Professional Documents
Culture Documents
الفوج األول
مادة :صعوبات المقاولة
عرض تحت عنوان
الموسم الجامعي:
2019/2018
شكر وتقدير
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
الئحة فك الرموز
م.ت :مدونة التجارة
م.س :مرجع سابق
ص :صفحة
ق.م.م :قانون المسطر ة المدنية
1
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
مقدمة
عرف العالم خالل العقود الماضية ،تحوالت عميقة مست مختلف جوانب الحياة
االقتصادية والسياسية واالجتماعية والشك أن هذه التحوالت ،أدت بالمشرع المغربي الى
الخوض في مسلسل اإلصالحات في الترسانة القانونية ،1وخاصة تلك المتعلقة بميدان
األعمال ،لكي تكون أكثر توافقا وانسجاما مع الظرفية االقتصادية الحالية ،ونظرا ألهمية
دور المقاوالت في إرساء البناء االقتصادي وترسيخ دعائم االستقرار االجتماعي وكذا
اعتبارها النموذج األمثل لممارسة األنشطة التجارية ،أولت التشريعات أهمية بالمقاولة من
حيث حمايتها والنهوض بها ،إال أن شبح االفالس قد يهدها في كل وقت وحين مما يصعب
عليها مواجهة الخصوم باألصول القابلة للتصرف وتأديتها للدائنين في أجل االستيفاء .
األمر الذي فرض على المقاولة التفكير في حلول بديلة لمواجهة هذه العراقيل وذلك
عبر تقنيات االئتمان التي تشكل دعامة أساسية لتطور االقتصاد ولقد تم تعريف االئتمان "
مجموعة من التقنيات واألساليب التي تتحول بواسطتها ملكية رأسمال معين بكيفية مؤقتة
3
من شخص الى أخر على أساس أن يقوم هذا االخير برد الرأسمال في تاريخ ال حق"
1موالي حسن سعيدي ،دور السنديك في معالجة صعوبات المقاولة دارسة تحليلة على ضوء مدونة التجارة وعمل المحاكم ،رسالة
لنيل دبلوم الماستر ،قانون خاص ،نوقشت بكلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية جامعة عبد المالك السعيدي ،طنجة،2012 ،
ص. 1
2
اسماعيل بوهمو ،اليات حماية الدائنين في نظام مساطر صعوبات المقاولة ،مجلة القانون واالعمال ،عدد خاص بمساطر صعوبات المقاولة ،
ص. 2
3حياة حجي ،نظام الضمانات وقانون صعوبات المقاولة دارسة مقارنة ،أطروحة لنيل دكتوراه في القانون الخاص ،نوقشت بكلية
العلوم القانونية واالقتصادية و االجتماعية السويسي ،جامعة محمد الخامس ،الرباط ،سنة ، 2009ص 10
2
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
إذن فاالئتمان يظل ضرورة ملحة لدى المقاوالت إلنجاز العمليات التجارية وكذا لمواصلة
نشاطها ألنه يساهم في تمويلها ،وتأسيسا على ذلك فإن ازدهار العالقات التجارية يستدعى
الحفاظ على االئتمان التجاري وحمايته من كل ما من شأنه أن يهدد وجوده .
وفي هذا السياق كان البد من تدخل المشرع لإلنتاج ترسانة قانونية وآليات حمائية
للدائنين الذين يخاطرون بتقديم االئتمان إلى المدين وكان ذلك عبر مراحل تاريخية مختلفة
.4ونظرا ألهمية مؤسسة الدائن باعتبارها من أهم الحلقات الموجودة في النظام االقتصادي
اآلليات التي تمنح الدائنين حماية كمسطرة التصريح بالديون الوطني أوجد المشرع
وتحقيقها بالنسبة للدائنين الناشئة ديونهم قبل فتح مساطر المعالجة أما بالنسبة للدائنين الناشئة
ديونهم بعد فتح مساطر المعالجة والذين يساعدون المقاولة في التمويل ،فهم مشمولون
بامتياز استحقاق الديون ،كما خول المشرع للدائنين بعض الحقوق التي تشكل امتيازا لهم
والمتمثلة في استشارة السنديك إما فرديا او جماعيا و كذلك التنظيم الجديد المسمى) جمعية
الدائنين(
أهمية الموضوع
تكمن أهمية الموضوع قيد الدراسة كون المقاولة وفي إطار توسعة انشطتها وخلق
مشاريع جديدة أو مواجهة الصعوبات التي قد تواجهها تكون في حاجة للتمويل مما
يضطرها الى اللجوء الى االئتمان من لدى الدائنين إال ان هؤالء لن يقوموا بمنح هذه
التمويالت إال إذا حصلوا على ضمانات او تعهدات بأداء ديونهم في تاريخ االستحقاق وهو
األمر الذي جعل المشرع يوفر اآلليات الحمائية لهم .
