‫تحليل القرار وضبط المشكل واستخراج المخطط‬

‫‪ -1‬تلخيص األطوار التي مرت بها القضية‬

‫(يقع االكتفاء بما هو موجود في القرار محل التعليق ولو لم يتضمن جميع مراحل التقاضي ففي القرار محل‬
‫التعليق بدأت المحكمة من قرار دائرة االتهام دون ذكر المراحل السابقة)‬

‫الحكم أو القرار‬ ‫الطرف‬ ‫الطرف األول‬ ‫الطور‬

‫الثاني‬
‫قرار (لم يذكر عدده أو تاريخه)‬ ‫المتهمين‬ ‫النيابة‬ ‫دائرة‬
‫إحالة المتهمين على الدائرة‬ ‫الوكيل العام‬ ‫االتهام‬
‫الجنائية بالمحكمة االبتدائية‬ ‫بمحكمة‬
‫بتونس لمقاضاتهم من أجل‬ ‫االستئناف‬
‫سرقة أجير لمؤجره والمشاركة‬ ‫بتونس‬
‫في ذلك طبق الفصول ‪ 32‬و‬
‫‪ 258‬و‪ 263‬م ج‬
‫حكمبتاريخ ‪ 29‬أكتوبر ‪2015‬‬ ‫المتهمين‬ ‫النيابة‬ ‫الدائرة‬
‫تحت عدد ‪596‬‬ ‫وكيل الجمهورية‬ ‫الجنائية‬
‫قضى ابتدائيا حضوريا في حق‬ ‫بالمحكمة‬
‫"م‪.‬ن" ومعتبرا كذلك في حق من‬ ‫االبتدائية‬
‫عداه بثبوت إدانتهم كل فيما‬ ‫بتونس‬
‫نسب إليه وسجن كل واحد منهم‬
‫مّد ة عامين اثنين وحمل‬
‫المصاريف القانونية عليهم‬
‫وإ بقاء المحجوز على ذمة‬
‫صاحبه المّد ة القانونية‪.‬‬
‫قرار عدد ‪ 24733‬الصادر في‬ ‫النيابة‬ ‫المتهم (م ع أ ب)‬ ‫الدائرة‬
‫‪05/12/2017‬‬ ‫الوكيل العام‬ ‫مستأنف‬ ‫الجنائية‬
‫مستأنفضدها قضى بقبول مطلب االستئناف‬ ‫بمحكمة‬
‫شكال وفي األصل بنقض الحكم‬ ‫االستئناف‬
‫االبتدائي والقضاء مجّد دا بعدم‬ ‫بتونس‬
 ‫سماع الدعوى‪.‬‬
‫القرار عدد ‪ 69189‬بتاريخ‬
‫‪2018/11/6‬‬
‫ّقررت قبول مطلب التعقيب‬
‫شكال وفي األصل بنقض الحكم‬
‫المطعون فيه وإ حالة القضية‬
‫على محكمة االستئناف بتونس‬
‫للنظر فيها بهيئة أخرى‪.‬‬
‫المتهم (م ع‬ ‫النيابة‬ ‫التعقيب‬
‫أ ب)‬ ‫الوكيل العام بمحكمة االستئناف بتونس‬
‫معقب ضده‬ ‫المعقب‬
‫مطاعنه‪:‬‬
‫ضعف التعليل والخطأ في تطبيق القانون‬
‫ضرورة ّأن محكمة القرار المطعون فيه‬
‫أهملت العديد من قرائن اإلدانة ومنها‬
‫تصريحات المتّض رر المعززة بتصريحات‬
‫المتهم إضافة إلى ظروف الواقعة وتستر‬
‫المتهمين بالليل لشراء المسروق‪.‬‬

‫‪ -2‬تحديد المشكل القانوني‪:‬‬

‫يتم تحدي‪SS‬ده من خالل المقارن‪SS‬ة بين م‪SS‬ا ج‪SS‬اء في الق‪SS‬رار أو الحكم المطع‪SS‬ون في‪SS‬ه أم‪SS‬ام محكم‪SS‬ة التعقيب وم‪SS‬ا ج‪SS‬اء في‬
‫المطاعن التي تمسك بها المعقب‪ ...‬فهو يستخرج من محور الخالف بينهما‬

‫ففي القرار محل التعليق‪:‬‬

‫محكمة القرار المطعون فيه ذهبت إلى الحكم بعدم سماع الدعوى أي عدم توفر أركان جريمة المشاركة‬

‫الطاعن (الوكيل العام)‪ :‬تمسك بتوفر أركان المشاركة في حق المعقب ضده من خالل م‪.‬‬

‫وبالمقارنة بين الموقفين يمكن استنتاج أن المشكل القانوني هو‪:‬‬

‫هل أن شراء مادة الم‪S‬ازوط ليال وبثمن بخس من ط‪S‬رف ش‪S‬خص يعلم أن الب‪S‬ائع ه‪S‬و مج‪S‬رد ح‪S‬ارس للض‪SS‬يعة ك‪S‬اف‬
‫لقيام أركان جريمة المشاركة في حق ذلك المشتري؟‬

‫يفترض أن تتم اإلجابة عن هذا المشكل من طرف محكمة التعقيبلهذا فإن استخراج المخطط الذي سيكون بمثابة‬
‫اإلجابة عن المشكل المطروح يتطلب تحليل حيثيات رد محكمة التعقيب‪:‬‬

