬الركن المادي للجريمة‬

‫تعتبر جريمة التشهير من الجرائم المتمثلة في قيام الجاني بإسناد أحد الأنشطة‬

‫التي تعتبر أسرارا بطبيعتها بالنسبة للفرد‪ ،‬سواء بهذا الاسناد الشخص العادي أو‬

‫الصحفي‪ ،‬كما يستوي أن يكون الخبر صحيحا أو كذبا لأن الحماية لقانونية التي‬

‫استهدفها المشرع تنصرف إلى حماية الحياة الخاصة للأفراد‪ ،‬ليتبين أن الأفعال‬

‫المنصوص عليها في الفصل ‪ 221-2‬من القانون ‪ 103.13‬أو في المادة ‪ 89‬من‬

‫القانون ‪ 88.13‬ما هي إلا تطبيقات لجريمة التشهير‪ ،‬لذلك فإن تحقق الركن المادي‬

‫لجريمة التشهير يتطلب الشروط التالية‪:‬‬

‫بث أو توزيع‪-‬نشر أقوال أو أفعال أو صور الشخص‪ :‬إذا لم يكن‬ ‫‪)1‬‬

‫الجاني صحفيا‪ ،‬فهو يتابع إن قام ب "بث" أو "توزيع" تركيبة مكونة من‬

‫أقوال شخص‪ ،‬أو صورته‪ ،‬أو ادعاءات أو وقائع كاذبة تتعلق به‪ ،‬أما إذا كان‬

‫صحفيا فهو يتابع على فعل "النشر" ‪ ،‬وهي جميعها صور سبق التعرض‬

‫لها في هذه الورقة كما أن فعل النشر الذي نص عليه قانون الصحافة‬

‫والنشر ي بقى مرادفا لفعل التوزيع كما سبق بيانه‪ ،‬لنكون من خلال هذه‬

‫الصور أمام اعتداءات قد تقع على الحق في الصورة المعدلة عن طريق‬

‫(‪ )661‬نصت الفقرة الثانية من المادة ‪ 21‬من القانون ‪ 22.12‬السالف ذكره على أنه‪" :‬ويعاقب بغرامة من ‪ 12.222‬إلى ‪12.222‬‬
‫درھم على السب الموجه بنفس الطريقة إلى األفراد"‪.‬‬
‫(‪ )662‬نصت الفقرة األولى من المادة ‪ 21‬من القانون ‪ 22.12‬السالف ذكره على أنه‪" :‬يعاقب بغرامة من ‪ 12.222‬إلى ‪122.222‬‬
‫درھم عن القذف الموجه إلى األفراد بإحدى الوسائل المبينة في المادة ‪ 10‬أعاله"‪.‬‬

‫‪P 461‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المونتاج وكذلك على الحق في الأقوال المعدلة عن طريق المونتاج‪ ،663‬ثم‬

‫جريمتي السب والقذف‪.664‬‬

‫استعمال أية وسيلة بما فيها الأنظمة المعلوماتية‪ :‬وهو شرط سبق‬ ‫‪)2‬‬

‫التعرض له في هذه الورقة‪.665‬‬

‫انعدام موافقة الشخص‪ :‬وهو شرط سبق التعرض له في هذه‬ ‫‪)3‬‬

‫الورقة‪.666‬‬

‫ت‪ -‬الركن المعنوي للجريمة‬

‫تعتبر جريمة التشهير من الجرائم العمدية والتي لا تكتمل إلا بتوافر القصد‬

‫الجنائي العام لدى الجاني‪ ،‬بعلمه بدلالة الأقوال أو الأفعال أو الصور التي تسيئ إلى‬

‫سمعة وشرف المجني عليه‪ ،‬كما يجب أن تتوفر لدى الجاني إرادة إسناد الوقائع التي‬

‫تتخذ جريمة الاعتداء على الحياة الخاصة‪ ،‬لذلك فإن كل قول أو فعل أو صورة تنشر‬

‫بطريقة إلكترونية‪ ،‬ويفهم منها نسبة أمر شائن أو خاص يضر بالمجني عليه معنويا‬

‫بشكل محدد وبطريقة معلنة‪ ،‬فهو سلوك إجرامي يترتب عنه مسؤولية جنائية‪.667‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬الحق في النسيان كنموذج للاعتداءات الماسة بذاكرة الأفراد‬

‫الرقمية‬

‫أصبح ممكنا لأي شخص في نطاق العصر الرقمي الرجوع إلى وقائع معينة ونبش‬

‫الماضي بسرعة من خلال استرجاع معلومات رقمية مخزنة على الانترنت تعود لعشر‬

‫(‪ )663‬أنظر الفصل ‪ 221-0‬من القانون ‪ 122.12‬السالف الذكر‪.‬‬

‫(‪ )664‬أنظر الفصل ‪ 221-0‬من القانون ‪ 122.12‬والمادة ‪ 22‬من القانون‪ 22.12‬السالف الذكر‪.‬‬
‫(‪ )665‬راجع بهذا الخصوص ضمن ھذه الورقة شروط النشاط المادي من أوال ضمن الفقرة الثانية من المطلب األول من المبحث‬
‫األول‪.‬‬
‫(‪ )666‬راجع بهذا الخصوص ضمن ھذه الورقة نفس االحالة‪.‬‬
‫(‪ )667‬أيمن بن ناصر بن حمد العباد‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.122‬‬

‫‪P 461‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫سنوات أو أكثر‪ ،‬وبالتالي إعادة استعمالها أو نشرها للعموم أو للخصوم مما يجعل‬

‫الأفراد معرضين لتذكيرهم بوقائع تمس خصوصيتهم المعنوية التي تدخل ضمن‬

‫مكوناتها ما أصبح يعرف بالذاكرة الرقمية‪ ،‬فظهرت حقوق من قبيل حق المحو‪ ،‬وحق‬

‫الحذف‪ ،‬وحق النسيان‪ ،‬هذ الأخير سنقف عنده من خلال تعريفه (أولا)‪ ،‬ثم تبيان‬

‫ارتباطه بمفهوم الخصوصية (ثانيا)‪ ،‬وكذا موقف كل من المشرع المغربي (ثانيا)‪،‬‬

‫وبعض المنظمات و الهيئات الوطنية من هذا الحق (رابعا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬تعريف الحق في النسيان الرقمي‬

‫بصرف النظر عن الاختلافات الفقهية الذي عرفها تعريف الحق في النسيان‬

‫الرقمي‪ ،‬فالمقصود به‪" :‬ذلك الحق الذي يمنح الأشخاص الوسائل القانونية التي‬

‫تمكنهم من الحصول على حقهم في النسيان عبر الانترنت‪ ،‬وذلك من خلال الحد من‬

‫الاحتفاظ بالبيانات الرقمية الشخصية وإمكانية إلغائها"‪ ،668‬كما يعرف أيضا بأنه‪:‬‬

‫"حق يخول للشخص الطبيعي أو الاعتباري مكنة محو معلومة تخصه أو طلب التوقف‬

‫عن نشرها بعد مرور فترة زمنية معينة"‪.669‬‬

‫وبصفة عامة يعتبر الحق في النسيان الرقمي‪ ،‬هو حق الأفراد في مطالبة المسؤول‬

‫عن المعالجة بحذف معلوماتهم الشخصية التي تبقى مخزنة عبر مختلف المواقع‬

‫الالكترونية ويصعب عليهم محوها بمفردهم‪ ،‬نظرا لما يشكله ذلك التخزين من انتهاك‬

‫لخصوصيتهم لاسيما عندما يمر وقت من الزمن‪ ،‬وتعود معطياتهم الشخصية للظهور‬

‫(‪ )668‬معاذ سليمان المال‪ ،‬فكرة الحق في الدخول طي النسيان الرقمي في التشريعات الجزائية االلكترونية الحديثة دراسة مقارنة‬
‫بين التشريع العقابي الفرنسي والتشريع الجزائي الكويتي‪ ،‬مجلة كلية القانون الكويتية العالمية أبحاث المؤتمر السنوي الدولي‬
‫الخامس ‪ 12-2‬مايو‪،0212 ،‬ص ‪.112‬‬
‫(‪Jean – christophe DUTON et virgunie BECHT, le droit à l’oubli numérique : un vide )669‬‬
‫‪juridique ?, disponible sur le lien : https://www.journaldunet.com/ebusiness/le-net/1031442-le-‬‬
‫‪droit-a-l-oubli-numerique-un-vide-juridique/ ,dernière visite le‬‬
‫‪23-01-2021.‬‬

‫‪P 462‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫من جديد وهو ما يشكل ضرارا لهم‪ ،‬خصوصا إن كانت تلك المعطيات تحمل ذكريات‬

‫لا يريدون تذكرها‪ ،‬لتكون بالتالي أهم العناصر التي يقوم عليها الحق في النسيان‬

‫الرقمي هي كالآتي‪:‬‬

‫إتاحة البيانات الشخصية بما يسمح تحديد هوية صاحبها على الشبكة عن طريق‬

‫تخزينها؛ الاحتفاظ بها لمدة تتجاوز الغرض من التجميع والتخزين؛ عدم الاستجابة‬

‫لحق اعتراض صاحب البيانات على معالجة هذه الأخيرة‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬ارتباط الحق في النسيان الرقمي بحق الأفراد في الخصوصية‬

‫فيما يخص وجود هذا الارتباط من عدمه فقد حسم القضاء الفرنسي في هذا‬

‫الأمر‪ ،‬واعتبره عنصرا من عناصر الحياة الخاصة التي توجب متابعة المسؤول عن‬

‫المعالجة متى لم يحترم المدة المحددة لتخزين المعطيات الشخصية‪ ،‬وذلك من خلال‬

‫الحكم الذي أصدرته محكمة باريس الابتدائية بتاريخ ‪ 5‬فبراير ‪ 2012‬في قضية‬

‫‪ ،Diana Z. / Google‬والذي تتلخص وقائعه في ظهور مقاطع فيديو للمدعية‬

‫‪ D.Z‬على محرك البحث ‪ Google‬وهي في وضعية غير محتشمة‪ ،‬لتعترض على‬

‫الأمر لدى القضاء وتطالب بإلغاء فهرستها ضمن محرك البحث الذي نفى مسؤوليته‬

‫ودفعها بحجة عدم صلاحيته إدارة محتوى المستخدمين‪ ،‬إلا أن المحكمة رأت عكس‬

‫ذلك وأقرت بمسؤولية محرك البحث ومشاركته في الضرر الحاصل للمدعية ‪D.Z‬‬

‫استنادا إلى انتهاك خصوصيتها المتمثل في حقها أن تنسى ما مضى من حياتها‪.670‬‬

‫(‪dire que - (..) " Tribunal de grande instance de Paris Ordonnance de référé 15 février 2012,)670‬‬
‫‪ce référencement est constitutif d’un trouble manifestement illicite en ce qu’il porte atteinte au‬‬
‫‪respect de la vie privée de Madame Diana Z. ainsi qu’à son droit d’opposition au traitement de‬‬
‫‪; ses données à caractère personnel aux termes de l’article 38 de la loi du 6 janvier 1978‬‬
‫– ‪dire qu’à tout moment, Madame Z. peut subir les répercussions d’un tel référencement dans‬‬
‫‪le disponible sur"(..) ; son milieu professionnel et qu’il convient de prévenir un tel dommage‬‬
‫‪lien: https://www.legalis.net/jurisprudences/tribunal-de-grande-instance-de-paris-ordonnance-‬‬
‫‪23-01-2021. de-refere-15-fevrier-2012/ ,dernière visite le‬‬

‫‪P 463‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

‫وقد أشار الحكم في إحدى حيثياته بشكل واضح إلى حق المدعية في دخول‬

‫ " إن المدعية عندما صورت هذه‬:‫ماضي حياتها طي النسيان الرقمي حيث جاء فيه‬

‫ لكنها لم تقبل ترقيمها ونشرها عبر‬،‫الأفلام قبلت بالضرورة توزيعها على الجمهور‬

،‫ فإذا كان الفيديو محل النزاع لا يدخل في ذاته في حياتها الخاصة‬،‫شبكة الانترنت‬

‫فإن ذلك لا يمنع في كونه يشهد على فترة معينة من فترات حياتها تريد أن تستفيد‬

.671"‫بشأنها من الحق في النسيان‬

‫ موقف المشرع المغربي من الحق في النسيان الرقمي‬:‫ثالثا‬

‫عمدت التشريعات الأوروبية إلى النص بشكل صريح في قوانينها إلى مبدأ "الحق‬

‫ عكس‬،673‫و الفرنسي‬ 672

‫في النسيان الرقمي" كما هو الحال مع التشريع الألماني‬

‫ إلا أنه‬،‫المشرع المغربي الذي لم يشر بشكل صريح لحق الأفراد في النسيان الرقمي‬

‫ يمكن استنتاج التنصيص الضمني من قبل المشرع‬09.08 ‫باستقراء نصوص القانون‬

‫ كما هو الحال مع البند (ه) من المادة الثالثة الذي أحال على أحد‬،‫على هذا الحق‬

(671)
"(..) que si Madame Z. lorsqu’elle a tourné ce film, a accepté nécessairement une certaine
distribution même si ensuite elle n’a pas a priori consenti à sa numérisation et à sa diffusion sur
internet et si cette vidéo ne révèle pas en elle-même des scènes de sa vie privée, il n’en demeure
pas moins que ce film témoigne à une époque donnée de la vie de la jeune femme laquelle entend
bénéficier du droit à l’oubli; (..)".
(672)
En Allemagne, la Bundesdatenschutzgesetz, entrée en vigueur en 1977, stipulait déjà que
chacun a le droit, en vertu de la présente loi (…) : à l’effacement des données sauvegardées
le concernant, si leur conservation était inadmissible, ou – outre le droit au verrouillage des
données – lorsque les conditions de stockage initialement prévues ne sont plus valables (…) "
,loi fédérale allemande de l'époque, Traduit de l’allemand par Maxime BESÈME, Le droit à
l’oubli numérique dans le droit de l’Union européenne Consécration prétorienne et
législative, Faculté de droit et de criminologie (DRT), université catholique de louvain,
Année académique 2015-2016, p14.
(673)
En France, l’article 119 de la loi relative à l’informatique, aux fichiers et aux libertés,
stipulait que : " La personne concernée justifiant de son identité peut également exiger du
responsable d'un traitement que soient, selon les cas, rectifiées, complétées, mises à jour,
verrouillées ou effacées les données à caractère personnel la concernant, qui sont inexactes,
incomplètes, équivoques, périmées, ou dont la collecte, l'utilisation, la communication ou la
conservation est interdite ". Disponible sur le lien: https://www.legifrance.gouv.fr , dernière
visite le 24-01-2021.

