‫منهجية حل االستشارات القانونية‬

‫المرحلة األولى‪ :‬المرحلة التحضيرية‬

‫أ‪ :‬الوقائع‪:‬‬

‫نشوب النزاع (الواقعة محل النزاع بين الطرفين النزاع ) مؤسسة المشروبات الغازية المسماة‬
‫(مشروبات الشمال) المتواجدة بالمنطقة الصناعية المسيلة و الموظف برتبة سائق السيد (أ‪.‬أ)‪.‬‬

‫تكوين موضوع النزاع أو عناصر المس‪+‬ألة ‪ :‬تم فص‪+‬ل موظ‪+‬ف من الش‪+‬ركة ال‪+‬ذي تم اب‪+‬رام عق‪+‬د‬
‫لم‪++‬دة س‪++‬نة لم تتم كتاب‪++‬ة العق‪++‬د و باش‪++‬ر الس‪++‬يد في عمل‪++‬ه لم‪++‬دة ‪ 6‬أش‪++‬هر كم‪++‬دة تجريبي‪++‬ة تم االتف‪++‬اق‬
‫عليه ‪++‬ا من دون أس‪++‬باب أو ش‪++‬روط‪ ،‬و بع ‪++‬د انقض ‪++‬اء الم ‪++‬دة التجريبي ‪++‬ة تم تمدي ‪++‬د العق ‪++‬د دون إعالم‬
‫السيد (أ‪.‬أ)‪ ،‬بعد مرور سنة تف فصل الموظف من قبل مدير المؤسسة‪.‬‬

‫ب‪ .‬اإلجراءات‪:‬‬

‫الموضوع‪:‬‬
‫تسريح‬
‫األطراف‪:‬‬
‫الطاعن‪( :‬أ‪.‬أ) ‪ /‬المطعون ضده‪( :‬مؤسسة المشروبات)‬
‫الكلمات األساسية‪:‬‬
‫تعسف‪ -‬تعويض‪ -‬ضرر‪-‬جمع بين تعويضين‪.‬‬
‫المرجع القانوني‪:‬‬
‫المادة ‪ 4/73‬من قانون ‪ 11-90‬المتعلق بعالقات العمل‪.‬‬

‫المبدأ‪:‬‬
‫ال يع ‪++‬د جمع ‪++‬ا بين تعويض ‪++‬ين‪ ،‬تع ‪++‬ويض العام ‪++‬ل مقاب ‪++‬ل التس‪++‬ريح التعس‪++‬في‪ ،‬بم ‪++‬ا يع ‪++‬ادل أج‪++‬ر ‪06‬‬
‫التعسفي‪.‬‬ ‫أشهر من العمل وتعويضه عن مقابل األضرار المحتملة‪ ،‬التي لحقته بسبب التسريح‬
 ‫وجه الطعن المثار من الطاعن المرتبط بالمبدأ‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬مخالفة أحكام المادة ‪ 04/73‬من القانون ‪،11/90‬‬