4
تبنى المغرب نظام االفالس سنة 1911نتيجة تأثره بالقانون الفرنسي وكان هذا النظام يهتم بمصلحة الدائنين على حساب المقاولة وظل هذا
النظام قائم الى حدود 1992بصدور مدونة التجارة التي تم تخصيص بابها الخامس لنظام صعوبات و الذي شهد تعديل بموجب القانون 13 31
الذي حاول نسبيا اقامة توزان نسبي بين الدائنين والمقاولة رغم اهتمامه باستمرارية هذه االخيرة على حسب مصالح الدائنين
3
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
إشكالية الموضوع
مما الشك فيه ان المشرع المغربي أعطى أهمية إلنقاذ المقاولة باعتبارها أداة لإلنتاج
والتشغيل إال أنه أوجد آليات حمائية مهمة للدائنين ،هذا ما جعلنا نطرح تساؤال ت حول
ما طبيعة هذه الضمانات الحمائية؟ وهل هاته اآلليات الحمائية حققت الحماية الكفيلة
للدائنين ؟ ثم ما مدى فعالية هاته اآلليات في نظام يفضل إنقاذ المقاولة على حماية مصالح
الدائنين؟
المنهج المعتمد
وبما أن البحث في المادة القانونية يحتم على الدارس والباحث االعتماد على مناهج
البحث العلمي فقد حاولنا في هذا الموضوع االعتماد على المنهج الوصفي التحليلي حتى
نتمكن من خالله مناقشة النصوص القانونية ذات الصلة بالموضوع وتحليل مضامينها .
التصميم المتبع:
المبحث االول :حماية الدائنين الناشئة ديونهم قبل فتح مساطر التسوية القضائية
المبحث الثاني :حماية الذائنين الناشئة ديونهم بعد فتح التسوية القاضائية
4
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
المبحث االول :حماية الدائنين الناشئة ديونهم قبل فتح مساطر التسوية
القضائية
إن التأطير القانوني لوضعية الدائنين الذين نشأت ديونهم قبل صدور حكم فتح مساطر
التسوية القضائية استحضر أهداف هذا النظام بحيث ألقى هاجس إنقاذ المقاولة بظالله على
وضعية هؤالء وهو ما كان وراء إقرار القانون المغربي لقواعد تمس وضعية حقوقهم وهو
ما بدا جليا من خالل وجوب امتثالهم ألحكام التصريح بالديون {المطلب االول} وتحقيقها
{المطلب الثاني}
ويشعر السنديك حسب الفقرة الثانية من المادة 319الدائنين شخصيا والمعروفين لديه
وكذا المدرجين بالقائمة المدلى بها من طرف رئيس المقاولة والناشئة ديونهم قبل صدور
5عالل فالي ،مساطر معالجة صعوبات المقاولة ،الطبعة الثانية ،مطبعة دار السالم للطباعة والنشر، 2012 ،ص .502
6
احمد شكري السباعي ،الوسيط في مساطر الوقاية من الصعوبات التي تعترض المقاولة ومساطر معالجتها ،الجزء الثالث ،مطبعة المعارف
،الرباط ،ص .212
7
عبد الرحيم شميعة ،شرح أحكام نظام مساطر معالجة صعوبات المقاولة على ضوء القانون ، 13 -31مطبعة سجلماسة ،مكناس ،2018 ،ص
.220
8
الديون الممتازة هي تلك الحقوق العينية التي يعطي القانون لصاحبها اسبقية في اقتضاء الحق مراعاة لصفته بنص القانون
5
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
حكم فتح المسطرة ،كما يشعر السنديك الدائنين حسب الفقرة الثالثة من ذات المادة الحاملين
لضمانات أو عقد ائتمان ايجاري ، 9ثم شهرهما وان اقتضى الحال في موطنهم المختار
وإذا كان الدائن يقطن خارج التراب الوطني فانه طبقا للمادة 380من مدونة التجارة فانه
يوجه نفس االشعار الى الدائنين بالخارج المعروفين لدى المحكمة وفق التدابير المناسبة
قصد اشعارهم ولها الحق في اتخاد كل إجراء تراه مناسب إلشعارهم.
وهكذا فطبقا ألحكام المادة 319من مدونة التجارة وبالنظر لما حملته من تعديالت
هامة وعميقة بخصوص حماية الدائنين السابقين ،فانه تم تقليص حاالت عدم علمهم أو
صعوبة معرفتهم بوضعية المقاولة الخاضعة للمسطرة القضائية.
فبعدما كانت خطوة اإلشعار الشخصي الذي يقوم به السنديك لمجرد الدائنين المقيدين
او اصحاب االيجار االئتماني فإنه اضحى بإمكان كافة الدائنين االستفادة من شرط اإلشعار
الشخصي للسنديك حتى بالنسبة للدائنين العاديين 10ويتم التصريح بالديون وفقا لشروط
معينة ودقيقة ،نصت عليها المادة 321من مدونة التجارة 11بحيث يضم التصريح مبلغ
الدين المستحق بتاريخ صدور حكم فتح المسطرة ،مع تحديد قسط الدين المؤجل في حالة
التسوية القضائية باإلضافة إلى تحديد نوع االمتياز أو الضمان الذي يكون مقرون بالدين
وإن كان األمر متعلقا بديون محددة بعملة أجنبية يتم تحويلها الى العملة الوطنية حسب سعر
الصرف الجاري به العمل بتاريخ صدور الحكم القاضي يفتح المسطرة ويشمل التصريح
ايضا على بعض العناصر 12األخرى .