P 464 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫العناصر المكونة له وهو "مدة الحفظ" التي يجب ألا تتجاوز مدة الغرض من تجميع‬

‫المعطيات الشخصية‪ ،674‬وهو ما أكدته اللجنة الوطنية في خطوطها التوجيهية للمواقع‬

‫الالكترونية ‪.675‬‬

‫كما أشار نفس القانون إلى حالة أخرى وهي الواردة في المادة ‪ ،8‬التي تعطي‬

‫الشخص المعني بعد الادلاء بما يثبت هويته إمكانية الحصول على مسح المعطيات‬

‫ذات الطابع الشخصي‪ ،‬التي تكون معالجتها غير مطابقة لهذا القانون أثناء تعرضه‬

‫للحق في التصحيح‪.676‬‬

‫وقد جرم القانون ‪ 09.08‬من خلال المادة ‪ 55‬فعل الاحتفاظ بالمعطيات ذات‬

‫الطابع الشخصي‪ ،‬لمدة تزيد عن المدة المنصوص عليها في النصوص التشريعية‬

‫الجاري بها العمل‪ ،‬أو المنصوص عليها في التصريح أو الاذن‪ ،‬أو لمدة تتجاوز مدة‬

‫الغرض من تجميع المعطيات الشخصية‪ ،‬مالم يتم هذا الاحتفاظ في الحالتين لأغراض‬

‫تاريخية أو إحصائية أو علمية‪.677‬‬

‫بالاستناد على النصوص القانونية السالفة الذكر‪ ،‬يتبين أن المشرع المغربي‬

‫اعتمد التنصيص الضمني لبعض عناصر الحق في النسيان الرقمي‪ ،‬رغم الدور الكبير‬

‫الذي يلعبه لحماية حق الأفراد في الخصوصية في نطاق العصر الرقمي‪ ،‬عن طريق‬

‫منعه تخزين وحفظ وكذا إعادة استحضار معطياتهم الشخصية لمدة تفوق ما يسمح‬

‫(‪ )674‬أنظر البند (ه) من المادة ‪ 2‬من القانون ‪ 22.22‬السالف الذكر‪.‬‬

‫(‪ )675‬نصت التوجيهة رقم ‪ 2‬على أنه‪" :‬في حالة معالجة موقع إلكتروني لمعطيات شخصية‪ ،‬يجب أال يتجاوﺯ االحتفاظ بهذه‬
‫المعطيات المدة الضرورية إلنجاﺯ الغاية من المعالجة" ‪ .‬اللجنة الوطنية لمراقبة حماية المعطيات ذات الطايع الشخصي‪،‬‬
‫إصدار حول الخطوط التوجيهية المتعلقة بمالءمة المواقع االلكترونية لمقتضيات القانون ‪ ،01-08‬ص ‪ .5‬منشور على الرابط‬
‫التالي‪:‬‬
‫‪ ،https://www.cndp.ma/ar/dossiers/m-conformite-sites-web.html‬تاريخ االطالع (‪ 55-01-51‬على‬
‫الساعة ‪ 50‬و ‪ 40‬دقيقة)‪.‬‬
‫(‪ )676‬أنظر البند (أ) من المادة ‪ 2‬من القانون ‪ 22.22‬السالف الذكر‪.‬‬
‫(‪ )677‬أنظر المادة ‪ 11‬من القانون ‪ 22.22‬السالف الذكر‪.‬‬

‫‪P 465‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫به القانون‪ ،‬وما يشكله ذلك من مساس بحقهم في سرية حياتهم الخاصة وجعلها‬

‫عرضة للجمهور‪ ،‬الأمر الذي يصعب بدون أدنى شك من اندماج الأفراد وتجاوزها‬

‫لماض قد تناسته بهدف المضي قدما في حياتها‪ ،‬لذلك من الأفضل أن يتحرك المشرع‬

‫المغربي نحو التنصيص بنص صريح على الحق في النسيان الرقمي بالإضافة لباقي‬

‫حقوق المستخدم المعني بالمعالجة المنصوص عليها في القانون ‪،09.08‬مع الحفاظ‬

‫على حقوق أخرى تتقاطع معه كالحق في الحصول على المعلومة‪ ،‬كما يستحن به‬

‫تحديد البيانات الني ينصب عليها الحق في النسيان الرقمي وكذا المدة الزمنية‬

‫القصوى لتخزينها‪.‬‬

‫رابعا‪ :‬موقف بعض المنظمات والهيئات الوطنية من الحق في النسيان الرقمي‬

‫تبقى الإشارة واجبة على غرار موقف المشرع المغربي لموقف بعض المؤسسات‬

‫الوطنية من الحق في النسيان الرقمي‪ ،‬ومن بينها ما نص عليه تقرير أنجزه مركز‬

‫دراسات حقوق الانسان والديمقراطية‪ 678‬بشراكة مع مركز جنيف للرقابة الديمقراطية‬

‫على القوات المسلحة‪ ،‬حول موضوع "حماية المعطيات ذات الطابع الشخصي في إطار‬

‫قطاع الأمن"‪ ،‬حيث أشار لمبدأ الحق في النسيان بشكل صريح ضمن أول المبادئ‬

‫الأساسية التي يقوم عليها الحق في حماية المعطيات ذات الطابع الشخصي‪ ،‬واعتبر‬

‫أن من حق الفرد المطالبة بوقف معالجة معطيات معينة ذات طابع شخصي قد تلحق‬

‫الضرر به‪ ،‬وذلك إما من خلال سحب هذه المعطيات من المواقع الواردة فيها (الحق‬

‫(‪ )678‬مركز دراسات حقوق االنسان والديمقراطية منظمة غبر حكومة وغير ربحية متخصصة ومستقلة عن السلطات العمومية‬
‫والتيارات السياسي‪ ،‬وتأسس المركز سنة ‪ 0221‬على قاعدة خبرات عدد من مؤسسيه التي اكتسبوھا من المؤسسات الحكومية‬
‫وغير الحكومية والمؤسسات األكاديمية الناشطة في مجال حقوق االنسان‪.‬‬

‫‪P 466‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫في مسح المعطيات)‪ ،‬أو من خلال حذف الموقع من قوائم البحث من قبل محركات‬

‫البحث (الحق في الحذف من قوائم البحث)‪.679‬‬

‫كما تبنت اللجنة الوطنية لمراقبة حماية المعطيات ذات الطابع الشخصي‬

‫القرار‬ ‫‪680‬‬
‫‪ ، Cndp‬نفس الموقف حينما أوردت في موقعها الالكتروني الرسمي‬

‫القضائي الذي كرس بشكل صريح الحق في النسيان الرقمي‪ ،681‬والذي أصدرته محكمة‬

‫العدل الأوروبية الصادر بتاريخ ‪ 13‬ماي ‪ ،2012‬و ألزمت بموجبه محرك البحث‬

‫"جوجل‪" Google‬ومحركات البحث الأخرى على شبكة الانترنت بمسح الروابط‬

‫المتعلقة ببيانات شخصية قديمة غير كافية أو ليست ذات صلة أو أنها أصبحت‬

‫مسيئة‪.682‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬الاعتداءات الواقعة على خصوصية الأفراد المعلوماتية في العصر‬

‫الرقمي‬

‫تتشكل المعطيات الشخصية من مجموعة عناصر تتقاطع مع مضمون الحياة‬

‫الخاصة كالحق في الصوت والصورة والاسم وغيرها‪ ،‬مما يؤدي للقول بأن المعطيات‬

‫(‪ )679‬تقرير ندوة لمركز جنيف للرقابة الديمقراطية على القوات المسلحة ومركز دراسات حقوق االنسان الديمقراطية‪ ،‬حماية‬
‫المعطيات ذات الطابع الشخصي في إطار قطاﻉ األمن بالمغرب‪ ،‬منشور على الموقع ‪ ،/http://cedhd.org‬تاريخ االطالﻉ‬
‫‪ 02/21/01‬على الساعة ‪ 11‬و ‪ 22‬دقيقة‪0211 ،‬ص ‪.12‬‬
‫(‪https://www.cndp.ma/ar/espace-juridique/jurisprudence.html , dernière visite le)680‬‬
‫‪24-01-2021.‬‬
‫(‪ )681‬تدور أحداث القضية بشكل مختصر حول قيام المواطن االسباني "مايو كوستيخا غونزالس"‪ ،‬بنشر اسمه في إحدى الصحف‬
‫عام ‪ 1222‬بصفته مالك لعقار سيتم عرضه للبيع في مزاد علني لتسديد ديونه‪ ،‬وعلى الرغم من تجاوﺯ الرجل ألﺯمته إال أن‬
‫ھذه الروابط المتعلقة بهذه المعلومات استمرت بالظهور في محرك البحث "جوجل‪ ،" Google‬بمدة قاربت ‪ 12‬سنة رغم‬
‫محاولته تجاوﺯ تأثير ذلك عليه نفسيا وتجاريا‪ ،‬وفي سنة ‪ 0212‬وقفت ھيئة حماية البيانات في اسبانيا إلى جانبه وأمرت شركة‬
‫"جوجل‪ " Google‬بمسح الروابط المتعلق بهذه المعلومات‪ ،‬فاستأنفت ھذه األخيرة القرار مما دفع المحكمة االسبانية إلى تحويل‬
‫القضية إلى محكمة العدل األوروبية‪ ،‬التي استندت في حكمها على قانون االتحاد األوروبي الذي اعتبر محرك البحث "جوجل‬
‫‪ " Google‬مسؤول عن البيانات التي تجرى على البيانات الشخصية التي تظهر على صفحاته وتشمل المحتوى الذي نشر‬
‫بالفعل في وسائل االعالم وأن ھذه المعلومات تحتوي على جوانب عدة للحياة الشخصية للفرد‪.‬‬
‫)‪(682‬‬
‫‪Arrêt de la Cour (grande chambre) du 13 mai 2014 (demande de décision préjudicielle de‬‬
‫‪l’Audiencia Nacional — Espagne) — Google Spain SL, Google Inc./Agencia de Protección de‬‬
‫‪Datos (AEPD), Mario Costeja González, publié dans le Journal officiel de l'Union européenne,‬‬
‫‪C 212/4, 7.7.2014.‬‬

‫‪P 467‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ذات الطابع الشخصي هي حياة خاصة في المجال المعلوماتي‪ ،‬أو كما يطلق عليها‬

‫بالخصوصية المعلوماتية‪ ،‬التي تبقى بدورها على غرار الحياة الخاصة محلا لمجموعة‬

‫سأقتصر منها على مظهرين يمس أولهما التخزين غير مشروع‬ ‫‪683‬‬
‫من الاعتداءات‬

‫(الفقرة الأولى) وثانيهما رضى المعني بالمعالجة (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة الأولى‪ :‬جريمة جمع المعطيات الشخصية وتخزينها على نحو غير مشروع‬

‫يظهر من خلال تعريف مفهوم " معالجة المعطيات ذات الطابع الشخصي "الوارد‬

‫في البند ‪ 2‬من المادة ‪ 1‬من القانون ‪ ،09.08‬بأن عملية الجمع والتخزين لها‬

‫غاية أساسية وهي مساعدة الأفراد على تيسير شؤون حياتهم اليومية بطرق أكثر‬

‫سرعة وفعالية‪ ،‬إضافة إلى تعزيز أمنهم المعلوماتي متى تمت هذه المعالجة من طرف‬

‫مصالح الدولة‪ ،‬لأغراض الدفاع الوطني والأمن الداخلي والخارجي‪ ،‬كما هو الحال مع‬

‫بعض الجرائم الدولية الخطيرة‪ ،‬كجريمة الاتجار بالبشر والإرهاب‪.‬‬

‫غير أن هذا الهدف قد يخرج عن الإطار المحدد له‪ ،‬متى تم استغلال بيانات‬

‫الأفراد الشخصية بطرق غير مشروعة من طرف أشخاص أو جهات ليس لهم الحق‬

‫في القيام بذلك‪ ،‬سواء باستخدام أساليب غير مشروعة (أولا)‪ ،‬أو استغلال غير‬

‫مشروع للبيانات الشخصية (ثانيا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬الأساليب غير المشروعة‬

‫(‪ )683‬عدد القانون ‪ 22.22‬السالف ذكره ضمن نصوصه القانونية مجموعة من الحاالت التي يتحقق معها االعتداء على‬
‫خصوصية األفراد المعلوماتية على غرار الحاالت الواردة في مثن ھذه الفقرة‪ ،‬وذلك عن طريق‪ :‬مساس معالجة المعطيات‬
‫ذات الطابع الشخصي باألمن أو بالنظام العام أو منافاتها لألخالق أو اآلداب العامة (المادة ‪ ;)11‬معالجة المعطيات ذات الطابع‬
‫الشخصي دون التصريح بذلك أو الحصول على االذن (المادة ‪ ;)10‬المساس بحقوق الشخص المعني بالمعطيات موضوﻉ‬
‫المعالجة (المادة ‪ ;)12‬عدم االلتزام بسرية وسالمة المعالجات والسر المهني (المادة ‪ ;)12‬استغالل المعطيات ذات الطابع‬
‫الشخصي رغم التعرض السيما في االستقراء التجاري (المادة ‪ ;)12‬مخالفة قواعد نقل المعطيات ذات الطابع الشخصي إلى‬
‫بلد أجنبي (المادة ‪ ;)22‬االستعمال التعسفي أو التدليسي للمعطيات المعالجة (المادة ‪.)21‬‬

