Professional Documents
Culture Documents
دكتراه
دكتراه
مقـدمـة
تعتبر شركة المساهمة ،شركة ذات نظام قانوني صارم و يرجع سبب ذلك إلى رغبة
المشرع في حماية األغيار وأقلية المساهمين وصغار المدخرين ،وتتجلى هذه الص++رامة في
تنظيم المشرع بشكل دقيق إلجراءات تأسيسها واختصاصات أجهزتها إلى درجة أن المشرع
لم يترك إلرادة األطراف إال مجاال ضيقا يمكن من خالله تدخل في هذا النوع من الشركات.
+اون
+أداة للتع+
+ركة ك+
إال أن هذه الصرامة تقف عائقا في الحالة التي تتأسس فيها ش+
+ركة
+ذه الش+
والتقارب بين مقاوالت من حجم كبير تمتلك كل منها نسبة مهمة من رأسمال ه+
المشتركة و يوجد بينهما إعتبار شخصي قوي ،وتهتم جميعها بإدارتها وتأسيس++ها ،حيث إن
المقاوالت الكبرى ال تستفيد من المقتضيات الحمائية الخاصة بشركة المساهمة بينما سيكون
+اطة
عليها تحمل قسوتها و ثقلها ،ألن تنظيم و تسيير شركة مشتركة بنوع من المرونة والبس+
ال يستقيم مع إجبارية القواعد المتعلقة بعدد الشركاء و بإدارة الشركة وبانعقاد الجمعية العامة
و بقواعد النصاب و األغلبية و غيرها.
+ياق محاربة
وأمام عجز شركة المساهمة عن إشباع هذه الحاجة الخاصة ،و في س+
ظاهرة هجرة الشركات القابضة تدخل المش++رع من أجل تع++ديل القواعد القانونية المتعلقة
بشركة المساهمة و ذلك بمقتضى القانون رقم 17-95مع إحداث هيكل قانوني جديد يهدف
إلى تمكين بعض الشركات القائمة من إنشاء أو تسيير شركات تابعة مشتركة أو إنشاء شركة
تسمى الشركة األم ،و لقد أطلق المشرع على هذا الهيكل الق++انوني الجديد تس++مية ش++ركة
المساهمة المبسطة المكونة بين الشركات.
ونظم المشرع المغربي هذه األخيرة في القسم الخامس عشر من الق++انون رقم -95
،17ويتألف هذا القسم من باب أول يتضمن األحكام المطبقة على شركة المساهمة المبسطة
في إثني عشر مادة هي المواد من 425على ،436وباب ثان يتضمن العقوبات الزجرية في
أربعة مواد تبدأ من المادة 437إلى .440
1
شركة المساهمة المبسطة بين
ولقد إقتبس المشرع قواعد هذا القسم من القانون الفرنسي رقم 1-94الصادر بتاريخ
3يناير 1994المحدث لشركة األسهم المبسطة ،ورغم التقارب الموج++ود بين الق++انونين
المغربي والفرنسي ،فإنه توجد اختالفات ،1و التي قد تكون مثيرة للج++دل والنق++اش ومنبعا
لإلبهام والإلتباس.
وبناء على ما سبق يكون المشرع قد حدد النظام القانوني المطبق على شركة المساهمة
المبسطة على أساس تقسيمه إلى ثالث دوائر كبرى ،تضم األولى منها المقتض++يات الخاصة
بشركة المساهمة المبسطة المضمنة بالقسم الخامس عشر من القانون .17-95وتشمل تلك
التي تولى المشرع تنظيمها بشكل واضح و تلك التي اقر من خاللها مبدأ قانونيا معينا و أحال
على األنظمة األساسية ،و تضم الدائرة الثانية مجموعة المواد التي تحيل بكيفية صريحة على
مواد معينة من تلك المتعلقة بشركات المساهمة (كالمادة 437و المادة – )4387أما الدائرة
الثالثة فقد حشرت فيها مجموع القواعد العامة المتعلقة بشركات المساهمة بشرط أن تك++ون
موافقة لألحكام الخاصة بشركة المساهمة المبسطة.
+طة على
+اهمة المبس+
تتجلى األهمية من دراسة موضوع النظام القانوني لشركة المس+
المستوى القانوني و االقتصادي .
-من الناحية القانونية :تعتبر شركة المساهمة المبسطة شكال جديدا ظهر إلى الوجود،
كما تشكل ثورة في قانون الشركات ،كما أن هذا النوع من الشركات كان له دور كبير
في إحياء مبدأ الحرية التعاقدية في قانون الشركات بعد أن هيمنت فك++رة أن ش++ركة
+اهر
+طة مظهر من مظ+
نظام و ليس عقد لهذا يمكن القول أن شركة المساهمة المبس+
تراجع الدولة عن تنظيم العالقات التعاقدية .