“كل عملية كراء السلع التجهيزية أو المعدات أو اآلالت التي تمكن المكتري كيفما كان تكييف تلكا لعمليات من أن يتملك
في تاريخ يحدده مع المالك كأل وبعض السلع المكتراة لقاء ثمن متفق عليه يراعى فيه جزء على األقل من المبالغ المدفوعة
على سبيل الكراء"
10احمد شكري السباعي ،م .س ،ص . 212
11
اسماعيل بو همو ،مرجع سابق ،ص .8
12
ويشمل التصريح 1العناصر التي من شانها ان نثبت وجود الدين ومبلغه اذا لم يكن ناجما عن سند وان تعذر ذلك تقييما للدين اذا لم يخدد مبلغه
بعد 2كيفية احتساب الفوائد في حالة استئناف سريانها مع تنفيذ مخطط االستمرارية 1االشارة الى المحكمة التي رفعت اليها الدعوى ان كان
الدين موضوع نزاع
6
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
كل هذه المعطيات تعتبر حماية مهمة رغم تعقيدها كونها تعطي للدين قوة وجود
وأيضا من ناحية أخرى تعطي للمقاولة رؤية ألصولها .13
وتطبيقا للمادة 320التي حددت آجال التصريح بالديون للسنديك والتي يتعين على
الدائنين إحترامها تحت طائلة سقوط الدين ،والمالحظ في هذا اإلطار أن ليس هناك أجل
موحدا فطبقا للفقرة االولى من المادة 320فإنه يجب تقديم التصريح بالديون داخل أجل
شهرين إبتداء من تاريخ نشر الحكم القاضي بفتح مسطرة اإلنقاذ أو التسوية أو التصفية
القضائية ويهم هذا األجل الدائنين المدرجة أسماهم بالقائمة التي يتقدم بها المدين وكذا
الدائنين المعروفين لدى السنديك أو الحاملين للضمانات و 5اشهر بالنسبة للدائنين القاطنين
بالخارج استحضارا لظروف تواجدهم خارج المملكة المغربية .
ولقد مكنت المادة 321من مدونة التجارة للدائنين السابقين استرجاع حقوقهم وفق
ضوابط محددة وشروط معينة .
11
اسماعيل بو همو ،م..س،ص .8
14
يقصد بالعقود الجارية أو العقود في طور التنفيذ » « contrat en coursالعقود التي ابرمها رئيس المقاولة مع
االغيار المتعاقدين والتي لم تستنفد أو لم تنقض أثارها الرئيسية بعد صدور حكم فتح مسطرة المعالجة أو بمعنى أخر العقود التي
تستمر أو تجري أثارها حتى بعد حكم فتح المسطرة ولقد وضع المشرع مصير العقود الجارية أو التي في طور التنفيذ في يد السنديك
وحده دون غيره
15
حياه حجي ،مرجع سابق ،ص .202
7
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
يحب أن تتقيد دعوى رفع السقوط حسب الفقرة الثالثة من المادة 321من مدونة
التجارة التي تنص على أنه" ...اليمكن ممارسة دعوى رفع السقوط إال داخل أجل سنة
ابتداء من تاريخ اشعار الدائنين"...والمقصود تاريخ صدور المقرر القاضي بفتح المسطرة
وليس تاريخ النشر بالجريدة الرسمية ويعتبر أجل السنة التي يمكن فيها للدائن رفع طلبه
للقاضي المنتدب لرفع السقوط أجل سقوط وليس أجل تقادم .16
بالرجوع الى المادة 321من مدونة التجارة فإنه يستشف منها بأن الدائن الذي سقط
حقه في التصريح بدنيه يمكنه أن يرفع دعوى رفع السقوط الى القاضي المنتدب داخل
األجل القانوني لكي يرفع عنه هذا السقوط ،باعتبار إجراءات دعوى رفع السقوط تعتبر
كباقي الدعاوى القضائية ،فإنها يجب أن تتقيد بالمقتضيات الواردة في قانون المسطرة
المدنية ،األمر الذي أيده القضاء ،بحيث اعتبر القرار الصادر عن محكمة االستئناف
التجارية بالبيضاء" إن طلب رفع السقوط يكون عن طريق الدعوى وبالتالي يجب احترام
مقتضيات الفصل 23من ق م م".17
16
عبد الرحيم شميعة ،مرجع سابق،ص .211
17
المادة 12من ق م .م.
18
قرار محكمة االستناف التجارية الدار البيضاء بتاريخ 12/ 15/200عدد 200/2251ملف رقم 11/200/2551مجلة الباحث المغربي لقانون
االعمال ،عدد 1،ص .180
8
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
بحيث تكون له السلطة التقديرية للبحث في السبب الحقيقي الذي نتج عنه عدم
التصريح بالدين داخل األجل القانوني .
إذا كانت المادة 328من مدونة التجارة قد سمحت للدائن برفع دعوى السقوط فإنها لم
تحدد األسباب التي يمكن بناء عليها من استرجاع الحق في التصريح بالدين ،أمام هاته
الصياغة العامة بلور القضاء المغربي موقف من هذه األسباب 19ففي حيثيات القرار
الصادر عن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء بتاريخ " 11/1/02فحيث أنه
بالنسبة للسبب الثاني والمتعلق لكون المسيرة الطاعنة تجهل اللغة العربية وكذا تتواجد
خارج المغرب ال يمكن اعتباره من قبيل األسباب التي ال تعود الى الدائن ".