‫‪ -3‬تحليل الحيثيات‬

‫مضمون الحيثية‬ ‫الفكرة الرئيسية‬ ‫رقم‬

‫في الحيثية‬ ‫الحيثية‬
‫تعلي ‪SS S S S S S S S S‬ل الحكم مس ‪SS S S S S S S S S‬ألة وحيث ال خالف أن تعلي ‪SS S‬ل األحك ‪SS S‬ام من المس ‪SS S‬ائل الهام ‪SS S‬ة والجوهري ‪SS S‬ة‬ ‫‪1‬‬
‫موض ‪SS S‬وعية خ ‪SS S‬ارج رقاب ‪SS S‬ة الالزم‪SS‬ة لص‪SS‬حتها وال‪SS‬تي ترجعالختص‪SS‬اص محكم‪SS‬ة الموض‪SS‬وع وه‪SS‬و م‪SS‬ا‬
‫يجعل مناقشة محكمة الموضوع في مدى صحة ما اعتمدته منالعناص‪SS‬ر‬ ‫محكمة التعقيب‬
‫لت‪SS S‬برير قض‪SS S‬ائها ج‪SS S‬دال موض‪SS S‬وعيا داخ‪SS S‬ل في اجتهاده‪SS S‬ا المطل‪SS S‬ق وليس‬
‫لمحكمة التعقيب أن تنقض هذا االجتهاد‪.‬‬
‫وحيث ال خالف أيض ‪SS S‬ا في ه ‪SS S‬ذا اإلط ‪SS S‬ار‪ ،‬أن اإلثب ‪SS S‬ات ح ‪SS S‬ر في الم ‪SS S‬ادة‬ ‫حرية االثبات‬ ‫‪2‬‬
‫رقاب ‪SS S S S S S‬ة محكم ‪SS S S S S S‬ة التعقيب الجزائية وأنه يخول للقاض‪S‬ياعتماد جمي‪S‬ع وس‪S‬ائل اإلثب‪S‬ات ثم يت‪S‬ولى على‬
‫تنص ‪SS‬ب على حس ‪SS‬ن تط ‪SS‬بيق ض ‪SS S‬وء م ‪SS S‬ا ت ‪SS S‬وفر ل ‪SS S‬ه من ق ‪SS S‬رائن وحجج ومعطي ‪SS S‬ات الحكم حس ‪SS S‬بوجدانه‬
‫المطل ‪SS S‬ق‪ ،‬إال أن دور محكم ‪SS S‬ة التعقيب يبقى منص ‪SS S‬با في مراقب ‪SS S‬ة م ‪SS S‬دى‬ ‫القانون‬
‫اح‪SS S S‬ترام المحكم‪SS S S‬ة لمقتض‪SS S S‬يات الق‪SS S S‬انون في اجتهاده‪SS S S‬ا وم‪SS S S‬دى تناوله‪SS S S‬ا‬
‫ومناقش ‪SS S S‬تها لكاف ‪SS S S‬ة المس ‪SS S S‬تندات القانوني ‪SS S S‬ة ولكاف ‪SS S S‬ة األرك ‪SS S S‬ان القانوني ‪SS S S‬ة‬
‫التياس‪SS S‬تندت عليه‪SS S‬ا عن‪SS S‬د قض‪SS S‬ائها فض‪SS S‬ال عن م‪SS S‬دى موازنته‪SS S‬ا بين أدل‪SS S‬ة‬
‫اإلدان‪SS‬ة وال‪SS‬براءة وكاف‪SS‬ة الحجج والقرائن‪SS‬المتوفرة ل‪SS‬ديها وال‪SS‬تي له‪SS‬ا أص‪SS‬ل‬
‫ث‪SS‬ابت بمل‪SS‬ف القض‪SS‬ية س‪SS‬واء المتعلق‪SS‬ة منه‪SS‬ا بثب‪SS‬وت الجريم‪SS‬ة أو نفيه‪SS‬ا دون‬
‫تحريفأو تناقض أو تخمين‪.‬‬
‫المش‪SS S S‬اركة تقتض‪SS S S‬ي ت‪SS S S‬وفر وحيث ال جدال أيضا ّأن المشاركة تقتضي توافر ركنين قانونيين وهما‬ ‫‪3‬‬
‫الركن المادي والمتمثل فيارتكاب احدى األفعال المبينة حصرا بالفصل‬ ‫ركنين مادي ومعنوي‬
‫‪ 32‬م ج وال ‪SS S‬ركن القص ‪SS S‬دي والمتمث ‪SS S‬ل في معرف ‪SS S‬ة الش ‪SS S‬ريك بأنالفاع ‪SS S‬ل‬ ‫المادي‪:‬‬
‫ارتك‪SS S S S‬اب اح‪SS S S S‬دى األفع‪SS S S S‬ال األص‪SS‬لي ارتكب أو بص‪SS‬دد ارتك‪S‬اب جريم‪S‬ة أو كون‪S‬ه يع‪S‬تزم ارتكابه‪S‬ا من‬
‫المبينة حصرا بالفصل ‪ 32‬قب‪SS S S‬ل‪ ،‬والقي‪SS S S‬ام رغم‪SS S S‬ا عن ذلكبمش‪SS S S‬اركته عن وعي وإ رادة ّح رة‪ .‬وّأن‬
‫القص‪SS S S‬د الجن‪SS S S‬ائي للش‪SS S S‬ريك في خص‪SS S S‬وص تمكين الفاع‪SS S S‬ل األص‪SS S S‬لي من‬ ‫مج‬
‫االس‪SS‬تفادة من متحص‪SS‬ل الس‪SS‬رقة يق‪SS‬وم من خالل علم ه‪SS‬ذا الش‪SS‬ريك بفس‪SS‬اد‬ ‫المعنوي‪:‬‬
‫معرف ‪BB‬ة الش ‪BB‬ريك بأنالفاع‪SS S‬ل مصدر البضاعة‪.‬‬
‫األص‪SS S‬لي ارتكب أو بص‪SS S‬دد‬
