Professional Documents
Culture Documents
Тема 5 Філософія права
Тема 5 Філософія права
Про можливість певного ототожнення права і влади говорять деякі сучасні філософи права, що продовжують традиції
аналітичної юриспруденції, а також послідовники “етатистського” позитивізму, які вбачають позитивність права у
встановленні його державною інстанцією (“авторитетом”). Для них, таким чином, право існує в актах цього “авторитету”
(санкціонованих державою законах, постановах, договорах, звичаєвому праві тощо).
При цьому слід розуміти, що право і влада – хоч і взаємопов’язані, але не тотожні поняття. “Право вимагає влади ...
влада є невідворотною”, – пише С.С. Алєксєєв і в той же час називає владу “антиподом права”, вірно вказуючи на
неоднозначність взаємозв’язку цих явищ. Право не може існувати без влади, тому що тільки державна влада за своєю
природою здатна забезпечити точну і своєчасну реалізацію правових норм за допомогою своїх правоохоронних інституцій.
Водночас вона може і протидіяти праву, деформувати його у власних інтересах, замінювати його сурогатами
“революційної правосвідомості” тощо.
Таким чином, влада наповнює правові веління силою, а право забезпечує легальний статус і встановлює правила
реалізації влади. Їх взаємодія і взаємопроникнення відбувається в межах такого специфічного політико-правового інституту
як держава. З одного боку, держава гарантує, забезпечує, охороняє право, надає йому владного характеру, а з іншого –
право є головним регулятивним інструментом в її розпорядженні, який вона використовує для забезпечення соціальної
стабільності та суспільного порядку. Реалізуючи цю та інші внутрішні функції, у правовому регулюванні політична влада
спирається на авторитет, використовує як засоби переконання, так і засоби примусу.
Використовуючи модель відношень типу "панування - покора", держава змушує громадян до законослухняної
поведінки. Сила організаційно-управлінських впливів держави дозволяє підтримувати суспільне життя в стані рівноваги.
Влада повинна бути легітимною і підтримуватися більшістю громадян. В умовах легітимності відношення "панування -
покора" сприймаються як природні і необхідні.(Арістотель). Отже, влада, яку приймають народні маси і яка спирається на
їх добровільну владу підкорятися, а не нав'язується їм силою, називається легітимною. "Навіть той, хто планує управляти за
допомогою яничар, змушений рахуватися з їхньою думкою, і з думкою про них всього іншого населення" стверджує Ортега
- і - Гасет . По правді кажучи, за допомогою яничар і не правлять. Талейран говорив Наполеону: "штики, сір, годяться для
всього, крім одного - неможливо на них всидіти". Правити - це не брати з бою владу, а спокійно здійснювати її. Взагалі,
правити - це возсідати. На троні, на престолі, в сенаті, в міністерському кріслі, де завгодно. Всупереч наївному уявленню
репортерів, влада - це справа не кулаків, а сідалищ. В кінці кінців влада - це громадська вага, стійкий стан, статика.
Примус і насилля є несучі конструкції влади. Роль примусу і насилля в структурі владних відношень може варіюватися.
Вона мінімальна там, де зазвичай немає чіткої регламентації діяльності і нормативних основ регулятивного впливу суб'єкта
на об'єкт, а влада заснована на персональних якостях суб'єкта і тому у відомих межах не залежить від структурного
контексту.
Як правило, фізичний примус застосовується лише тоді, коли вичерпано всі інші засоби влади, адже політичне
панування припускає не лише примус з боку правлячої меншості, а й згоду більшості підкоряти ся, зумовлену усталеними
суспільними традиціями, звичкою людей до покори, їхнім страхом, байдужістю, чи переконанням у тому, що правляча
еліта виражає інтереси народних мас.
При цьому арсенал примусових ресурсів влади досить різноманітний: від використання правових імперативів до
застосування фізичної сили і зброї. Психічний примус несе у собі погрозу застосування сили і виконання покарання і має
запобіжний характер. Фізичний примус накладає на людину ті чи інші обмеження у свободі дій, пересуван ня, вибору
місцезнаходження тощо. Фізичний примус спирається на судове, адміністративне, політичне панування, а також збройну
організацію держави (збройні сили, поліцію, внутрішні війська, виправні установи тощо). Таким чином, правоохоронна
діяльність здійснюється владними структурами в тому числі за допомогою такого владного інструменту як примус.