- 1سوف نتطرق إلى هذه الإختالفات و ما يمكن ينتج عنها من تضارب أو إضطراب خاصة على المستوى العملي في إطار
المواضيع الخاصة بها تبعا للتقسيم المنهجي لهذه الدراسة.
2
شركة المساهمة المبسطة بين
وفي ظل الحرية التعاقدية أصبح الشركاء في شركة المساهمة المبسطة يتمتع++ون بحرية
كاملة وواسعة في تنظيم وتسيير هذا النوع من الشركات.
+ود بين
+ارض الموج+
+وف عند التع+
كما أن دراسة هذا الموضوع سوف تمكننا من الوق+
مبدأين أساسيين هما :ألول يقوم على عنصر البساطة و الذي يفهم منه أن شركة المس++اهمة
المبسطة ترتكز باألساس على إرادة األطراف في تنظيمها و إدارتها .والمبدأ الثاني يميل إلى
التشدد و الصرامة ،حيث أن ما منحه المشرع باليد اليمنى نزعه باليد اليسرى ،و يظهر ذلك
في مجموعة من القيود على ممارسة هذه الحرية التعاقدية كضرورة تعيين رئيس لش++ركة و
اتخاذ بعض القرارات بصفة جماعية.
من الناحية االقتصادية :تظهر األهمية أن شركة المساهمة المبسطة ال يقتصر نفعها على
الشركاء فقط بل يمكن استعمال هذا النوع من الش++ركات كآلية قانونية في خدمة االقتص++اد
+ركات
+رة الش+
+اهرة هج+
الوطني ،إذ تساهم في جلب االستثمارات األجنبية وفي محاربة ظ+
القابضة إلى دول أخرى.
تظهر األهمية من هذه الناحية من خالل أن هذا الموضوع سوف يمكننا من مناقشة موقف
التشريعين المغربي و الفرنسي حول فائدة من إحداث هذا الهيكل الجديد.
ترجع دوافع اختياري لموضوع النظام القانوني لش++ركة المس++اهمة المبس++طة إلى
مجموعة من العوامل منها ما هو ذاتي ومنها ما هو موضوعي.
-الدافع الذاتي الختياري لهذا الموضوع يتمتل في ميولي للبحث في مجال قانون الشركات
التجارية.
-الدوافع الموضوعية :في أن شركة المساهمة المبسطة أثارت اهتمام جميع الف++اعلين في
المجتمع الفرنسي ،و بالت++الي فإنها ج++ديرة أيضا أن تحظى باهتمامنا خصوصا و أن جميع
3
شركة المساهمة المبسطة بين
الباحثين المغاربة انساقوا كليا نحو شركات المس++اهمة ،مما أدى إلى وج++ود ف++ائض على
مستوى الدراسات و األبحاث في مقابل ندرة بخصوص شركة المساهمة المبسطة.
كما أن هذا النوع من الشركات قد يبدو في ظ++اهره بس++يطا لكن هي في حقيقة األمر
معقدة جدا و ذلك لغياب تنظيم تشريعي لقواعد اإلدارة و التسيير ،الش++يء ال++ذي دفعنا إلى
دراسة هذا الموضوع.
وفي هذا السياق فإن اإلشكال المركزي الذي يطرحه موضوع النظام الق++انوني لش++ركة
المساهمة المبسطة ،يتجلى في مدى توفق المشرع المغ++ربي في تنظيم ش++ركة المس++اهمة
المبسطة بشكل يشجع ويحفز الفاعلين االقتصاديين الراغبين في التع++اون و الش++راكة على
اللجوء إلى تأسيسها؟
تتميز شركة المساهمة المبسطة بمجموعة من الخصائص تجعل منها شكال مستقال
+وع من
+ذا الن+
+يات ه+
+ياق تعميق البحث في خصوص+
عن باقي الشركات األخرى ،وفي س+
+ام العامة
+رد األحك+
الشركات فلقد إرتأينا عدم التطرق إلى المواضيع التي سوف يتم فيها س+
المطبقة على الشركات التجارية ككل.
+ركات
+دون في المراجع العامة المتعلقة بالش+
+رار ما هو م+
+دم تك+
رغبة منا في ع+
+التي سوف يتم إقصاءها:
التجارية ،ومن بين هذه المواضيع
-حل الشركة
-تصفية الشركة.