‫ارتك ‪SS S‬اب جريم ‪SS S‬ة أو كون ‪SS S‬ه‬
‫يعتزم ارتكابها من قبل‪.‬‬
‫مش‪SS‬اركته عن وعي وإ رادة‬
‫ّح رة‪.‬‬
‫علم الش ‪SS‬ريك بفساد مص‪BB‬در‬
 ‫البضاعة‪.‬‬
‫تق‪SS S‬دير ت‪SS S‬وفر س ‪BB‬ابقية العلم وحيث اس‪SS S‬تّقر فق‪SS S‬ه القض‪SS S‬اء على اعتب‪SS S‬ار ّأن تق‪SS S‬دير ت‪SS S‬وفر س‪SS S‬ابقية العلم‬ ‫‪4‬‬
‫بفس ‪SS‬اد المص‪SSS‬در هي مسألةموض ‪SS‬وعية خاض ‪SS‬عة لنظ ‪SS‬ر واجته ‪SS‬اد مح ‪SS‬اكم‬ ‫بفساد المصدر‬
‫الموض‪SS‬وع وأن‪SS‬ه ال س‪SS‬لطان لمحكم‪SS‬ة التعقيب عليه‪SS‬ا بش‪SS‬رط التعليلبم‪SS‬ا ل‪SS‬ه‬
‫أصل ثابت بالملف دون تحريف للوقائع‪.‬‬
‫عناص ‪SS S S S S S S S S‬ر اثباتس ‪SS S S S S S S S S‬ابقية وحيث يتض ‪SS S S‬ح من خالل أوراق المل ‪SS S S‬ف وم ‪SS S S‬ا ج ‪SS S S‬اء بالئح ‪SS S S‬ة الق ‪SS S S‬رار‬ ‫‪5‬‬
‫المطع ‪SS‬ون في ‪SS‬ه ّأن المحكم ‪SS‬ة لم تناقش ‪SS‬اعتراف المعقب ض‪ّSS‬د ه ل ‪SS‬دى ب ‪SS‬احث‬ ‫العلمبفساد المصدر‪:‬‬
‫س‪BBBBBBBBBBB‬ابقية العلم بفس‪BBBBBBBBBBB‬اد البداي‪SS S‬ة بعلم‪SS S‬ه بفس‪SS S‬اد المص ‪SS S‬در اع‪SS S‬تراف ت‪SS S‬دعم بتص ‪SS S‬ريحات المحك‪SS S‬وم‬
‫علي ‪SS‬ه"م‪.‬ن" وال ‪SS‬تي أك ‪SS‬د من خالله ‪SS‬ا علم المعقب ض ‪SS‬ده في قض ‪SS‬ية الح ‪SS‬ال‬ ‫المورد‬
‫بفساد مصدر البضاعة‪ .‬ه‪S‬ذا فض‪SS‬ال عم‪S‬ا ثبتمن وق‪SS‬ائع القض‪SS‬ية أن عملي‪S‬ة‬ ‫وقت الشراء‬
‫شراء المازوطّتمت تحت جناح الظالم وبأن المعقب ضده ك‪SS‬ان اس‪SS‬تولي‬ ‫سلوك الشريك‬
‫ك ‪SS‬ذلكمع ش ‪SS‬ريكه المتهم الث ‪SS‬الث في ه ‪SS‬ذه القض ‪SS‬ية على بعض القط ‪SS‬ع من‬ ‫تفاهة الثمن‬
‫العلم بع ‪BB‬دم ملكي ‪BB‬ة الفاع ‪BB‬ل الخردة عن طريق تّس ور الحائط وبأن المعقب ضّد ه كان ي‪SS‬ترك ش‪SS‬احنته‬
‫بعي ‪SS‬دا عن الض ‪SS‬يعة ح ‪SS‬تى ال يق ‪SS‬ع االش ‪SS‬تباه في أم ‪SS‬ره‪ .‬وهي أم ‪SS‬ور ك ‪SS‬افح‬ ‫األصلي للضيعة‬
‫به ‪SS‬االمتهم األص ‪SS‬لي المعقب ض ‪ّS‬د ه‪ .‬ه ‪SS‬ذا أيض ‪SS‬ا باإلض ‪SS‬افة إلى تفاه ‪SS‬ة ثمن‬
‫البض ‪SS‬اعة واع‪SS‬تراف المعقب ض ‪SS‬ده بحثاوتحقيق‪SS‬ا ب‪SS‬أن الض ‪SS‬يعة ال‪SS‬تي ك‪SS‬ان‬
‫يعم ‪SS‬ل به ‪SS‬ا الفاع ‪SS‬ل األص ‪SS‬لي ليس ‪SS‬ت على ملك ‪SS‬ه وأن ‪SS‬ه ك ‪SS‬ان حارس ‪SS‬ا له ‪SS‬ا‪.‬‬
‫وهيمعطي ‪SS‬ات هام ‪SS‬ة تمااللتف ‪SS‬ات عنه ‪SS‬ا من قب ‪SS‬ل محكم ‪SS‬ة الق ‪SS‬رار المطع ‪SS‬ون‬
‫دون تعليل مستساغ واقعا وقانونا‪.‬‬
‫ض ‪SS S‬عف التعلي ‪SS S‬ل يس ‪SS S‬توجب وحيث أن االلتفات عن مناقشة هذه العناصر الثابتة بملف قض‪SS‬ية الح‪SS‬ال‬ ‫‪6‬‬
‫يورث القرار المنتقد ضعفالتعليل ويجعله حريا بالنقض واإلحالة‪.‬‬ ‫النقض‬
‫يت ‪SS‬بين من خالل ه ‪SS‬ذا التحلي ‪SS‬ل لحيثي ‪SS‬ات الق ‪SS‬رار أن مح ‪SS‬ور التعلي ‪SS‬ق علي ‪SS‬ه س ‪SS‬يتركز على الحيثي ‪SS‬ات ‪ 3‬و‪ 4‬و‪ 5‬فهي‬
‫المتعلقة مبدئيا بمحاور ال‪S‬درس أي الق‪S‬انون الج‪S‬زائي الموض‪SS‬وعي (وليس االج‪S‬رائي) وتحدي‪S‬دا موض‪SS‬وع المش‪S‬اركة‬
‫في الجريمة‪.‬‬