‫بدعـوى أن ‪++‬ه من الث ‪++‬ابت قانون ‪++‬ا طبق ‪++‬ا لنص الم ‪++‬ادة ‪ 04/73‬من الق ‪++‬انون ‪ 11/90‬فإن ‪++‬ه إذا وق ‪++‬ع‬
‫تس ‪++ +‬ريح للعام ‪++ +‬ل تعس ‪++ +‬فيا حكم للعام ‪++ +‬ل بتع ‪++ +‬ويض م ‪++ +‬الي ال يق ‪++ +‬ل عن ‪ 06‬أش ‪++ +‬هر دون اإلخالل‬
‫بالتعويض‪++‬ات المحتمل‪++‬ة و أن الم‪++‬دعى في الطعن ش‪++‬غل منص‪++‬ب مس‪++‬ؤول إم‪++‬داد لوجس‪++‬تيكي ل‪++‬دى‬
‫الش‪++ +‬ركة لم‪++ +‬دة تف‪++ +‬وق ‪ 05‬س‪++ +‬نوات و ك‪++ +‬ان يق‪++ +‬وم بعمل‪++ +‬ه بك‪++ +‬ل إخالص ح‪++ +‬تى تفاج‪++ +‬أ بط‪++ +‬رده من‬
‫المؤسس‪++‬ة ب‪++‬دون أي س‪++‬بب ج‪++‬دي مش‪++‬روع‪ ،‬م‪++‬ع حرمان‪++‬ه من حقوق‪++‬ه و امتيازات‪++‬ه المكتس‪++‬بة لف‪++‬ترة‬
‫تف‪+‬وق الس‪+‬نة ‪ ،‬و أن ع‪++‬دم أخ‪+‬ذ القاض‪++‬ي بعين االعتب‪++‬ار التعويض‪++‬ات المحتمل‪++‬ة للط‪++‬اعن من ج‪+‬راء‬
‫ط ‪++ + + + + + + + + + + + + + + + + + + +‬رده تعس ‪++ + + + + + + + + + + + + + + + + + + +‬فيا و حرمان ‪++ + + + + + + + + + + + + + + + + + + +‬ه من حقوق ‪++ + + + + + + + + + + + + + + + + + + +‬ه و امتيازات ‪++ + + + + + + + + + + + + + + + + + + +‬ه‬
‫طيلة تاريخ طرده الى غاية صدور الحكم النهائي و اعتبر ذلك جمعا بين تعويضين‪ ،‬و هو ما‬
‫يعت‪++‬بر مخالف‪++‬ة لنص الم‪++‬ادة ‪ 04/73‬من الق‪++‬انون ‪ 11/90‬و ه‪++‬و م‪++‬ا يش‪++‬كل مخالف‪++‬ة للق‪++‬انون مم‪++‬ا‬
‫يعرض الحكم للنقض و اإلبطال‪.‬‬

‫طرح المسائل القانونية‬

‫ما طبيعة النزاع القائم بين المؤسسة و بين السيد (أ‪.‬أ)؟‬ ‫‪.1‬‬
‫هل التظلم وجوبي في النزاع القائم بين المؤسسة وبين السيد (أ‪.‬أ)؟‬ ‫‪.2‬‬
‫ما الدعوى المالئمة؟‬ ‫‪.3‬‬
‫ماهي الجهة القضائية المختصة؟‬ ‫‪.4‬‬

‫المرحلة الثانية‪( :‬المرحلة التحريرية)‬

‫الح ‪++‬ق في إع ‪++‬ادة اإلدم ‪++‬اج م ‪++‬ع التمي ‪++‬يز بين العام ‪++‬ل الع ‪++‬ادي و بين اإلط ‪++‬ار المس ‪++‬ير على النح ‪++‬و‬
‫التالي‪:‬‬

‫الفرع األول ‪ :‬بالنسبة للعامل الخاضع لقانون عالقات العمل‪:11/90‬‬

‫إن المش‪++‬رع الجزائ‪++‬ري لم يف‪++‬رق ض‪++‬من ق‪++‬انون عالق‪++‬ات العم‪++‬ل ‪ 11/90‬بين العق‪++‬د الغ‪++‬ير المح‪++‬دد‬
‫الم‪++‬دة و العق‪++‬د الم‪++‬دة ‪ ،‬وجع‪++‬ل األص‪++‬ل في حال‪++‬ة التس‪++‬ريح التعس‪++‬في ه‪++‬و إرج‪++‬اع العم‪++‬ل لمنص‪++‬ب‬
‫عمل ‪++‬ه ‪ ،‬و لكن ‪++‬ه ح ‪++‬ق غ ‪++‬ير مطل ‪++‬ق لكون ‪++‬ه مره ‪++‬ون بموافق ‪++‬ة المس ‪++‬تخدم على ذل ‪++‬ك ‪ ،‬ف ‪++‬إن واف ‪++‬ق‬
‫المس‪++‬تخدم على ذل‪++‬ك أم‪++‬ام القاض‪++‬ي حكم بإع‪++‬ادة إدراج العام‪++‬ل في منص‪++‬ب عمل‪++‬ه ‪ ،‬و إن رفض‬
‫ذلك فإنه ال يمكن إجباره عليه و لكن البد أن يعبر ص‪++‬راحة على رفض‪++‬ه إلع‪+‬ادة اإلدم‪++‬اج أثن‪++‬اء‬
‫س‪++‬ير ال‪++‬دعوى الرامي‪++‬ة إلى الرج‪++‬وع ‪ ،‬و القاض‪++‬ي المط‪++‬روح علي‪++‬ه ال‪++‬نزاع مل‪++‬زم بأخ‪++‬ذ ذل‪++‬ك بعين‬
‫االعتبار ‪ ،‬و هو ما أكدته المحكمة العليا بقرارها المؤرخ في ‪ 16/03/2005‬ملف ال‪++‬ذي ج‪++‬اء‬
‫فيه " المبدأ إن تعبير المؤسسة صراحة عن رغبته‪++‬ا في رفض إع‪++‬ادة ‪ 288364‬إدراج العام‪++‬ل‬
‫إلى منص‪++‬ب عمل‪++‬ه أثن‪++‬اء س‪+‬ريان ال‪++‬دعوى يل‪++‬زم القاض‪++‬ي أخ‪+‬ذ ه‪++‬ذا الطلب بعين االعتب‪++‬ار م‪++‬ع منح‬
‫تعويض للعامل المسرح تعسفيا " و في المقابل‬