4
شركة المساهمة المبسطة بين
على أساس أن التجربة المغربية الزالت في مهدها ولم تتطور على مس++توى تعاملها
مع شركة المساهمة المبسطة ،أكرهنا على إتباع مقاربة وصفية تحليلة للنص++وص المنظمة
لشركات المساهمة المبسطة مع القيام في بعض المحطات بمقارنة بين التشريعين المغ++ربي
والفرنسي.
من أجل الوقوف عند مختلف الجوانب القانونية المرتبطة بالموضوع سوف نتن++اول
الموضوع وفق المنهجية التالية:
الباب األول:
5
شركة المساهمة المبسطة بين
يمكن الحديث في المغرب عن تطور قانون الشركات ،و الذي نظم ألول مرة ش++ركة
المساهمة المبسطة بمقتضى القانون رقم 17-95الصادر سنة .1996
+ارة
وقبل الكالم عن المقتضيات المنظمة لهذا النوع من الشركات فإنه من المفيد اإلش+
+ار
+ربي اخت+
+رع المغ+
+ا ،فالمش+
إلى وجود اختالف في تسميتها في المغرب عنها في فرنس+
مصطلح شركة المساهمة المبسطة Société anonyme Simplifiée La .أما المشرع
الفرنسي فاختار لها تسمية شركة األسهم المبسطة La Société par action Simplifiée
بدال من تسـمـية .Société anonyme Simplifiée La
6
شركة المساهمة المبسطة بين
من هذا المنطلق فإن المقتضيات التي تنظم شركة المساهمة المبسطة تستنبط أحكامها
+طة،
+اهمة المبس+
من ثالثة مصادر قانونية تتجلى أوال في المقتضيات الخاصة بشركة المس+
وذلك في المواد 425إلى 440من قانون 17-95تليها القواعد العامة لشركات المساهمة
وأخيرا القواعد العامة المتعلقة بالشركات عموما والمنصوص عليها في قانون االلتزام++ات
والعقود في الفصول من 982إلى .1063ومن أجل الوقوف عند مختلف الجوانب القانونية
المرتبطة باألحكام العامة لشركة المساهمة المبسطة سوف نقسم ه++ذا الفصل وفق الش++كل
التالي:
الفصل األول
ماهية شركة المساهمة المبسطة
أدت التطورات و التحوالت االقتصادية التي عرفتها دول العالم و التي كانت بس++بب
انفتاح اقتصاد الدول على االستثمارات األجنبية ،إلى تفكير أغلب الدول في إصالح قوانينها
بشكل يتوافق وحاجيات المستثمرين.
ويعتبر المغرب من بين الدول التي قامت بإحداث هياكل قانونية جديدة تتميز بالمرونة
والبساطة كشركة المساهمة المبسطة ،ولقد تبنى المشرع هذا النوع من الش++ركات خوفا من
لجوء الشركات إلى الدول ذات أنظمة قانونية مرنة.
وتشكل شركة المساهمة مولودا جديدا تزدان به موسوعة قانون التج++ارة المغ++ربي
ويدخل تاريخ التشريع المغربي ألول مرة ،ل++ذلك يعت++بر تعريف ه++ذه الش++ركة و تحديد
+تعماالت الممكنة لها و القيم المنقولة
+ابهة و االس+
خصائصها وتمييزها عن المؤسسات المش+
التي تصدرها حدثا يجب أن يحظى بالعناية و االهتمام.
7
شركة المساهمة المبسطة بين
4ات
4طة و تمييزها عن المؤسس4
4اهمة المبس4
4ركة المس4
المبحث األول :مفهوم ش4
المشابهة.
بالرجوع إلى المقتضيات المنظمة لشركة المساهمة المبسطة خاصة المواد من 425
+اء ش++ركة
إلى 440من قانون 17-95نجد أن المشرع قد حدد طريقتين إلح++داث وإنش+
+روط
+ام وش+
المساهمة المبسطة ،الطريقة األولى تعتمد نظام التأسيس من البداية طبقا ألحك+
+ركة
+طة و على ش+
+اهمة المبس+
+ركة المس+
محددة وهذه الشروط منها عامة تسري على ش+
المساهمة في وقت واحد ،ومنها شروط خاصة تسري فقط على شركة المساهمة وح++دها أما
+اهمة
الطريقة الثانية فتقوم على تحول شركة من أي شكل كانت من األشكال إلى شركة المس+
المبسطة.