‫‪P 468‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تستعمل هذه الأساليب مثلا عند القيام بمراقبة وتفريغ وقراءة الرسائل المتبادلة‬

‫عن طريق البريد الالكتروني‪ ،‬والتوصل غير المشروع إلى ملفات تعود للآخرين بطرق‬

‫خفية إلى جهاز الحاسوب الذي يخزن البيانات‪ ،‬كما يدخل أيضا ضمن الأساليب غير‬

‫المشروعة ما هو تقني‪ ،‬حيث ساهم انتشار شبكة الانترنت على نطاق واسع في بروز‬

‫مجموعة من التقنيات التي تتبع آثار الأفراد متى اتصلوا بها سواء عن علم‪ ،‬كما هو‬

‫الحال مع تقنية "عنوان بروتكول الانترنت ")‪،"Internet Protocol (IP‬‬

‫حيث يمكن من خلاله تحديد الموقع الجغرافي ونوع الجهاز الحاسب الآلي المتصل‬

‫بالإنترنت‪ ،‬كما يمك ن مورد الخدمات بمجموعة من البيانات التي يستطيع من خلالها‬

‫تعيين الشخص المستخدم‪ ،‬ليكون بالتالي عبارة عن معلومة شخصية معرضة‬

‫للاستغلال بطرق غير مشروعة وبعلم المستخدم‪.684‬‬

‫أما ما لا يدخل في علم المستخدم‪ ،‬فتعتبر تقنية الكوكيز (‪)les cookies‬‬

‫أبرز ما يهدد معطياته الشخصية وينتهك حقه في الخصوصية‪ ،‬فهي عبارة عن جهاز‬

‫مراقبة من فئة برامج الحاسب الآلي‪ ،‬ترسلها مواقع الويب التي يزورها المستخدم‬

‫وقت اتصاله بالإنترنت في شكل ملفات نصية‪ ،‬تستقر في الحاسب الآلي للمستخدم‬

‫بعد قطع الاتصال وتقبع بداخله إلى غاية قيامه بزيارة الموقع ذاته مجددا‪ ،‬بحيث‬

‫تعود هذه الملفات النصية أدراجها نحو المواقع ذاتها التي أتت منها محملة بالبيانات‬

‫(‪ )684‬حسمت محكمة النقض الفرنسية الجدل الذي كان قائما حول إمكانية اعتبار "عنوان بروتوكول االنترنت" بيانا شخصيا‬
‫من عدمه واعتبرته بيانا شخصيا لتحذو حذو اللجنة الوطنية للمعلوماتية والحريات الفرنسية التي عللت قرارھا بالقول بأنه‪" :‬إذا‬
‫كان ھذا العنوان ال يحدد شخصا طبيعيا ولكن يعين جهاﺯ حاسب آلي‪ ،‬فإنه من غير المتصور عقال ومنطقا أن يتصل الجهاﺯ‬
‫بشبكة االنترنت من تلقاء نفسه‪ ،‬وأن ھذا الجهاﺯ يقبع خلفه دائما شخص قابل للتعيين‪ ،‬كما أنه إذا كان صحيحا أن عنوان‬
‫البروتوكول ليس في ذاته من البيانات الشخصية إال أنه يكون دائما مقرونا ببيانات أخرى يجمعها مورد خدمة االنترنت‪ ،‬يمكن‬
‫من خاللها تعيين الشخص المستخدم"‪.‬‬
‫‪Zahra REQBA, L’adresse IP est-elle une donnée à caractère personnel ? , 2015, disponible‬‬
‫‪sur le site https://www.village-justice.com/ la dernière visite le 14/11/2020.‬‬

‫‪P 469‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫والمعلومات المختلفة حول المستخدم دون علمه‪ ،685‬لتجعل هذه التقنية مستوى‬

‫السرية على الانترنت جد ضعيف‪ ،‬خصوصا مع تزايد البرامج التجسسية التي تخترق‬

‫تقنية الكوكيز بدورها لتلتقط العناوين الالكترونية‪ ،‬والشفرات‪ ،‬والأرقام السرية‬

‫لبطاقات الائتمان‪ ،‬وغيرها من العطيات الشخصية التي يكشف عنها المستخدم داخل‬

‫الفضاء الرقمي‪.686‬‬

‫ثانيا‪ :‬الاستغلال غير المشروع للمعطيات الشخصية‬

‫إن استغلال بيانات الأفراد الشخصية بطرق غير مشروعة لا يقتصر على‬

‫الأساليب‪ ،‬وإنما يطال حتى نوعية المعطيات الشخصية‪ ،‬حيث يحظر القانون جمعها‬

‫أو يضع لها ضوابط سواء كانت قانونية أم فنية تضبط عملية الجمع والتخزين‪ ،‬كما‬

‫هو الحال مع المعطيات الحساسة التي نص عليها القانون ‪ 09.08‬في البند ‪ 3‬من‬

‫المادة ‪ ، 1‬والتي أدخل في نطاقها المعطيات التي تبين الأصل العرقي‪ ،‬أو الاثني‪ ،‬أو‬

‫الآراء السياسية‪ ،‬أو القناعات الدينية‪ ،‬أو الفلسفية‪ ،‬أو الانتماء النقابي للشخص‬

‫المعني‪ ،‬أو تكون مرتبطة بصحته‪ ،‬بما فيها المعطيات الجينية‪ ،‬وجعل إمكانية‬

‫معالجتها مقترنة بموافقة صريحة للمعني بالأمر‪ ،‬وبالتالي فمتى انتفت هذه الموافقة‬

‫إلا وتحقق عنصر اللامشروعية في الجمع والتخزين‪ ،‬وهو ما أكدته المادة ‪ 51‬من‬

‫القانون ‪ 09.08‬التي عاقبت على معالجة معطيات ذات طابع شخصي حساسة دون‬

‫الموافقة الصريحة للمعني بالأمر‪ ،‬بالحبس وغرامة مالية أو بإحدى هاتين‬

‫العقوبتين‪.687‬‬

‫(‪ )685‬بولين أنطونيوس أيوب‪ ،‬الحماية القانونية للحياة الشخصية في مجال المعلوماتية دراسة مقارنة‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪،‬‬
‫الطبعة األولى‪ ،‬لبنان‪ ،0222 ،‬ص ‪.022‬‬
‫(‪ )686‬العربي جنان‪ ،‬معالجة المعطيات ذات الطابع الشخصي الحماية القانونية في التشريع المغربي والمقارن (القانون رقم‬
‫‪ ،)22.22‬الطبعة األولى‪ ،‬المطبعة والوراقة الوطنية الداوديات‪ ،‬مراكش‪ ،0212 ،‬ص‪.12‬‬
‫(‪ )687‬المادة ‪ 11‬من القانون ‪ 22.22‬السالف الذكر‪.‬‬

‫‪P 471‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وسواء تعلق الأمر بالأسلوب غير المشروع المتبع‪ ،‬أو بنوعية المعطيات‬

‫المستغلة بطرق غير مشروعة‪ ،‬فإن مرتكب هذا الفعل يكون متابعا بارتكابه لجريمة‬

‫عمدية يتحقق فيها القصد الجنائي العام من علم وإرادة‪ ،‬حيث يكفي أن يعلم أنه‬

‫ممنوع من ولوج نظام معلوماتي معين أو البقاء فيه (كما هو الحال مع الموافقة‬

‫المستلزمة في المادة ‪ ،)51‬لتتجه إرادته إلى القيام بهذا التصرف المخالف للقانون‪،‬‬

‫وهو المعطى الذي تؤكده المادة ‪ 52‬من القانون ‪ 09.08‬التي تابعت كل من عالج‬

‫المعطيات ذات الطابع الشخصي بطرق غير نزيهة وغير مشروعة‪ ،‬بالحبس وغرامة‬

‫مالية أو بإحدى هاتين العقوبتين‪.688‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬جريمة معالجة المعطيات الشخصية دون رضى المعني بالأمر‬

‫يبقى رضى الشخص بالمعالجة الواقعة على معطياته الشخصية مسألة ضرورية‬

‫لا يمكن تجاوزها من قبل المسؤول عن المعالجة‪ ،‬إلا إذا كان الشخص المعني قد‬

‫عبر بما لا يترك مجالا للشك عن رضاه عن العملية أو مجموع العمليات المزمع‬

‫إنجازها‪ ،‬لذلك وجب التعرض بداية لمفهوم الرضى الذي يتطلبه القانون ‪09.08‬‬

‫(أولا)‪ ،‬ثم بعد ذلك عرض صور الاعتداءات المحتملة عليه (ثانيا)‪.‬‬

‫أولا‪ :‬المقصود برضى المعني بالأمر‬

‫الرضى بصفة عامة يعني الموافقة‪ ،‬أي موافقة الفرد على اتخاذ إجراء معين في‬

‫مواجهته‪ ،‬ويقصد به في مدلول القانون ‪ " 09.08‬كل تعبير عن الإرادة الحرة‬

‫والمميزة وعن علم يقبل بموجبه الشخص المعني معالجة المعطيات ذات الطابع‬

‫الشخصي المتعلقة به"‪ ،689‬كما يراد به في المجال الجنائي اتجاه الإرادة نحو قبول‬

‫(‪ )688‬أنظر المادة ‪ 12‬من القانون ‪ 22.22‬السالف الذكر‪.‬‬

‫(‪ )689‬أنظر البند ‪ 2‬من المادة ‪ 1‬من ‪ 22.22‬السالف الذكر‪.‬‬

‫‪P 471‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫فعل الاعتداء على مصلحة يحميها القانون‪ ،‬ليكون بالتالي بمثابة تصريح ممن صدر‬

‫عنه للغير‪ ،‬باتخاذ الاجراء الذي يرغب في القيام به رغم عدم مشروعية ذلك الإجراء‪.‬‬

‫وبمفهوم المخالفة يتحقق الرضى في ارتباطه بحق الأفراد بالخصوصية داخل‬

‫الفضاء الرقمي‪ ،‬عندما يسمح للغير في غير الحالات المصرح بها قانونا بنقل أو نشر‬

‫المعطيات الشخصية للشخص المعني من صوت‪ ،‬أو صورة‪ ،‬أو إفشاء مضمون رسائله‬

‫الالكترونية بصفة علنية‪ ،‬وهو ما سينتج عنه دون شك ضرر للمعني بالأمر لذلك‬

‫أوجب القانون بأن لا تتم عملية تجميع المعطيات الشخصية أو أي إجراء آخر من‬

‫إجراءات المعالجة إلا برضى المعني بالأمر‪ ،‬وهو ما أقرته المادة ‪ 2‬من القانون‬

‫‪ 09.08‬التي جاء فيها " لا يمكن القيام بمعالجة المعطيات ذات الطابع الشخصي‬

‫إلا إذا كان الشخص المعني قد عبر بما لا يترك مجالا للشك عن رضاه عن العملية‬

‫أو مجموع العمليات المزمع إنجازها‪."..‬‬

‫إلا أنه وكما سبقت الإشارة‪ ،‬فهذا الرضى لا يكون مطلوبا إذا كانت المعالجة‬

‫ضرورية إما‪ :‬لاحترام التزام قانوني يخضع له الشخص المعني أو المسؤول عن‬

‫المعالجة؛ أو لتنفيذ عقد يكون الشخص المعني طرفا فيه أو لتنفيذ إجراءات سابقة‬

‫للعقد تتخذ بطلب من الشخص المذكور؛ للحفاظ على المصالح الحيوية للشخص‬

‫المعني إذا كان من الناحية البدنية أو القانونية غير قادر على التعبير عن رضاه؛ أو‬

‫لتنفيذ مهمة تدخل ضمن الصالح العام أو ضمن ممارسة السلطة العمومية التي يتولاها‬

‫المسؤول عن المعالجة أو أحد الأغيار الذي يتم إطلاعه على المعطيات؛ لإنجاز‬

‫‪P 472‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مصلحة مشروعة يتوخاها المسؤول عن المعالجة أو المرسل إليه مع مراعاة عدم‬

‫تجاهل مصلحة الشخص المعني أو حقوقه وحرياته الأساسية‪.690‬‬

‫ثانيا‪ :‬صور الاعتداء على رضى المعني بالأمر‬

‫مع التطور المتسارع الذي أصبحت تعرفه شبكة الانترنت والوسائل الالكترونية‪،‬‬

‫ظهرت صور متنوعة لاستغلال المعطيات الشخصية للأفراد دون رضائهم أو موافقتهم‪،‬‬

‫فعلى إثر تفتيش قامت به اللجنة الوطنية للمعلوميات والحريات بفرنسا )‪(CNIL‬‬

‫‪-‬يقابلها في المغرب )‪ -(CNdP‬سنتي ‪ 2009‬و‪ ،2010‬فقد اكتشفت أن شركة‬

‫"جوجل ‪ "Google‬قامت بجمع بيانات المحتوى من هويات‪ ،‬كلمات مرور‪ ،‬تبادل‬

‫رسائل البريد الالكتروني‪ ،‬عبر شبكات "الواي فاي"‪ ،‬من أجل استغلالها في خدمتها‬

‫الجديدة آنذاك "جوجل ستريت فيو" مما جعل اللجنة تفرض غرامة مالية قيمتها‬

‫مائة ألف يورو على شركة "جوجل ‪ ،"Google‬مع تعهد هذه الأخيرة بالتخلص‬

‫من البيانات المخزنة‪.691‬‬

‫كما أن الأمر لم يقف عند هذا الحد بل ازداد خطورة‪ ،‬فقد أصبحت المعطيات‬

‫الشخصية محلا للاتجار بها من قبل المواقع والشبكات الالكترونية‪ ،‬حيث يقوم‬

‫المسؤول عن المعالجة ببيع المعطيات الشخصية لمستخدميه الذين يترددون على‬

‫موقعه بعدما ينهي جمعها‪ ،‬إلى شركات الإعلان‪ ،‬التي تقوم بإعداد قواعد بيانات‬

‫تصنف من خلالها تحديد احتياجات المستخدمين ورغباتهم وكل هذا دون رضاهم‬

‫وأخذ موافقتهم‪ ،‬وهو تماما ما قمت به شركة "فيسبوك" التي توبعت من طرف‬

‫(‪ )690‬أنظر الفقرة ‪ 0‬من المادة ‪ 2‬من القانون ‪ 22.22‬السالف الذكر‪.‬‬

‫(‪ )691‬جبالي أبو ھشيمة كامل‪ ،‬حماية البيانات الشخصية في البيئة الرقمية‪ ،‬بحث مقدم إلى مؤتمر العصر الرقمي وإشكاليته‬
‫القانونية المنعقد بكلية الحقوق جامعة أسيوط‪ 0212 ،‬ص ‪،21‬‬