كما أن مرض الممثل القانوني لشركة تجارية ،ال يعتبر سببا لرفع السقوط عن
التصريح بالدين20 ،فالمالحظ من خالل االحكام القضائية أعاله بأن القضاء المغربي يطغي
عليه نوع من الصرامة والقساوة في تعامله مع الدائن مما يؤدي من بعض الحاالت الى
ضياع حقوق ومصالح الدائنين بخالف المشرع الفرنسي الذي حاول إقامة توازن بين
مصلحة المقاولة والدائن
19
المحكمة التجارية بمكناس ملف التسوية القضائية 01/11عدد 2/02-20
20
عبد الرحيم شميعة ،م.س ،ص.212
9
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
ويلعب السنديك دور حيويا فيما يتعلق بالديون السابقة إذ يعتبر الجهة األولى التي
تودع لديها التصريحات فهو من يتولى إعداد قائمة الديون وتقديم اقتراحات بقبول الدين أو
رفضه ،إذ تناط به مهمة التحقيق القبلي للديون المصرح بها حيث يقوم بذلك بمعية
21
وبحضور رئيس المقاولة ،أو بعد استدعائه بصفة قانونية ،مع مراعاة المراقبين
مقتضيات الفقرة الثالثة من المادة 231تحت رقابة القاضي المندب .22
وتجدر االشارة ان حضور رئيس المقاولة ،إجراء وجوبي تحت طائلة بطالن عملية
تحقيق الديون وذلك نظرا لكون حضوره خالل هذه العملية يمكنه من اإلدالء بمالحظاته
حول الديون المعروضة عليه ،من حيث ثبوتها ومبلغها وكذا حول طبيعة الضمانات التي
تقترن بهاته الديون ،وقد ايد القضاء بدوره ضرورة حضور رئيس المقاولة وذلك بموجب
قراره الصادر عن االستئناف التجارية بفاس " 12/11/08قبول القاضي المنتدب للدين
المقترح به من لدن السنديك دون استدعاء هذا األخير لرئيس المقاولة إلبداء مالحظاته
حول الدين يعد في غير محله ويتعين إلغاؤه وإرجاعه للقاضي المنتدب للبت فيه طبقا
للقانون" .23
وهذا وطبقا للمادة 323من مدونة التجارة "يعد السنديك داخل اجل أقصاه ستة اشهر
من صدور حكم فتح المسطرة ،بعد مطالبة رئيس المقاولة بإبداء مالحظاته على التوالي
مع استالم التصريحات بالديون ،قائمة بالديون المصرح بها مع اقتراحاته بالقبول
أو الرفض أو اإلحالة على المحكمة ويسلم السنديك القائمة الى القاض المنتدب".
21
المادة 202من مدونة التجارة.
22
عبد الرحيم شميعة ،مرجع سابق ،ص .212
23
حياة حجي ،مرجع سابق ،ص .221
10
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
وتعتبر هذه القائمة مهمة في ضبط خصوم المقاولة كما تمكن لألغيار التقدم بتعرض
24
الغير الخارج عن الخصومة على الديون المقبولة طبقا المادة 315
ويقوم السنديك بعملية تحقيق الديون حتى ولو لم يتعرض حكم فتح المسطرة القضائية
للطعن ما دام أن األحكام واألوامر حسبا المادة 321تكون مشمولة بالنفاذ المعجل .
وتطبيقا للمادة 328فان السنديك ملزم كذلك بالتحقيق من أجل حصر ديون األجراء
الذين يعملون بالمقاولة والغير خاضعين لقاعدة التصريح بالديون ،كما يحق لكل أجير لم
تتم االشارة الى كل أو بعض من دينه في تلك القائمة أن يرفع دعواه إلى المحكمة
المختصة.25
ورغم هذه اإلمكانية التي خولها المشرع للدائن عند المنازعة في دنيه ،فإنه قيده
باحترام أجل محدد تحت طائلة عدم قبول المنازعة ،بحيث أن الدائن ملزم بتقديم شروحاته
و اإلدالء بمالحظاته حول الدين المنازع فيه خالل 10يوم 26تطبيقا لما جاء في المادة 322
من مدونة التجارة في فقرتها الثالثة " يجب أن يشار في رسالة السنديك أنه إذا لم يقدم
الرد داخل إجل ثالثين يوما لن تقبل أية منازعة الحقة القتراح السنديك ".
24
المادة 315من قانون 13 31الفقرة االولى "يمكن لألشخاص المعنيين أن يقدموا تعرض الغير الخارج عن الخصومة على المقرارت الصادرة
عن المحاكم المنصوص عليها في الفقرتين االولى والثالثة من المادة 311اعاله و المضمنة في قائمة الديون"...
25
عبد الرحيم شميعة ،م.س ،ص .218
26
حياة حجي ،م.س ،ص .225
11
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
يملك القاضي المنتدب السلطة التقديرية لقبول الدين أو رفضه ،وهو غير ملزم بالتقيد
باقتراحات السنديك وتطبيقا للفقرة األخيرة من المادة 310من مدونة التجارة " تبلغ
المقررات بقبول الديون غير المنازع فيها الى الدائنين برسالة عادية .ويحدد التبليغ
المبلغ الذي قبل الدين من أجله من جهة و الضمانات واالمتيازات التي قرن بها من جهة
أخرى ".
وحين يبت القاضي المنتدب في دين االختصاص أو في دين منازع فيه فانه يتم
إستدعاء رئيس المقاولة والدائن من طرف كتابة الضبط بجميع الوسائل المتاحة قانونا .28
وبخصوص الديون العمومية 29ووفقا للمادة 2من القانون 3093 12فإنه في الحالة
التي يتعذر البت في التصريح بالدين لعدم االدالء بالسند التنفيذي بسبب طول اجراءات
إصداره أجازت المادة الثانية منه قبول الدين بصفحة إحتياطية الى حين اإلدالء بالسند.