‫يبقى من حق العامل المطالبة بالتعويض عن التسريح التعسفي‪.‬‬

‫فالقاض‪++‬ي مل‪++‬زم باإلش‪++‬ارة في حكم‪++‬ه إلى رفض إع‪++‬ادة اإلدم‪++‬اج و مل‪++‬زم ب‪++‬الحكم ب‪++‬التعويض م‪++‬تى‬
‫طلب من‪++‬ه ذل‪++‬ك ‪ ،‬و ه‪++‬و م‪++‬ا أك‪++‬ده ق‪++‬رار المحكم‪++‬ة العلي‪++‬ا الم‪++‬ؤرخ في ‪ 13/04/2005‬مل‪++‬ف رقم‬
‫‪ " : 295696‬تقض ‪++‬ى المحكم ‪++‬ة في المس ‪++‬ائل االجتماعي ‪++‬ة وجوب ‪++‬ا ‪ ،‬في حال ‪++‬ة رفض المس ‪++‬تخدم‬
‫ص‪++‬راحة أمامه‪++‬ا إع‪++‬ادة إدم‪++‬اج العام‪++‬ل في منص‪++‬ب عمل‪++‬ه ‪ ،‬ب‪++‬رفض طلب إع‪++‬ادة اإلدم‪++‬اج و بمنح‬
‫التعويض عمال بالفقرة الثالثة من المادة ‪ 4/73‬من القانون ‪. 11/90‬‬

‫وقد يفضل العامل التخلي عن منصب العمل و االستفادة من التع‪+‬ويض عن التس‪+‬ريح والمش‪+‬رع‬
‫س ‪++‬وى بين الط ‪++‬رفين من حيث اح ‪++‬ترام رغبتهم ‪++‬ا في مواص ‪++‬لة عالق ‪++‬ة العم ‪++‬ل ‪ ،‬و ه ‪++‬و م ‪++‬ا تؤك ‪++‬ده‬
‫المادة ‪ 4/73‬من القانون ‪. 11/90‬‬

‫حدود المدة المتبقية أو التعويض عنها‬

‫و ق‪+‬د يط‪+‬الب مباش‪+‬رة ب‪+‬التعويض ففى ه‪+‬ذه الحال‪+‬ة على القاض‪+‬ي أن ين‪+‬اقش ق‪+‬رار التس‪+‬ريح ليتأك‪+‬د‬
‫مما إذا كان تعسفيا أم ال و ال يمكنه اعتبار عدم مطالبة العامل بإع‪++‬ادة اإلدم‪++‬اج قب‪++‬وال من‪++‬ه له‪++‬ذا‬
‫التسريح ‪ ،‬و ه‪++‬و م‪++‬ا أك‪++‬دت علي‪++‬ه المحكم‪++‬ة العلي‪++‬ا في قراره‪++‬ا الم‪++‬ؤرخ في ‪ 07/12/2005‬مل‪++‬ف‬
‫رقم ‪ 326517‬إذ جاء فيه " المبدأ ‪ :‬إن حكم قضاة الموضوع برضا العامل على ق‪+‬رار الط‪+‬رد‬
‫اعتمادا على سكوته و عدم طلبه الرجوع إلى منصب عمله يعد حكما مشوبا بقص‪++‬ور التس‪++‬بيب‬
‫ألن الرضا ال يفترض بل يستوجب إثباته‪.‬‬