‫ومن خالل ه‪SS‬ذه الحيثب‪SS‬ات الثالث يت‪SS‬بين موق‪SS‬ف محكم‪SS‬ة التعقيب من أرك‪SS‬ان المش‪SS‬اركة في الجريم‪SS‬ة وهم‪SS‬ا ال‪SS‬ركن‬
‫المادي والركن المعنوي‬

‫فبالنسبة للركن المادي اكتفت بجملة مقتض‪SS‬بة وردت في الحيثي‪S‬ة ‪ 3‬ولكنه‪S‬ا تض‪S‬بط عناص‪SS‬ر ه‪S‬ذا ال‪S‬ركن وت‪S‬بين أن‪S‬ه‬
‫يجب أن يتمثل في‪:‬‬
 ‫فعل إيجابي‪" :‬ارتكاب أحد االفعال"‬

‫حصري‪" :‬المبينة حصرا بالفصل ‪"32‬‬

‫وبالنسبة للركن المعنوي بينت مكوناته وخصائصه في الحيثات ‪ 3‬و‪ 4‬و‪5‬‬

‫‪ -4‬استخراج المخطط‬

‫وانطالقا من هذا التحليل األولي لحيثيات الق‪S‬رار وب‪SS‬الرجوع إلى المش‪SS‬كل الق‪S‬انوني المط‪SS‬روح على المحكم‪SS‬ة يمكن‬
‫مبدئيا اعتماد المخطط التالي‪:‬‬

‫* أركان المشاركة‬

‫** كيفية استظهار القصد الجنائي لدى الشريك‬

‫ج‪ -1‬محكمة التعقيب تؤكد أن المشاركة تقتضي توفر ركنين‪:‬‬

‫ج‪ - 2‬محكمة التعقيب تحدد كيفية استظهار القصد الجنائي لدى الشريك‬

‫وهو مخطط يمكن تعديله الحقا إذا وجد موجب لذلك بعد مزيد التعمق في التحليل أو يقع اعتماده بصفة نهائية‪.‬‬

‫تحرير التعليق‬
‫عرفت محكمة التعقيب "المشاركة في مفهومها اللفظي والقانوني بأنه‪SS‬ا قي‪SS‬ام الش‪SS‬ريك بتق‪S‬ديم الع‪SS‬ون والمس‪SS‬اعدة‬
‫للفاع‪SS‬ل األص‪SS‬لي"‪ .1‬لكن ه‪SS‬ذا التعري‪SS‬ف ج‪SS‬اء ناقص‪SS‬ا ألن‪SS‬ه ال ي‪SS‬برز أرك‪SS‬ان المش‪SS‬اركة وه‪SS‬و األم‪SS‬ر ال‪SS‬ذي تط‪SS‬رقت ل‪SS‬ه‬
‫محكم‪SS‬ة التعقيب في الق‪SS‬رار التعقي‪SS‬بي ع‪SS‬دد ‪ 69189‬الص‪SS‬ادر بت‪SS‬اريخ ‪ 6/11/2018‬ال‪SS‬ذي تتلخص وق‪SS‬ائع القض‪SS‬ية‬
‫التي صدر بمناسبتها في قيام أشخاص بشراء المازوط ليال واالستيالء على بعض قطع الخردة بعد تس‪SS‬ور حائ‪SS‬ط‬
‫ضيعة يعمل فيها أحدهم كحارس‪ .‬وقد ت‪S‬بّين أن تل‪S‬ك االش‪S‬ياء مس‪S‬روقة فتمت إح‪S‬التهم على القض‪SS‬اء وق‪SS‬ررت دائ‪S‬رة‬
‫االته‪SS‬ام بمحكم‪SS‬ة االس‪SS‬تئناف بت‪SS‬ونس اح‪SS‬التهم على ال‪SS‬دائرة الجنائي‪SS‬ة بالمحكم‪SS‬ة االبتدائي‪SS‬ة بت‪SS‬ونس ال‪SS‬تي قض‪SS‬ت بت‪SS‬اريخ‬
‫‪ 29/10/2015‬تحت عدد ‪ 596‬بثبوت إدانتهم من أجل ما نسب إليهم‪ .‬فطعن أحد المتهمين باالستئناف فق‪SS‬ررت‬
‫محكم ‪SS‬ة االس ‪SS‬تئناف بت ‪SS‬ونس في قراره ‪SS‬ا ع ‪SS‬دد ‪ 24733‬بت ‪SS‬اريخ ‪ 14/12/2017‬نقض الحكم االبت ‪SS‬دائي والقض‪SSS‬اء‬
‫مج‪SS‬ددا بع‪SS‬دم س‪SS‬ماع ال‪SS‬دعوى فتعقب‪SS‬ه الوكي‪SS‬ل الع‪SS‬ام اّل ذي ع‪SS‬اب على الق‪SS‬رار االس‪SS‬تئنافي ض‪SS‬عف التعلي‪SS‬ل والخط‪SS‬أ في‬
‫تط ‪SS‬بيق الق ‪SS‬انون ض ‪SS‬رورة ّأن المحكم ‪SS‬ة أهملت العدي ‪SS‬د من ق ‪SS‬رائن اإلدان ‪SS‬ة ومنه ‪SS‬ا تص ‪SS‬ريحات المتّض رر المع ‪SS‬ززة‬
‫‪1‬تعقيبي جزائي عدد ‪ 11288‬مؤرخ فى ‪16/05/1984‬نشرية محكمة التعقيب عدد ‪ 2‬سنة ‪ .1983‬ص ‪182‬‬
‫بتص‪SS‬ريحات المتهم إض‪SS‬افة إلى ظ‪SS‬روف الواقع‪SS‬ة وتس‪ّS‬تر المتهمين باللي‪SS‬ل لش‪SS‬راء المس‪SS‬روق‪ ،‬وطلب بن‪SS‬اء على ذل‪SS‬ك‬
‫النقض مع اإلحالة‪ .‬وكان المشكل القانوني المطروح على محكمة التعقيب يتمثل في معرفة هل أن ثب‪SS‬وت انتف‪SS‬اع‬
‫ش ‪SS‬خص من متحّص ل جريم ‪SS‬ة ك ‪SS‬اف لقي ‪SS‬ام أرك ‪SS‬ان جريم ‪SS‬ة المش ‪SS‬اركة في حق ‪SS‬ه؟ أج ‪SS‬ابت محكم ‪SS‬ة التعقيب عن ه ‪SS‬ذا‬
‫المش ‪SS‬كل من خالل تأكي ‪SS‬دها على ض‪SSS‬رورة ت ‪SS‬وفر رك ‪SS‬ني المش ‪SS‬اركة (ج‪ )1‬م ‪SS‬ع تحدي ‪SS‬دها لكيفي ‪SS‬ة اس ‪SS‬تظهار القص‪SSS‬د‬
‫الجنائي لدى الشريك (ج‪.)2‬‬