8
شركة المساهمة المبسطة بين
الباب الثاني
9
شركة المساهمة المبسطة بين
لكل شركة خصائص ذاتية تنفرد بها ،و تجعلها تختلف عن باقي أش++كال الش++ركات
األخرى ،وأهم خصائص شركة المساهمة المبسطة أن المشرع منح ألعضائها أي الشركات
المكونة لها كامل الحرية لتنظيم الشركة و تسيرها ،حرية مطلقة ال تقيدها إال األحكام الخاصة
بها ،وخاصة المواد 432إلى .436
وأعلنت عن هذه الحرية الفقرة الثالثة من المادة 425التي ج++اء فيها "يتفق ه++ؤالء
بحرية على تنظيم الشركة و تسييرها مع مراعاة األحكام بعده".
ومن جملة األحكام التي تحيل عليها المادة 425تلك المضمنة بالمادة 432في فقرتها
الثانية و التي يستشف منها أنه يجب أن يكون للشركة رئيس يعين أصال في النظام األساسي.
+رض على
+رع لم يف+
ومن تم يتبين من خالل تحليل المواد الخاصة بالتسيير أن المش+
شركات المساهمة المبسطة سوى تعيين الرئيس يمثل الشركة تجاه األغيار.
واختصاصات هذا الجهاز المسير و آليات عمله و أدائه لمهامه .و كذلك القرارات التي يجب
اتخادها جماعيا ،فتبقى مجاال حكرا على الحرية التعاقدية التي تجسدها األنظمة األساس++ية.
+طة
+اهمة المبس+
+ركة المس+
ومن هذا المنطلق فإن دراسة القواعد المتعلقة بإدارة و تسيير ش+
تتطلب تقسيم هذا الباب إلى مبحثين هما:
الفصل األول
لكن بتصفح المواد المنظمة لإلدارة و التسيير نجد بعض المقتضيات اآلمرة التي تبين
+ركة
تدخل المشرع في اإلدارة ،و إن كان بصفة ضيقة و محدودة مقارنة مع تأسيس هذه الش+
وإنهائها .اللذين يظالن خاضعين ألحكام شركة المساهمة.
+ذه
+يري ه+
+ؤولية مس+
و تتعلق هذه القواعد اآلمرة بضرورة تعيين رئيس و في مس+
الشركة .وإلى جانب تعيين الرئيس ،فإنه من الناحية القانونية ليس هناك ما يمنع الشركاء من
اختيار أسلوب التسيير الجماعي عن طريق إحداث مجلس اإلدارة الجماعية و مجلس الرقابة
+وا
+ها مراقب+
+تي يمارس+
+وال و ال+
إلى جانب الرقابة التقليدية اإللزامية في كل شركات األم+
الحسابات.
أما بخصوص نظام مراقبة التسيير بشركة المساهمة المبسطة ،فإن المالحظ هو وجود
تماثل بين قواعد شركة المساهمة المبسطة و شركة المساهمة سواء فيما يتعلق بنظام المراقبة
11
شركة المساهمة المبسطة بين
بواسطة مراقب الحسابات أو فيما يخص مراقبة االتفاقات المبرمة بين الشركة و مس++يريها.
غير أن هذا التماثل ليس مطلقا بل نسبي لوجود قواعد خاصة بشركة المساهمة المبسطة تقوم
على تبسيط مسطرة المراقبة .وعليه فإن دراسة هذا المبحث تقتضي تقسيمه إلى مطلبين هما:
الفصل الثاني
12
شركة المساهمة المبسطة بين
المبدأين المنصوص عليهما في المادة 425و المادة 432من القانون رقم 17-95فارضا
اإلجماع االتخاذ قرارات هامة قد يكون لها تأثير قوي على مصير الشركة و نشاطها و بقائها
حية.
+دأ أساسي
وتجدر اإلشارة إلى أن المشرع أقر في المادة 436من قانون 17-95مب+
يتمثل في حرية األنظمة األساسية في تحديد القرارات الواجب اتخاذها جماعي++ا .و ذلك من
شأنه أن يلغي جهاز الجمعية العمومية ليحل محله مفهوم جديد هو القرارات الجماعية و التي
يمكن اتخاذها إما في إطار جمعيات عمومية أو بواسطة االستشارة الكتابية.
+رارات
+اذ الق+
+روط اتخ+
+اق وش+
من خالل دراستنا لهذا الفصل ،سنقوم بدراسة نط+
+زاءات
+رارات الجماعية و الج+
+اذ الق+
الجماعية (المبحث األول) هذا باإلضافة شكليات اتخ+
المترتبة عن اتخاذ مخالفة للنظام األساسي (المبحث الثاني).