‫‪ -‬و الحكم بإع‪++ +‬ادة اإلدم‪++ +‬اج في ظ‪++ +‬ل العق‪++ +‬د المح‪++ +‬دد الم‪++ +‬دة ال يع‪++ +‬ني إطالق‪++ +‬ا تث‪++ +‬بيت العام‪++ +‬ل في‬
‫المنص ‪++‬ب كعام ‪++‬ل دائم‪ ،‬إال اس ‪++‬تثناءا إذا توص ‪++‬ل القاض ‪++‬ي أن العق ‪++‬د ج ‪++‬اء مخ ‪++‬الف للم ‪++‬ادة ‪ 12‬من‬
‫القانون ‪ 11/90‬بعد تمسك العامل بذلك ‪ ،‬ففي ه‪+‬ذه الحال‪+‬ة إذا أعي‪+‬د تك‪+‬ييف العق‪+‬د إلى عق‪+‬د غ‪+‬ير‬
‫محددة المدة يعاد إدراج العامل في منصبه األصلي مع تثبيته فيه‪.‬‬

‫‪ -‬و بمج ‪++‬رد تنفي ‪++‬ذ الحكم القاض ‪++‬ي بإع ‪++‬ادة اإلدم ‪++‬اج ف ‪++‬إن العام ‪++‬ل المع ‪++‬ني ال يمكن ‪++‬ه إث ‪++‬ارة مس ‪++‬ألة‬
‫التس ‪++ + +‬ريح التعس ‪++ + +‬في ثاني ‪++ + +‬ة ‪ ،‬و ه ‪++ + +‬و م ‪++ + +‬ا تؤك ‪++ + +‬ده المحكم ‪++ + +‬ة العلي ‪++ + +‬ا في قراره ‪++ + +‬ا الم ‪++ + +‬ؤرخ في‬
‫‪ 09/04/2008‬ملف ‪ " 450715‬المبدًا‪ :‬ال يمكن للعامل ‪ ،‬بعد تنفيذ المستخدم الحكم القاض‪++‬ي‬
‫بإرجاع العام‪+‬ل بعق‪+‬د مح‪+‬دد الم‪+‬دة المطالب‪+‬ة ب‪+‬التعويض و ال إث‪+‬ارة مس‪+‬الة التس‪+‬ريح التعس‪+‬في و ال‬
‫الرجوع إلى العمل بصفة دائمة طبقا للمادة ‪ 73-4‬المتعلقة بالتس‪++‬ريح من العم‪++‬ل في حال‪++‬ة عق‪++‬د‬
‫عمل غير محدد المدة‪.‬‬
‫‪ -‬أم‪++‬ا بالنس‪++‬بة للعق‪++‬د المح‪++‬دد الم‪++‬دة ال‪++‬ذي انتهت مدت‪++‬ه وقت رف‪++‬ع ال‪++‬دعوى فنحن ن‪++‬رى أن طلب‬
‫إعادة اإلدماج يصبح بدون موض‪++‬وع و مس‪+‬تحيال لك‪++‬ون عالق‪+‬ة العم‪++‬ل انتهت بانته‪++‬اء م‪++‬دة العق‪++‬د‪،‬‬
‫والقانون الجزائري لم يفصل في المس‪+‬ألة و ه‪+‬و م‪+‬ا يجعلن‪+‬ا نؤك‪+‬د أن العق‪+‬د المح‪+‬دد الم‪+‬دة يختل‪+‬ف‬
‫عن العقد الغير محدد المدة و ال يمكن أن نطبق دائما نفس النصوص القانونية على كالهما‪.‬‬