‫‪ -I‬محكمة التعقيب تؤكد أن المشاركة تقتضي توفر ركنين‬

‫أك‪SS‬دت محكم‪SS‬ة التعقيب أن المش‪SS‬اركة تقتض‪SS‬ي ت‪SS‬وافر رك‪SS‬نين ق‪SS‬انونيين هم‪SS‬ا ال‪SS‬ركن الم‪SS‬ادي (أ) وال‪SS‬ركن القص‪SS‬دي‬
‫(ب)‪.‬‬

‫أ‪ -‬الركن المادي للمشاركة‬

‫ج‪SS‬اء في الحيثي‪SS‬ة الثالث‪SS‬ة من الق‪SS‬رار مح‪SS‬ل التعلي‪SS‬ق م‪SS‬ايلي‪":‬وحيث ال ج‪SS‬دال أيض‪SS‬ا ّأن المش‪SS‬اركة تقتض‪SS‬ي ت‪SS‬وافر‬
‫رك‪SS‬نين ق‪SS‬انونيين وهم‪SS‬ا ال‪SS‬ركن الم‪SS‬ادي والمتمث‪SS‬ل في ارتك‪SS‬اب إح‪SS‬دى األفع‪SS‬ال المبين‪SS‬ة حص‪SS‬را بالفص‪SS‬ل ‪ 32‬م ج "‪.‬‬
‫يس ‪SS‬تنتج من ه ‪SS‬ذه الحيثي ‪SS‬ة أّن محكم ‪SS‬ة التعقيب تؤك ‪SS‬د على أّن قي ‪SS‬ام جريم ‪SS‬ة المش ‪SS‬اركة يس ‪SS‬تلزم‪ ،‬ض ‪SS‬رورة‪ ،‬ارتك ‪SS‬اب‬
‫الشريك لفعل ماّد ي ذو "طابع ايجابي وحصري"‪.‬‬

‫يبدو جلّيا أّن محكم‪S‬ة الّتعقيب أّس س‪S‬ت موقفه‪S‬ا على الفص‪SS‬ل ‪ 32‬م‪ .‬ج‪ .‬اّل ذي ع‪ّS‬د د خمس‪S‬ة أفع‪S‬ال إيجابي‪S‬ة ال تق‪S‬وم‬
‫المشاركة بدون ارتكاب إحداها‪ ،‬وهو ما يبّر ر عدم تطرقه‪S‬ا لالمتن‪S‬اع عن إتي‪S‬ان فع‪S‬ل‪ ،‬وه‪S‬و م‪S‬ا يع‪S‬رف بالمش‪S‬اركة‬
‫الس ‪SS‬لبية‪ .‬فب ‪SS‬التمّعن في الفق ‪SS‬رات الخمس للفص ‪SS‬ل ‪ 32‬م‪ .‬ج‪ .‬نج ‪SS‬دها تتن ‪SS‬اول مختل ‪SS‬ف ص ‪SS‬ور المش ‪SS‬اركة الس ‪SS‬ابقة أو‬
‫المتزامن‪SS‬ة أو الالحق‪SS‬ة‪ .‬وق‪SS‬د أش‪SS‬ارت محكم‪SS‬ة التعقيب ص‪SS‬راحة إلى مختل‪SS‬ف ه‪SS‬ذه الّص ور إذ ع‪SS‬برت عن المش‪SS‬اركة‬
‫الس‪SS‬ابقة بقوله‪SS‬ا "يع‪SS‬تزم ارتكابه‪SS‬ا" والمتزامن‪SS‬ة "بص‪SS‬دد ارتك‪SS‬اب" والالحق‪SS‬ة "ارتكب"‪ ،‬وهي ص‪SS‬ور وردت على س‪SS‬بيل‬
‫الحص ‪SS‬ر ال ال‪SS‬ذكر‪ .‬وبالّت الي‪ ،‬واس‪SS‬تنادا إلى مب‪SS‬دأ الّتأوي‪SS‬ل الض ‪SS‬يق للق‪SS‬انون الج‪SS‬زائي اّل ذي اعتم‪SS‬ده محكم‪SS‬ة التعقيب‬
‫ض‪SS‬منا‪ ،‬فق‪SS‬د اس‪SS‬تقّر موق‪SS‬ف فق‪SS‬ه القض‪SS‬اء على أّن المس‪SS‬تفيد من الجريم‪SS‬ة ال يعت‪SS‬بر ش‪SS‬ريكا لع‪SS‬دم ورود تل‪SS‬ك الّص ورة‬
‫ضمن الحاالت المعّد دة حصرا بالفصل ‪.32‬‬