‫‪P 473‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫"لجنة التجارة الفيدرالية الأمريكية" بغرامة قدرها ‪ 5‬مليارات دولار‪ ،‬بسبب بيعها‬

‫بيانات المستخدمين الشخصية إلى شركة متخصصة في تحليل البيانات تسمى‬

‫"كامبريدج أناليتكا" بطرق غير قانونية‪.692‬‬

‫وبالتالي فإن تحقق مثل هذه الصور تجعل من رضى المعني بالمعالجة منتفيا‪،‬‬

‫ليتحقق فعل الاعتداء الذي تابع من أجله المشرع المغربي المعتدي طبقا للمادة ‪52‬‬

‫من القانون ‪ ،09.08‬بعقوبة الحبس من ‪ 3‬أشهر إلى سنة وبغرامة من ‪20.000‬‬

‫درهم إلى ‪ 200.000‬درهم أو بإحدى هاتين العقوبتين‪.‬‬

‫الخاتمة‪:‬‬

‫ختاما‪ ،‬يمكن القول على أن البحث في هذا الموضوع يعرف تشعبا كبيرا على‬

‫مستوى المفاهيم لما له من ارتباط بالمجال التقني‪ ،‬وكذا على مستوى المجالات‬

‫المتقاطعة معه‪ ،‬إلا أن هذا لم يمنعني من محاولة معالجته عن طريق عرض إشكالية‬

‫عمدت للإجابة عليها من خلال عرض بعض من مظاهر الاعتداءات التي تمس حياه‬

‫الأفراد الخاصة في نطاق العصر الرقمي بمختلف صورها‪ ،‬سواء تعلق الأمر بالخصوصية‬

‫المادية التي تظهر بشكل ملموس (الحق في الأقوال أو المعلومات الخاصة أو السربة‪،‬‬

‫الحق في الصورة)‪ ،‬أو الخصوصية المعنوية التي تمس شرف واعتبار وذاكرة الأفراد‬

‫(القذف‪ ،‬السب‪ ،‬التشهير‪ ،‬الحق في النسيان الرقمي)‪ ،‬أو الخصوصية المعلوماتية التي‬

‫تمس معطياتهم الشخصية داخل الفضاء الرقمي (الاسم‪ ،‬الصوت‪ ،‬الصورة‪..‬إلى غيرها‬

‫من المعطيات)‪ ،‬والتي تبين من خلالها أنه رغم المقتضيات الايجابية التي أدخلها‬

‫(‪ )692‬راجع العقوبة التي أقرتها لجنة التجارة الفيديرالية األمريكية على رابط موقعا الرسمي التالي‪:‬‬
‫‪https://www.ftc.gov/news-events/press-releases/2019/07/ftc-imposes-5-billion-penalty-‬‬
‫‪ sweeping-new-privacy-restrictions‬تاريخ االطالع (‪ 13-15-50‬على الساعة ‪ 18‬و ‪ 10‬دقيقة)‪.‬‬

‫‪P 474‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المشرع على منظومته القانونية عبر بعض القوانين (‪ 09.08‬و‪103.13‬‬

‫و‪ ، )...88.13‬إلا أن عملا كبيرا لازال ينتظره حتى يتمكن من مواكبة هذا التطور‬

‫التكنولوجي المتسارع‪ ،‬الذي ينتج عدة انتهاكات على حق الأفراد في حرمة حياتهم‬

‫الخاصة‪.‬‬

‫وفي سبيل تعزيز الحماية القانونية لهذا الحق فقد خلصت أثناء معالجتي لموضوع‬

‫هذه الورقة لبعض الاقتراحات يمكن عرضها على النحو التالي‪:‬‬

‫المشرع المغربي لم يشترط صراحة لتحقق الاعتداء على الحق في الصورة‪،‬‬

‫شرط المساس بالحياة الخاصة في الفصل ‪ 221-1‬من القانون ‪103.13‬‬

‫السالف الذكر‪ ،‬مما يستحسن معه بلورة اجتهاد قضائي مغربي خاص في هذا‬

‫الصدد‪.‬‬

‫يستحسن أن يتحرك المشرع المغربي نحو التنصيص بنص صريح على الحق‬

‫في النسيان الرقمي إلى جانب باقي حقوق المستخدم المعني بالمعالجة‬

‫المنصوص عليها في القانون ‪ 09.08‬السالف الذكر‪ ،‬مع الحفاظ على حقوق‬

‫أخرى تتقاطع معه كالحق في الحصول على المعلومة‪.‬‬

‫كما يستحن بالمشرع تحديد البيانات الني ينصب عليها الحق في النسيان‬

‫الرقمي‪ ،‬وكذا المدة الزمنية القصوى لتخزينها‪.‬‬

‫وجب العمل أكثر على تحسيس المواطنين بالقوانين والمؤسسات التي تسهر‬

‫على حماية معطياتهم الشخصية‪ ،‬وكذا تحسيسهم بالمخاطر التي تنتجها‬

‫البرامج والوسائل التقنية المفرزة عن العصر الرقمي‪ ،‬ومدى تأثيرها على‬

‫حقهم في تمتع بحياته الخاصة‪.‬‬

‫‪P 475‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أخيرا‪ ،‬إن كانت هذه عينة من الاعتداءات التي تطال حق الحياة الخاصة للأفراد‬

‫في العصر الرقمي‪ ،‬فما هي الضمانات التي منحها المشرع المغربي لمواجهة هذه‬

‫الانتهاكات المتجددة باستمرار‪ ،‬حينما يخرج الأمر عن الأفعال المعاقب عليها‬

‫والمحكومة بمبدأ الشرعية؟‬

‫‪P 476‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الئحة المراجع‪:‬‬
‫أوال‪ :‬المراجع باللغة العربية‬
‫الكتب ‪-‬أ‬
‫‪ ‬أبي الفضل جمال الدين محمد بن مكرم بن منظور الافريقي المصري‪ ،‬لسان‬

‫العرب‪ ،‬المجلد التاسع‪ ،‬دار صادر للنشر‪.1928 ،‬‬

‫‪ ‬أحسن بوسقيعة‪ ،‬قانون العقوبات في ضوء الممارسة القضائية‪ ،‬منشورات‬

‫بيرتي‪ ،‬طبعة ‪.2001‬‬

‫‪ ‬أحمد علي‪ ،‬مفهوم المعلومات وإدارة المعرفة‪ ،‬مقال منشور بمجلة جامعة‬

‫دمشق‪ ،‬المجلد ‪ ،28‬العدد الأول‪.2012 ،‬‬

‫‪ ‬أيمن بن ناصر بن حمد العباد‪ ،‬المسؤولية الجنائية لمستخدمي شبكات‬

‫التواصل الاجتماعي دراسة مقارنة‪ ،‬الطبعة ‪ ،1‬مكتبة القانون والاقتصاد‪ ،‬الرياض‪،‬‬

‫‪ ،2005‬ص‪.102‬‬

‫‪ ‬بولين أنطونيوس أيوب‪ ،‬الحماية القانونية للحياة الشخصية في مجال‬

‫المعلوماتية دراسة مقارنة‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬الطبعة الأولى‪ ،‬لبنان‪،‬‬

‫‪.2009‬‬

‫‪ ‬الحسين شمس الدين‪ ،‬الحق في الصورة والحق في الاعلام‪ ،‬الطبعة الأولى‪،‬‬

‫مطبعة النجاح الجديدة‪.2013 ،‬‬

‫‪ ‬عبد الرحمان الدراجي خلفي‪ ،‬الحق في الشكوى كقيد عل المتابعة الجزائية‬

‫دراسة تأصيلية تحليلية مقارنة‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬بيروت‪.2012 ،‬‬

‫‪P 477‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬العربي جنان‪ ،‬معالجة المعطيات ذات الطابع الشخصي الحماية القانونية في‬

‫التشريع المغربي والمقارن (القانون رقم ‪ ،)09.08‬الطبعة الأولى‪ ،‬المطبعة‬

‫والوراقة الوطنية الداوديات‪ ،‬مراكش‪.2010 ،‬‬

‫‪ ‬محمد أمين الخرشة‪ ،‬مشروعية الصوت والصورة في الإثبات الجنائي دراسة‬

‫مقارنة‪ ،‬دار الثقافة‪ ،‬عمان‪.2011 ،‬‬

‫‪ ‬محمد حميد مضحي المزمومي‪ ،‬جريمة التشهير عبر وسائل تقنية‬

‫المعلومات وفقا لنظام مكافحة الجرائم المعلوماتية السعودي دراسة تأصيلية تحليلية‬

‫مقارنة‪ ،‬مجلة الشريعة والقانون‪ ،‬السنة التاسعة والعشرون‪ ،‬العدد الرابع والستون‪،‬‬

‫‪ ،2015‬مجلس النشر العلمي‪.‬‬

‫‪ ‬محمد عبد المحسن المقاطع‪ ،‬حماية الحياة الخاصة للأفراد وضماناتها في‬

‫مواجهة الحاسوب الآلي‪ ،‬الطبعة الأولى‪ ،‬مطبوعات جامعة الكويت‪.1992،‬‬

‫‪ ‬معاذ سليمان الملا‪ ،‬فكرة الحق في الدخول طي النسيان الرقمي في‬

‫التشريعات الجزائية الالكترونية الحديثة دراسة مقارنة بين التشريع العقابي الفرنسي‬

‫والتشريع الجزائي الكويتي‪ ،‬مجلة كلية القانون الكويتية العالمية أبحاث المؤتمر‬

‫السنوي الدولي الخامس ‪ 10-9‬مايو‪.2018 ،‬‬

‫‪ ‬ميثاء إسحاق عبد الرحيم الشيباني‪ ،‬المسؤولية الجزائية عن جريمتي السب‬

‫والقذف بالوسائل الالكترونية طبقا للمرسوم رقم (‪ )5‬لسنة ‪ 2012‬بشأن قانون‬

‫مكافحة جرائم تقنية المعلومات‪ ،‬أطروحة مقدمة لاستكمال متطلبات الحصول على‬

‫درجة الماجسيتير في القانون العام‪ ،‬جامعة الامارات العربية المتحدة كلية القانون‬

‫قسم القانون العام‪ ،‬أبريل ‪.2018‬‬

‫‪P 478‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪ ‬نبيل إبراهيم سعد‪ ،‬المدخل إلى القانون نظرية الحق‪ ،‬مشورات الحلبي‬

‫الحقوقية‪ ،‬الطبعة الأولى‪ ،‬بيروت‪.2010 ،‬‬

‫‪ ‬نجاد البرعي‪ ،‬التشهير باستخدام الانترنت سؤال وجواب سلسلة الأوراق‬

‫القانونية (‪ ،)2‬المجموعة المتحدة للقانون‪ ،‬بدون سنة نشر‪.‬‬

‫‪ ‬هارولد ج‪ .‬لاسكي‪ ،‬الحرية في الدولة الحديثة‪ ،‬ترجمة أحمد رضوان عز‬

‫الدين‪ ،‬الطبعة الأولى‪ ،‬منشورات دار الطليعة‪ ،‬بيروت‪.1922 ،‬‬

‫التقارير والأبحاث‬ ‫ث‪-‬‬

‫‪ ‬تقرير ندوة لمركز جنيف للرقابة الديمقراطية على القوات المسلحة ومركز‬

‫دراسات حقوق الانسان الديمقراطية‪ ،‬حماية المعطيات ذات الطابع الشخصي في إطار‬

‫قطاع الأمن بالمغرب‪.‬‬

‫‪ ‬عبد المجيد غميجة‪ ،‬الحماية القضائية للمعطيات الشخصية‪ ،‬المعهد العالي‬

‫للقضاء‪ ،‬بدون سنة نشر‪.‬‬

‫‪ ‬اللجنة الوطنية لمراقبة حماية المعطيات ذات الطايع الشخصي‪ ،‬إصدار حول‬

‫الخطوط التوجيهية المتعلقة بملاءمة المواقع الالكترونية لمقتضيات القانون ‪-08‬‬

‫‪.09‬‬

‫‪ ‬منشور السيد رئيس النيابة العامة‪ ،‬حول حماية الحياة الخاصة للأفراد في‬

‫ظل القانون رقم ‪ ،103.13‬عدد ‪ 28‬س‪/‬ر ن ‪ ،‬بتاريخ ‪ 02‬ديسمبر ‪.2018‬‬

‫ثانيا‪ :‬المراجع باللغة الفرنسية‬

‫‪ Arrêt de la Cour (grande chambre) du 13 mai 2014‬‬

‫‪(demande‬‬ ‫‪de‬‬ ‫‪décision‬‬ ‫‪préjudicielle‬‬ ‫‪de‬‬ ‫‪l’Audiencia‬‬

‫‪Nacional — Espagne) — Google Spain SL, Google‬‬

‫‪P 479‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫ م‬2021 ‫ من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز‬32 ‫العدد‬

Inc./Agencia de Protección de Datos (AEPD), Mario

Costeja González, publié dans le Journal officiel de

l'Union européenne, C 212/4, 7.7.2014.