27
احمد شكري السباعي ،م.س ،ص .212
28
المادة 310في فقرتها االولى " حينما ينظر القاضي المنتدب في االختصاص أو في دين منازع فيه يتم استدعاء جميع األطراف المعنية بجميع
الوسائل المتاحة قانونا".
29تعتبر ديون عمومية بمقتضى القانون الضرائب المباشرة للدولة والرسوم المماثلة وكذا الضريبة على القيمة المضافة ،المشار إليها
بعبارة " الضرائب والرسوم " في ما يلي من هذا القانون
·حصيلة ·حقوق التسجيل والتمبر والرسوم المماثلة ؛ مداخيل وعائدات أمالك الدولة ؛ ·الحقوق والرسوم الجمركية ؛
االستغالالت والمساهمات المالية للدولة ؛ الغرامات واإلدانات النقدية ؛ ضرائب ورسوم الجماعات المحلية وهيئاتها ؛ سائر
الديون األخرى لفائدة الدولة والجماعات المحلية وهيئاتها والمؤسسات العمومية التي يعهد بقبضها للمحاسبين المكلفين
بالتحصيل ،باستثناء الديون ذات الطابع التجاري
12
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
إذا كان موضوع النزاع من اختصاص المحكمة التي فتحت المسطرة -1
ويكون النزاع من اختصاص المحكمة التي فتحت المسطرة متى بت القاضي المنتدب
في جوهر النزاع بقبول الدين أو رفضها ،ورفض دعوى السقوط الناشئ عن التصريح
في األجل القانوني ،ويعرض الطعن في هذه الحالة أمام محكمة االستئناف التجارية
ويكون الحق مخول للدائن أو للدين او للسنديك .
كما سبق القول أن المشرع المغربي من خالل مدونة التجارة خول للدائنين امتيازات
أخرى ،خاصة تلك المتمثلة في استشارة الدائنين و خلق مؤسسة جديدة متمثلة في جمعية
الدائنين .
30القانون رقم 12 93بمثابة مدونة تحصيل الديون العمومية ظهير شريف رقم 10000132صادر في 28من محرم 1 ( 1521
ماي )2000
13
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
يقوم السنديك من أجل معرفة موقف الدائنين من اآلجال و التخفيضات التي سيقترحها
في المخطط باستشارتهم ،سواء بشكل فردي أو جماعي ،وسواء تعلق األمر باستشارة
فردية أو جماعية للدائنين ،فإن السنديك ملزم بالحاق الرسالة أو االستدعاء الموجه لهم بعدة
بيانات نصت عليهم المادة 206من مدونة التجارة وهي :
بيان لوضعية المقاولة أصول وخصوم المقاولة مع بيان تفصيلي للخصوم ذات االمتياز
والخصوم العادية؛
اقتراحات السنديك ورئيس المقاولة مع اإلشارة إلى الضمانات الممنوحة ؛
رأي المراقبين.
وعندما يعتزم السنديك تحديد موقف دائن ما بشكل فردي ،يقوم بتوجيه رسالة إليه تتضمن
مقترحاته ويكون هذا الدائن ملزم باإلجابة على تلك المقترحات داخل أجل ثالثين يوما من
تلقيه الرسالة ،تحت طائلة اعتبار عدم جوابه بمثابة موافقة على مقترحات السنديك ،أما إذا
ارتأى السنديك استشارة الدائنين بصفة جماعية بخصوص مقترحاته ،فإنه يوجه استدعاء
لهؤالء من أجل عقد اجتماع معهم تحت رئاسته وقد أعطت المادة 206من مدونة التجارة
للسنديك إمكانية نشر هذا االستدعاء بجريدة مخول لها نشر اإلعالنات القانونية وتعليقه في
اللوحة المخصصة لهذا الغرض في المحكمة وعند انعقاد االجتماع يقدم السنديك تقريرا عن
وضعية المق اولة و عن سير نشاط المقاولة كما يطلب من هؤالء مواقفهم من االقتراحات
المقدمة بخصوص تسديد الخصوم .31
ثانيا :جمعية الدائنين
يعتبر جهاز جمعية الدائنين من أهم مستجد جاء به المشرع في إطار قانون 73.17
المتعلق بمساطر صعوبات المقاولة ،وتجدر اإلشارة بأنه كان في ظل نظام اإلفالس القديم
أن الدائنين كانوا يشكلون كتلة وكانو يسمون كتلة الدائنين ،ويتألف هذا الجهاز من
السنديك كرئيس للجمعية ،باستثناء الحالة التي تنعقد فيها الجمعية قصد اقتراح تغيير
31
مصطفى بونجة و نهال اللواح ،مساطر صعوبات المقاولة وفقا للقانون ،13-31الطبعة األولى ،مطبعة ليتوغراف،طنجة،2018 ،صفحة 151
14
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
السنديك فإنه هنا يرأس الجمعية القاضي المنتدب ورئيس المقاولة والدائنين المسجلين في
قائمة الديون المصرح بها والتي لم يبدي السنديك رأيه بخصوص اقتراح قبولها أو
رفضها ،وتتألف أيضا الجمعية من الدائنين الذين أدرجت مقررات قبول ديونهم في القوائم
الخاصة بها والمودعة لدى كتابة الضبط .