‫عالوة على بي ‪SS‬ان كيفي ‪SS‬ة ت ‪SS‬وفر ال ‪SS‬ركن الم ‪SS‬ادي للمش ‪SS‬اركة أّك دت محكم ‪SS‬ة الّتعقيب على ض ‪SS‬رورة ت ‪SS‬وفر ال ‪SS‬ركن‬
‫القصدي لها‪.‬‬

‫ب‪ -‬الركن القصدي للمشاركة‬

‫إن أول م ‪SS‬ا يلفت االنتب ‪SS‬اه أن محكم ‪SS‬ة التعقيب أش ‪SS‬ارت في مطل ‪SS‬ع الحيثي ‪SS‬ة الثالث ‪SS‬ة من الق ‪SS‬رار مح ‪SS‬ل التعلي ‪SS‬ق إلى‬
‫"الركن القصدي" في المشاركة في حين أّن القصد ليس ركن‪S‬ا للجريم‪S‬ة وإ ّنم‪S‬ا ه‪S‬و مج‪ّS‬ر د ص‪SS‬ورة لل‪S‬ركن المعن‪S‬وي‪،‬‬
‫إلى جانب الخطأ الجزائي في الجرائم غير القصدّية‪ .‬ولعّل ما يبّر ر استعمال محكمة التعقيب لهذا المص‪SS‬طلح ه‪SS‬و‬
‫حص ‪SS‬ر المش ‪SS‬اركة في الج ‪SS‬رائم القص ‪SS‬دية دون الج ‪SS‬رائم غ ‪SS‬ير القص ‪SS‬دية مس ‪SS‬ايرة ب ‪SS‬ذلك فق ‪SS‬ه قض ‪SS‬ائها المس ‪SS‬تقر دون‬
‫الخوض في الجدل الفقهي حول إمكانية الحديث عن مشاركة في الجريمة غير القصدية‪.‬‬

‫كم‪SS‬ا أك‪SS‬دت محكم‪SS‬ة التعقيب في ذات الحيثي‪SS‬ة من الق‪SS‬رار موض‪SS‬وع التعلي‪SS‬ق أّن "ال‪SS‬ركن القص‪SS‬دي والمتمث‪SS‬ل في‬
‫معرف‪SS‬ة الش‪SS‬ريك ب‪SS‬أّن الفاع‪S‬ل األص‪SS‬لي ارتكب أو بص‪SS‬دد ارتك‪SS‬اب جريم‪SS‬ة أو كون‪SS‬ه يع‪SS‬تزم ارتكابه‪SS‬ا من قب‪SS‬ل‪ ،‬والقي‪SS‬ام‬
‫رغم‪SS‬ا عن ذل‪SS‬ك بمش‪SS‬اركته عن وعي وإ رادة ّح رة"‪ .‬يحي‪SS‬ل ه‪SS‬ذا التعري‪SS‬ف للقص‪SS‬د في المش‪SS‬اركة بم‪SS‬ا س‪SS‬بق لمحكم‪SS‬ة‬
‫التعقيب أن اعتمدت‪S‬ه عن‪S‬دما ع‪S‬رفت القص‪SS‬د الج‪S‬زائي بص‪SS‬فة عام‪S‬ة بأّن ه "انص‪SS‬راف إرادة الج‪S‬اني إلى ارتك‪S‬اب الفع‪S‬ل‬
‫مع علمه بأنه يرتكب فعال غير جائز" (قرار تعقيبي جنائي عدد‪18413‬مؤرخ في‪30‬أفريل‪.)1986‬‬

‫لكن محكمة التعقيب في القرار محل التعليق استعملت عبارة "معرفة" في حين أن النص يش‪SS‬ير إلى "العلم" في‬
‫كل فقراته‪ ،‬عدا الفقرة رابعا التي تشير إلى "العمد"‪ .‬فهل أن المعرف‪SS‬ة م‪SS‬رادف للعلم أو العم‪SS‬د؟ لئن ك‪SS‬انت المعرف‪SS‬ة‬
‫أوس‪SS‬ع وأش‪SS‬مل من العلم‪ ،‬ف‪SS‬إن اس‪SS‬تعمال محكم‪SS‬ة التعقيب له‪SS‬ذه العب‪SS‬ارة يبقى مقب‪SS‬وال خاص‪SS‬ة وأنه‪SS‬ا ستش‪SS‬ير في حيثي‪SS‬ة‬
‫الحقة إلى العلم‪.‬‬

‫اس‪SS‬تكماال لمكون‪SS‬ات القص‪SS‬د في المش‪SS‬اركة حس‪SS‬بما ج‪SS‬اء في الق‪SS‬رار مح‪SS‬ل التعلي‪SS‬ق‪ ،‬أش‪SS‬ارت محكم‪SS‬ة التعقيب إلى‬
‫"ال‪SS‬وعي واإلرادة الح‪SS‬رة"‪ ،‬وه‪SS‬و م‪SS‬ا يس‪SS‬تنتج من‪SS‬ه اش‪SS‬تراط أن تّتج‪SS‬ه إرادة الش‪SS‬ريك إلى القي‪SS‬ام بفع‪SS‬ل المش‪SS‬اركة بص‪SS‬فة‬
‫إرادي‪SS‬ة‪ ،‬أي أن تتج‪SS‬ه إرادت‪SS‬ه إلى القي‪SS‬ام بإح‪SS‬دى األفع‪SS‬ال ال‪SS‬تي ح‪SS‬ددها الفص‪SS‬ل ‪ 32‬م ج به‪SS‬دف تحقي‪SS‬ق النتيج‪SS‬ة ال‪SS‬تي‬
‫اتجهت إرادته إليها‪ ،‬أال وهي نجاح الفاعل األص‪SS‬لي في إتم‪SS‬ام جريمت‪SS‬ه أو إخف‪S‬اء آثاره‪SS‬ا‪ ،‬ول‪SS‬و أن محكم‪SS‬ة التعقيب‬
‫لم تكن موفق‪S‬ة عن‪S‬د اس‪S‬تعمالها لمص‪SS‬طلح "ال‪S‬وعي" في نط‪S‬اق تحدي‪S‬دها لل‪S‬ركن القص‪SS‬دي في المش‪S‬اركة ألّن ه مص‪SS‬طلح‬
‫يتعل ‪SS‬ق بالمس ‪SS‬ؤولية ال بالجريم ‪SS‬ة ال ‪SS‬تي يتطلب ركنه ‪SS‬ا المعن ‪SS‬وي بالنس ‪SS‬بة للقص ‪SS‬د الج ‪SS‬زائي عنص ‪SS‬ري العلم واإلرادة‪.‬‬
‫ف ‪SS‬الوعي ه ‪SS‬و "حال ‪SS‬ة فهم وإ دراك ش ‪SS‬يء م ‪SS‬ا" وه ‪SS‬ذا مطل ‪SS‬وب لقي ‪SS‬ام المس ‪SS‬ؤولية‪ .‬له ‪SS‬ذا نج ‪SS‬د أن محكم ‪SS‬ة التعقيب اكتفت‬
‫بالعلم عندما تعرضت لكيفية استظهار القصد‪.‬‬