 Code civil français.

 Code pénal français.
 Jean – christophe DUTON et virgunie BECHT, le
droit à l’oubli numérique : un vide juridique ?

 Jean-Marie Léger, L’essentiel du droit à l’image,

L’ours, 2012.

 Maxime BESÈME, Le droit à l’oubli numérique

dans le droit de l’Union européenne Consécration

prétorienne et législative, Faculté de droit et de

criminologie (DRT), université catholique de louvain,

Année académique 2015-2016.

 Zahra REQBA, L’adresse IP est-elle une donnée à

caractère personnel ?, 2015.

‫ المواقع االلكترونية‬:‫ثالثا‬
 https://www.facebook.com
 https://www.legalis.net
 https://www.cndp.ma
 https://www.legifrance.gouv.fr
 https://www.ftc.gov

P 481 ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تعاليق علمية‬
‫على نصوص‬
‫قانونية ومقررات‬
‫قضائية‬

‫‪P 481‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫األستاذ محمد أمين اسماعيلي‬

‫مدير مجلة القانون – مهتم بقوانين التجارة واألعمال‬
‫كلية الحقوق وجدة‬

‫التعليق على القرار عدد ‪ 9111‬الصادر عن محكمة النقص‬

‫بتاريخ ‪ 12‬ماي ‪ 1192‬في الملف االجتماعي عدد ‪1192-9-2-122‬‬
‫‪ommenting on the decision No. 1299 of May 28, 2015‬‬
‫قاعدة‪:‬‬
‫"لئن كانت مدونة الشغل قد حددت السن الأدنى للتشغيل وذلك بمقتضى المادة‬

‫‪ 123‬من مدونة الشغل‪ ،‬فإنها بالمقابل لم تحدد السن الأقصى لقبول تشغيل‬

‫الأجراء"‪.‬‬

‫صدر عن محكمة النقض قرار عدد ‪ 1299‬الصادر بتاريخ ‪ 28‬ماي ‪2015‬‬

‫بشأن لئن كانت مدونة الشغل‬ ‫‪693‬‬

‫في الملف الاجتماعي عدد ‪،2012/1/5/388‬‬

‫قد حددت السن الأدنى للتشغيل وذلك بمقتضى المادة ‪ 123‬من مدونة الشغل‪،‬‬

‫فإنها بالمقابل لم تحدد السن الأقصى لقبول تشغيل الأجراء‪ .‬وقد آثار هذا القرار‬

‫انتباه الباحثين من خلال عدة جوانب منها‪:‬‬

‫‪ - 693‬منشوربموقع محكمتي‪ www.mahkamaty.com:‬تاريخ الزيارة‪ 91 :‬مارس ‪ – 1192‬على الساعة ‪.91:21 91:21‬‬

‫‪P 482‬‬ ‫رئيس المجلة – األستاذ محمد القاسمي‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أولا ‪ :‬تحديد سن تشغيل الأجراء وفقا لمدونة الشغل المغربية‪ ،‬اقتصر على‬

‫تحديد السن الأدنى‪ ،‬وقد تم إغفال تحديد السن الأقصى لقبول تشغيل الأجراء‪.‬‬

‫ثانيا ‪ :‬تطبيق مقتضيات المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل يقتصر على الأجراء‬

‫الذين زاولوا مهامهم قبل بلوغهم سن التقاعد عند نفس المشغل‪ ،‬مما يستفاد أنه‬

‫لا يمكن الإعمال مقتضيات المادة أعلاه مادام أن الأجير(ة) لم يكن أجيرا لدى‬

‫المشغل قبل بلوغها سن التقاعد ‪.‬‬

‫ثالثا ‪ :‬الحماية المقررة للأجير الذي أقدم على الشغل لدى مشغل بعد بلوغه‬

‫سن التقاعد تظل ناقصة ولاسيما في ما يخص أحقية الأجير من استفاد من التعويضات‬

‫المقررة له في ظل مقتضيات هذه المدونة‪.‬‬

‫وللتعليق على هذا القرار القيم لابد من إعادة استعراض أهم وقائعه ومنطوقه‪.‬‬

‫‪ ‬الوقائع‪:‬‬

‫تتلخص وقائع هذا القرار‪ ،‬حيث أن الطالبة بصفتها أجيرة تعرض فيه للطرد‬

‫دون مبرر حيث اشتغلت لدى المدعى عليها من ‪ 2009-01-20‬إلى ‪-02-12‬‬

‫‪ 2011‬بأجرة شهرية قدرها ‪ 200‬درهم‪ ،‬ملتمسة الحكم لها بمجموعة من‬

‫التعويضات‪ ،‬والحال وان الأجيرة تم التعاقد معها وسنها حوالي ‪ 22‬سنة‪.‬‬

‫‪ ‬المساطر‪:‬‬

‫حكمت المحكمة الابتدائية بقبول الطلب المشغلة‪ ،‬وقضى لها بتعويض عن‬

‫الاخطار والفصل والطرد التعسفي والعطلة السنوية وفارق الحد الأدنى للأجير والأجرة‬

‫الشهرية لشهر أكتوبر ونوفمبر ودجنبر من سنة ‪ 2010‬ويناير ‪ 2011‬مع شمول‬

‫‪P 483‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الحكم بالنفاذ المعجل ما عدا التعويضات المرتبطة بمهلة الإخطار والفصل والضرر‬

‫وتحميل المدعى عليها الصائر وبرفض باقي الطلبات‪.‬‬

‫فيما قضت محكمة الاستئناف قرارا يقضي بإلغاء الحكم المستأنف وتصديا الحكم‬

‫برفض الدعوى وتحميل المستأنف عليها الصائر في إطار المساعدة القضائية‪ ،‬وهذا‬

‫هو القرار المطعون فيه بالنقض من طرف المشغلة‪.‬‬

‫وقد قضت محكمة النقض بنقض القرار المطعون فيه‪.‬‬

‫‪ ‬الادعاءات‪:‬‬

‫تعيب الطالبة على سبب وحيد يمثل على القرار المطعون فيه انعدام الأساس‬

‫القانوني وفساد التعليل وخرق قواعد الاثبات‪،‬‬

‫‪ ‬جواب المحكمة ‪:‬‬

‫حيث ثبت صحة ما عابته الطالبة على القرار‪ ،‬ذلك أنه وإن كانت مدونة الشغل‬

‫قد حددت السن الأدنى للتشغيل وذلك بمقتضى المادة ‪ 123‬من مدونة الشغل‪،‬‬

‫فإنها بالمقابل لم تحدد السن الأقصى لقبول تشغيل الأجراء والثابت أن الطالبة‬

‫التحقت للعمل لدى المطلوبة وسنها يتجاوز الستين سنة فإنه لا نص قانوني يمنعها‬

‫من ذلك مادام المشغل قد ارتضى تشغيلها حسب السن المشار إليه أعلاه‪ ،‬ذلك أن‬

‫المطلوب في النقض لما قام بتشغيلها عن عمر يفوق الستين سنة‪ ،‬فهو على علم‬

‫بأنها تتجاوز سن التقاعد المنصوص عليه في المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل والتي‬

‫تسري على الأجراء المزاولين لعملهم وهم لم يبلغوا بعد سن التقاعد وذلك حفاظا‬

‫وضمانا لحقوقهم الخاصة براتب المعاش‪.‬‬

‫‪P 484‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أما والحال وأن الطاعنة تم التعاقد معها وسنها حوالي ‪ 22‬سنة‪ ،‬فإن مقتضيات‬

‫المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل لا يمكن الإعمال بها مادام أن الطالبة لم تكن أجيرة‬

‫لدى المطلوب قبل بلوغها سن التقاعد‪ ،‬ولا يوجد بالملف ما يفيد أنها كانت تستفيد‬

‫من راتب التقاعد قبل التحاقها بالعمل لديه حتى يمكن تفعيل مقتضيات المادة‬

‫أعلاه‪.‬‬

‫‪ ‬المشكل القانوني‪:‬‬

‫ما مدى أحقية الأجير الذي تجاوز سن التقاعد القانوني من مزاولة الشغل؟‬

‫ما حماية المقررة للأجير الذي بلغ سن التقاعد؟‬

‫ومن أجل التعليق على القرار سنتبنى تصميما نرتكز على المحورين التاليين‪:‬‬

‫‪ ‬المحور الأول‪ :‬السن القانوني للتشغيل‬

‫‪ ‬المحور الثاني‪ :‬أثار بلوغ سن التقاعد في ظل مدونة الشغل‬

‫المحور الأول‪ :‬السن القانوني للتشغيل‬

‫ينفرد عقد الشغل عن باقي العقود المسماة ببعض الخصوصيات بين أطرافه‬

‫ولاسيما في إطار العلاقة التي تربط بين المشغل والأجير‪ ،‬الأمر الذي كان لابد من‬

‫تدخل التشريع بواسطة مقتضيات قانونية تطمح كلها إلى إقامة التوازن بين هذه‬

‫العلاقة سواء أثناء سريان علاقة الشغل أو بعد انتهائها‪ ،‬ومن ضمن تجلياتها هو‬

‫تحديد السن القانوني للتشغيل تعزيزا للحماية المقررة لبعض الفئات التي كان يتم‬

‫استغلالها في ممارسة أعمال لا تنسجم مع طبيعتهم واستجابة لنداءات المنتظم‬

‫الدولي والمجتمع المدني والمنظمات النقابية‪.‬‬

‫‪P 485‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وفي هذا الإطار سنتطرق إلى معرفة السن الأدنى والسن الأقصى الذي يتم فيه‬

‫قبول الأجير للشغل‪.‬‬

‫النقطة الأولى‪ :‬السن الأدنى لتشغيل الأجير‬

‫يعتبر شيوع تشغيل الأحداث من المواضيع التي شغلت باب المهتمين في‬

‫المجال الاجتماعي‪ ،‬واستأثرت باهتمام المجتمع الدولي أيضا من خلال مجموعة من‬

‫الاتفاقيات والتوصيات التي تؤطر عمل الأحداث‪ ،‬ونظر لخطورة ظاهرة تشغيل الأطفال‬

‫عملت المجموعة الدولية إلى تبني الاتفاقية الدولية المتعلقة بالطفل لسنة‪1989‬‬

‫والتي دخلت حيز التطبيق مند سنة ‪.1990‬‬

‫واستجابات لهذه المطالب بما في ذلك مطالب الفقه المغربي ومطالب الهيئات‬

‫المهتمة بحقوق الطفل تم رفع وتحديد سن الأدنى للتشغيل في المغرب إلى حدود‬
‫‪694‬‬
‫‪ 15‬سنة‪ ،‬وذلك انسجاما مع الاتفاقية الدولية رقم ‪ 138‬الصادرة سنة ‪،1913‬‬

‫ويعود الأمر لاعتبارات تبني العديد من التشريعات المقارنة سنا أعلى من ‪ 12‬سنة‪،‬‬

‫بحيث تقرر مثلا في كل من فرنسا الجزائر تونس ‪ 12‬سنة كحد أدنى للتشغيل‬
‫‪695‬‬
‫والسنيغال ‪ 12‬سنة‪.‬‬

‫وتبعا لذلك كرس المشرع المغربي من خلال مدونة الشغل هذا التوجه نحو‬

‫تحديد السن الأدنى للشغل في ‪ 15‬سنة وذلك طبقا لمقتضيات المادة ‪ 123‬من‬

‫القانون أعلاه التي نصت على " لا يمكن تشغيل الأحداث‪ ،‬ولا قبولهم في المقاولات‪،‬‬

‫أو لدى المشغلين‪ ،‬قبل بلوغهم سن خمس عشرة سنة كاملة‪ ".‬فيما حددت مقتضيات‬

‫‪ - 694‬ازهور هيباوي‪ :‬قانون الشغل الجنائي عالقات الشغل الفردية " نموذجا " – رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون‬
‫الخاص‪ .‬جامعة محمد الول – كلية العلوم القانونية واالقتصادية االجتماعية وجدة ‪ .‬السنة الجامعية ‪ .1112/1112 :‬ص‪.21 .11 :‬‬
‫‪ - 695‬عمرتيزاوي‪ :‬مدونة الشغل بين متطلبات المقاولة وحقوق الجراء‪ .‬الطبعة الولى‪ :‬يونيو ‪ – 1199‬ص‪.122 ،112 :‬‬

‫‪P 486‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫المادة ‪ 151‬من نفس القانون على جزاءات مخالفة المادة ‪ 123‬والمتمثلة في‬

‫"يعاقب بغرامة من ‪ 25.000‬إلى ‪ 30.000‬درهم على مخالفة المادة ‪،123‬‬

‫وفي حالة العود‪ ،‬تضاعف الغرامة والحكم بحبس تتراوح مدته بين ‪ 2‬أيام و‪ 3‬أشهر‬
‫‪696‬‬
‫أو بإحدى هاتين العقوبتين‪".‬‬

‫وطبقا للمادة ‪ 123‬من مدوة الشغل اتجه المشرع نحو تحديد الحد الأدنى‬

‫لقبول الحدث في العمل في ‪ 15‬مع إمكانية رفع السن إلى ‪ 18‬سنة في بعض‬

‫الحالات المضمنة في المادة ‪ 125‬وما يليها من مدونة الشغل والمتعلقة أساسا‬

‫بالتمثيل أو التشخيص في العروض العمومية إلا وفق إجراءات معينة‪ 697‬والتي حددها‬

‫المرسوم في ‪ 29‬دجنبر ‪ 2002‬بتحديد لائحة المقاولات التي يمنع فيها تشغيل‬

‫الأحداث دون ‪. 18‬‬

‫وإذا كان المشرع قد حدد ‪ 15‬سنة كحدي أدنى للتشغيل لا يمكن النزول عنه‬

‫تح ت طائلة الجزاء المذكور ‪ ،‬فقد أقر ببعض الاستثناءات التي يمكن رفع من ذلك‬

‫الحد‪ ،‬كما هو عليه الحال التشغيل كمشخص في العروض العمومية أو الحالة الشغل‬

‫الذي يتطلب أداء ألعاب خطيرة أو القيام بحركات بهلوانية أو التوائية أو الأشغال‬
‫‪698‬‬
‫التي تشكل خطرا على حياة الطفل أو صحته أو أخلاقه‪.‬‬