بالنسبة ألشغال الجمعية فإنها تنعقد بدعوة من السنديك عن طريق نشر إعالن في صحيفة
مخول لها نشر إعالنات قانونية وقضائية ،وتعلق في لوحة المحكمة ،كما توجه للدائنين
في موطنهم المختار ،مع تضمين هذا اإلشعار شكليات نص عليها المشرع ،كتحديد مكان
ويوم وساعة عقد الجمعية وموضوع تداولها ،وتنعقد جمعية الدائنين للتداول في مجموعة
نقاط تهم مصالح أعضائها من الدائنين ومصلحة المقاولة ومن النقاط المتعلقة بمشروع
32
الذي يقترحه مخطط التسوية الستمرارية نشاط المقاولة المشار اليه في المادة 595
السنديك وكذلك تغيير أهداف ووسائل مخطط التسوية الستمرار نشاط المقاولة ،أيضا
طلب استبدال السنديك و تفويت واحد أو أكثر من األصول المهمة للمقاولة .
ولصحة مداوالت الجمعية يشترط أن يتم حضور الذين يحوزون على األقل ثلثي مبلغ
33
، 611وإال فإن رئيس الجمعية يحرر محضرا بذلك الديون المصرح بها وفق المادة
ويحدد فيه تاريخ جديد النعقاد الجمعية ،على أال يتجاوز أجل عشرة أيام من تاريخ
انعقادها ،وهذا من باب توفير السبل القانونية الكفيلة بنجاح عمل هذا الجهاز ،بحيث يتم
تحديد هذا النصاب القانوني اعتمادا على مؤشر القيمة المالية.
وتعتبر قرارات الجمعية صحيحة عندما يوافق عليها الدائنون الحاضرون أو من يمثلوهم
و الذين يشكل المبلغ اإلجمالي لديونهم نصف مبلغ ديون الحاضرين أو الممثلين الذين
شاركوا في التصويت حسب الفقرة الرابعة من المادة ، 611وتلزم قرارات الجمعية
الدائنين المتخلفين عن الحضور.
32
المادة 292من مدونة التجارة " ...وعلى ضوء هذه الموازنة ،يقترح السنديك إما مخططا للتسوية يضمن استمرارية المقاولة أو تفويتها "...
33
المادة 211من مدونة التجارة "يشترط لصحة مداوالت الجمعية أن يحضرها الدائنون الذين يمتلكون على األقل ثلثي مبلغ الديون المصرح بها "...
15
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
المبحث الثاني :حماية الدائنين الناشئة ديونهم بعد فتح مساطر التسوية
القضائية
بالنظر إل ى الوضعية الحرجة التي تمر منها المقاولة بما قد يجعلها في حالة التوقف
عن الدفع أو بعد توقفها عن الدفع ووضع المحكمة يدها عليها ،وأمام المصير المجهول
حول إمكانية استمرارية نشاطها وإنقاذها ، 34وفي إطار البحث عن ممولين ومقرضين
لمساعدة المقاولة وهي على هاته الحالة ،خاصة وإن استعادتها لعافيتها أمر مشكوك فيه
فكان لزاما التفكير في آلية قانونية تحفيزية تدفع الدائنين للمغامرة ومنح ثقتهم لها بما يجعلهم
فوق المنافسة مع الدائنين اآلخرين ،فكان االهتداء الى إقرار نظام امتيازي نصت عليه
المادة 290م.ت سنقف حول تعريفه وشروطه {المطلب االول} ثم الحديث عن آثاره
{المطلب الثاني}
34
عبد الرحيم شميعة ،م.س ،ص .220
ظهير 9رمضان 1111بمثابة قانون االلتزامات والعقود 12اغسطس 1911 35
16
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
بصريح المادة 290مدونة التجارة 36أن أهمية هذه المادة ليس فقط من حيث ما تمنحه
للمخاطبين بأحكامها من امتيازات ،بل كذلك لما تشكله من إعادة ترتيب االمتيازات في
المنظومة القانونية المغربية ،حيث يمكن أن نطلق عليه امتياز االمتياز إن المادة 290من
مدونة التجارة تشكل مظهرا من مظاهر التحول في القانون المغربي والذي يعكس أصالة
وتفرد مفاهيم ومضامين قانون األعمال على باقي الفروع القانونية األخرى ،وانحرافا عن
ثوابت القانون وكذلك القانون التجاري الكالسيكي 37 ،إن شبح االندثار الذي يهدد المقاولة
المتوقفة عن أداء ديونها ال يمكن مواجهته إال بأمرين اثنين متوازيين ومتالزمين وهما :
الحفاظ على أصول المقاولة عبر منع أداء الدائنين الديون السابقة .
ثم البحث عن قنوات جديدة للتمويل تضمن استمرارية المقاولة
لنشاطها واستعادة حيويتها .
إن ضمان تمويل المقاولة في هذه المرحلة ،من خالل خدمات الممولين والمقرضين
واألبناك والمساهمين ،يقتضي طمأنة هؤالء بتحفيزهم وذلك عبر االعتراف لهم بامتياز
جديد ،يتجاوز كل االمتيازات القانونية المعروفة والمألوفة في القواعد العامة أو األنظمة
الخاصة ،38وتجدر اإلشارة وطبقا لما جاء في المادة 290في فقرتها االولى فالديون
الالحقة لفتح مساطر التسوية القضائية ،ال تخضع لقاعدة منع األداء حيث يتم سدادها
بالتوازي مع نشأتها وفي حالة تعذر االداء في توزيع االستحقاق ،فإنها تؤدى باألسبقية على
الديون االخرى سواء كانت مقرونة بامتيازات او بضمانات كما يجوز للدائنين الالحقين
40
الحصول على رهن أو رهن رسمي 39مقابل ديونهم حسب المادة 291
36
المادة 595من مدونة التجارة ...وفي حالة تعذر اداءها في تواريخ استحقاقها فانها تؤدى باالسبقية على كل الديون سواء كانت مقرونة ام ال
بامتيازات او بضمانات.