Як насилля, так і примус із зовнішньої сторони характеризується впливом суб'єкта на об'єкт, в процесі застосування
сили. Процес застосування сили - це вплив на іншого суб'єкта, який здійснюється всупереч його вольовим прагненням або
при їх ігноруванні. Однак при здійсненні насилля на відміну від примусу в цьому процесі відбувається заперечення самого
існування власних інтересів об'єкта насилля, при цьому вигода одного задовольняється за рахунок інтересів іншого. Тому
структурний підхід до аналізу влади зводить все різноманіття владного спілкування до сукупності примусових відношень
між двома суб'єктами, при чому обов'язковим елементом насилля є обмеження свободи волевиявлення. І при цьому, в
поняття "насилля" включається не тільки заподіяння шкоди, але і можливість її заподіяння.
Інтеракціоністські концепції розширюють границі трактування насилля, включаючи в нього всі форми примусового
впливу. К. Шмідт розуміє під насиллям будь-які дії індивідів або груп, які націлені на заподіяння шкоди інших (в системі
"друг" - "ворог").
Можна виділити дві форми насильницького політичного процесу:
відкриту озброєну (громадянська війна є вищою формою політичного насилля в боротьбі за владу. Вона виникає на
основу соціальних криз, коли державна влада уже не в стані стримувати ворожі класи, подавляти їх "законними" засобами;
військовий переворот);
латентна (прихована) або бюрократична.
Головною ознакою, яка здатна відрізняти примус від насилля є його інституйований, організований характер.
Легальне насилля на своїй території може здійснювати лише держава, хоча використовувати його можуть і інші об'єднання
та угрупування. Досить поширеною є точка зору, яка відрізняє примус від насилля на основі визначення наявності
обмежень фундаментальних прав людини, які можуть носити соціальний, економічний, моральний і політичний характер.
Тому соціальне насилля розглядається як застосування або погрозу застосування різних форм, методів і засобів прямого
або опосередкованого примусу і подавлення стосовно інших груп, класів.
Крім прямого “інструментального” примусу можна говорити про фактичне існування в будь-якій державі
“символічного” примусу і насильства. Терміном “символічне насильство”, введеним у науковий вжиток французьким
соціологом П.Бурдьє, позначають нав’язування державою своїм громадянам норм, ідей, принципів, ціннісних установок і
стереотипів, які набувають у масовій свідомості природного характеру.
Із зовнішньої сторони примус характеризується силовим впливом суб’єкта на об’єкт, який здійснюється всупереч
вольовим прагненням об’єкта або при їх ігноруванні (в цьому сенсі примус відрізняється від насилля тим, що при
застосуванні останнього заперечується саме існування власних інтересів об’єкта насилля).
Майже всі дефініції влади пов'язані з примусом - нав'язуванням своєї волі, наказуванням. Інколи це призводить до
трактування влади як панування або навіть до ототожнення її з основним засобом цього панування - примушуючим
насиллям.
Але Т. Боля, наприклад, вважає, що будь-яке насилля лише псевдовлада; використовуючи насилля, псевдовладний
суб'єкт фактично визнає, що він не в змозі здійснювати самостійне керівництво, не в змозі добиватися своїх цілей в умовах
конструктивної співпраці з іншими. Але таке трактування влади не враховує інших аспектів, крім комунікативного.
Вирішити цю проблему дозволяє розгляд влади в якості такого посередника, який пов'язує дії і зобов'язування людей,
який може поставати в різних видах. Стійкість і постійність, так необхідні політиці та економіці, досягаються тоді, коли
примус та обмін перетворюються в узагальнений символ. Такими символами стають в політиці ресурси насилля і визнання
в цьому суспільстві право їх використання ("монополія легітимного фізичного насилля" за вебером), а в економіці - якийсь
універсальний товар, наприклад, золото.