‫‪ - 696‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 2922‬بتاريخ ‪ 91‬شوال ‪ 2( 9212‬ديسمبر‪ ،)1111‬ص‪.1121 :‬‬

‫‪ - 697‬محمد سعيد بناني‪ :‬قانون الشغل بالمغرب في ضوء مدونة الشغل‪ ،‬عالقات الشغل الفردية‪ .‬مطبعة النجاح الجديدة الدارالبيضاء‪،‬‬
‫الطبعة الولى ‪ .1112‬ص‪.292 :‬‬
‫‪ - 698‬مرسوم رقم‪1 1.12.222‬دي القعدة ‪ 11- 9212‬ديسمبر‪ 1112‬بتحديد الئحة المقاوالت التي يمنع فيها تشغيل الحداث دون الثامنة‬
‫عشرة كمشخصين أو ممثلين في العروض العمومية دون ادن مكتوب‪ .‬الجريدة الرسمية عدد ‪ – 2121‬بتاريخ ذو القعدة ‪ 1( 9212‬يناير‬
‫‪ .)1112‬ص‪.2 :‬‬

‫‪P 487‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وموازاة مع ذلك فقد حدد القانون رقم ‪ 19.12‬المتعلق بتحديد شروط‬

‫الذي دخل حيز الوجود‪،‬‬ ‫‪699‬‬

‫التشغيل والشغل المتعلقة بالعاملات والعمال المنزليين‬

‫في ظل تجاوز الوضعية التي كانت تعرفها بعض العاملات و العمال المنزليين الذين‬

‫يتم تشغيلهم دون السن القانوني‪ ،‬والذين غالبا ما يستثنون من تطبيق أحكام مدونة‬

‫الشغل كعمال المنازل وعمال البستنة والحراسة وشؤون البيت‪.‬‬

‫بحيث حددت مقتضيات المادة ‪ 2‬من القانون ‪ 19-12‬الحد الأدنى لسن‬

‫تشغيل الأشخاص بصفتهم عاملات أو عمال منزليين في ‪ 18‬سنة‪ ،‬غير أنه يمكن‬

‫خلال فترة انتقالية مدتها خمس سنوات تبتدئ من تاريخ دخول هذا القانون حيز‬

‫التنفيذ‪ ،‬تشغيل الأشخاص الذين تتراوح أعمارهم ما بين ‪ 12‬و‪ 18‬سنة بصفتهم‬

‫عاملات أو عمالا منزليين شريطة أن يكونوا حاصلين من أولياء أمورهم على إذن‬
‫‪700‬‬
‫مكتوب مصادق على صحة إمضائه قصد توقيع عقد الشغل المتعلق بهم‪.‬‬

‫النقطة الثانية‪ :‬السن الأقصى لتشغيل الأجير‬

‫بمراجعة مقتضيات مدونة الشغل المغربية وما يرتبط بها من نصوص تنظيمية‬

‫لا نجد نصا قانونيا يحدد السن الأقصى ولوج التشغيل‪ ،‬إنما تتضمن بعض مقتضيات‬

‫مدونة الشغل ما يتعلق بانتهاء مدة العمل أو الشغل بحيث نصت المادة ‪ 522‬من‬

‫‪ 699‬ظهير شريف رقم ‪ 9.92.919‬صادر في ‪ 2‬ذي القعدة ‪ 91( 9212‬أغسطس ‪ )1192‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 91.91‬بتحديد شروط الشغل‬
‫والتشغيل المتعلقة بالعامالت والعمال المنزليين‪ ،‬جريدة رسمية عدد ‪ 2211‬بتاريخ ‪ 92‬ذو القعدة ‪ 11( 9212‬أغسطس ‪ ،)1192‬صفحة‬
‫‪.2922‬‬
‫ن‬
‫‪ - 700‬وأشارت ‪ 2‬في الثالث ما يليها من القانو رقم ‪ 91.91‬بتحديد شروط الشغل والتشغيل المتعلقة بالعامالت والعمال المنزليين‪ ،‬على‬
‫أنه العامالت والعمال المتراوحة أعمارهم ما بين ‪ 92‬و‪ 92‬سنة عرض هذه الفئة وجوبا على فحص طبي كل ‪ 2‬أشهرعلى نفقة المشغل‪ ،‬هذا‬
‫كما يمنع تشغيلهم في الماكن المرتفعة والغير اآلمنة‪ ،‬وفي حمل الجسام الثقيلة‪ ،‬وفي استعمال التجهيزات والدوات والمواد الخطيرة‪ ،‬وفي‬
‫كل الشغال التي تشكل مخاطربينة قد تضربصحتهم أو سالمتهم أو سلوكهم الخالقي‪.‬‬
‫على اعتبار أنه يمكن أن تتمم الئحة الشغال التي يمنع تشغيل العامالت والعمال المنزلين المتراوحة أعمارهم ما بين ‪ 92‬و‪ 92‬سنة بنص‬
‫تنظيمي‪.‬‬

‫‪P 488‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫مدونة الشغل " يجب أن يحال إلى التقاعد كل أجير بلغ سن الستين‪ .‬غير أنه يمكن‬

‫الاستمرار في الشغل‪ ،‬بعد تجاوز هذه السن‪ ،‬بناء على قرار تتخذه السلطة الحكومية‬

‫المكلفة بالشغل‪ ،‬بطلب من المشغل وبموافقة الأجير‪.‬‬

‫يحدد سن التقاعد في خمس وخمسين سنة‪ ،‬فيما يخص أجراء المناجم الذين‬

‫يثبتون أنهم اشتغلوا في باطن الأرض طيلة خمس سنوات على الأقل‪.‬‬

‫تؤخر الإحالة إلى التقاعد‪ ،‬إلى تاريخ اكتمال مدة التأمين‪ ،‬بالنسبة إلى الأجراء‬

‫الذين لم يكونوا عند بلوغهم سن الستين أو الخمس والخمسين قد قضوا فترة‬

‫التأمين المحددة بموجب الفصل ‪ 53‬من الظهير الشريف رقم ‪ 1-12-182‬الصادر‬

‫في ‪ 15‬من جمادى الآخرة ‪ 21( 1392‬يوليو ‪ )1912‬المتعلق بنظام الضمان‬

‫الاجتماعي‪".‬‬

‫فإذا كان التقاعد هو توقف الأجير عن مزاولة العمل لبلوغه السن القانونية مع‬

‫تقاضيه مبلغا شهريا لمعاشه‪ ،‬فهل له الحق في ممارسة الشغل عند نفس المشغل‬

‫إما في استمرار في العقد أو بإعادة صياغة عقد الشغل من جديد‪ ،‬أو عبر التعاقد‬

‫مع مشغل آخر؟‬

‫إن الإجابة على هذه الأسئلة تقضي منا معالجة مقتضيات المتعلقة بتقاعد الأجير‬

‫لأنها تحدد لنا السن القانوني الذي يجب على الأجير أن يحال فيه على التقاعد تحت‬

‫وذلك من خلال فرضيتن من‬ ‫‪701‬‬

‫طائلة غرامة مالية من ‪ 2.000‬إلى ‪.5.000‬‬

‫أجل الخروج باستنتاج مقنع‪.‬‬

‫‪ - 701‬المادة ‪ 211‬من مدونة الشغل المغربية‪.‬‬

‫‪P 489‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفرضية الأولى‪ :‬الإحالة إلى التقاعد إلى تاريخ اكتمال مدة التأمين‪ ،‬بالنسبة إلى‬

‫الأجراء الذين لم يكونوا عند بلوغهم سن الستين أو الخمس والخمسين‪ ،‬يستوفون‬

‫فيه مدة التأمين المذكورة إذا كان القانون المحدد بضرورة الاشتغال لمدة ‪3220‬‬
‫‪702‬‬
‫يوم عمل‪.‬‬

‫كما يملك المشغل وفق التعديل الجديد الذي نص عليه القانون رقم ‪11.02‬‬

‫المتعلق بنظام الضمان الاجتماعي على إمكانية إحالة الأجير على التقاعد قبل السن‬

‫الستين‪ ،‬ذلك ابتداء من سن الخمسة والخمسين وما فوق‪ ،‬وما يسمى بالتقاعد المبكر‬

‫متى تبث توفر الأجير على ‪ 3220‬يوما على الأقل من التأمين‪ ،‬حتى يتسنى‬

‫استفادة المتقاعد المبكر من معاشه‪.‬‬

‫وبما أن هذه الفرضية لا تطرح إشكالا بخصوص إتمام الأجير للشغل مادام أنه‬

‫يثبت توفره على ‪ 3220‬يوما على الأقل من التأمين‪ ،‬حتى بعد بلوغه سن ‪20‬‬

‫سنة أو الخمس والخمسين‪ .‬بطلب منه وبترخيص من مشغله الذي يجب عليه أن‬

‫يؤدي منحة‪ ،‬لهذا الفرض ودفعة واحدة‪ ،‬إلى الصندوق الوطني للضمان الاجتماعي‬

‫وذلك طبقا لاتفاق خاص يبرم بين المشغل والصندوق الوطني للضمان الاجتماعي‪،‬‬

‫والذي يتم بناء على قرار تتخذه السلطة الحكومية المكلفة بالشغل‪ ،‬بطلب من‬
‫‪703‬‬
‫المشغل وبموافقة الأجير‪.‬‬

‫‪ - 702‬الفصل ‪ 21‬مكرر‪ - .‬خالفا لمقتضيات الفقرة الولى من الفصل ‪ 21‬أعاله‪ ،‬يمكن إحالة المؤمن له‪ ،‬الذي يثبت توفره على ثالثة أالف‬
‫ومائتين وأربعين يوما على القل من التأمين‪ ،‬على التقاعد ابتداء من سن الخمسة والخمسين سنة وما فوق‪ ،‬بطلب منه وبترخيص من‬
‫مشغله الذي يجب عليه أن يؤدي منحة‪ ،‬لهذا الفرض ودفعة واحدة‪ ،‬إلى الصندوق الوطني للضمان االجتماعي وذلك طبقا التفاق خاص‬
‫يبرم بين المشغل والصندوق الوطني للضمان االجتماعي‪ "...‬ظهير شريف رقم ‪ 9.12.912‬صادر في ‪ 19‬من رمضان ‪ 2( 9212‬نوفمبر ‪)1112‬‬
‫بتنفيذ القانون رقم ‪ 92.11‬المغير والمتمم بموجبه الظهير الشريف بمثابة قانون رقم ‪ 1.72.184‬بتاريخ ‪ 92‬من جمادى اآلخرة ‪12 (9111‬‬
‫يوليو ‪ ) 9121‬المتعلق بنظام الضمان االجتماعي‪ .‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 2121‬بتاريخ ‪ 12‬رمضان ‪ 9212‬المو افق ل ‪ 12‬نونبر ‪ 1112‬ص‪:‬‬
‫‪.1222‬‬
‫‪ - 703‬الفقرة الولى من المادة ‪ 212‬من مدونة الشغل‪.‬‬

‫‪P 491‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الفرضية الثانية‪ :‬الحالة التي يتم فيها تأخير إحالة الأجير على التقاعد رغم‬

‫بلوغه السن القانوني‪ .‬حيث تنبه المشرع لهذه الحالة والتي تحتاج فيها المقاولة ومن‬

‫أجل استمراريتها على براءة الأجير‪ ،‬إذ تحدد استمراريتها على شخصية الأجير‬

‫بذاته‪ ،‬والتي قد ت نعكس على مردوديتها‪ ،‬بحيث يبقى على المشغل سلوك مسطرة‬

‫إلزامية والتي تتأسس على موافقة الأجير في استمرار في الشغل بعد سن التقاعد‬

‫وعلى السلطة الحكومية المكلفة بالشغل بهذا الشأن‪ ،‬على أنه في مختلف الأحوال‬

‫يجب على المشغل أن يشغل أجيرا محل كل أجير أحيل إلى التقاعد‪ ،‬عملا بالمادة‬
‫‪704‬‬
‫‪ 522‬أعلاه‪.‬‬

‫الفرضية الثالثة‪ :‬الحالة التي يتم تشغيل الأجير ابتداء من سن ‪ 55‬سنة وما‬

‫فوق بعقد جديد أمام نفس المشغل أو عند مشغل أخر‪ ،‬بالاطلاع على مختلف‬

‫مقتضيات مدونة الشغل قد لا نجد نص اهتم بهذه الفرضية‪ ،‬ما يفتح المجال أمام‬

‫قابلية تشغيل الأجراء ما بعد سن التقاعد ما لم يكن هناك مبرر يمنع ممارستهم‬

‫للأشغال والتي قد لا تتلاءم مع وضعه الصحي والبدني‪ ،‬وفي إطار هذا الفراغ التشريعي‬

‫الذي قد يفتح الإشكالية أمام القضاء في مدى قابلية تطبيق مقتضيات قانون الشغل‬

‫على هذه الفئة من عدمها أو في مدى استفادة الأجراء ما بعد سن التقاعد من‬

‫مقتضيات هذا القانوني‪ ،‬هذا ما سنتعرض إليه من خلال الآثار المترتبة عن بلوغ سن‬

‫التقاعد‬

‫المحور الثاني‪ :‬أثار بلوغ سن التقاعد بين قابلية تطبيق مقتضيات مدونة الشغل‬

‫وعدمها‬

‫‪ - 704‬المادة ‪ 212‬من مدونة الشغل‪.‬‬

‫‪P 491‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫إذا كان بلوغ سن التقاعد يأتي نتيجة وصول الأجير لسن أصبح فيه عاجزا عن‬