37
نوفل الداودية ،اليات حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة آلية االمتياز ،مجلة القانون و االعمال ،عدد خاص بمساطر صعوبات المقاولة ،
ص.34
38
عبد الرحيم شميعة ،م.س ،ص . 222
39الرهن الرسمي " :الرهن الرسمي حق عيني تبعي يتقرر على ملك محفظ او في طور التحفيظ ويخصص لضمان اداء الدين"
40
المادة 595من مدونة التجارة "يجوز للمقاولة الحصول على تمويل جديد قصد مواصلة نشاطها ،وإذا كان هذا التمويل مقابل ضمانة يتعين
مراعاة مقتضيات المادة 593ادناه".
17
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
41
المادة 595من مدونة التجارة يكلف الحكم السنديك اما 5بمراقبة عمليات التسيير 5بمساعدة رئيس المقاولة في جميع االعمال التي تخص
التسسير او في بعضها 4او بان يقوم لوحده بالتسيير الكلي او الجزئي للمقاولة.
42
غل يد المدين اي رفع بد المدين عن تيسسر واالدارة والثقاضي من أهم المؤسسات التي سنها ونطمها المشرع وعلق على يد في المرحلة األولى
التي تتلوا الحكم بالسوية القضائية عن نمل يد في مرحلة التصقية القضائية
43محمد لفروجي ،وضعية الدائنين في صعوبات المقاولة دارسة تحليلة نقدية ،عدد ، 4مطبعة النجاح الجديدة ،ص .559
44
المادة 565من مدونة التجارة.
18
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
استمرار نشاط المقاولة الخاضعة للتصفية القضائية ،جاز للمحكمة أن تأذن بذلك لمدة
تحددها إما تلقائيا او بطلب من السنديك أو وكيل الملك "...ورتبت الفقرة الثانية نتائج
قانونية بتنصيصها على تطبق مقتضيات المادة 290على الديون الناشئة خالف هذه المدة
ويكفي إلثبات ذلك مقارنة تاريخ نشأة الدين مع تاريخ صدور الحكم القاضي بفتح
المسطرة القضائية لإلنقاذ أو التسوية وإذا كان األمر سهال بالنسبة للعقود واألعمال التي
ينشا عنها الدين بعد تنفيذها دفعة واحدة ،حيث يكون إبرام العقد أو إجراء التصرف هو
ذاته نشأة الدين ،بحيث يعتد هنا مبدئيا بتاريخ العقد الذي يقارن بتاريخ الحكم ،لمعرفة إن
كان سابقا أوال حقا ،فاإلشكال الذي يطرح بالنسبة للعقود الجارية التي يقرر السنديك
مواصلتها وفقا لمقتضيات المادة 46288والتي يختلف فيها تاريخ نشأة الدين عن تاريخ
العقد الذي نتج عنه هذا الدين ،إذ أن جزءا منها ينفذ قبل صدور الحكم القاضي بفتح
المسطرة وجزء ينفذ بعده مما يدفعنا الى التساؤل حول مدى استفادة الديون الناشئة عن هذه
العقود من حق االسبقية المنصوص عليها في المادة 290من مدونة التجارية ؟ إن العبرة
منفي مدى استفادة الدائنين أصحاب العقد الجاري من حق األسبقية يرجع الى تاريخ نشأة
الدين ،وليس تاريخ إبرام العقد الناتج عنه هذا الدين ،وهذا ما أيده القرار الصادر عن
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء بتاريخ 10أكتوبر " 2000والذي اعتبر
الديون التي تشأ بعد فتح المسطرة التسوية القضائية يمكن المطالبة بها مباشرة دون
تصريح."47
45
عبد الرحيم شميعة ،م .س ،ص .554
46
المادة من مدونة التجارة .288
47محمد لفروجي ،م .س ،ص .559
19
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
48
نوفل الداودية ،م.س ،ص .33
49
المادة 228من مدونة التجارة.
50
محمد لفروجي ،م.س ،ص .566
20
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
هذا ونشير أن الدائنين الالحقين يعاملون طبقا ألحكام القواعد العامة فيما يخص
تراتبيهم ،حيث يعتد بأسبقية نشأة الدين ودرجته والضمانات التي تحميه ،وفي إطار
التعامل الفردي معهم وليس الجماعي ،كما هو الحال بالنسبة للدائنين السابقين وهو ما تم
التنصيص عليه صراحة في الفقرة االخيرة من المادة 590من مدونة التجارية والتي جاء
فيها " يؤدى الديون المشار اليها الفقرة االولى ،عند تزاحمها ،وفق النصوص الشريعة
الجاري بها العمل "...
51
المادة 282من مدونة التجارة.
21
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
وعلى الرغم من الحفاظ على قوة هذا النوع من الضمان ،حماية لفئة معينة من
الدائنين ،فإن هذه القوة في مواجهة باقي الديون االخر ى ،ال يتم االعتراف بها إال إذا
كان المال المحبوس بين يدي الدائن ضروريا لمتابعة نشاط المقاولة حيث يأذن القاضي
المنتدب للسنديك بأداء مبلغ الدين .