Методи владарювання: примус, переконання, стимулювання (тобто створення стимулів). "Три основні методи у
розпорядженні владарюючих груп: переконання, матеріальна вигода і насилля. Насилля, по всій вірогідності, є самим
ефективний в короткотерміновій перспективі метод, однак він малоефективний в якості основного методу збереження
влади протягом тривалого періоду, оскільки примушує (особливо в сучасних умовах) до жорсткості прийомів
владарювання і до все більш широкому їх поширенню. Самим ефективним (іншими словами, самим дешевим) методом,
звичайно, залишається переконання. Однак всі три методи - переконання, вигода і насилля - завжди присутні при всіх
формах правління" вважає Ф. Нойман при характеристиці способів владарювання нерідко враховуються риси стилю
поведінки владарів. Так, Макіавеллі розрізняв серед них "левів" і "лис". Владу за способами здійснення часто поділяють на
явну (експлуатаційну) та неявну (імпліцитну). Проявом явної влади буде ситуація коли "Х" певним чином, не припускаючи
розбіжностей, вкаже "У", що йому потрібно робити (або не робити). При появі неявної влади "У" робить те, що бажає "Х",
але без прямої вказівки з його сторони. В цьому випадку "У" знає (або здогадується) чого хоче "Х", і в силу різних причин
виконує це бажання.
Домінуючим началом, яке регулює відношення закону і свободи є влада. Влада надає закону необхідну
імперативність і силу, направляючи індивідуальну свободу в русло цивілізованої доцільності. Влада є модусом, атрибутом
та функцією права. Зовнішньо це виглядає як здатність суб'єкта змінювати поведінку інших суб'єктів і як право держави
приймати рішення і вимагати від громадян їх виконання, інколи використовувати примус.
Таким чином, легітимну політичну владу в певному сенсі можна розглядати, як організований суспільством
правомірний примус. Легітимність влади означає її сприйняття населенням у якості правомірної та справедливої. Тобто
влада, яку приймають народні маси і яка спирається на їх добровільну згоду підкорятися, а не нав’язується їм силою,
вважається легітимною. Якщо ж правляча група не користується народною довірою і змушена постійно вдаватися до
засобів примусу, владу такої групи прийнято вважати нелегітимною. Легітимність політичного явища не означає його
юридично оформленої законності, а тому легітимацію не слід змішувати з легалізацією, а легітимність – з легальністю,
тобто законністю.
Владний вплив держави на громадян у світлі етико-правових критеріїв може бути представлений трьома формами
соціального життя.
а) моральний характер мають ті відносини "панування - покора", при яких сторони виступають як рівновеликі в
ціннісному відношенні величини. Для держави на першому місці стоять інтереси громадян, а для громадян - інтереси
держави.
б) моральною є природа тих відносин владарювання і покори, у змісті яких домінують взаємовигідні настанови на
паритетно-договірну взаємодію. Зразком таких відносин може бути взаємодія правової держави і розвинутого
громадянського суспільства.
в) імморальна або "силова" модель владарювання ґрунтується на насильницьких принципах "кулачного права",
фізичного і психологічного терору. Ця модель передбачає динаміку нарощування влади над підданими до того часу, поки
вона не стане абсолютною.
Політичність влади означає, що примус (в т.ч. фізичний) як специфічні засоби влади монополізовані й зосереджені у
спеціально створених суспільством інститутах, органах і установах, що в сукупності становлять державу. Забезпечується
життєдіяльність держави та владна сила права особливими – правоохоронними органами. Право на силу, примус стосовно
можливих антисоціальних дій громадян у такий спосіб вилучається у приватних осіб (чи груп) і передається державі, в особі
якої примус і насильство стають законними, тобто, за висловом І. Канта, отримують легальність.
До поняття “легітимність” за змістом близьке поняття “легітимація”. Легітимація – це процедура суспільного визнання
чи підтвердження законності якого-небудь права чи повноважень діючої особи, а також визнання законності існуючих
політико-правових відносин, режиму влади, що панує, його пояснення чи виправдання. За класифікацією, запропонованою
М.Вебером, легітимація може бути традиційною, харизматичною і раціонально-правовою.
Дамо коротку характеристику цим типам легітимації, зокрема:
традиційна - політико-правові відносини, що ґрунтуються на звичаї, норми якого виступають як основа панування і
підпорядкування. Звичаї означають, що хтось має право на владу, а хтось ні. На питання: чому влада належить цій групі
людей - відповідь: так було завжди.