‫تقدي م خدماته ومهامه وفق المعيار الذي تعود عليه إبان شبابه‪ ،‬وإن كان الحق في‬

‫الصحة من أبرز الحقوق الأساسية المرتبطة ارتباطا وثيقا بالإنسان‪ ،‬فمن حق الأجير‬

‫ذلك أن المشغل ملزم بتجهيز‬ ‫‪705‬‬

‫ضمان صحته وصيانة هذا الحق في هذا الجانب‪،‬‬

‫هذه الأماكن بكل الوسائل الضرورية التي ترمي إلى خلق بيئة سليمة لعمل الأجراء‪،‬‬

‫والتي‬ ‫‪706‬‬
‫وبالتالي وقايتهم من الحوادث التي قد تشكل خطرا على صحتهم البدنية‪،‬‬
‫‪707‬‬
‫تضمن لهم الاشتغال في بيئة سليمة تراعي صحته وسلامته‪.‬‬

‫النقطة الأولى‪ :‬استفادة الأجير من مقتضيات مدونة الشغل بعد بلوغ سن التقاعد‬

‫إن الفرضية التي تمكن الأجير من الاستفادة من مقتضيات مدونة الشغل‪ ،‬هي‬

‫الفرضية التي يستمر فيه الأجير في الشغل إلى تاريخ اكتمال مدة التأمين‪ ،‬بالنسبة‬

‫إلى الأجراء الذين لم يكونوا عند بلوغهم سن الستين أو الخمس والخمسين والمحدد‬
‫‪708‬‬
‫بضرورة الاشتغال لمدة ‪ 3220‬يوم عمل‪.‬‬

‫كما نضيف إلى ذلك فرضية يمكن للأجير الاستمرار في الشغل‪ ،‬بعد تجاوز هذه‬

‫السن المذكور أعلاه بناء على قرار تتخذه السلطة الحكومية المكلفة بالشغل‪ ،‬بطلب‬

‫‪ - 705‬الفصل ‪ 11‬من الدستور المغربي‪ " :‬ال يجوز المس بالسالمة الجسدية أو المعنوية لي شخص‪ ،‬في أي ظرف‪ ،‬ومن قبل أي جهة كانت‪،‬‬
‫خاصة أو عامة‪ "...‬ظهير شريف رقم ‪ 9.99.19‬صادر في ‪ 12‬من شعبان ‪ 11( 9211‬يوليو ‪ )1199‬بتنفيذ نص الدستور ‪ -‬الجريدة الرسمية‬
‫عدد ‪ 2122‬مكرر بتاريخ ‪ 12‬شعبان ‪ 11( 9211‬يوليو ‪ ،)1199‬ص ‪.1211‬‬
‫‪ - 706‬عبد املجيد الصادقين‪ :‬حماية حقوق الجير الشخصية بين اإلطار التشريعي والو اقع العملي‪ .‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في قانون‬
‫العقود والعقار‪ .‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية وجدة‪ .‬السنة الجامعية‪ .1191/1191 .‬ص‪21 :‬‬
‫‪ - 707‬عبد اللطيف خالفي‪ :‬الوسيط في مدونة الشغل – عالقة الشغل الفردية‪ ،‬الجزء الول‪ :‬المطبعة والورقية الوطنية‪ ،‬الطبعة الولى‪:‬‬
‫‪ .1112‬ص‪.211 :‬‬
‫‪ - 708‬وهو ما ذهب عليه قرار محكمة النقض رقم ‪ 221‬بتاريخ ‪ 92‬يونيو ‪ : 9121‬يستحق الجير البالغ سيتن سنة راتب الشيخوخة إذا أثبت‬
‫توفره على القل على ‪ 1121‬يوما على القل من التأمين لدى الصندوق الوطني للضمان االجتماعي فالعبرة ليس بمدة العمل فقط بل بالمدة‬
‫التي أدى عنها المشغل واجب االنخراط‪ "...‬قرار منشور سلسلة الموائد المستديرة بمحكمة االستئناف بالرباط – المائدة المستديرة‬
‫الرابعة حول ( مدونة الشغل وتطبيقاتها العملية)‪ 92 .‬دجنبر‪ . 1191‬مطبعة المنية – الرباط‪ .‬ص‪.911 :‬‬

‫‪P 492‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫من المشغل وبموافقة الأجير‪ ،‬وهي الحالة التي تصبح فيها وضعية العلاقة التي تربط‬

‫بين الأجير والمشغل علاقة تبعية قائمة على الاعتبار الشخصي للأجير‪.‬‬

‫وتبعا في ذلك‪ ،‬فإن استمرار الأجير في الشغل دون اتباع مسطرة المنصوص‬

‫عليها في إطار مقتضيات المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل‪ ،‬تحرم الأجير من استفاد‬

‫من المعاش‪ ،‬إذ يجب على الأجير ( المستفيد ) من التعويضات الصادرة عن الصندوق‬

‫الوطني للضمان الاجتماعي أن يطالب بها داخل أجل خمس سنوات ما لم تحل دون‬

‫ذلك قوة قاهرة‪.‬‬

‫كما يعاقب بغرامة من ‪ 2.000‬إلى ‪ 5.000‬درهم كل من خالف أحكام هذا‬

‫الباب المتعلق بسن التقاعد‪.‬‬

‫النقطة الثانية‪ :‬عدم قابلية تطبيق مقتضيات مدونة الشغل بعد بلوغ سن التقاعد‬

‫قد يلجأ بعض الأجراء بعد بلوغه السن التقاعد المحدد من خلال مدونة الشغل‪،‬‬

‫إما بعقد جديد لدى نفس المشغل أو بإبرام عقد بين مشغل أخر‪ ،‬وإذا كان لا مانع‬

‫من ذلك مادام أن مقتضيات مدونة الشغل ومختلف النصوص التنظيمية لها لم تحدد‬

‫السن الأقصى لقبول الأجراء‪ ،‬مادامت طبيعة الشغل تختلف بحسب مدى قدرة الأجير‬

‫على العمل وقناعة المشغل بالأداء الذي يمارسه الأجير أو خدمات التي تحقق رغبة‬

‫المشغل في التعاقد معه بمقتضى عقد شغل‪.‬‬

‫وإذا افترضنا قيام هذه الفرضية‪ ،‬والمتمثلة في قيام الأجير بالتعاقد من جديد‬

‫أمام نفس المشغل أو أمام مشغل جديد سنفرغ مضمون المادة ‪ 522‬من مدونة‬

‫الشغل من م ضمونه والغرض الذي بنيت والمتمثل في وضع حد للعلاقة الشغل التي‬

‫تربط بين الأجير والمشغل على خصوصا إذا تعلق الأمر بعقد غير محدد المدة‪ ،‬على‬

‫‪P 493‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫أساس أن عقد الشغل هو من العقود الزمنية أو المتتابعة إذ لا يعقل إبرام عقد شغل‬

‫لمدى الحياة‪709‬هذا من جهة‪.‬‬

‫ومن ناحية أخرى‪ ،‬إن التجاء المشغل إلى ابرام عقد الشغل من جديد أو‬

‫الاستمرار في العقد دون احترام مقتضيات المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل والتي‬

‫تحيل إلى المادة ‪ 53‬مكرر من القانون رقم ‪ 11.02‬المغير والمتمم بموجبه‬

‫الظهير الشريف بمثابة قانون رقم ‪ 1.72.184‬بتاريخ ‪ 15‬من جمادى الآخرة‬

‫‪ 21 (1392‬يوليو ‪ ) 1912‬المتعلق بنظام الضمان الاجتماعي‪ ،‬ولاسيما إذا لم‬

‫من شأن‬ ‫‪710‬‬

‫يطالب بها داخل أجل خمس سنوات ما لم تحل دون ذلك قوة قاهرة‪،‬‬

‫ذلك حرمان الأجير من استفادة من راتب المعاش‪.‬‬

‫هذا بالإضافة‪ ،‬إلى أن إبرام عقد الشغل مع أجير ما فوق سن التقاعد المحدد‬

‫بموجب الما دة المشار إليها أعلاه من مدونة الشغل‪ ،‬ومقتضيات المادة ‪ 53‬من‬

‫القانون رقم ‪ 11.02‬المتعلق بنظام الضمان الاجتماعي مع مشغل جديد‪ ،‬لا يستقيم‬

‫مع مقتضيات التي جاءت بها مدونة الشغل في العديد من المحاطات والمتمثل في‬

‫طبيعة الأشغال وطبيعة احتساب الأجر وكدا ساعات العمل المخصص لهذه الفئة من‬

‫الأجراء‪ ،‬أضف إلى ذلك إجراءات حفة الصحة والسلامة‪.‬‬

‫والقول أن هذه الفئة لا تخضع لمقتضيات مدونة الشغل قد يستقيم مع الوضع‬

‫الحالي ويبقى محققا‪ ،‬على الاعتبار أن ديباجة المدونة حينما تطرقت إلى عدم التمييز‬

‫بين الأجراء أغفلت ذكر السن مع يفتح المجال أمام المشغل في إعمال سلطته‬

‫التقديرية‪ ،‬حيث جاء في صياغة ديباجة مدونة الشغل وفق الشكل التالي‪:‬‬

‫‪ -709‬فاطمة العبد الوي ‪ ":‬مستجدات مدونة لشغل خصوص إنهاء عقد الشغل وآثار" ‪ ،‬مجلة املحامين‪ ،‬مراكش‪ ،‬العدد ‪ 22‬صفحة ‪.921‬‬
‫‪ - 710‬المادة ‪ 21‬مكررمن القانون رقم ‪ 92.11‬المتعلق بنظام الضمان االجتماعي‪،‬‬

‫‪P 494‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫" تطبق مقتضيات هذا القانون في كل أرجاء التراب الوطني وبدون تمييز بين‬

‫الأجراء يقوم على أساس السلالة أو اللون أو الجنس أو الإعاقة أو الحالة الزوجية أو‬

‫العقيدة أو الرأي السياسي أو الانتماء النقابي أو الأصل الوطني أو الأصل الاجتماعي‪.‬‬

‫وتعتبر الحقوق التي يقرها حدا أدنى لا يمكن التنازل عنه‪".‬‬

‫أضف إلى ذلك المادة ‪ 9‬من مدونة الشغل من خلال القسم الثالث المتعلق‬

‫بأحكام العامة‪ ،‬المادة ‪ "9‬يمنع كل مس بالحريات والحقوق المتعلقة بالممارسة‬

‫النقابية داخل المقاولة وفق القوانين والأنظمة الجاري بها العمل كما يمنع كل مس‬

‫بحرية العمل بالنسبة للمشغل وللأجراء المنتمين للمقاولة‪.‬‬

‫كما يمنع كل تمييز بين الأجراء من حيث السلالة‪ ،‬أو اللون‪ ،‬أو الجنس‪ ،‬أو‬

‫الإعاقة‪ ،‬أو الحالة الزوجية‪ ،‬أو العقيدة‪ ،‬أو الرأي السياسي‪ ،‬أو الانتماء النقابي‪ ،‬أو‬

‫الأصل الوطني‪ ،‬أو الأصل الاجتماعي‪ ،‬يكون من شأنه خرق أو تحريف مبدإ تكافؤ‬

‫الفرص‪ ،‬أو عدم المعاملة بالمثل في مجال التشغيل أو تعاطي مهنة‪ ،‬لاسيما فيما‬

‫يتعلق بالاستخدام‪ ،‬وإدارة الشغل وتوزيعه‪ ،‬والتكوين المهني‪ ،‬والأجر‪ ،‬والترقية‪،‬‬

‫والاستفادة من الامتيازات الاجتماعية‪ ،‬والتدابير التأديبية‪ ،‬والفصل من الشغل‪.‬‬

‫يترتب عن ذلك بصفة خاصة ما يلي‪:‬‬

‫– ‪1‬حق المرأة في إبرام عقد الشغل؛‬

‫– ‪2‬منع كل إجراء تمييزي يقوم على الانتماء‪ ،‬أو النشاط النقابي للأجراء؛‬

‫‪ – 3‬حق المرأة‪ ،‬متزوجة كانت أو غير متزوجة‪ ،‬في الانضمام إلى نقابة مهنية‪،‬‬

‫والمشاركة في إدارتها وتسييرها‪".‬‬

‫‪P 495‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫وبالرجوع إلى القرار موضوع التعليق‪ ،‬والذي ارتكزت فيه محكمة النقض القرار‬

‫الاستئنافي لما طبق على النازلة مقتضيات المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل للقول‬

‫بعدم ارتكاز طلبات المدعية على أساس وقضى برفضها فيه خرق لاتفاقية منظمة‬

‫العمل الدولية رقم ‪ 111‬بشأن التمييز في الاستخدام والمهنة الصادر سنة ‪1958‬‬

‫المصادق عليها من طرف المغرب في ‪ 1923/01/03‬والتي تعتبر السن كمبرر‬

‫لإنهاء العلاقة الشغلية من شأنه أن يشكل تمييزا في العمل وبالخصوص المادة ‪5‬‬
‫‪711‬‬
‫من الاتفاقية المشار إليها أعلاه خاصة الفقرة الأخيرة منها‪.‬‬

‫يكون فيه النقض في الحكم قد جانب الصواب‪ ،‬وذلك بتطبيق مقتضيات الاتفاقية‬

‫المادة ‪ 5‬من اتفاقية التمييز (في مجال الاستخدام والمهنة) الاتفاقية (رقم ‪)111‬‬

‫الخاصة بالتمييز في مجال الاستخدام والمهنة والتي اعتمدها المؤتمر العام لمنظمة‬
‫‪712‬‬
‫العمل الدولية في ‪ 25‬يونيو ‪ ،1958‬في دورته الثانية والأربعين‪.‬‬