قائمة المراجع
-1الكتب
-الكتب العامة:
أحمد شكري السباعي " :الوسيط في شركات ومجموعات ذات النفRRع االقتصRRادي"،
الجزء الرابع ،مطبعة المعارف الجديدة ،الرباط الطبعة األولى.2004 ،
أحمد شكري السباعي " :الوسيط في الشركات " ،الجزء الثRRالث ،مطبعRRة المعRRارف
الجديدة الرباط ،طبعة .2004
إلياس ناصيف "الشركة ذات المسؤولية المحدودة " ،دون ذكر المطبعة .1998
أنور طلبة "الوسيط في شرح القانون المدني"،الجزء األول إسRRاءة اسRRتعمال الحRRق،
دار الفكر الجامعي .1998
علي سيد قاسم "مراقب الحسابات دراسة مقارنة لدور مراقب الحسRRابات في شRRركة
المساهمة" ،دار الفكر العربي القاهرة.1991 ،
فRRؤاد معالل "شRRرح القRRانون التجRRاري المغRRربي" ،الجRRزء األول ،مطبعRRة األمنيRRة
الرباط ،الطبعة الثالثة .2009
فؤاد معالل" شرح القانون التجاري المغربي الجديد" ،الجزء الثاني ،مطبعة األمنية
الرباط ،طبعة الثالثة .2009
-الكتب الخاصة:
14
شركة المساهمة المبسطة بين
عبد األول عايد بن محمد بسيوني "مبدأ حرية تداول األسهم في شركات المسRاهمة
دراسة فقهية مقارنة" ،دار الفكر الجامعي ،طبعة األولى سنة .2007
-2األطروحات والرسائل:
-األطروحات:
-2الرسائل :
ابراهيم امنار"النظام القانوني للمجموعات ذات نفع االقتصادي" ،رسالة لنيRRل دبلRRوم
الماستر كلية العلوم القانونية و االقتصادية و االجتماعية مراكش .2009
االدريسي الرامي موالي بوبكر"خبرة التسيير في شركات المسRRاهمة" ،رسRRالة لنيRRل
دبلوم الماستر في قانون األعمال ،كلية العلوم القانونيRRة و االقتصRRادية و االجتماعيRRة،
بمراكش ،السنة .2009
الحسن التفتاف "بطالن شركات المساهمة في التشريع المغربي" ،رسالة لنيل دبلRRوم
الدراسات العليا في القانون الخاص كلية العلوم القانونية و االقتصRRادية و االجتماعيRRة
بمراكش .1998
15
شركة المساهمة المبسطة بين
:المقاالت3-
خويا موح مصطفى" مراقبة الحسابات في شركات المساهمة على ضوء قRRانون -95
،"17مجلة المحامي العدد .43
طارق المصدق" محاولة في تحديد الجوانب القانونيRRة العامRRة ألجهRRزة الرقابRRة داخRRل
شRركات المسRRاهمة دراسRRة على ضRRوء مسRRتجدات قRانون 17-95الخRاص بشRركات
المساهمة" ،مجلة المرافعة ع 8.9.دجنبر .1998
عبد اللطيف مشبال "الشخصية المعنوية للشRRركات التجاريRRة الRRدورة التخصصRRية في
المادة التجارية" سلسلة الندوات واأليام الدراسية ،المنعقدة في المعهد العالي للقضاء.
16
شركة المساهمة المبسطة بين
علي حسن " حماية أقلية المساهمين على ضوء التشريع و االجتهاد القضائي" ،مجلة
القضاء و القانون ،العدد .48
17
شركة المساهمة المبسطة بين
3- Les articles:
Baudea (G) "la SAS pratiques statutaires", CD-R-Rev. PA. N° 43, 9 avr
1997.
Charles Goyet, "les conventions entre les dirigeants et la SAS", CD-
R.Rev.PA. n° 185. 15 sept 2000.
D. Vidal " une forme sociale ordinaire, la société par action simplifiée
SAS ", Rev. JCP. Ed n° 46, 1999.
D. Vidal "la société par action simplifiée commentaire de la loi 94-1 du 5
janvier", Montchrestien, 1994.
Frédéric masquelier, "SAS" déclamas 5emeéd 2007.
J- J Daigre ,"Decisions collectives", in la SAS auv call .op.cit.
J.P.Bertel, "la SAS Bilan et perspectives", Rev Dr. Patr. N° 74 sept 1999.
18
شركة المساهمة المبسطة بين
19