харизматична легітимація політико-правових відносин ґрунтується на авторитеті лідера, який має виняткові риси.
Влада харизматичного лідера виправдовується схиленням перед ним більшості населення, якого він сприймається як
вождь. Зв'язок між масами і лідером - емоційний, слова і справи - вважаються непогрішними.
раціонально-правова легітимація - ґрунтується на визнанні добровільно встановлюваних юридичних норм, які
регулюють відносини "панування - покора". Найрозвинутішою формою цього типу легітимності є конституційна держава.
Найважливішими принципами легітимації вважаються суверенітет народу і права людини. Легітимація не має
юридичних функцій і не є правовим процесом, однак при цьому вона є необхідною умовою дотримання законів усіма
членами суспільства.
Правоохоронна діяльність вважається різновидом охоронної діяльності, тому доцільно буде розглянути поняття
останньої. Суспільна охоронна діяльність – це сукупність матеріальних і нематеріальних заходів і дій, що реалізуються у
правових і неправових формах і здійснюються державними та недержавними організаціями з приводу забезпечення
національної безпеки. Забезпечення національної безпеки – це конкретні напрями політичної, економічної, ідеологічної
суспільної охоронної діяльності, що пов'язані з виявленням, профілактикою та подоланням процесів та явищ, які
деструктивно впливають на встановлений порядок існування країни, її громадян, важливих суспільних інститутів.
Рівні інтересів у сфері національної безпеки:
– фундаментальні;
– визначальні;
– первинні;
– ситуаційні.
З позиції філософсько-правового підходу охоронна діяльність як система дій із забезпечення національної безпеки
включає у себе такі категорії: а) мету, інтереси і потреби; б) нормативну базу; в) матеріальну базу; г) духовну базу; д)
інституційну основу; е) кадровий склад та ін. Духовна база системи національної безпеки являє собою систему всіх ду-
ховних цінностей даного суспільства, що становлять ідеологічний фундамент здійснення різних напрямів охоронної
діяльності взагалі та відповідають принципам демократії, гуманізму, соціальної справедливості, пріоритету прав і свобод
особи, глибокої поваги до права.
Як було зазначено, різновидом охоронної діяльності є правоохоронна діяльність, що належить до національної
правоохоронної системи. Правоохоронна система являє собою частину національної правової системи, що об'єднує в собі
нормативну правову базу (охоронні правові норми), об'єктів і суб'єктів правоохорони та правоохоронну діяльність, які
забезпечують і гарантують права і свободи людини та громадянина, охороняють і захищають їх від протиправних посягань
з боку будь-кого.
Таким чином, правоохоронну діяльність можна визначити як різновид суспільної охоронної діяльності, що її
здійснюють компетентні суб'єкти для охорони суспільних відносин, певних можливостей, інтересів і потреб лю дини і
громадянина від правопорушень, вирішення юридичних справ про правопорушення та прийняття спеціальних заходів
щодо запобігання їм.
Вона характеризується такими ознаками: а) пов'язана з розглядом юридичних справ про правопорушення, інші
конфліктні ситуації, із провадженням по зверненнях громадян та ін.; б) здійснюється компетентними суб'єктами, коло яких
визначається законами та іншими нормативно-правовими актами; в) характерна для проведення певних операцій з
чинними нормами права;
г) результати її фіксуються у процесуальних документах, що мають офіційний характер і встановлену форму; д)
докладно врегульована процесуальними нормами; е) здійснення її пов'язано з використанням спеціальних методів
правореалізації і правового регулювання.
Правоохоронна діяльність містить наступні структурні елементи:
– суб'єкти (конкретні органи, посадові особи, інші державні та недержавні організації, що виконують певні завдання у
сфері охорони чинного права. До них належать: а) державні структури; б) структури громадянського суспільства);
– об'єкти (суспільні відносини, які охороняються чинними охоронними нормами права, а також дії і результати
діяльності фізичних і юридичних осіб);
– зміст (який включає в себе суб'єктивні права суб'єктів правоохоронної діяльності, юридичні обов'язки названих
суб'єктів, а також фактичну діяльність суб'єктів із здійснення прав і виконання обов'язків).