‫يمكن القول أن هذا القرار سيشكل خطوة بارزة في مسار وضع حد للتمييز بين‬

‫الأجراء من حيث السن‪ ،‬ولاسيما إذا علمنا أن عديد من المشغلين يستغلون هذه‬

‫الهفوة التشريعية في مجال ابرام عقود شغل مع أجراء استوفوا سن التقاعد‪،‬‬

‫مستغلين بذلك براءاتهم في مجال الشغل وخبراتهم دون أن يكون لهم غرض من‬

‫‪ - 711‬المادة ‪ 2‬من اتفاقية التمييز‪":‬‬

‫‪ .1‬ال تعتبرمن قبيل التمييزتدابير الحماية الخاصة أو المساعدة الخاصة المنصوص عليها في اتفاقيات أو توصيات أخري اعتمدها مؤتمر‬
‫العمل الدولي‪.‬‬
‫‪ .1‬لكل عضو‪ ،‬بعد التشاور مع المنظمات التمثيلية لصحاب العمل وللعمال‪ ،‬أن يعتبر أن أية تدابير خاصة أخري ليست تمييزية إذا كان‬
‫هدفها مراعاة المتطلبات الخاصة بأشخاص يعتبرون عموما‪ ،‬بسبب جنسهم أو سنهم أو عجزهم أو مسؤولياتهم العائلية أو وضعهم‬
‫االجتماعي أو الثقافي أو ما ذلك‪ ،‬في حاجة إلي حماية أو مساعدة خاصة‪.‬‬
‫‪ http://www.ohchr.org -712‬تاريخ الزيارة‪ 92 :‬مارس ‪ 1192‬على الساعة‪99.92 :‬‬

‫‪P 496‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫استفاد هذا الصنف من امتيازات التي يمنحها قانون الشغل في إطار إقامة التوازن‬

‫بين هذه العلاقة التعاقدية‪.‬‬

‫وإلى جانب ذلك إلى مدى اقرار تطبيق مقتضيات الاتفاقيات المصادق عليها في‬

‫الجانب ال متعلق بالشغل‪ ،‬بحيث جاء في الفقرة الأخيرة من ديباجة المدونة‪ ،‬بحيث‬

‫تراعى في إطار المسطرة المتعلقة بتسوية نزاعات الشغل الفردية أو الجماعية الأمور‬

‫التالية حسب ترتيبها‪:‬‬

‫‪ -.I‬مقتضيات هذا القانون والاتفاقيات والمواثيق الدولية ذات الصلة المصادق‬

‫عليها؛‬

‫‪ -.II‬الاتفاقيات الجماعية؛‬

‫‪ -.III‬عقد الشغل؛‬

‫‪ -.IV‬القرارات التحكيمية والاجتهادات القضائية؛‬

‫‪ -.V‬العرف والعادة في حالة عدم تعارضها مع أحكام القانون والمبادئ المشار‬

‫إليها أعلاه؛‬

‫‪ -.VI‬القواعد العامة للقانون؛‬

‫‪ -.VII‬مبادئ وقواعد الإنصاف‪.‬‬

‫من هناك يمكن القول بأحقية تمتيع الأجراء بالحقوق الواردة في هذه الاتفاقية‬

‫المشار إليها أعلاه ومختلف الاتفاقيات التي صادق عليها المغرب في مجال الشغل‬

‫والتشغيل حتى و لو لم يتم التنصيص عليها في المدونة‪ ،‬ما دام أن المشرع اعتبر‬

‫الاتفاقيات المصادق عليها في حكم نصوص المدونة‪.‬‬

‫‪P 497‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫القرار عدد ‪1299‬‬

‫الصادر بتاريخ ‪ 28‬ماي ‪2015‬‬

‫في الملف الاجتماعي عدد ‪2012-1-5-388‬‬

‫القاعدة‪:‬‬

‫لئن كانت مدونة الشغل قد حددت السن الأدنى للتشغيل وذلك بمقتضى المادة‬

‫‪ 123‬من مدونة الشغل‪ ،‬فإنها بالمقابل لم تحدد السن الأقصى لقبول تشغيل‬

‫الأجراء المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل والتي تسري على الأجراء المزاولين لعملهم‬

‫وهم لم يبلغوا بعد سن التقاعد وذلك حفاظا وضمانا لحقوقهم الخاصة براتب‬

‫المعاش‪.‬‬

‫باسم جلالة الملك وطبقا للقانون‬

‫حيث يستفاد من مستندات الملف‪ ،‬ومن القرار المطعون فيه المشار إليه أعلاه‪،‬‬

‫أن الطالبة تقدمت بمقال افتتاحي تعرض فيه أنها تشتغل لدى المدعى عليها من‬

‫‪ 2009-01-20‬إلى ‪ 2011-02-12‬بأجرة شهرية قدرها ‪ 200‬درهم إلى‬

‫أن تم طردها دون مبرر ملتمسة الحكم لها بمجموعة من التعويضات‪ ،‬وبعد الإجراءات‬

‫المسطرية أصدرت المحكمة الابتدائية حكما قضى لها بتعويض عن الاخطار والفصل‬

‫والطرد التعسفي والعطلة السنوية وفارق الحد الأدنى للأجير والأجرة الشهرية لشهر‬

‫أكتوبر ونوفمبر ودجنبر من سنة ‪ 2010‬ويناير ‪ 2011‬مع شمول الحكم بالنفاذ‬

‫المعجل ما عدا التعويضات المرتبطة بمهلة الإخطار والفصل والضرر وتحميل المدعى‬

‫عليها الصائر وبرفض باقي الطلبات‪ ،‬استؤنف من طرف المشغلة وعلى إثر ذلك‬

‫أصدرت محكمة الاستئناف قرارا يقضي بإلغاء الحكم المستأنف وتصديا الحكم برفض‬

‫‪P 498‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الدعوى وتحميل المستأنف عليها الصائر في إطار المساعدة القضائية وهو القرار‬

‫المطعون فيه بالنقض‪.‬‬

‫في شأن السبب الوحيد‪:‬‬

‫تعيب الطالبة على القرار المطعون فيه انعدام الأساس القانوني وفساد التعليل‬

‫وخرق قواعد الاثبات‪ ،‬ذلك أن المحكمة مصدرة القرار المطعون فيه قضت بإلغاء‬

‫الحكم المستأنف في جميع ما قضى به وتصديا الحكم برفض الدعوى بعلة أنه بصرف‬

‫النظر عن المغادرة التلقائية من عدمها فإنه من الثابت من تصريحات المستأنف‬

‫عليها أن عمرها حوالي ‪ 10‬سنة‪ ،‬ومن تم فإنه تطبيقا لمقتضيات المادة ‪922‬‬

‫(الصحيح ‪ ) 522‬من مدونة الشغل‪ ،‬فإنه يجب أن يحال إلى التقاعد كل أجير بلغ‬

‫سن الستين سنة‪ ،‬غير أنه يمكن الاستمرار في الشغل بعد تجاوز هذا السن بناءا‬

‫على قرار تتخذه السلطة المكلفة بالشغل وبطلب من المشغل وبموافقة الأجير مادام‬

‫أن الأجيرة المست أنف عليها طالبت بحقوقها العمالية في إطار مدونة الشغل فإنه‬

‫يتعين إعمال أحكام هذه المدونة التي قيدت إمكانية الاستمرار في العمل بعد تجاوز‬

‫الستين سنة بالحصول على قرار من السلطة المكلفة بالشغل وبالتالي فإنه في غياب‬

‫هذا القرار تبقى ممارسة المستأنف عليها للعمل بعد تجاوز الستين غير خاضعة‬

‫لمقتضيات مدونة الشغل‪ ،‬وأنه بذلك تبقى مطالبة المستأنف عليها بحقوقها العمالية‬

‫غير مرتكزة على أساس بغض النظر عن طبيعة عملها وبالتالي فإن الحكم المستأنف‬

‫يكون قد صدر مجانبا للصواب ويتعين إلغاؤه والحكم من جديد برفض الدعوى‪ ،‬إلا‬

‫أن هذا الت عليل فاسد ولا يستقيم والمنطق القانوني السليم إذ أن بلوغ الأجير سن‬

‫التقاعد المحدد في ‪ 20‬سنة لا يلغي حقه في التعويض عن سابق الإعلام وعن‬

‫‪P 499‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫الإعفاء والضرر في حالة تعرضه للفصل التعسفي لأنه من المقرر قانونا أنه لا يكفي‬

‫بلوغ الأجير سن التقاعد المحدد في ‪ 20‬سنة للقول بأنه أصبح في حكم المتقاعد‬

‫بل يتعين على المشغل قبل إقدامه على إحالة الأجير على التقاعد أن يتأكد بأن‬

‫هذا الأخير قضى فترة التأمين المحددة في الفصل ‪ 53‬من ظهير ‪1912/01/21‬‬

‫المتعلق بنظام الضمان الاجتماعي ( أي على الأقل ‪ 3.220‬يوما من التأمين ) وإلا‬

‫أخر سن التقاعد بالنسبة للأجير البالغ ‪ 20‬سنة إلى التاريخ الذي يستوفي فيه مدة‬

‫التأمين المذكورة عملا بالفصل ‪ 2‬من ظهير ‪ 1982/5/2‬وهو الأمر الذي لم يتوفر‬

‫في النازلة‪ ،‬ثم ان التعويضات الأخرى المحكوم بها لفائدة الطالبة ابتدائيا عن الأجرة‬

‫والأقدمية والعطلة والفرق بين الأجر المتقاضي والحد الأدنى للأجر حقوقا مقررة‬

‫قانونا ومعززة بإقرار المطلوبة وهي غير مشمولة بمقتضيات نص الفصل ‪922‬‬

‫الصحيح ‪ 522‬من مدونة الشغل اعتبارا لكونها حقوقا مكتسبة وهي دين في ذمة‬

‫المشغلة‪ ،‬مما يبقى معه القرار المطعون فيه فاسد التعليل ومنعدم الأساس القانوني‬

‫وخارقا لقواعد الإثبات‪ ،‬مما يستوجب نقضه‪.‬‬

‫حيث ثبت صحة ما عابته الطالبة على القرار‪ ،‬ذلك أنه وإن كانت مدونة الشغل‬

‫قد حددت السن الأدنى للتشغيل وذلك بمقتضى المادة ‪ 123‬من مدونة الشغل‪،‬‬

‫فإنها بالمقابل لم تحدد السن الأقصى لقبول تشغيل الأجراء والثابت أن الطالبة‬

‫التحقت للعمل ل دى المطلوبة وسنها يتجاوز الستين سنة فإنه لا نص قانوني يمنعها‬

‫من ذلك مادام المشغل قد ارتضى تشغيلها حسب السن المشار إليه أعلاه‪ ،‬ذلك أن‬

‫المطلوب في النقض لما قام بتشغيلها عن عمر يفوق الستين سنة‪ ،‬فهو على علم‬

‫بأنها تتجاوز سن التقاعد المنصوص عليه في المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل والتي‬

‫‪P 511‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫تسري على الأجراء المزاولين لعملهم وهم لم يبلغوا بعد سن التقاعد وذلك حفاظا‬

‫وضمانا لحقوقهم الخاصة براتب المعاش‪ ،‬اما والحال وان الطاعنة تم التعاقد معها‬

‫وسنها حوالي ‪ 22‬سنة‪ ،‬فإن مقتضيات المادة ‪ 522‬من مدونة الشغل لا يمكن‬

‫الإعمال بها مادام أن الطالبة لم تكن أجيرة لدى المطلوب قبل بلوغها سن التقاعد‪،‬‬

‫ولا يوجد بالملف ما يفيد أنها كانت تستفيد من راتب التقاعد قبل التحاقها بالعمل‬

‫لديه حتى يمكن تفعيل مقتضيات المادة أعلاه‪ ،‬وبالتالي فإنها تبقى محقة في تقديم‬

‫طلباتها بشأن إنهاء العلاقة الشغلية سواء تلك الناتجة عن تنفيذ عقد العمل أو‬

‫إنهائه وعلى المحكمة أن تناقش أسباب إنهاء هذه العلاقة وكذا مدى أحقية الطالبة‬

‫في التعويضات المترتبة عن إنهاء عقد الشغل‪.‬‬

‫والقرار الاستئنافي لما طبق على النازلة مقتضيات المادة ‪ 522‬من مدونة‬

‫الشغل للقول بعدم ارتكاز طلبات المدعية على أساس وقضى برفضها فيه خرق‬

‫لاتفاقية منظمة العمل الدولية رقم ‪ 111‬بشأن التمييز في الاستخدام والمهنة الصادر‬

‫سنة ‪ 1958‬المصادق عليها من طرف المغرب في ‪ 1923/01/03‬والتي تعتبر‬

‫السن كمبرر لإنهاء العلاقة الشغلية من شأنه أن يشكل تمييزا في العمل وبالخصوص‬

‫المادة ‪ 5‬من الاتفاقية المشار إليها أعلاه خاصة الفقرة الأخيرة منها‪.‬‬

‫يكون فاسد التعليل ومنعدم الأساس القانوني‪ ،‬مما يتعين معه نقضه‪.‬‬

‫لهــذه الأسبـاب‬

‫قضت محكمة النقض بنقض القرار المطعون فيه‬

‫‪P 511‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬

 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫ثم حبمد اهلل وقوته‬

‫‪‬‬

‫‪‬‬
‫‪P 512‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬
 ‫العدد ‪ 32‬من جملة الباحث للدراسات واألحباث القانونية والقضائية – لشهر يوليوز ‪ 2021‬م‬

‫‪‬‬ ‫‪‬‬

‫رابط تحميل جميع أعداد مجلة الباحث ‪ 03‬على الموقع الرسمي (موقع الباحث)‬

‫‪https://www.allbahit.com‬‬

‫‪P 513‬‬ ‫مجلةقانونيةعلميةمحكمة‬