52
نوفل الداودية ،م.س ،ص .34
22
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
ويروم تنظيم حق االسترداد حماية ملكية المنقوالت والبضائع اساسا و تقوية مراكزهم
القانونية ،حتى ال تتم عرقلة تداول البضائع و السلع ،الى أجل ممارسة دعوى االسترداد
حسب المادة 300من مدونة التجارة هو 1اشهر التالية لنشر الحكم القاضي بفتح التسوية
او التصفية القضائية في الجريدة الرسمية.53
53
عبد الرحيم شميعة ،م.س ،ص .222
23
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
خاتمة
يتبين لنا من خالل هذه الدراسة ،أن قانون معالجة صعوبات المقاولة قد جاء
بمجموعة من القواعد ،التي لم تكن معروفة في ظل نظام اإلفالس الملغى ،بحيث أن
المشرع أراد تحقيق ثالثة اهداف رئيسة والمتمثلة في المحافظة على المقاولة ومناصب
الشغل ثم تصفية الخصوم ،فرغم ان المشرع قد راعى مصلحة الدائنين بجعل تصفية
الخصوم من بين األهداف التي يرغب في تحقيقها إال أنه أحيانا يتعامل مع هذه الفئة
بحذر شديد ،خوفا من عرقلتها للمسطرة ومن ثم اإلضرار بالمقاولة واالقتصاد عموما
وذلك عندما يتعلق االمر بالدائنين الناشئة ديونهم قبل فتح المسطرة ،إذ أخضعهم
لمجموعة من االجراءات والمقتضيات المعقدة متناسيا أن هؤالء الدائنين أغلبهم أصحاب
مقاوالت ،ينتظرون حلول أجل االستيفاء الستعمال أموالهم ،للقيام بمشاريع معينة أو
الوفاء بها لمدينهم ،والمالحظ في هذا اإلطار أن الحماية القانونية لهذه الفئة ال ترقى الى
مستوى التطلعات ،في حين أن هنالك فئة من الدائنين أولى لها المشرع اهتماما خاصة
وهي الفئة التي تنشأ ديونها بعد الحكم بفتح المسطرة وذلك بمنحها حق األسبقية في
استيفاء دينها في تاريخ االستحقاق على باقي الدائنين السابقين ،نظرا لمجازفتهم في تمويل
المقاولة رغم علمهم بالصعوبات التي تمر منها المقاولة إال انه بالرغم من تمكينهم من
هذا الحق ،فإننا نسجل أن موضوع حماية الدائنين جاء فيه نوع من القصور بحيث أن
نظام صعوبات المقاولة جاء لحماية المقاولة وإنقاذها ودعم استمراريتها ولو على
حساب الدائنين.
24
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
الملحق
25
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
26
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
27
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
28
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
29
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
30
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
31
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
32
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
الئحة المراجع
كتب
عالل فالي ،مساطر معالجة صعوبات المقاولة ،الطبعة الثانية ،مطبعة دار
السالم للطباعة والنشر. 2012 ،
احمد شكري السباعي ،الوسيط في مساطر الوقاية من الصعوبات التي
تعترض المقاولة ومساطر معالجتها ،الجزء الثالث ،مطبعة المعارف،
الرباط .
عبد الرحيم شميعة ،شرح أحكام نظام مساطر معالجة صعوبات المقاولة
على ضوء القانون ،13 31مطبعة سجلماسة ،مكناس. 2018 ،
محمد لفروجي ،وضعية الدائنين في صعوبات المقاولة دارسة تحليلة نقدية ،عدد 4
مطبعة النجاح الجديدة .
مصطفى بونجة و نهال اللواح ،مساطر صعوبات المقاولة وفقا للقانون -31
،13الطبعة األولى ،مطبعة ليتوغراف،طنجة2018 ،
األطروحات والرسائل
33
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
المجالت والمقاالت
34
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
الفهرس
مقدمة 1 .......................................................................................................
المبحث االول :حماية الدائنين الناشئة ديونهم قبل فتح مساطر المعالجة 5 ................
المطلب االول :مسطرة التصريح بالديون 5 ..............................................
الفقرة االولى :خضوع الدائنين لمسطرة التصريح 5 ......................................
الفقرة الثانية :دعوى رفع سقوط الدين 7 ................................................
أوال :الشروط الشكلية8 ............................................................... :
ثانيا :الشرواط الموضوعية8 ...........................................................
المطلب الثاني :مسطرة تحقيق الديون 9 ................................................
الفقرة االول :سير المسطرة 11 ........................................................
الفقرة الثانية :المنازعة في الدين والطعن في مقرارت القاضي المنتدب11 ...............
المنازعة في الدين 11 ........................................................... أوال :
الطعن في مقرارت القاضي المنتدب 11 ........................................... ثانيا:
الفقرة الثالثة :إستشارة الدائنين و جمعية الدائنين11.............................................
المبحث الثاني :حماية الدائنين الناشئة ديونهم بعد فتح مساطر المعالجة 11 .............
األول :مدلول امتياز الديون الالحقة ( حق االسبقية ) وضوابط االستفادة 11 .... المطلب
الفقرة االولى :مضمون حق االسبقية 11 ...............................................
الفقرة الثانية :ضوابط االستفادة من حق االمتياز 18 ....................................
أوال :نشوء الدين بصفة قانونية 18 ....................................................
ثانيا :نشوء الدين بعد الحكم بفتح المسطرة 19 .........................................
نشاطها 11 ....................... ثالثا :ضرورة نشوء الدين بمناسبة مواصة المقاولة
35
حماية الدائنين في نظام صعوبات المقاولة
36