‫‪ -II‬محكمة التعقيب تحدد كيفية استظهار القصد الجنائي لدى الشريك‬

‫أك‪SS‬دت محكم‪SS‬ة التعقيب على وج‪SS‬وب ثب‪SS‬وت علم الش‪SS‬ريك بفس‪SS‬اد مص‪SS‬در البض‪SS‬اعة (أ) وض‪SS‬رورة أن يك‪SS‬ون ذل‪SS‬ك‬
‫بصفة مسبقة (ب)‪.‬‬

‫وجوب ثبوت علم الشريك بفساد مصدر البضاعة‬ ‫أ‪-‬‬

‫ب‪SS‬الرجوع إلى آخ‪SS‬ر الحيثي‪SS‬ة الثالث‪SS‬ة من الق‪SS‬رار المعل‪SS‬ق علي‪SS‬ه‪ ،‬يالح‪SS‬ظ أن محكم‪SS‬ة التعقيب ذهبت إلى الق‪SS‬ول ب‪SS‬أّن‬
‫"القصد الجنائي للش‪SS‬ريك في خص‪SS‬وص تمكين الفاع‪S‬ل األص‪SS‬لي من االس‪SS‬تفادة من متحص‪SS‬ل الس‪SS‬رقة يق‪S‬وم من خالل‬
‫علم هذا الشريك بفساد مصدر البض‪SS‬اعة‪ .".‬من الواض‪SS‬ح أن محكم‪S‬ة التعقيب طبقت‪ ،‬هن‪S‬ا‪ ،‬مقتض‪SS‬يات الفق‪S‬رة رابع‪S‬ا‬
‫من الفص‪SS‬ل ‪ 32‬ونص‪SS‬ها‪" :‬رابع‪SS‬ا ‪ :‬الش‪SS‬خص ال‪SS‬ذي يعين المج‪SS‬رمين عم‪SS‬دا‪ ،‬بإخف‪SS‬اء المس‪SS‬روق أو غ‪SS‬يره منالوس‪SS‬ائل‬
‫األخرى‪ ،‬بقصد ضمان استفادتهم من الجريمة أو عدم عقابهم"‬

‫من المالحظ أن النص اكتفى بعبارة "عمدا"‪ ،‬أي قصدا‪ ،‬وهو ما يعني ضرورة قيام القصد الجزائي بعنصريه‬
‫العلم واإلرادة ل‪SS‬دى الش‪SS‬ريك زمن قيام‪SS‬ه بالمش‪SS‬اركة‪ ،‬لكن محكم‪SS‬ة التعقيب اس‪SS‬تعملت عب‪SS‬ارة "العلم" فق‪SS‬ط وتج‪SS‬اهلت‬
‫اتج‪SS‬اه اإلرادة خالف‪SS‬ا لم‪SS‬ا ذهبت إلي‪SS‬ه في عن‪SS‬د تعريفه‪SS‬ا لل‪SS‬ركن القص‪SS‬دي في مطل‪SS‬ع ذات الحيثي‪SS‬ة‪ .‬يب‪SS‬دو ان االكتف‪SS‬اء‬
‫باشتراط العلم بفساد المصدر دون اإلشارة لإلرادة منطقيا‪ ،‬فاألمر يتطلب لدى الشريك علما بنتيجة نشاطه وهذه‬
‫النتيجة هي الجريمة التي يرتكبها الفاعل أو التستر على الجريمة‪.‬وبانتفاء العلم ال يتوفر القص‪SS‬د فمن ك‪SS‬ان ج‪SS‬اهال‬
‫زمن قيام‪SS‬ه بفع‪SS‬ل المش‪SS‬اركة مقص‪SS‬د للجريم‪SS‬ة ال‪SS‬تي تم ارتكابه‪SS‬ا من ط‪SS‬رف الفاع‪SS‬ل األص‪SS‬لي ال يت‪SS‬وفر لدي‪SS‬ه عنص‪SS‬ر‬
‫العلم وال يعت‪SS‬بر ش‪SS‬ريكا‪ ،‬وه‪SS‬و م‪SS‬ا س‪SS‬عت محكم‪SS‬ة التعقيب في الق‪SS‬رار مح‪SS‬ل التعلي‪SS‬ق إلثب‪SS‬ات ت‪SS‬وفره في الحيثي‪SS‬تين م‪SS‬ا‬
‫قبل األخيرة اللتان تركزتا على بيان كيفية أثبات سابقية العلم‪.‬‬