Правова культура юриста — це система професійно-правових знань, умінь і навичок, що характеризують високий ступінь
правового розвитку особи і її впливів на правову культуру суспільства завдяки практичній юридичній діяльності в суворій
відповідності із законом і деонтологічними вимогами.
Структура правової культури юриста:
правова освіченість (інформованість) — професійне знання законодавства й інших правових актів. Правова
інформованість була і залишається важливим каналом формування юридично зрілої особи;
поважне відношення до права — компетентна переконаність у його необхідності, у соціальній корисності законів і
підзаконних актів, нормативних договорів і судових прецедентів, у правильності і справедливості правових норм; звичка
дотримуватися законів і службових розпоряджень;
уміння професійно користуватися правовим інструментарієм — законами й іншими актами; виявляти правову
активність під час виконання службових обов'язків і підкоряти свою поведінку вимогам правових норм.
Правова культура юриста, формуючись в рамках професійної групи або без неї, завжди спирається на правову
культуру суспільства, «виходить» з неї. Одночасно вона піднімає правову культуру суспільства до свого, більш високого,
рівня, служить стимулятором її розвитку, виконує функції: 1) перетворюючу — постійне удоско налювання методології
права; 2) упорядковуючу (регулятивну) — упорядкування відносин між людьми за допомогою нормативних регуляторів; 3)
аксіологічну (ціннісну) — ціннісний вимір права і всіх елементів правової системи; 4) правовиховну — подолання право -
вого нігілізму, деформацій професійної свідомості і правового мислення; 5) правонаступну — передача правових традицій і
досвіду наступним поколінням; 6) правопрогнозуючу — виявлення тенденцій і розробку напрямків наступного розвитку'.
Згідно з «Основним принципам юридичної діяльності», розробленим ООН, юристи — це «основні представники
здійснення правосуддя». Як захисникам прав своїх клієнтів і справ правосуддя в цілому, їм належить визначальна роль у
функціонуванні демократичного суспільства.
Визначальною ознакою правової культури юриста є юридич-ність його службової діяльності1, яка є спеціалізованою
для кожної професійно-правової групи (суддів, прокурорських працівників, працівників органів внутрішніх справ,
юрисконсультів, адвокатів та ін.). При цьому в рамках професійно-правової групи можливі різні рівні правової культури.
Наприклад, серед працівників міліції спостерігається розрив у правовій культурі рядового і начальницького складу,
офіцерів окремих підрозділів міліції: кримінальної, суспільної безпеки, транспортної, ДАІ, охорони, спеціальної міліції.
Професійна культура працівників ДАІ відрізняється від аналогічної культури працівників підрозділу кримінальної міліції і т.
д. Тут спостерігається загальна закономірність: чим ближче працівники міліції знаходяться до діяльності, здійснюваної в
сфері права, тим вище рівень їх професійної культури.
Головне в правовій культурі юриста — високе місце права в юридичній практичній діяльності; дотримання необхідної
пропорційності між цілями професійної діяльності і засобами, що служать досягненню цілей. Останнє означає, що
втручання юриста (відповідно до повноважень) у свободу людини (клієнта) не повинно призводити до неадекватного
зменшення блага або вигоди цієї людини.
Правова культура юриста (на відміну від не юриста) має більш високий ступінь правової свідомості і мислення,
оскільки вищою формою його правомірної поведінки є правова активність (загальна і професійна). Правова активність —
соціально корисна ініціативна діяльність юриста-фахівця, яка перевершує звичайні вимоги до можливої і належної
поведінки і спрямована на розвиток демократії, зміцнення законності і правопорядку в суспільстві. Формою вияву правової
активності юриста-практика є насамперед сумлінна службова діяльність.
Правова активність юриста-практика сприяє виробленню культурного стилю його професійної поведінки, що
виражається в сукупності прийомів, за допомогою яких цей стиль досягається:
ступінь засвоєння і вияву цінностей правової культури суспільства
специфіка професійної діяльності;
індивідуальна неповторність творчості кожної особи.
Культурний стиль професійної поведінки юриста-практика характеризується сталістю дотримання принципів у
юридичній практичній діяльності, специфічністю вирішення професійних проблем, особливостями вибору варіанта
професійної поведінки в межах, що визначені нормами права і деонтологічними нормативами.