‫ب‪ -‬ضرورة ثبوت سابقية العلم بفساد المصدر‬

‫ق ‪SS‬امت محكم ‪SS‬ة التعقيب في الحيثي ‪SS‬ة ‪ 1‬بالت ‪SS‬ذكير بمب ‪SS‬دأ حري ‪SS‬ة االثب ‪SS‬ات ودوره ‪SS‬ا في مراقب ‪SS‬ة ذل ‪SS‬ك واعت ‪SS‬برت أن‬
‫المس‪SS‬ألة واقعي‪SS‬ة وليس له‪SS‬ا أن تنقض االجته‪SS‬اد بمثل‪SS‬ه‪ .‬فمحكم‪SS‬ة التعقيب تعت‪SS‬بر ان االم‪SS‬ر خ‪SS‬ارج عن نط‪SS‬اق رقابته‪SS‬ا‬
‫رغم أن ‪SS‬ه يتعل ‪SS‬ق بإثب ‪SS‬ات ركن من أرك ‪SS‬ان جريم ‪SS‬ة المش ‪SS‬اركة وه ‪SS‬و ركن أش ‪SS‬ترطه النص ص ‪SS‬راحة ب ‪SS‬الفقرة رابع ‪SS‬ا‬
‫"الش‪SS‬خص ال‪SS‬ذي يعين المج‪SS‬رمين عمدا‪ ،‬بإخف‪SS‬اء المس‪SS‬روق أو غ‪SS‬يره من الوس‪SS‬ائل األخ‪SS‬رى‪ ،‬بقص‪SS‬د ضماناس‪SS‬تفادتهم‬
‫من الجريمة أو عدم عقابهم"‪ .‬وربما لهذا عادت في الحيثيتين ‪ 4‬و‪ 5‬لتناقش تق‪S‬دير س‪S‬ابقية العلم من بواب‪S‬ة ض‪SS‬عف‬
‫التعليل إذ جاء في الحيثية ‪ 5‬مايلي‪":‬وحيث يتضح من خالل أوراق الملف وما جاء بالئحة الق‪SS‬رار المطع‪SS‬ون في‪SS‬ه‬
‫ّأن المحكم‪SS‬ة لم تناقش‪SS‬اعتراف المعقب ض‪ّS‬د ه ل‪SS‬دى ب‪SS‬احث البداي‪SS‬ة بعلم‪SS‬ه بفس‪SS‬اد المص‪SS‬در اع‪SS‬تراف ت‪SS‬دعم بتص‪SS‬ريحات‬
‫المحكوم عليه"م‪.‬ن" والتي أكد من خاللها علم المعقب ضده في قضية الح‪S‬ال بفس‪S‬اد مص‪S‬در البض‪S‬اعة‪ .‬ه‪S‬ذا فض‪S‬ال‬
‫عم ‪SS‬ا ثبتمن وق ‪SS‬ائع القض ‪SS‬ية أن عملي ‪SS‬ة ش ‪SS‬راء الم ‪SS‬ازوط ّتمت تحت جن ‪SS‬اح الظالم وب ‪SS‬أن المعقب ض ‪SS‬ده ك ‪SS‬ان اس ‪SS‬تولي‬
‫ك ‪SS‬ذلكمع ش ‪SS‬ريكه المتهم الث ‪SS‬الث في ه ‪SS‬ذه القض ‪SS‬ية على بعض القط ‪SS‬ع من الخ ‪SS‬ردة عن طري ‪SS‬ق تّس ور الحائ ‪SS‬ط وب ‪SS‬أن‬
‫المعقب ض ‪ّS‬د ه ك‪SS‬ان ي‪SS‬ترك ش‪SS‬احنته بعي‪SS‬دا عن الض‪SS‬يعة ح‪SS‬تى ال يق‪SS‬ع االش‪SS‬تباه في أم‪SS‬ره‪ .‬وهي أم‪SS‬ور ك‪SS‬افح به‪SS‬االمتهم‬
‫األص‪SS‬لي المعقب ض ‪ّS‬د ه‪ .‬ه‪SS‬ذا أيض‪SS‬ا باإلض‪SS‬افة إلى تفاه‪SS‬ة ثمن البض‪SS‬اعة واع‪SS‬تراف المعقب ض‪SS‬ده بحثاوتحقيق‪SS‬ا ب‪SS‬أن‬
‫الضيعة التي كان يعمل بها الفاعل األصلي ليست على ملكه وأنه كان حارسا لها‪ .‬وهيمعطيات هام‪SS‬ة تمااللتف‪SS‬ات‬
‫عنها من قبل محكمة القرار المطعون دون تعليل مستساغ واقعا وقانونا‪.".‬‬

‫فعناصر إثبات سابقية العلم بفساد المص‪SS‬در حس‪SS‬ب محكم‪SS‬ة التعقيب هي‪ :‬وقت الش‪SS‬راء وس‪SS‬لوك الش‪SS‬ريك وتفاه‪SS‬ة‬
‫الثمن والعلم بعدم ملكية الفاعل األصلي للضيعة وهي جميعا أمور موض‪S‬وعية س‪S‬بق لمحكم‪S‬ة التعقيب أن أش‪S‬ارت‬
‫إليها في قرارات أخرى سابقة‬

‫إّن ه ‪SS‬ذا التوج ‪SS‬ه لمحكم ‪SS‬ة التعقيب محم ‪SS‬ود إذ من واجبه ‪SS‬ا مراقب ‪SS‬ة حس ‪SS‬ن تط ‪SS‬بيق الق ‪SS‬انون وبالت ‪SS‬الي فإنه ‪SS‬ا مطالب ‪SS‬ة‬
‫بالتثبت من توفر ركن العمد من عدمه وه‪S‬و م‪S‬ا ص‪SS‬رحت بخالف‪S‬ه في الق‪S‬رار مح‪S‬ل التعلي‪S‬ق رغم أنه‪S‬ا في ق‪SS‬رارات‬
‫أخرى أقرت به ولهذا نجدها تتراجع لتتخلى عن موقفها وتمر لبيان القرائن المثبتة لعلم الشريك بفساد المصدر‪.‬‬